Curso Técnica Notarial MODULO 4

4
MODULO:
Escrituras
de donacin
Directores:
Natalio Pedro Etchegaray
Rubn Augusto Lamber
CONSEJO DIRECTIVO 2016-2018
Presidente
Leopoldo Bernard
Vicepresidente 1
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Vicepresidente 2
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Secretaria de Relaciones Institucionales y Cultura

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Secretaria de Administracin
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Tesorero
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Ramiro Mara Flores Federico Jos Rodrguez Acua
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Decano Honorario del Notariado Bonaerense

Natalio Pedro Etchegaray
CONSEJO DIRECTIVO
Rectora
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Vicerrectora
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Prosecretario
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Tesorero
Leopoldo Bernard
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Consejo Consultivo Honorario

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Guardasellos
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Doctores Honoris Causa

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ngel Martnez Sarrin ()
Mauro Cappelletti ()
Manuel Fraga Iribarne ()
Augusto Mario Morello ()
Eduardo M. Favier Dubois (P) ()
Jorge Horacio Alterini
Luis Moisset de Espans
4
MODULO:
Escrituras
de donacin
DONACIN A HEREDEROS LEGITIMARIOS EN EL
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN.
Por Natalio Pedro Etchegaray
(El presente trabajo se publica por gentileza del diario La Ley. Fue difun-
dido en su edicin del 8 de agosto de 2015)
Al no advertirse en el Cdigo Civil y Civil y Comercial de la Nacin nin-

gn cambio sustancial en los artculos relativos a la colacin y a la reduc-
cin y que slo reubica y visualiza la accin reipersecutoria, surge la posi-
bilidad de insistir en la aplicacin de la construccin doctrinaria y jurispru-
dencial, basada en el artculo 3477 del Cdigo Civil y su nota, que permite
al donatario legitimario del donante, considerarse dueo del bien recibido
por donacin y en tal carcter enajenarlo absolutamente, ya que ante una
accin de colacin de sus coherederos, solamente debera reunir a la masa
hereditaria el valor del bien y no la cosa misma, ya que el texto de aqul
artculo del Cdigo Civil se reproduce conceptualmente en el artculo 2385
del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Sumario: 1. Alarma notarial e inmobiliaria ante el entonces proyecto de

reformas del Cdigo Civil y unificacin con el Cdigo de Comercio, hoy ley
de la Nacin. 2. Intencin de aquel trabajo. 3. Antecedentes doctrinarios y
jurisprudenciales sobre el tema durante la vigencia del Cdigo Civil. 3. 1.
Opinin de Spota. 3.2. Opinin de Belluscio. 4. Situacin jurdica al momen-
to de entrar en vigencia el nuevo Cdigo Civil y Comercial. 5. El Cdigo Civil
y el Cdigo Civil y Comercial frente a frente. 5.1. Obligacin de colacionar. El
artculo 3477 del Cdigo Civil. La nota del codificador. Los artculos 3601 y
3602 del Cdigo Civil y los artculos 2385 y 2386 del Cdigo Civil y Comercial.
5.2. Donaciones inoficiosas y accin de reduccin. Los artculos 1830, 1831 y
1832 del Cdigo Civil y los artculos 1565 y 2386 del Cdigo Civil y Comercial.
5.3. El artculo 3955 del Cdigo Civil y los artculos 2458 y 2459 del Cdigo
Civil y Comercial. 6. Caducidad de la accin de reduccin. Artculo 2459 del
8 Curso de tcnica notarial
Cdigo Civil y Comercial. 7. Intencin de los autores del Proyecto de Cdigo

Civil y Comercial. 8. El artculo 2461 del Cdigo Civil y Comercial y el artculo
3604 del Cdigo Civil: posibilidades interpretativas. 9. Conclusiones.
1. ALARMA NOTARIAL E INMOBILIARIA ANTE EL ENTONCES PROYECTO

DE REFORMAS DEL CDIGO CIVIL Y UNIFICACIN CON EL CDIGO DE
COMERCIO, HOY LEY DE LA NACIN
En un trabajo anterior1 advertamos que desde que se conoci el

Proyecto de reformas y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial, tan-
to notarios como entidades dedicadas al crdito inmobiliario se alar-
maron frente a los alcances de la reforma en lo relativo a donaciones,
al entender que el Proyecto deroga de plano la posibilidad que para la
doctrina mayoritaria otorga el Cdigo Civil actual, de distinguir entre
donaciones a herederos forzosos y donaciones a quienes no tuvieren
tal carcter.
2. INTENCIN DE AQUEL TRABAJO
Con aquel trabajo intentbamos dar inicio a un debate que en de-

finitiva determinara si es tan cierto como se asegura, que la eventual
sancin de la reforma proyectada, hoy ley, tornara inviable la aplica-
cin de la doctrina mayoritaria, en cuanto impide la accin de reivindi-
cacin contra los terceros adquirentes de inmuebles comprendidos en
una donacin a herederos legitimarios.
Al da de hoy, el proyecto de unificacin ha sido convertido en ley
por la 26.994, y por ley 27.077 se fij su vigencia a partir del primero de
agosto de 2015.
Creo que convertido ya en ley el proyecto motivo de mi preocupa-
cin, se actualiza la necesidad de dar ese debate acadmico para tener
una definicin en un tema social y econmico tan sensible para la circu-
lacin de los ttulos de propiedad provenientes de donaciones.
1 Etchegaray, Natalio P., Donaciones a legitimarios en el Proyecto de Cdigo Civil y

Comercial, Revista del Notariado N 916 Edicin on line ao 2015.
MDULO 4 - Escrituras de donacin 9
Por ello y a despecho de la evidente reiteracin de mi posicin, tra-

tare en este trabajo de recrear los argumentos que dieron sustento
a la doctrina mayoritaria, nacida de los textos del Cdigo Civil, dado
que considero que se mantiene su aplicabilidad ante el Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, al continuar vigentes en ste, las normas que
inspiraron aquella doctrina.
3. ANTECEDENTES DOCTRINARIOS Y JURISPRUDENCIALES SOBRE EL

TEMA DURANTE LA VIGENCIA DEL CDIGO CIVIL
Como ejemplo de las distintas posiciones doctrinarias sobre los al-

cances de los artculos del Cdigo Civil velezano en este tema, transcri-
bir los argumentos de dos juristas indiscutidos que sostuvieron posi-
ciones diametralmente opuestas sobre la posibilidad de reivindicar o
no de terceros adquirentes, un inmueble donado a un heredero legiti-
mario del donante.
Analizar primero la opinin de Alberto G. Spota2 que sostiene que
la existencia de la accin de colacin, enerva toda posibilidad de reivin-
dicar el bien donado de manos de los terceros adquirentes del mismo;
luego traer la opinin y argumentos de Augusto C. Belluscio3 que se
pronuncia decididamente sobre el carcter real de la accin de reduc-
cin, sin distinguir entre donaciones a legitimarios o a extraos.
3.1. Opinin de Spota
Dice Alberto G. SPOTA4 1642. C) Carcter reipersecutorio de la ac-

cin de reduccin e inexistencia de ese carcter en la de colacin. La
accin de reduccin es reipersecutoria (art. 3955). Ello no condice con
la accin de colacin. La colacin no es, en verdad, un supuesto de
2 Spota, Alberto Instituciones de Derecho Civil Tomo 8 pg. 316 y sgts. Ediciones
Depalma, Bs. As. 1982.
3 Belluscio, Augusto C. Cdigo Civil y leyes complementarias, comentado, anotado y
concordado, Tomo 9, pg. 98 y sgts. Astrea, Bs. As., 2004.
4 Spota, op. cit. pg. 323.
reduccin de la donacin, ni ella conduce a tornar invlida esa dona-

cin colacionable (v. n. art. 3477 in fine). No se produce, afirmase en
doctrina italiana (v. CASULLI, Donazione (dir.civ.), t. 13, pg. 984, nm.
8, tex. y n. 68), la ineficacia relativa derivada directamente de la ley o
de la caducidad de la atribucin patrimonial efectuada por el donante.
Ni tampoco media una interversin del ttulo, en el sentido de que el
donatario heredero pasa a contar con el derecho donado a ttulo, no de
donatario, sino de heredero (en contra MESSINEO, Man. 205, nm. 5).
El derecho lo adquiere el donatario definitivamente y en ese carcter
de donatario, sin perjuicio de la colacin ficticia o virtual del bien do-
nado, pero no ste mismo. Por lo dems, la pretensin reipersecutoria
del art. 3955 no comprende este supuesto de colacin, porque los dems
herederos cuentan con la accin personal contra el heredero-donatario,
pero no contra los terceros adquirentes del inmueble. Toda vacilacin so-
bre el mbito de aplicacin del mentado art. 3955 debe resolverse sobre la
base de una interpretacin restrictiva de esta norma a fin de no aumentar
los supuestos de ttulos imperfectos, que constituyen una rmora para el
trfico jurdico.
3.2. Opinin de Belluscio
Recuerda BELLUSCIO, en la obra citada5 que el problema de si la

accin de reduccin de las donaciones es de carcter personal o real ha
dado lugar a controversia, inclusive por enfrentarse las notas de Vlez
Sarsfield y el texto del Cdigo, y toma partido por calificarla como una
accin personal que tiene efectos reivindicatorios cuando se trata de
donaciones de inmuebles. Considera muy clara su posicin -pero cita
sin embargo a PRAYONES, Derecho de sucesin, n 71, pg. 242 y a LA-
FAILLE, Sucesiones II, n 8, pg. 122- que no justifican una reivindicacin
y niegan el carcter reipersecutorio de la accin, por tratarse de una
accin personal, no sobre las cosas, sino sobre su valor.
Cita tambin la existencia de otro criterio, el de LPEZ DE ZAVALA
-Teora de los contratos, 2, pg. 528 y 529- que niega que se trate de
5 Belluscio, op.cit. pg. 101.

una accin real, al sostener que es una accin personal, que pertenece
al gnero de las acciones de inoponibilidad, como la pauliana.
Considera BELLUSCIO6 que la esencia jurdica de la accin de reduc-
cin permite adjudicarle carcter real y constituirse en nica manera
de asegurar la proteccin de la legtima, que de lo contrario quedara
expuesta a la imposibilidad de hacerse valer frente a donaciones segui-
das de enajenacin por los donatarios.
Ms adelante BELLUSCIO7 recuerda la opinin de varios autores que
optan por la solucin contraria -SALVAT-ACUA ANZORENA, III, n 1657;
FORNIELES, Tratado de las sucesiones, II n 125; LAFAILLE, Sucesiones, III,
pg. 121; MAFFA, Tratado de las sucesiones, II, pg. 881; LAJE, Eduardo J.,
Los actos gratuitos del causante y la proteccin de la legtima, JA 1948-
I-63 secc. Doctrina, punto VIII, La reduccin y las donaciones a legitima-
rios; CNCiv, Sala A, 23/9/54, LL,77-382- que sustentan la opinin que la
accin de reduccin y, por tanto, la resolucin de la donacin lo mismo
que la reipersecucin de terceros adquirentes es improcedente cuan-
do la donacin ha sido hecha a quien resulte ser legitimario, pues ste
tiene la obligacin de colacionar, la cual -conforme al art. 3477- recae
sobre valores y no sobre bienes. Se aduce tambin que por el modo
como se ha legislado la obligacin de colacionar, la cosas donadas al
legitimario quedan irrevocablemente adquiridas por ste, y que es la
solucin adoptada en el especial caso del art. 3604.
Destaca BELLUSCIO8 que contra tal interpretacin se alzan BORDA
-Sucesiones, II, pg. 996-; PREZ LASALA -Derecho de sucesiones II, n 694-
y ZANNONI -Derecho de las sucesiones, pargrafo 988-: realmente, sos-
tener que el legitimario slo est obligado a colacionar y no puede ser
perseguido por reduccin implica o bien una falta de comprensin del
problema, o bien la pretensin de torturar la interpretacin de la ley
en pos de la consagracin de una doctrina que impida la resolucin de
las donaciones hechas a legitimarios, asegurando la irrevocabilidad del
dominio adquirido por stos mediante aquellos actos. Pues no existe
6 Belluscio, op. cit. pg. 102.

texto alguno que prohba la accin de reduccin contra los legitimarios

donatarios, ya que el art. 3477 no va ms all de regular la obligacin
de colacionar las donaciones en general sin pronunciarse sobre las do-
naciones inoficiosas hechas a los legitimarios.
Como vemos BELLUSCIO defiende su teora con toda hidalgua pues
no oculta las opuestas.
4. SITUACIN JURDICA AL MOMENTO DE ENTRAR EN VIGENCIA EL

NUEVO CDIGO CIVIL Y COMERCIAL
Al filo del ltimo da de vigencia del Cdigo Civil velezano sintetizo

las diversas posiciones jurdicas sobre los alcances de la accin de re-
duccin, cuando la invocan herederos legitimarios con la intencin de
reivindicar de terceros los bienes inmuebles que stos hubiesen adqui-
rido de donatarios del causante, a saber:
a) Posicin de LPEZ DE ZAVALA, que niega a la accin de reduccin
toda posibilidad de ser invocada con intencin reivindicatoria, ya se
tratare de donaciones a legitimarios o extraos. Esta posicin ha sido
defendida por el notariado de la Provincia de Buenos Aires, fundamen-
talmente por los escribanos de la Delegacin Morn de dicho Colegio9
b) Posicin de SALVAT-ACUA ANZORENA, FORNIELES, LAFAILLE,
MAFFIA, LAJE y abrumadora doctrinaria y jurisprudencial que sostiene
que la accin de reduccin y por tanto, la resolucin de la donacin lo
mismo que la reipersecucin de terceros adquirentes, es improcedente
cuando la donacin ha sido hecha a quien resulte ser legitimario.
c) Posicin de BORDA, ZANNONI y BELLUSCIO, que reconoce a la ac-
cin de reduccin la posibilidad absoluta de ser invocada con intencin
reivindicatoria, ya se tratare de donaciones a legitimarios o extraos.
De las tres posiciones doctrinarias, la primera niega efectos reivin-
dicativos a la accin de reduccin y la segunda y la tercera se la reco-
nocen; de estas dos ltimas, una aplica la posibilidad de reivindicacin
slo en los casos de donacin a quienes no fueran herederos legitima-
rios y la otra admite la reivindicacin en todos los casos de donacin. La
9 Juliano Alberto Flix y otros.Hacia una revitalizacin de las donaciones. Revista

Notarial ao 1976, pg. 699. El Derecho, tomo 78, ao 1978, pg. 843.
primera y la segunda se basan en que la accin de colacin del artculo

3477 del CC tiene preeminencia sobre la accin de reduccin y la ter-
cera en cambio admite la preeminencia de la accin de reivindicacin
que menciona el artculo 3955 del Cdigo Civil, a la que se considera
un elemento esencial e inseparable de la accin de reduccin. Como
vemos las tres teoras se basan en artculos concretos del Cdigo Civil,
conceptos que, con leves variantes de redaccin, se repiten en la nueva
legislacin: accin de colacin, accin de reduccin y reivindicacin de
bienes registrables. En consecuencia se puede afirmar que como las
normas aplicables a las donaciones inoficiosas no han tenido modifi-
caciones sustanciales en el Cdigo Civil y Comercial, parece oportuno
intentar la aplicacin de la doctrina que sostiene que en los casos en
que donatarios -herederos legitimarios- han transferidos a terceros los
bienes recibidos por donacin del causante, la accin de colacin ener-
va la aplicacin de los efectos reivindicativos de la accin de reduccin.
5. CDIGO CIVIL Y CDIGO CIVIL Y COMERCIAL, FRENTE A FRENTE
Para destacar la similitud de redaccin, transcribir a continuacin

artculos del Cdigo Civil y del Cdigo Civil en las tres figuras jurdicas
bsicas para el estudio del tema donaciones inoficiosas: 1) accin de
colacin, 2) accin de reduccin, 3) accin reipersecutoria.
5.1. Obligacin de colacionar. El artculo 3477 del Cdigo Civil. La

nota del codificador. Los artculos 3601 y 3602 del Cdigo Civil y los
artculos 2385 y 2386 del Cdigo Civil y Comercial.
Cdigo Civil:
Artculo 3477
Los ascendientes y descendientes sean unos y otros legtimos o
naturales, que hubiesen aceptado la herencia con beneficio de inven-
tario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en
vida por el difundo. Dichos valores deben computarse al tiempo de la
apertura de la sucesin, sean que existan o no en poder del heredero.

Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces pueden determi-
nar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso.
Nota de Vlez Sarsfield:

Designamos los valores dados en vida por el difunto y no las
cosas mismas, como lo dispone el Cdigo francs. La donacin fue
un contrato que transfiri la propiedad de las cosas al donatario,
y ste ha podido disponer de ellas como dueo. Ese dominio no se
revoca por la muerte del donante, y los frutos de las cosas dona-
das deben pertenecer al donatario, aun despus de abierta la su-
cesin El Cdigo francs, por el contrario, dispone que la colacin
se ha de hacer de los bienes mismos donados, y de los frutos que
hubieren producido desde la apertura de la sucesin.
Artculo 3601
Las disposiciones testamentarias que mengen la legtima de los
herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos
debidos.
Artculo 3602
Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados
por muerte del testador. Al valor lquido de los bienes hereditarios se
agregar el que tenan las donaciones, aplicando las normas del art.
3477. No se llegar a las donaciones mientras pueda cubrirse la legti-
ma reduciendo a prorrata o dejando sin efecto, si fuere necesario, las
disposiciones testamentarias.
Cdigo Civil y Comercial:
Artculo 2385
Personas obligadas a colacionar. Los descendientes del causante y
el cnyuge suprstite que concurren a la sucesin intestada deben cola-
cionar a la masa hereditaria el valor de los bienes que les fueron dona-
dos por el causante, excepto dispensa o clusula de mejora expresa en

el acto de la donacin o en el testamento. Dicho valor se determina a la
poca de la particin segn el estado del bien a la poca de la donacin.
Tambin hay obligacin de colacionar en las sucesiones testamentarias
si el testador llama a recibir las mismas porciones que corresponderan
al cnyuge o a los descendientes en la sucesin intestada. El legado he-
cho al descendiente o al cnyuge se considera realizado a ttulo de me-
jora, excepto que el testador haya dispuesto expresamente lo contrario.
Artculo 2386
Donaciones inoficiosas. La donacin hecha a un descendiente o
al cnyuge cuyo valor exceda la suma de la porcin disponible ms la
porcin legtima del donatario, aunque haya dispensa de colacin o
mejora, est sujeta a reduccin por el valor del exceso.
No encontramos en lo relativo a la obligacin de colacionar diferen-
cias fundamentales entre ambos textos; adems al reproducirse, casi a
la letra, el texto de Vlez Sarsfield estamos obligados a tener en cuenta
su nota al artculo 3477 y la doctrina y jurisprudencia elaboradas en
base a estos textos legales.
5.2. Donaciones inoficiosas y accin de reduccin. Los artculos

1830 y 1831 del Cdigo Civil y los artculos 1565 y 2386 del Cdigo
Civil y Comercial.
Similar apreciacin se puede hacer confrontando la redaccin de

los artculos relativos a la tipificacin de las donaciones inoficiosas, ba-
samento indispensable de la accin de reduccin.
Cdigo Civil:
Artculo 1830
Reptase donacin inoficiosa aquella cuyo valor exceda en la
parte de que el donante poda disponer; y a este respecto se proceder
conforme a lo determinado en el libro 4 de este Cdigo.
Artculo 1565
Se considera inoficiosa la donacin cuyo valor excede la parte
disponible del patrimonio del donante. A este respecto, se aplican los
preceptos de este Cdigo sobre la porcin legtima.
Cdigo Civil:
Artculo 1831
Si por el inventario de los bienes del donante fallecido, se conociere
que fueron inoficiosas las donaciones que haba hecho, sus herede-
ros necesarios podrn demandar la reduccin de ellas, hasta que
queden cubiertas sus legtimas.
Artculo 2386
Donaciones inoficiosas. La donacin hecha a un descendiente
o al cnyuge cuyo valor excede la suma de la porcin disponible ms
la porcin legtima del donatario, aunque haya dispensa de colacin o
mejora, est sujeta a reduccin por el valor del exceso.
No se aprecia sino una expresa coincidencia en la redaccin: ambas
se refieren exclusivamente a la reduccin.
5.3. Accin de reivindicacin o accin reipersecutoria. El artculo

3955 del Cdigo Civil y el artculo 2458 del Cdigo Civil y Comercial
Cdigo Civil:
Artculo 3955
La accin de reivindicacin que compete al heredero legtimo,
contra los terceros adquirentes de inmuebles comprendidos en
una donacin, sujeta a reduccin por comprender parte de la legti-
ma del heredero, no es prescriptible sino desde la muerte del donante.
Proyecto de unificacin:
Artculo 2458
Accin reipersecutoria. El legitimario puede perseguir contra
terceros adquirentes los bienes registrables. El donatario y el su-
badquirente demandado, en su caso, pueden desinteresar al legitima-
rio satisfaciendo en dinero el perjuicio a la cuota legtima.
6. CADUCIDAD DE LA ACCIN DE REDUCCIN
Artculo 2459 del Cdigo Civil y Comercial.
Artculo 2459
Prescripcin adquisitiva. La accin de reduccin no procede con-
tra el donatario ni contra el subadquirente que han posedo la
cosa donada durante diez aos computados desde la adquisicin
de la posesin. Se aplica el artculo 1901.
Considero un acierto legislativo que se otorgue plena certeza al mo-
mento de inicio del plazo para oponer la caducidad de la accin de
reduccin. Discrepo con el membrete que le adjudica el Cdigo Civil y
Comercial, cuando la califica como prescripcin adquisitiva.
7. INTENCIN DE LOS AUTORES DEL PROYECTO DE REFORMA DE MEJORAR

LA VALORACIN DE LOS TTULOS PROVENIENTES DE DONACIONES
Destaco la intencin de los propios autores del Proyecto de Unifica-

cin10 cuando reconocen que con su Proyecto se intenta solucionar
el grave problema que las donaciones tienen en el trfico jurdico.
10 Lorenzetti, Ricardo Luis y otros, Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Proyec-

to Exposicin de los Fundamentos, pg. 697 Rubinzal-Culzoni Editores, Bs.
As.-Santa Fe, 2012.
8. EL ARTCULO 2461 DEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL Y EL ARTCULO

3604 DEL CDIGO CIVIL: POSIBILIDADES INTERPRETATIVAS
Los redactores del Cdigo Civil y Comercial11 manifiestan su voluntad

de solucionar las dificultades interpretativas que muestra la jurispruden-
cia respecto del artculo 3604 del Cdigo Civil, simplificando la figura en
la redaccin del artculo 2461, que trata la materia en el nuevo Cdigo.
Creo, a pesar de la intencin de los autores del proyecto, que el ar-
tculo 2461 traer una nueva discusin doctrinaria y su consecuente
traslado a la jurisprudencia, ya que si bien aclara desde el inicio que
se refiere a actos que exteriorizados como onerosos deben presumirse
gratuitos, supliendo as la indefinicin que en esa materia se adjudicaba
al artculo 3604 del Cdigo Civil, la aclaracin que se introduce en el
prrafo final del artculo, ocasionar nuevas dificultades interpretativas.
Me refiero concretamente a la expresin sea onerosa o gratuita,
referida a la enajenacin que el causante efectuare por acto entre vivos
a favor de legitimarios transmitindoles la propiedad de bienes con re-
serva de usufructo, uso o habitacin; creo que introduce la posibilidad
de sostener que el legitimario, que da conformidad con la donacin de
un bien registrable a otro legitimario, cuando lo fuera con alguna de
esas modalidades, no puede demandar la colacin.
Este prrafo final del artculo 2461 amerita un futuro y pormenori-
zado estudio, dadas las diversas interpretaciones a que da lugar.
9. CONCLUSIONES
a. En el Cdigo Civil y Comercial no se introducen cambios, respecto

del Cdigo Civil, que puedan afectar la esencia de la figura jurdica de
la colacin;
b. En el Cdigo Civil y Comercial no se introducen cambios, respecto
del Cdigo Civil, que puedan afectar la figura jurdica de la accin de
reduccin;
11 Lorenzetti, Ricardo Luis y otros, op. cit. pg. 697.

c. En el Cdigo Civil y Comercial se produce, respecto del Cdigo Ci-

vil, un cambio de ubicacin de la accin de reivindicacin o reipersecu-
toria que pueden intentar los herederos legitimarios, contra los terce-
ros adquirentes de bienes registrables comprendidos en una donacin
inoficiosa. Se la quita de la seccin destinada a la adquisicin y prdida
de los derechos por el transcurso del tiempo, en la que el Cdigo Civil
la menciona en forma tangencial, refirindose al inicio del plazo de su
prescripcin, para ubicarla, en el Libro quinto, transmisin de los de-
rechos por causa de muerte, ttulo X, porcin legtima. (Art. 2458);
d. En consecuencia, al no advertirse en el Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin ningn cambio sustancial en los artculos relativos a la co-
lacin y la reduccin y que slo reubica y visualiza la accin reipersecu-
toria, surge la posibilidad de insistir en la aplicacin de la construccin
doctrinaria y jurisprudencial -basada en el artculo 3477 del Cdigo Civil
y su nota- que permite al donatario legitimario del donante, conside-
rarse dueo del bien recibido por donacin y en tal carcter enajenarlo
absolutamente, ya que ante una accin de colacin de sus coherede-
ros, solamente debera reunir a la masa hereditaria el valor del bien
y no la cosa misma, ya que el texto de aquel artculo del Cdigo Civil
se reproduce conceptualmente en el artculo 2385 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin;
e. La sancin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en cuanto
reitera los textos del Cdigo Civil, impone seguir aplicando las notas de
Vlez Sarsfield que los justifican, as como las doctrinas mayoritarias y
fallos judiciales que las tuvieron en cuenta.
f. El prrafo final del artculo 2461 del Cdigo Civil y Comercial ame-
rita un profundo estudio doctrinario, dado que en primera lectura,
permite sostener que un legitimario no podr demandar la colacin,
cuando prest conformidad con la donacin de un bien registrable a
otro legitimario, si la transferencia de dominio se hizo con reserva de
usufructo, uso o habitacin.
POSIBILIDAD ACTUAL DE ACEPTAR OFERTAS DE

DONACIN, SI EL DONANTE FALLECI DURANTE LA
VIGENCIA DEL CODIGO CIVIL DEROGADO
Por Natalio Pero ETCHEGARAY
(El presente trabajo se publica por gentileza del diario La Ley. Fue difun-
dido originalmente en su edicin del 25 de julio de 2016)
Creemos que actualmente es posible la aceptacin de una oferta de

donacin efectuada durante la vigencia del Cdigo Civil, cuando el donante
ha fallecido con anterioridad al primero de agosto de 2015, por lo que nos
pronunciamos, segn el notario lo considere pertinente, por alguna de las
dos soluciones que se indican, pero nunca negando su intervencin, pues
es su funcin recibir declaraciones de voluntad cuando el requirente, debi-
damente asesorado, las considere vlidas y eficaces.
SUMARIO: I. Planteamiento del tema. II El debate del tema en el Tercer

Congreso Nacional de Derecho Civil y el artculo 3 del Cdigo Civil deroga-
do. III. Fundamentos de la comisin que redact el anteproyecto del Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin. IV. Comentario de Nstor Lamber al artculo
7 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. V. Posicin del notario ante el
requerimiento de una aceptacin de donacin en estas condiciones.
I. PLANTEAMIENTO DEL TEMA
Segn el artculo 1545 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, a

partir del 1 de agosto de 2015, las ofertas de donacin deben aceptarse
en vida del donante.
Cul es la situacin o relacin jurdica del destinatario de una ofer-
ta de donacin que a esa fecha, ya fallecido el causante, an no haba
aceptado la donacin?
La ley nueva no es retroactiva, se aplica solamente a las consecuen-

cias de una situacin jurdica o relacin jurdica.
En el caso de las ofertas de donacin pendientes de aceptacin al 1
de agosto de 2015, en las que ha fallecido el donante, cmo debe apli-
carse el art. 7 del CCyC de la Nacin que reitera, con ligeras variantes,
el artculo 3 del Cdigo derogado?
Si se aplica la ley nueva (art. 1545 del CCyC) en cuanto dice que la
oferta de donacin debe aceptarse en vida del donante, se est modifi-
cando la relacin jurdica del destinatario de la oferta que, en la arqui-
tectura del derogado Cdigo Civil -art. 1795- an despus de fallecido
el donante poda aceptar la donacin y los herederos del mismo, si no
se hubiera efectuado la tradicin, deban entregar el bien al aceptante.
II. EL DEBATE DEL TEMA EN EL TERCER CONGRESO NACIONAL DE

DERECHO CIVIL Y EL ARTCULO 3 DEL CDIGO CIVIL DEROGADO
El lunes 9 de Abril de 1961 se inaugur en la Facultad de Derecho

y Ciencias Sociales de la Universidad de Crdoba el Tercer Congreso
Nacional de Derecho Civil y de los debates de sus distintas Comisiones,
tomamos los pasos cumplidos por la Comisin N 1, integrada por los
Drs. Alfredo ORGAZ, Amlcar MERCADER, Guillermo A. BORDA, Alberto
G. SPOTA, Jorge A. NEZ y Ezio V. MASONI, que trat el tema 1: Vigen-
cia y retroactividad de la ley (arts. 2 a 5 y 4044 y 4045 CC).
El debate comenz a partir de la ponencia del Dr. Guillermo A. BOR-
DA: Art. 3: Las leyes producen todos sus efectos desde su entrada en
vigencia y se aplican an a las consecuencias de las relaciones y situa-
ciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo salvo disposi-
cin en contrario. Los contratos en curso de ejecucin no son alcanza-
dos por las nuevas leyes supletorias.
El Dr. BORDA1: present sus fundamentos recordando las reglas
enunciadas por ROUBIER y aclara que los conceptos de leyes retroacti-
vas y leyes que afectan derechos adquiridos, no son coincidentes, ms
1 Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil. Tomo I, Universidad Nacional de

Crdoba, Crdoba, 1971, pg. 71.
an reconoce el desprestigio de la teora de los derechos adquiridos, y

aclara que el legislador no tiene que preocuparse por adherirse a nin-
guna teora, sino que debe dejarle esa tarea a los jueces, y que basta
con decir que las leyes no tienen efecto retroactivo ,salvo disposicin
en contrario. Se refiere en sus fundamentos a las llamadas normas
supletorias o interpretativas, que son aquellas normas legales que se
aplican cuando la voluntad de las partes no las contradice en el texto
del contrato; cuando el contrato calla, ellas tienen vigencia. El principio
de la irretroactividad de la ley no se impone al legislador, sino al
juez; tiene carcter interpretativo.
El Dr. Alfredo ORGAZ2 en su dictamen preliminar dijo: Ahora bien,
conforme a nuestro rgimen institucional, las normas que se refieren
a los efectos de las leyes en cuanto al tiempo, son estas tres: 1) En
principio las leyes rigen para lo futuro (o, lo que es lo mismo no tiene
efecto retroactivo); 2) El Congreso puede, sin embargo, dictar leyes con
tal efecto mediante declaracin expresa; 3) En este ltimo caso, no obs-
tante, la retroactividad no puede afectar los derechos amparados por
la Constitucin.
EL Dr. Alberto D. MOLINARIO en sus observaciones a los dictmenes
preliminares escribi:3 II.- El precepto proyectado, como ocurre con la
generalidad de los que integran el ttulo preliminar de nuestro magn-
fico Cdigo es ms de carcter constitucional que legislativo ordinario.
De all fluyen dos consecuencias: 1) que dentro de nuestro actual rgi-
men jurdico tienen necesariamente carcter legislativo; 2) que, como
tales deben quedar supeditados en su aplicacin a las disposiciones de
la Constitucin Nacional. De acuerdo a reiterada jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia Nacional la propiedad garantizada por el art.
17 consiste en todo derecho patrimonial subjetivo.
El Dr. SPOTA, como miembro informante de la mayora expres4
No es cierto que el concepto de derecho adquirido sea dificultoso
esa media verdad del derecho adquirido, no va, como dice ROUBIER,
2 Tercer Congreso, pg. 75.

3 Tercer Congreso, pgs. 75 y 76.
4 Tercer Congreso, pgs. 78,79 y 80.
al corazn del problema. De ah que convenga eliminar este distingo entre

lo adquirido y la expectativa, este distingo entre derecho incorporado
definitivamente a nuestro patrimonio y lo que es una facultad no
ejercida. Cita al autor italiano GATANO PACE, que en Diritto transitorio
propone: una especie de acercamiento, en esta materia, entre el dere-
cho privado o civil y el derecho internacional. As como el derecho in-
ternacional privado rige la forma del acto -locus regit actum- tambin el
tiempo tendra que regir los efectos del acto -tempus regit actum-. Ms
adelante SPOTA expone: ese contrato, que naci bajo la vigencia de la
antigua ley, debe quedar sometido a las leyes dispositivas anteriores
a nuestro modo de ver, el principio de que las leyes nuevas se esti-
man mejores, es mera presuncin relativa Cabe pensar adems, que
si las contratantes no han derogado las leyes dispositivas, es porque
entienden que se trata de la ley que rige en el momento en que deben
aplicarse como ejemplo podemos citar el testamento, que no da un
derecho adquirido al instituido mientras no sobrevenga la muerte del
testador. Sin embargo, si una ley suprimiera esa forma testamentaria, y
se la pretendiera aplicar al testamento ya otorgado, la misma ofendera
todos estos principios que rigen los testamentos.
El Dr. BORDA, contestando un despacho en disidencia y respecto de
las leyes que suplen la voluntad de las partes manifest5 Muchas veces
los contratantes no incluyen ciertas clusulas en sus contratos por es-
tar ellas contenidas en la legislacin positiva. Y luego resultar que un
cambio de legislacin viene a destruir esto que ha formado parte del
acuerdo, ha formado parte de la declaracin de voluntad.
El Dr. Roberto H. BREBBIA, delegado por la Federacin Argentina de
Colegios de Abogados formul esta observacin al despacho de comi-
sin6: La ley nueva debe ser aplicable a las consecuencias de hechos
anteriores cuando para regular tales consecuencias no se entre a juz-
gar la validez del hecho productor de dichas consecuencias porque en
ese caso la ley nueva se convertira en retroactiva. Esta es la tesis que
predomina en la doctrina italiana con autores tan ilustres como el tra-

tadista MESSINEO Entiendo que si se quiere solucionar el problema,

la frmula tiene que ser clara y para ello debe determinarse que la
nueva ley no puede entrar a juzgar la validez del hecho generador de la
consecuencia para regir esas consecuencias. En cuanto para regir esas
consecuencias tenga que determinar la validez o invalidez del hecho
que estaba regido por la ley anterior, ya sera retroactiva.
Posteriormente el Dr. BORDA aclara su concepto sobre la retroacti-
vidad de la ley al decir7: Habra retroactividad si volviera sobre la cons-
titucin de una relacin jurdica anteriormente constituida, o sobre la
extensin de una relacin jurdica anteriormente extinguida, o sobre
los efectos de una resolucin jurdica.
Por su parte el Dr. Lisardo NOVILLO SARAVIA (h), por la Facultad
de Derecho de la Universidad Catlica de Crdoba8 consider equ-
voco el empleo de la expresin retroactividad y sugiri se dispusiera,
coincidiendo con lo dicho por el Dr. BREBBIA, que las leyes nuevas no
afectaran los derechos, como consecuencia de una nueva regulacin
del hecho que les dio origen.
El Dr. SPOTA, con la claridad expositiva que siempre lo caracteriz
record9: Es mejor, entonces, evitar muletillas, liberarnos de andado-
res y dejar que en cada caso las cuestiones se resuelvan de acuerdo a
los principios de justicia y seguridad, estableciendo en la ley la frmula
ms escueta posible. Vuelvo a insistir: el principio del Cdigo Civil ita-
liano de 1942 es el que ms me satisface: las leyes rigen para el futuro
y no tiene efecto retroactivo. Pero siguiendo nuestra tradicin y nues-
tros principios constitucionales, est muy bien que aclaremos esto,
afirmando que ello es as, en la medida que no se alteren los derechos
amparados por la Constitucin Nacional.
El Dr. ORGAZ10 como conclusin expresa: La ley ni el Cdigo Civil
pueden decirle al juez concretamente cundo va a haber retroactivi-
dad y cundo no; cundo va a haber derecho adquirido y cundo un

8 Tercer Congreso..., pgs. 85 y 86.
10 Tercer Congreso, pgs. 88 y 89.
derecho es afectado por la nueva ley, de acuerdo con el orden constitu-

cional. Eso sera absolutamente imposible. Es como si una disposicin
dijera de antemano cundo hay o no orden pblico en las leyes. Son
todos conceptos que dependen de las circunstancias de una valoracin
total de los elementos de hecho, incluso segn el tiempo en que se va
a hacer el juicio El juez siempre tendr que plantearse el problema en
cada caso La jurisprudencia y la doctrina estn ahora suficientemente
orientadas. Sabemos, de acuerdo con la jurisprudencia -sobre todo de
la Corte Suprema- que hay cierta clase de derechos que no pueden ser
afectados por ninguna ley. Eso basta. Ese es el lmite. Lo dems, son
indicaciones generales, directivas generales.
III. FUNDAMENTOS DE LA COMISIN QUE REDACT EL ANTEPROYECTO

DEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
Es muy importante lo que expresa en los fundamentos la Comisin

redactora del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, integrada por los
Drs. Ricardo Luis Lorenzetti como Presidente y Elena Highton de Nolas-
co y Ada Kemelmajer de Carlucci, cuando expresa11: se ha conservado
esta regla (a partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican an a
las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes) pero
la modifica al suprimir el adverbio an, que as acentuado significa,
refirindose al futuro, tambin, exclusin que justifica cuando agrega:
pero se aclara que las leyes se aplican a las consecuencias y no a las
relaciones, de acuerdo con lo que sostiene la doctrina mayoritaria.
IV. COMENTARIO DE NSTOR LAMBER AL ARTCULO 7 DEL CDIGO

CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
Nstor LAMBER12 en su comentario al art. 7 refirindose especfi-

camente a la Oferta de donacin o donacin diferida sujeta a posterior
11 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Proyecto del Poder Ejecutivo Nacional,

Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2012, pg. 517.
12 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Comentado, Anotado y Concordado, coordinado
por Eduardo Gabriel Clusellas, Editoriales Astrea y FEN, Bs. As., 2015, T. 1, pg. 25.
aceptacin dice: Esto lleva a concluir que la oferta de donacin puede

ser aceptada por el donatario, fallecido el donante antes o despus de
la entrada en vigencia de este Cdigo, por tratarse de consecuencias
consumadas de relaciones o situaciones jurdicas existentes con ante-
rioridad y agotadas las consecuencias de la parte donante, para agre-
gar: Pero si alguna duda queda, ella se despeja por el artculo 1800
de este Cdigo, que establece como regla general que la declaracin
unilateral de voluntad causa una obligacin jurdicamente exigible en
los casos previstos por la ley o por los usos y costumbres. Se aplican
subsidiariamente las normas relativas a los contratos. El donante, con
su declaracin unilateral se oblig a transmitir el dominio de la cosa a
ttulo gratuito, e incluso realiz actos de ejecucin propios del plano de
los efectos, que ya quedaron consumados. Y concluye No cabe duda
de que la tlesis normativa de este efecto diferido cabe aplicarla por el
reenvo de la parte final del citado art. 1800, es decir que las normas
supletorias en materia de donaciones (arts. 1809 y 1795 derogados)
configuraban la base del negocio e integraron la voluntad unilateral del
donante, que asumi la obligacin y que ya cumpli, en tales trminos.
V. POSICIN DEL NOTARIO ANTE EL REQUERIMIENTO DE UNA

ACEPTACIN DE DONACIN EN ESTAS CONDICIONES
La doctrina notarial ensea que el escribano debe negar su inter-

vencin como tal cuando el acto es notoriamente ilegal y que, en cam-
bio, cuando no lo fuera, pero el requerimiento contrare su interpreta-
cin de la norma, puede actuar, y dejar constancia en el instrumento de
su posicin y de la insistencia del requirente que ha sido debidamente
informado y por su parte ha obtenido asesoramiento de la situacin, lo
que en la prctica notarial se denomina minuta insistida o ms tcni-
camente consentimiento informado. Puede tambin compartir la le-
galidad del acto, en este caso aceptacin de la oferta en las condiciones
citadas, en cuyo caso corresponde advertir al requirente que el Re-
gistro de la Propiedad correspondiente al inmueble u objeto de la regis-
tracin, tiene posicin tomada para rechazar la inscripcin o inscribirla
provisionalmente por el plazo legal, hasta que el adquirente interponga
el recurso contencioso registral que le otorgan las leyes vigentes en la

materia. De esa advertencia puede quedar constancia en la escritura o
en documento separado.
A la vista de los antecedentes doctrinarios, tanto los de la discusin
en ocasin de la reforma del art. 3 del entonces Cdigo Civil, como los
argumentos de los redactores del Cdigo Civil y Comercial y la opinin
de uno de los primeros comentaristas del nuevo art. 7, se fortaleci
nuestra posicin doctrinaria que entiende que la exigencia por una
nueva ley de nuevos recaudos a quien se hallaba en posesin de todos
los requisitos necesarios para efectuar la aceptacin de una donacin,
menoscaba su derecho subjetivo, y en consecuencia expresamos nues-
tra opinin sobre la actitud que debe asumir el notario al que hoy se lo
requiera para autorizar una escritura de aceptacin de oferta de dona-
cin efectuada durante la vigencia del Cdigo Civil, cuando el donante
ha fallecido con anterioridad al primero de agosto de 2015.
Creemos que actualmente es posible la aceptacin de una oferta
de donacin efectuada durante la vigencia del Cdigo Civil, cuando el
donante ha fallecido con anterioridad al primero de agosto de 2015,
por lo que nos pronunciamos por alguna de las dos soluciones que
se indican precedentemente, segn el notario lo considere pertinente;
pero nunca negando su intervencin, pues es su funcin recibir decla-
raciones de voluntad, cuando el requirente, debidamente asesorado,
las considere vlidas y eficaces.
Ser tarea de los jueces determinar en cada caso, a travs de las
instancias sucesivas que prevn los procedimientos, cual es la aplica-
cin justa de la nueva ley frente a los principios que rigen su eficacia
temporal.
DONACIONES
Por Rubn Augusto LAMBER
PARTE I
ALEGATO SOBRE LA PERFECCIN DE LA DONACIN A LEGITIMARIOS
Para comprender la diferencia entre donaciones a legitimarios o a

extraos y el efecto reipersecutorio de las ltimas, vamos a partir del
siguiente supuesto:
El causante, al momento de su muerte, no ha dejado bienes regis-
trables en su patrimonio, y como acto de su voluntad ha donado el
ltimo que le quedaba a un extrao o se lo ha dejado en su testamento.
Si hubiera un heredero legitimario que reclama por su legtima, tra-
tndose de la sucesin ab intestato, el extrao slo podr defender lo
recibido en donacin, en la parte de la porcin disponible del causante,
dado que, no habiendo otros bienes, se ser el nico clculo posible
al momento de la particin.
El extrao no puede pedir la colacin de donaciones hechas en vida
por el causante, dado que esta accin est reservada nicamente a sus
descendientes y cnyuge suprstite (art. 2385 CCyC).
En cambio, si al momento de la muerte del causante los bienes se
hubieran distribuido entre extraos o stos y legitimarios por va testa-
mentaria, quien tiene derecho a recibir su porcin legtima sin merma,
podr solicitar la reduccin de las disposiciones respectivas de ltima
voluntad.
El art. 2452 seala que A fin de recibir o complementar su porcin,
el legitimario afectado puede pedir la reduccin de las instituciones
de herederos de cuota y los legados, con remisin al art. 2385 se-
gundo prrafo, que se refiere al orden en que las mismas se deban
efectuar.
Lo que importa en este anlisis es que la accin de reduccin que
no era posible en el primer supuesto ante la inexistencia de bienes re-
gistrables al momento de la muerte del causante, y la imposibilidad de

colacionar, slo se aplica ahora para proteger la legtima de los herede-
ros legitimarios con relacin a las disposiciones efectuadas.
Solo el heredero legitimario, a tenor de lo dispuesto en el art. 2453
es quien puede pedir la reduccin de las donaciones hechas por el cau-
sante, y en este supuesto, el orden de reduccin es de la ltima otorga-
da, hacia atrs, con reduccin a prorrata de las de igual fecha.
Siempre en proteccin del heredero legitimario, el art. 2454, esta-
blece que si la reduccin es total, la donacin queda resuelta.
Si partimos del principio de que no hay otros bienes en la masa
partible siempre ser total cuando la donacin es a extraos, porque lo
nico que estos pueden rescatar como vlido, es la porcin disponible
del causante, que sobre lo donado, ser inferior al todo.
Si el o los bienes comprendidos en ella, son divisibles, se divide en-
tre legitimario y donatarios. Si es indivisible, la cosa debe quedar para
quien le corresponde una porcin mayor, que en este supuesto, ser
indudablemente el legitimario, dando la posibilidad de percibir al extra-
o su porcin menor, mediante un crdito por el valor de su derecho.
(Art. 2354 prrafo segundo).
En el prrafo siguiente, la norma le da una alternativa al extrao, de
conservar la cosa donada. Puede impedir la resolucin, entregando al
legitimario la suma de dinero necesaria para completar el valor de su
porcin legtima.
Todo esto no sucedera, si no existiera un tratamiento diferenciado
cuando se discute la accin de reduccin entre legitimarios de cuanto
lo es con extraos.
Los legitimarios dirimen la cuestin en otro terreno, que abre la dis-
cusin a un patrimonio distinto que el analizado hasta aqu, dado que
la accin de colacin, solo posible entre ellos, amplia el patrimonio o
masa partible, con la inclusin de las donaciones hechas por el causan-
te a sus herederos.
No es lo que se anticipara a los herederos lo que deriva en una le-
sin seria a la legtima, sino lo que se da a extraos, en cuyo caso se im-
pone el rigor de recuperar la cosa, antes que el valor de ella, debiendo
ser perseguida a terceros, cuando el que la recibiera la hubiera transfe-

rido y hasta insolventndose para no responder con la cosa.
Pero la situacin es distinta entre herederos, por la multiplicidad de
situaciones que la ley contempla, tanto para referirse a las cosas dona-
das, como a otras que sin configurar tal contrato, conforman parte de
bienes colacionables.
Es por ello que se acude al valor de lo donado al momento de la
donacin, determinado a la fecha de particin segn el estado del bien
en aquella poca (art. 2385 segundo prrafo).
Pero referido al valor mayor contundencia tiene el art. 2396 cuan-
do establece que La colacin se efectuar sumando el valor de la co-
lacin al de la masa hereditaria, despus de pagadas las deudas, y atri-
buyendo ese valor en el lote del donatario.
En ningn momento seala la recuperacin material de la cosa do-
nada, ni cuando la misma fue transmitida a un tercero y de buena fe.
Y no hay manera de que sea de otra forma, cuando en la colacin se
meritan a la par de la donacin, entregas de valores que no lo son o
se los rechaza por circunstancias estrictamente familiares.
As resulta de la redaccin de los artculos 2391 y 2392. En el primer
supuesto, se incluyen como colacionables bienes que no son los tpi-
cos de las donaciones reducibles, tales como los beneficios recibidos a
consecuencia de convenciones hechas con el difunto, que tuvieran por
objeto procurarles una ventaja particular.
Nunca podra hablarse de reduccin por el recupero de lo que no
es cosa material mueble o inmueble registrable, pero que si es compo-
nente de la colacin, como si configurara una donacin de dinero, que
tampoco es tal, por cuanto el beneficio resulta de valores atribuibles al
negocio, participacin, destino o actividad redituable, nicamente iden-
tificable por su valor, sin que haya un elemento concreto que permita
calificarlo como donacin. Tan importante es este tipo de atribuciones,
que el legislador ha permitido lo que niega en materia de donaciones,
como sera el pacto sobre herencia futura, prohibido expresamente por
el art. 1010, pero con el reconocimiento de su validez cuando se trata
de pactos relativos a una explotacin productiva o a participaciones
societarias de cualquier tipo, con miras a la conservacin de la unidad

de gestin empresaria o la prevencin o solucin de conflictos. Admite
entonces la norma incluir disposiciones referidas a futuros derechos
hereditarios y establecer compensaciones a favor de otros legitimarios.
Y agrega: Estos pactos son vlidos, sean o no parte del futuro causante
y su cnyuge, si no afectan la legtima hereditaria, los derechos del cn-
yuge, ni los derechos de terceros.
De este extremo, en que la colacin asimila valores a la donacin,
se pasa en el artculo siguiente (2392), en que bien puede identificarse
la entrega de valores como si se tratara de donaciones de dinero, pero
que no son colacionables porque responden tanto a las necesidades
como a las obligaciones parentales en la familia, para su sostenimiento
y equilibrada realizacin.
Cualquier desequilibrio en la porcin legtima con relacin a los
restantes herederos, no es computado como donacin colacionable,
cuando se refiere a gastos de alimentos ni por la asistencia mdica por
extraordinarios que sean, ni tampoco por la educacin y capacitacin
profesional o artstica de los descendientes.
Ningn padre o madre deben hacer diferencias entre sus hijos, pero
si de alimentos se trata, es la naturaleza la que marca la necesidad, y
dar igual significa desconocer las diferencias biolgicas de las perso-
nas. Ms an cuando de asistencia se trate, en que no se puede limi-
tar en pos de la igualdad econmica, cuando la salud est sujeta a los
avatares de la vida y su proteccin puede llevar fortunas, sin por ello
vacilar el legislador en no establecer limitaciones en pos de la igualdad
econmica.
Por el contrario, la proteccin que da a la persona con discapacidad
permite mejorarlo con un aumento que configura la mejora estricta del
art. 2448.
En cuanto al ltimo supuesto, si bien la educacin y capacitacin
son una especie de alimento para la formacin espiritual, no debe
darse en desmedro del resto con entregas desproporcionadas con la
fortuna y condicin del causante. Esta razonabilidad se exige tambin
para el aporte de los progenitores a la boda de los hijos o presentes
de uso. Con inclusin del seguro de vida que corresponde al heredero

aunque s por las primas pagadas por el causante al asegurador hasta
la concurrencia del premio cobrado por el asegurado.
El ltimo prrafo del art. 2392, siguiendo con la marcada diferen-
cia entre beneficios del heredero y donaciones, establece que tambin
debe ser colacionado lo empleado por el causante para establecer al
coheredero o para el pago de sus deudas, porque se trata de una cues-
tin estrictamente econmica, atendible desde el afecto, pero injusto
en el equilibrio que merecen todos en lo econmico, desde la conducta
de los ascendientes.
Como puede verse, no es una forma de proteger al heredero dona-
tario, reduciendo la donacin que lo beneficia, como si fuera un extra-
o que recibe con merma de la masa hereditaria.
La cuestin se debe dirimir en un mbito familiar muy distinto a
la pretensin de los extraos que reciben sin tener nada que ver con
el donante y en perjuicio de los legitimarios. No hay cuestiones para
discutir en estos supuestos, y pretender convalidar una transmisin a
terceros, insolventndose, es el mayor perjuicio. Por ello, las menta-
das donaciones deben ser reducidas y extinguidos los derechos reales
constituidos por el donatario o sus sucesores, como dice el art. 2457,
pudiendo el legitimario perseguir contra tercero adquirentes los bienes
registrables (art. 2458).
Obsrvese la diferencia con las cuestiones planteadas entre cohe-
rederos en la defensa de la legtima, en la que entra un patrimonio
que excede en mucho lo registrable, que se conforma por colacin con
donaciones y con otros beneficios, en algunos casos admitidos y en
otros no, y que son materia de discusin en el seno de la familia, que es
donde transcurre la formacin integral de ese patrimonio.
Por ello, no integran los terceros lo que configura una particin an-
ticipada, como sucede en la regulacin de la particin por donacin
de ascendientes o por testamento, limitada a las personas que tienen
descendientes (art. 2411), con la opcin de partir lo no incluido, a partir
de la muerte, con lo cual, lo partido en vida es parcial (art. 2412) y de
imposible ataque en vida del causante, no obstante lo cual se puede
formar la masa trayendo en colaciones donaciones en vida que hubiera

anticipado el causante (art. 2413), o ejecutar el negocio en actos sepa-
rados (art. 2415 prrafo segundo).
Si bien admite la accin de reduccin (art. 2417) por el descendiente
omitido en la particin o nacido despus, lo es en tanto a la apertura de
la sucesin no existan otros bienes. En cuanto al valor de los bienes, el
art. 2418 marca su esencia natural para la colacin y clculo de la legti-
ma, sin importar si estos estn o no en el patrimonio, por cuanto no se
pretende recuperar el bien como cosa mueble o inmueble registrable,
menos an cuando de otros bienes se trata, sino solo el valor al tiempo
en que se hacen las donaciones, apreciadas a valores constantes.
Sin insistir en otros argumentos que marcan la necesidad de discu-
tir valores entre coherederos, y de admitir una accin reipersecutoria
en caso de transmisin de bienes del heredero legitimario de mala fe,
con aviesa intencin de insolventarse, el tema de la reduccin de do-
naciones entre legitimarios no puede generar ttulos imperfectos, dado
que lo nico que podra resultar, es la merma en el patrimonio recibido
anticipadamente por el descendiente, que nadie computa normativa-
mente, pero que de ser observable el ttulo impide negociaciones del
heredero con su atribucin, que otros reciben por otros caminos ya
sealados.
Por ello insistimos en la interpretacin que diramos a las donacio-
nes a legitimarios dentro del rgimen del Cdigo velezano, as como
con la doctrina que fuera afn con esta interpretacin, y que en modo
alguno, viene a cambiar el nuevo Cdigo.
Cuando el art. 1061 dice que el contrato debe interpretarse confor-
me a la intencin comn de las partes y al principio de buena fe, pue-
de admitirse que es intencin de los padres que donan a su hijos y de
los donatarios que reciben, devaluar lo dado y recibido por un acto que
les impide circular los bienes en valores reales?
Quin parte anticipadamente entre sus herederos, puede tener
intencin de dejar sujeto a un litigio entre sus beneficiarios, por dife-
rencias que pudieran resultar en la determinacin final, agravada con
accin reipersecutoria que saca de circulacin el bien? Puede ello ser
de buena fe, cuando en las relaciones de familia, estas deben imperar y

solo como excepcin se pueden dar situaciones a contrario?
Sin perjuicio de las reglas de interpretacin de los contratos, una
merece especial atencin, como es en el marco de la buena fe, y la pre-
disposicin de los ascendientes a solucionar los problemas de sus he-
rederos, cual es la del principio de conservacin. Si hay duda sobre la
eficacia del contrato o de alguna de sus clusulas, debe interpretarse en
el sentido de darles efecto. Y en cuanto al alcance ms adecuado al ob-
jeto del contrato, puede serlo en dar al hijo, para que este se encuentre
frustrado en su intencin de utilizarlo en su vida econmica, con restric-
ciones al acceso al crdito para la produccin o la vivienda cuando esta
tiene tratamiento preferencial en el desarrollo de la familia?
Debemos recordar que la donacin sigue siendo un negocio irrevo-
cable, en tanto no exista una de las situaciones expresamente estable-
cida para la revocacin como sucede con la reversin y la revocacin
por ingratitud del donatario, incumplimiento de cargos o condiciones o
negacin de alimentos al donante, cuando otro no tiene obligacin de
darlos. Y si para cumplir con esa obligacin alimentaria o asistencia,
para tratar al donante en su salud, ante graves emergencias, no puede
utilizar el ttulo de lo que recibiera del donante, para asegurar esa aten-
cin, de qu vale la donacin efectuada?
Puede ello entrar en la calificacin de finalidad del acto y buena fe,
cuando puede resultar en el propio perjuicio del donante?
Por todo ello consideramos plenamente aplicable a las donaciones
entre legitimarios, los argumentos que diramos en el rgimen de vi-
gencia del Cdigo velezano y su influencia a la luz de la nueva legislacin.
DONACIONES DE ASCENDIENTES A DESCENDIENTES. PERFECCIN

DEL TTULO. DISTINCIN CON LAS DONACIONES A EXTRAOS.
1- INTRODUCCIN
Aunque las donaciones tienen como contrato una regulacin uni-

forme, hay distinciones fundamentales en cuanto a la o las personas
que cumplen el rol de donatarios, por cuanto es muy distinto ser legi-
timario que extrao.
Los extraos terminan su relacin contractual con la aceptacin,
mientras que los legitimarios quedan vinculados a posteriori de la mis-
ma, por su vnculo parental.
Si son descendientes tendrn una imputacin en la sucesin del
causante, segn como se haya formulado, a la porcin disponible como
mejora, o a cuenta de su parte en la sucesin.
Ya el art. 1805 del Cdigo velezano, estableca que cuando el padre,
la madre o ambos juntos donan a sus hijos de cualquier edad que estos
fueran, si no se expresare a que cuenta debe imputarse la donacin, se
entiende que es hecho como adelanto a la legtima. Esta imputacin dio
lugar a discusiones por cuanto un artculo expreso, como lo era el art.
3484 CC estableca que la dispensa de colacin slo puede ser acordada
por el testamento del donante, y en los lmites de su porcin disponible.
Tomarlo como adelanto de la legtima segn el 1805 del CC es de-
jarlo sujeto a la colacin del bien en la sucesin del donante y si en este
supuesto se hubiera hecho la dispensa de colacin por declaracin en
la escritura, para atribuirle el carcter de mejora a fin de imputarlo a la
porcin disponible, no se estara cumpliendo con la forma prevista por
el art. 3484 que lo exiga bajo forma testamentaria.
Participamos de la doctrina que lo admita, pero la discusin qued
zanjada en el nuevo cdigo porque lo admite en la escritura de dona-
cin o por testamento: Art. 2385. Personas obligadas a la colacin. Los
descendientes del causante y el cnyuge suprstite que concurren a la
sucesin intestada deben colacionar a la masa hereditaria el valor de
los bienes que le fueron donados por el causante, excepto dispensa
o clusula de mejora expresa en el acto de la donacin o en el tes-
tamento.
La modificacin aclara la duda suscitada en el Cdigo velezano, y
afirma un principio que ya estableca el mismo, como es la colacin del
valor de los bienes donados, como resultaba tambin del art. 3477
CC, en el que se estableca que deban reunir a la masa hereditaria los
valores dados en vida por el difunto.
La ley 17.711 le haba agregado a este artculo el tiempo en que

deban computase esos valores (prrafo 2 del art. 3477 CC) estable-
ciendo que deba serlo al tiempo de apertura de la sucesin, sea que
existan o no en poder del heredero.
El ltimo prrafo, que niega importancia a la existencia de la cosa
donada en ese momento, ratifica plenamente el concepto de valor
con el que se regula esta instancia.
En la reforma se modifica el tiempo en que se debe establecer el
valor de la cosa donada. Dicho valor se determina a la poca de la
particin segn el estado del bien a la poca de la donacin.
Se trata con ello de dar mayor realismo al valor que puede cambiar,
no slo por las circunstancias econmicas como resulta de procesos
de inflacin o deflacin, sino por las modificaciones materiales que se
pueden haber introducido en la cosa para cuyo supuesto, es recomen-
dable poder guardar prueba de lo recibido en la poca de la donacin,
para justificar si hay mejoras introducidas a posteriori.
En el artculo siguiente del nuevo Cdigo, se establece cundo una
donacin est afectando la legtima de los herederos legitimarios dis-
poniendo: Artculo 2386. Donaciones inoficiosas. La donacin hecha a
un descendiente a al cnyuge cuyo valor excede la suma de la porcin
disponible mas la porcin legtima del donatario, aunque haya dispensa
de colacin o mejora, est sujeta a la reduccin por el valor del exceso.
En tal caso, el valor resulta el elemento fctico ms til para resol-
ver estos conflictos, por cuanto es en el momento de la particin cuan-
do se debe conocer. Pero tanto en la nueva como en la vieja legislacin,
se suscitaron dudas, que trataremos de aclarar a continuacin.
2. EFECTOS DE LA ACCIN REIPERSECUTORIA
Vamos a comenzar este anlisis, a partir de la accin reipersecutoria

prevista en el art. 3955 del CC de Vlez y sealando las diferencias con
el actual.
Conforme a esa norma, la accin que compete al heredero legtimo
(legitimario para ser ms precisos) estaba dirigida contra terceros ad-
quirentes de inmuebles comprendidos en una donacin sujeta a re-

duccin por comprender parte de la legtima del heredero.
La limitacin a inmuebles, impeda extenderla a otras cosas como
los muebles registrables (aeronaves, buques, automotores, mquinas
agrcolas) y derechos en general (cesin gratuita de derechos heredi-
tarios) y por tanto sin efecto reipersecutorio alguno, no obstante que
correspondiera indudablemente la accin de reduccin.
Hoy, la nueva regulacin de las donaciones, hace extensiva la accin
a los bienes registrables, tal como resulta del rigor formal contemplado
en el art. 1552 CCyC, cuando exige la escritura pblica, bajo pena de
nulidad, de las donaciones de cosas inmuebles, as como de las cosas
muebles registrables y de las prestaciones peridicas o vitalicias.
Respecto de estas ltimas, parece no tener sustento lo de la accin,
por cuanto no son cosas de circulacin que puedan subadquirirse, y
por tanto perseguirse, mientras que los dos primeros supuestos, confi-
guran un concepto de materialidad circulatoria, en las que se pretende
materializar la accin para recuperar en ella el valor que lesionara la
legtima del heredero reclamante.
Es decir, que no es propio de la donacin, el contenido persecutorio
de la accin, sino la calificacin por el medio que corresponda, de la
procedencia de la reduccin, y esta como tal, podra ser en valores o en
los bienes segn el caso.
Incluso el propio artculo 2458 CCyC que dispone y regula sobre la
accin reipersecutoria, tiene en el segundo prrafo una atenuacin im-
portante, al establecer que El donatario y el subadquirente deman-
dado, en su caso, puede desinteresar al legitimario satisfaciendo en
dinero el perjuicio a la cuota legtima.
Indudablemente, reconoce el dao que causa en los intereses de los
involucrados, la restitucin de la cosa misma y lo atena, permitiendo
el cumplimiento con la entrega del valor correspondiente, siguiendo as
los mismos preceptos que en materia de colacin, se establece para las
donaciones a legitimarios.
Por ello decamos en nuestra obra sobre DONACIONES, partiendo
de un supuesto habitual en las donaciones de padres a hijos que des-
de lo notarial, preocupa la observabilidad que pudiera tener un ttulo

donde los padres hacen donacin a dos de sus cuatro hijos, tanto
por el acto en perjuicio de los no beneficiarios frente a la lesin a la
legtima, como en cuanto a la responsabilidad profesional, por falta
de informacin suficiente a los otorgantes. (Ed. ASTREA, Bs.As., 2008,
pg. 155 y ss.).
La preocupacin tiene su razn de ser desde la vieja doctrina que
conceptuaba toda donacin como activante de la accin reipersecuto-
ria del art. 3955 del CC, sea a herederos legitimarios como a extraos.
(BORDA Guillermo A, Tratado de Derecho Civil, Sucesiones, Ed. actualiza-
da, Tomo II, pgs. 156/158).
Por otra parte, la mala fe del tercero que conoce la existencia de
otros legitimarios perjudicados, resultara del mismo ttulo, dado que
concurren dos hermanos sin recibir nada.
Agregamos a este supuesto que nos planteramos durante la vigen-
cia del CC, que el conflicto que genera la donacin a legitimarios es to-
talmente ajeno a las situaciones simples de donaciones a extraos, por
cuanto el conflicto puede plantearse mediante compensaciones que
se hicieran al momento de la donacin o mediante actos anteriores y
cuya determinacin en valores puede llegar a ser altamente conflictiva.
Prueba de ello es la actual regulacin de los artculos 2391 CCyC sobre
beneficios hechos al heredero y del 2392 sobre beneficios excluidos
de la colacin. En el primer supuesto, tanto los descendientes como el
cnyuge suprstite, hoy incluido en la colacin de donaciones, estn
obligados a colacionar los beneficios recibidos a consecuencia de con-
venciones hechas con el difunto que tuvieran por objeto procurarles
una ventaja particular situacin esta que suele presentarse cuando el
beneficiado colabora en tareas laborales, comerciales, societarias, etc.
con su ascendiente y puede premiarlo por la ayuda recibida de modos
tan particulares y diversos, en que la onerosidad del beneficio es de
dudosa valoracin o entra en el campo de lo extramatrimonial.
Claro que podra evitarse la disputa fijando un valor al beneficio y
hacer dispensa de atribuirlo a su porcin hereditaria, computndolo
como mejora, pero si adems, se trata de un heredero con discapa-
cidad, el problema se agudiza, por cuanto la misma ley, en el artculo

2448 CCyC establece una mejora especial para l, conceptuada por el
medio que el causante estime conveniente, entendido como mejora
estricta, por encima de la porcin disponible.
Debilitar el efecto de esta donacin y darle un efecto reipersecuto-
rio, cuando se trata de una cuestin familiar tan especial y de ribetes
tan particulares, parece excesivo.
Por otra parte, al excluir el nuevo cdigo de la colacin ciertos actos,
no lo hace en forma rotunda, y deja abierto supuestos en que la misma
procede, como cuando el art. 2392 CCyC seala que deben ser excep-
tuados de la exclusin prevista los gastos por la educacin y capaci-
tacin profesional o artstica de los descendientes, cuando sean des-
proporcionados con la fortuna y condicin del causante, o cuando
los gastos de boda o presentes de uso, exceden de lo razonable, o por
el pago de primas del seguro de vida que benefician directamente al
heredero cuando son pagadas por el causante hasta la concurrencia
del premio cobrado, o cuando se trata de dinero empleado por el cau-
sante para establecer al coheredero o para el pago de sus deudas.
Todo esto es motivo de tratamiento muy especial, que se resolver
en el momento de formacin de la cuenta particionaria, pero de una
complejidad tal, que el resultado slo podr verse al momento de la
particin y que debe necesariamente considerarse en valores tal como
resulta del art. 2396 CCyC cuando expresa que La colacin se efecta
sumando el valor de la donacin al de la masa hereditaria despus de
pagadas las deudas, y atribuyendo ese valor en el lote del donatario.
Estas inquietudes se plantearon en el Cdigo velezano, pero la doc-
trina y la jurisprudencia fue morigerando los efectos de aquella accin
reipersecutoria, atento a la notable diferencia que hay entre una do-
nacin con reversin o cargos, donde la causa de la revocacin est
contenida en la misma escritura, y aquella en que siendo irrevocable
y sin cargos o condiciones, transmite la cosa libremente. Tales supues-
tos protegeran entonces al tercero adquirente, tal como lo sealaba
Baldomero LLERENA, en Concordancias y Comentarios del Cdigo Civil
Argentino, 2. Edicin, tomo dcimo, pg. 436/37, Ed. Peuser, 1903.
FORNIELES fij el lmite entre las distintas donaciones, partiendo de

la colacin en valores: A primera vista, parece poco conforme con los
preceptos legales que rigen la reduccin, porque los arts. 1830, 1831,
1832, 3600, 3601 y sobre todo el 3955, no distinguen. Sin duda, mien-
tras la donacin quepa dentro de la legtima, no hay dificultad, pero
es admisible que la sobrepase y an que abarque todos los bienes del
donante. Por qu no reducirla con los mismos efectos que ante ter-
ceros? Es que se interpone un argumento de mucha fuerza, a saber,
que segn el art. 3477, los herederos forzosos a quienes se hace una
donacin, deben reunir a la masa los valores dados en vida por el di-
funto. Nuestro Cdigo ha organizado la colacin en forma tal, que las
cosas donadas a un heredero forzoso quedan irrevocablemente de su
propiedad y slo se considera el valor de ellas en la cuenta de particin.
Ahora bien: como hasta el da de la muerte del causante no es posible
saber si el anticipo hecho a un heredero forzoso cabr dentro de su
legtima o herir las legtimas de las otras partes, el propsito de la ley,
que es el de dejar irrevocablemente el dominio en cabeza del heredero
forzoso donatario, se vera destruido si este hecho dependiera de la
cuanta de los bienes donados (FORNIELES, Salvador, Tratado de las
Sucesiones, Tomo II, 3. Edicin, pg. 194/95, Ed. Ediar, Bs. As.).
El principio de irrevocabilidad de las donaciones contina tan vi-
gente en el nuevo cdigo como en la poca del Cdigo velezano, en
tanto el artculo 1569 CCyC establece que La donacin aceptada slo
puede ser revocada por inejecucin de los cargos, por ingratitud del
donatario, y, en caso de habrselo estipulado expresamente, por su-
pernacencia de hijos del donante, con lo que las conclusiones de FOR-
NIELES tienen hoy total vigencia.
LOPEZ DE ZAVALIA consideraba por su parte que la accin del art.
3955 del CC no tiene carcter de reivindicatoria y tampoco es accin
real, debiendo hacerse la reduccin en valores. (Fernando LOPEZ DE
ZAVALIA, Teora de los Contratos, Tomo 2, Parte Especial, I, pg. 535/39,
Ed. Zavala, Bs. As. 1985).
Queda claro entonces que una cosa es la accin reipersecutoria,
perfectamente diferenciada de la accin de reduccin, que es natu-
ralmente personal y en valores, salvo cuando fuera posible perseguir

la cosa y lo justifique la naturaleza del acto, como cuando se trata de
donatarios extraos, que nada tienen que ver con la particin de una
herencia afectada por el acto gratuito, o la defensa de la legtima del o
los herederos legitimarios.
No hay reipersecusin posible fuera de los supuestos contemplados
y ampliados en el nuevo Cdigo, comprendiendo inmuebles y muebles
registrables, y un planteo particular que se debe hacer es en cuanto a
los derechos, como es el clsico ejemplo de la cesin de derechos here-
ditarios, que comprenden derechos sobre la universalidad y no sobre
cosas materiales. Si bien a nivel local se ha previsto la registracin de
cesiones de derechos hereditarios, el nuevo cdigo no lo contempla
expresamente como registrables, y slo establece que el momento a
partir del cual produce efectos, es desde que la escritura pblica que la
contiene se incorpora al expediente sucesorio. (Art. 2302 inc. b CCyC).
Tampoco es posible cuando la cosa se pierde, y si lo es por culpa del
donatario, este debe su valor (art. 2455 CCyC prrafo primero). Y si pere-
ce sin su culpa, el valor de lo donado no se computa para el clculo de la
porcin legtima (art. cit., prrafo segundo), pero si perece parcialmente
por su culpa, se debe la diferencia de valor, y si perece parcialmente
sin su culpa, se computa el valor subsistente (art. cit., prrafo tercero).
Pero la incertidumbre sobre la persecucin de la cosa misma, esta
dado en el art. 2454 CCyC en los tres supuestos sobre efectos de la
reduccin de las donaciones: En el primero, si la reduccin es total, la
donacin queda resuelta. En el segundo, si es parcial, por afectar slo
en parte la legtima, el donatario puede impedir la resolucin, si el bien
es divisible, por divisin entre legitimario y donatario. Si es indivisible,
la atribucin de la cosa ser para aqul a quien corresponda una por-
cin mayor, con un crdito a favor de la otra parte por el valor de su
derecho. A esto se agrega el prrafo siguiente, en que tambin puede
impedirse la resolucin entregando al legitimario la suma de dinero
necesaria para completar el valor de su porcin legtima.
Resulta por dems evidente, que se trata de una accin personal, en
la generalidad de los casos, nunca real, y que la persecucin afecta la
seguridad en las transacciones que tienen ttulo con antecedentes de

esta naturaleza.
ZANNONI considera que si bien la mentada accin es personal, tie-
ne efectos reales, y transferido el bien a un tercero, procede la reiper-
secusin de la cosa, salvo que el tercero compense su valor. (Eduardo
ZANNONI, Derecho de las Sucesiones, Vol. I, pg. 402 y ss. Ed. ampliada,
Ed. Astrea, Bs.As.).
A su vez, SPOTA limita el efecto reipersecutorio slo a los ttulos pro-
venientes de donaciones a terceros, excluyendo los casos de donacio-
nes a legitimarios protegidos por la colacin: ... la pretensin reiperse-
cutoria del art. 3955 no comprende este supuesto de colacin, porque
los dems herederos cuentan con la accin personal contra el heredero
donatario, pero no contra los terceros adquirentes del inmueble. Toda
vacilacin sobre el mbito de aplicacin del art. 3955 debe resolverse
sobre la base de una interpretacin restrictiva de esta norma a fin de
no aumentar los supuestos de ttulos imperfectos que constitu-
yen una rmora para el trfico jurdico (pg. 324), sealando que
En vas de reformas al CC, deber otorgarse a la pretensin de re-
duccin un carcter de accin no reipersecutoria, sino meramente
personal; slo si el poseedor actual del inmueble tuvo el bien a ttulo
gratuito esa pretensin accionable puede ejercerse contra este subad-
quirente. Es la solucin propuesta por BIBILONI (art. 3175, Apr.) que
luego es recogida por el Proyecto de reformas del ao 1936 (art.
2014, Pr.) (pg. 320).
Y agrega SPOTA: Como se expresa en la n. art. 3175, Apr., la ac-
cin de reivindicacin que el art. 3955 autoriza, es incompatible con un
sistema razonable de publicidad y de crdito. (pg. 321) SPOTA,
Alberto Gaspar. Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Vol. VII, pgs.
320/324, Ed. Depalma, Bs. As., 1982.
A los citados por SPOTA en la nota anterior debe sumarse el Ante-
proyecto de 1954, que en su art. 696 estableca: Cuando la legtima
resulte lesionada, los damnificados podrn demandar a los beneficia-
rios de mejoras o donaciones inoficiosas para que estos restituyan el
valor que excediese la porcin disponible del causante. La accin ser
personal, pero proceder tambin contra los sucesivos adquirentes a

ttulo gratuito de los bienes cuyo valor corresponda incluir en la legti-
ma lesionada, hasta la concurrencia del enriquecimiento obtenido por
los demandados. El beneficio de estos se computar al tiempo de la
apertura de la sucesin pero si fuese menor a la fecha de la donacin
se estar al valor de entonces.
De la evolucin de la doctrina, y la afirmacin de la colacin en valor,
queda un amplio margen de razonabilidad en la interpretacin de la
inobservabilidad de los ttulos provenientes de donaciones a legitima-
rios.
Si bien la presencia de los herederos no beneficiarios, no permite
hacerlos renunciar o desistir a ninguno de sus derechos como herede-
ros (art. 1175 CC), hoy ratificado por el art. 2449 CCyC que establece la
irrenunciabilidad de la porcin legtima de una sucesin no abierta
y del art. 1010 del CCyC, aunque ciertos acuerdos, protegen la buena
fe contractual mediante la notificacin de la situacin creada ante el
desprendimiento patrimonial gratuito del donante. Sin embargo, hoy
se admiten, conforme al segundo prrafo del art. 1010 CCyC pactos
relativos a una explotacin o a participaciones societarias de cualquier
tipo, con miras a la conservacin de la unidad de la gestin empresaria
o a la prevencin o solucin de conflictos, en cuyo caso, pueden in-
cluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y es-
tablecer compensaciones a favor de otros legitimarios. Estos pac-
tos son vlidos, sean o no parte el futuro causante y su cnyuge, si
no afectan la legtima hereditarias, los derechos del cnyuge ni los
derechos de terceros.
Haya o no compensacin en valores, en definitiva, la donacin, si no
contiene clusula de mejora, que podra resultar de la misma donacin
o del testamento del causante a tenor de lo dispuesto por el art. 2385
CCyC, tiene el carcter de un anticipo de herencia, la que, al momento
de la muerte del causante, se integrar en la masa del sucesorio para
compensar cuentas en valores, pero nunca mediante la reclamacin de
la cosa, tal como resultaba antes del art. 3477 en su texto actualizado
por la reforma de la ley 17.711, y ahora del art. 2385 y cc. del CCyC.
Y si contuviera esa mejora, se limitara a la porcin disponible sin

por ello afectar la naturaleza del ttulo. Del art. 2451 CCyC resulta que
El legitimario a quien el testador le ha dejado, por cualquier ttulo, me-
nos de su porcin legtima, solo puede pedir su complemento y por
tanto, se est refiriendo al valor para cubrir su parte.
En consecuencia, el acto es inobjetable. Tanto en el Cdigo veleza-
no, como en el actual. De ellos deriva un ttulo perfecto, y ninguna im-
putacin podr hacerse por autorizar tal acto el escribano.
3. CONCLUSION
El cuestionamiento que se pudiera hacer a las donaciones de pa-

dres a hijos en razn de la supuesta observabilidad del ttulo por estar
afectado por una accin reipersecutoria sobre la cosa adquirida, es el
mismo que se planteara durante la vigencia del Cdigo Civil velezano.
La temible accin reipersecutoria del art. 3955 del CC est, con al-
gunas variantes que la extienden a otras donaciones de cosas muebles
registrables, reiterada en el art. 2458 CCyC.
Pero tambin se repiten preceptos que las diferencia de las dona-
ciones a extraos, como la regulacin de la accin de colacin que com-
prende el valor de las cosas donadas y no las cosas mismas, reiterando
el art. 3477 CC en el art. 2385 CCyC, as como en los arts. 2396, 2391,
2392 y cc CCyC.
Queda, como en aquellos antecedentes, la sombra reipersecutoria
de la accin de reduccin, en el art. 2454 CCyC, pero a travs de un
planteo de situaciones que no dan soluciones iguales y muestran las
diversas facetas de esta accin, que es como en la de colacin personal,
a pesar de cierta doctrina que le daba a pesar de ello, efectos reales
para justificar la persecucin de la cosa.
Los casos regulados se refieren a las variantes de reduccin total o
parcial o de cosas divisibles o indivisibles, no siendo iguales los efectos.
Tal es el caso cuando el valor reducible es inferior al reclamo del legi-
timario, en cuyo supuesto la cosa debe quedar en poder del donatario,
dejando un crdito al primero para compensar su cuenta lesionada.
De lo contrario, si el legitimario tiene una porcin que supera el va-

lor de la cosa donada, tendr derecho sobre ella, con a favor de per-
mitir al donatario, para conservar la cosa, entregar en dinero el valor
necesario para cubrir la legtima.
En este ltimo supuesto, es cuando la reduccin alcanzara el carc-
ter persecutorio sobre la cosa, pero tratndose de legitimarios, antes
que a la reduccin misma de efectos cambiantes segn las circunstan-
cias, est la accin de colacin, que es en valores, y por tal motivo, siem-
pre se prioriz esta solucin, porque adems la reduccin nicamente
es persecutoria de la cosa cuando se trata de inmuebles y ahora de
muebles registrables, mientras que en los dems supuesto, la reduc-
cin, necesariamente debe serlo en valores, porque no es posible per-
seguir derechos, ttulos valores, muebles no registrables y otros bienes
que circulan libremente, sin poder los terceros conocer los orgenes o
causas de la adquisicin.
Desde el realismo jurdico, que se impregna de prcticas sociales,
usos y costumbres de fuerte raigambre en el ejercicio de los derechos,
no se justifican modificaciones interpretativas contrarias a ellas, mas
cuando el propio Cdigo, regula en el artculo 1 el reconocimiento ple-
no con carcter vinculante, cuando las leyes o los interesados se refie-
ran a ellos o en situaciones no reguladas legalmente, siempre que no
sean contrarios a derecho.
Y tanto no lo es, cuando con una legislacin que mantiene en sus-
tancia los mismos principios generales en esta materia, no se gener
durante aos conflictos que terminaran en fallos condenatorios de es-
tas prcticas, ni reclamos por lesiones a los derechos de los legitima-
rios, ni otros por una reforma legislativa, que como se viera anterior-
mente, era coherente con la seguridad jurdica que estas costumbres o
prcticas plasmaran.
Tan es as, que se reitera en el nuevo Cdigo, para mantener la ar-
mona familiar, el instituto de la particin por donacin o testamento
de ascendientes, tan valorado en su importancia en el Cdigo velezano,
que en la nota al art. 3514 su autor resaltaba la importancia de dejar
a los padres el poder de hacer las atribuciones que consideraran ms
convenientes a los intereses de sus hijos, que ellos mejor que nadie
conocan.
Se pretenda as dejar a la familia la solucin de conflictos que entre
otras situaciones podra generar los reclamos de los herederos, como
lo hace ahora mismo, en los artculos 2411 y ss del CCyC y en particular
en el art. 2413, cuando establece, para este acto partitivo, la obligacin
de colacionar a la masa el valor de los bienes que anteriormente haya
donado y sean susceptibles de colacin.
Y cuando en el art. 2417 CCyC se refiere a la reduccin, lo hace no-
toriamente sobre valores, por cuanto tiene un contenido global, sobre
la masa partible o ya partida y adjudicada, dado que, a pesar de la ex-
presin si a la apertura de la sucesin no existen otros bienes del cau-
sante suficientes para cubrirla el modo de ejecutarla es mediante una
recomposicin de la masa, y en ese supuesto, como lo seala el art.
2374 CCyC, si es posible dividir y adjudicar los bienes en especie, nin-
guno de los comparecientes puede exigir su venta, y si no es posible,
se debe proceder a su venta y a la distribucin del producto obtenido.
En la nueva particin, se respetar ahora la legtima de cada here-
dero y para ello no se necesita del procedimiento de perseguir incluso
a subadquirentes de la cosa donada, sino compensando en valores, o
como dice el art. 2451, pidiendo el complemento para cubrir su legti-
ma.
No se justifica entonces, la interpretacin de soluciones que lesio-
nan seriamente a los ttulos que se originan en donaciones de ascen-
dientes a sus descendientes, para equilibrar cuentas, que entre parien-
tes son difciles de esconder u ocultar, salvo caso de manifiesta mala fe,
por el conocimiento que pudieran tener los subadquirentes del cues-
tionamiento de los otros legitimarios, en cuyo caso, cuando los herede-
ros accionan para cubrir su legtima, es aconsejable, trabar la litis para
conocimiento de terceros y evitar conductas contrarias a la buena fe
que se exige normativamente en el art. 9 del CCyC.
Salvo en estos supuestos de publicidad del reclamo, debe primar el
principio de la perfeccin de los ttulos proveniente de donaciones en
tanto sea de ascendientes a descendientes.
4. LAS DONACIONES A EXTRAOS EN EL CDIGO VELEZANO
En cuanto a las donaciones a extraos, tambin merecen un cuida-

doso tratamiento, por cuanto quien no tiene legitimarios, puede donar
libremente, sin que haya herederos que puedan pretender reduccin.
Por eso, a modo de advertencia, recordamos lo dicho en una consulta,
en el rgimen del Cdigo velezano, que merece igual tratamiento en el
actual.
DICTAMEN: Vengo por la presente a producir dictamen con motivo
de la consulta formulada el 8 del corriente por el notario J. M. M.
El nombrado fue citado a una reunin en un Tribunal de Mediacin
el 28 de febrero pasado, con motivo de su intervencin como escribano
autorizante de una escritura de compraventa pasada en su Registro
en 1994, en cuyos antecedentes obra una donacin de dos hermanos
solteras, sin descendencia, una nacida en 1905 y la otra en 1899, a una
tercera casada.
Se habra argumentado, que habiendo pretendido vender la actual
compradora, quien pretenda adquirir solicit un crdito al Banco de
Galicia y Buenos Aires, el que lo habra observado por tener origen en
una donacin a terceros (dado que los hermanos no son entre s legi-
timarios).
Se alega que por ese slo hecho el ttulo es imperfecto; resuelven
el boleto y la titular pretende ahora ser indemnizada por el escribano
por ello.
Debemos sealar previamente algunos aspectos bsicos:
1) Si todo ttulo emanado de donacin entre quienes no son legiti-
marios, es imperfecto, debi el codificador prohibirlo, por cuanto en el
sistema de coherencia y seguridad jurdica que pretende implementar
en la transmisin de inmuebles, perfeccionado luego por la ley 17.711
mediante el agregado de la inscripcin registral (art. 2505), no debi
regular un instituto que impeda la libre transmisin del dominio.
Por el contrario, en ninguna parte de la magna obra prohibi tales
transmisiones, sino que regul su limitacin, cuando las mismas afecta-
ban a legitimarios. Es el caso de los artculos 1831 y 1832, que siguien-
do la definicin del 1830 reputa la donacin como inoficiosa cuando su

valor excede en la parte de que el donante poda disponer. En conse-
cuencia, no habiendo excedente, o no habiendo herederos legitimarios,
o habiendo renunciado stos a su legtima despus de la muerte del do-
nante o a la accin reipersecutoria, es evidente que la donacin era per-
fecta e inobjetable, como fuera de toda duda seala la nota al art. 3477
del CC la donacin fue un contrato que transfiri la propiedad de las
cosas al donatario y ste ha podido disponer de ellas como dueo.
2) La accin reipersecutoria del art. 3955 ha sido largamente cues-
tionada, en cuanto desde el mismo fallo plenario para la Capital Federal
Escary c/ Pietranera ( JA T 5, pg. 3) en una situacin semejante a la pre-
sente pero sometida al veredicto judicial y no desistida ante la primera
negativa como en este caso, se resolvi que el ttulo era imperfecto no
porque fuera una donacin a extraos, sino porque del propio ttulo se
desprenda indubitablemente la existencia de un legitimario: El doc-
tor Zapiola dijo: Tratndose de un ttulo que proviene de una donacin
y resultando del mismo ttulo, que el donante tiene una hija que
pudiera haber sido perjudicada en su legtima, opino que no puede
afirmarse que se trata de un ttulo inatacable, atenta la disposicin del
artculo 3955 del Cdigo Civil (Fallo y ob. cit., pg. 2, columna 2).
3) La accin del 3955, que no es propiamente una accin reivindica-
toria (no es ejercida por el titular de dominio por cuanto no lo es el he-
redero que ataca la donacin, tal como lo exigira esta accin en el art.
2758 del CC) tiene un limitado alcance (solo afecta las donaciones de in-
muebles, pero quedan excluidos las de dinero, muebles, derechos, etc.
por no estar comprendidos expresamente), y se discute su efecto real,
al punto que mientras parte de la doctrina se lo confiere en un esfuerzo
interpretativo para salvar la legtima, (BORDA, Guillermo A. Tratado de
Derecho Civil, Sucesiones, 5. Ed. Act. Tomo II, pgs. 156/158, Ed. Perrot,
Bs. As.) otros le dan un carcter mixto, de accin personal con efectos
reales (ZANNONI, Eduardo, Derecho de las Sucesiones, Vol. 1, pg. 402 y
ss, Ed. Ampliada, Ed. Astrea, Bs. As., 1976) y un tercer grupo dice que es
accin personal (Fernando LPEZ DE ZAVALA, Teora de los Contratos,
Tomo 2, Pte. Especial (I), pgs. 535/39, Ed. Zavala, Bs. As., 1985).
Partiendo de estos supuestos, parece temerario pretender reclamar

por la imperfeccin de un ttulo, porque a un Banco se le ha ocurrido
calificarlo de tal, cuando es sabido que los bancos no tienen ninguna
entidad para sentar bases de jurisprudencia o doctrina, y los dictme-
nes de las diversas Asesoras hasta son contradictorios, se modifican a
travs del tiempo y segn los casos particulares y dan motivo a ciertas
regulaciones para evitarlo sin conseguirlo.
La sola sospecha de que pudiera existir un heredero legitimario, es
el fundamento de la imperfeccin, consiguiendo por ese solo hecho
un efecto que en ningn momento sostuvo la ley, y menos aun el fallo
plenario antes citado.
Pretender suprimir el derecho a donar, legtimamente admitido por
el Cdigo, y sin restriccin alguna cuando no existen legitimarios, es
una verdadera lesin a derechos de la persona humana, que por la sola
sospecha no puede ser inculpado, y menos privado de sus libertades.
Si nadie puede ser considerado culpable sino por sentencia que as
lo declare, menos an puede ser privado de lo que la ley le da y que el
libremente puede hacer.
Pretender apoyarse en la posibilidad de que existan herederos, es
instalar la prueba diablica, aquella imposible de producir, porque
nadie puede ejercer accin probatoria alguna sobre la inexistencia de
herederos. La sola declaracin de inexistencia de herederos, o las evi-
dencias obrantes en el ttulo que no lo pongan de manifiesto, tienen
entidad suficiente para permitir lo que la ley no prohbe y slo limita
cuando el heredero aparece.
Por ello dice LLORENS que El heredero preterido puede demandar
la inoponibilidad de la enajenacin hecha por el donatario a un tercero,
aun a ttulo oneroso, en el caso de que esa enajenacin se haya hecho
en fraude a sus derechos, a cuyo fin se requerir el cumplimiento de to-
dos los requisitos de procedencia de esa accin que surge del art. 961 y
ss del Cdigo Civil (LLORENS, Luis R.; ARMELLA y LAMBER, Usufructo y
donaciones como negocios jurdicos familiares, Ed. Centro Norte, Bs. As.,
1990, pg. 130/131).
Que la sola sospecha, no puede tener entidad para una accin como la
que motiva la consulta, resulta claramente del art. 1425 del Cdigo Civil, en
tanto limita la suspensin del pago del precio por el comprador, a motivos
fundados: Si el comprador tuviese motivos fundados de ser molestado
por reivindicacin de la cosa, o por cualquier accin real, puede suspender
el pago del precio a menos que el vendedor le afiance su restitucin.
En el caso de la consulta, la sola sospecha, que para nada puede
configurar los motivos fundados de la norma, deriva en un voluntario
desistimiento de la operacin, sin reclamacin alguna, cuando, de ser
fundado, podra haberse cumplido igualmente afianzando el vendedor
la restitucin.
Es una postura muy cmoda del accionante, no defender su dere-
cho, y reclamar se lo indemnice.
Por ello la jurisprudencia ha dicho que Lo relativo a la imperfeccin
del ttulo debe ser juzgado con criterio estricto para dar estabilidad a
las transacciones (C.Civ. 2. LL 59 727) y quien arguya sus dudas
debe concretarlas de modo claro y serio (C.Civ. 1. LL 26-559).
Si el mero informe de un banco, no crea doctrina alguna y por el
contrario es contradictoria, puede el rechazo de un Banco generar el
motivo fundado del 1425 del CC?
La jurisprudencia ha dicho que La cuestin, en definitiva, depende
de la apreciacin judicial de las circunstancias (C.Civ. 1. LL 9-90, C.Ci-
v.2.LL 59-486, C.Civ. Sala B, LL 89-625), circunstancias que no se produ-
cen en este caso, porque quien reclama, no accion judicialmente, ni
demostr la existencia de herederos legitimarios que pudieran ejercer
alguna pretensin contra su ttulo.
Se ha dicho tambin en otros fallos, que Si el ttulo proviene de una
donacin pues, en principio, ello no obsta a su perfeccin (C.Civ. 2. LL
36-653) mxime si surge que no hay herederos legitimarios del donan-
te (C.Civ. 1. JA 25-926 LL 77-382) y la donacin solo afecta la porcin
disponible del causante o si ya estn prescriptas las acciones de re-
duccin y reipersecutoria (C.Civ. 2. LL- 19-200); en otro caso se decidi
que la eventual colacin se reducira a una disputa por los valores pero
no dara lugar a una accin real fundante de la defensa del art. 1425,
ya que el bien no estara en poder del donatario (C.Civ. 2. LL 21-348).

La jurisprudencia fue seleccionada entre la amplia cita contenida en la
obra de Jorge Joaqun LLAMBIAS y Atilio A. ALTERINI, Cdigo Civil Anota-
do, Tomo III-A, pg. 515 y ss, Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 1982).
La interpretacin del art. 1425 en la doctrina y el efecto de las do-
naciones a terceros, tiene un importante tratamiento en el trabajo de
Gastn DI CASTELNUOVO, obrante en Curso de Derecho Notarial, bajo la
direccin de Ana Raquel Nuta, pg. 131 y ss y en especial 161 y ss, Ed.
Ad Hoc., Bs. As., 1999.
Por lo expuesto, el dictaminante, entiende que para iniciar accin
contra el escribano por vicio de ttulo, debe demostrarse previamente
haber accionado en cumplimiento de lo dispuesto en el art. 1425, y ha-
ber sido rechazada su demanda o probarse que existen pretensiones
serias de herederos legitimarios. De lo contrario, parece temerario el
intento, y dara lugar a infinidad de pleitos sin sustento legal alguno.
NOTA: En el marco del derecho velezano, sin modificaciones sustan-

ciales a la fecha del nuevo Cdigo, es recomendable la lectura del traba-
jo presentado por el Not. Natalio Pedro Etchegaray que se reproduce a
continuacin. Publicado originalmente en el Cuaderno del XL Seminario
Laureano A. Moreira de la Academia Nacional del Notariado del mes de
octubre de 2000. Se han agregado las referencias al nuevo Cdigo.
SUBSANACION DE TITULOS PROVENIENTES DE DONACIONES

EFECTUADAS A TERCEROS. (PERSONAS QUE NO SON HEREDEROS
FORZOSOS DEL DONANTE)
Expositor: Natalio P. Etchegaray
Toda vacilacin sobre el mbito de aplicacin del mentado art.

3955 (hoy 2458 CCyC) debe resolverse sobre la base de una interpreta-
cin restrictiva de esta norma a fin de no aumentar los supuestos de t-
tulos imperfectos, que constituyen una rmora para el trfico jurdico.
Alberto Spota (Contratos, Tomo VII, pg. 324)
A) EL MUNDO NOTARIAL EST CONMOCIONADO
Los departamentos jurdicos de las instituciones de crdito hi-

potecario, unnimemente, han hecho suya la doctrina que declara
imperfectos los ttulos de propiedad que ostentan entre sus antece-
dentes donaciones a terceros, es decir a quienes no son herederos
forzosos del donante.
A estos pueden sumrsele los que extienden su rechazo an a
las donaciones realizadas a herederos forzosos; afortunadamente
son minora.
Conocidas son las fuentes de este razonamiento: el artculo 3955
del Cdigo Civil (hoy 2450 CCyC) y su aplicacin en el fallo plenario
dictado en 1912 por las Cmaras Civiles de la Capital Federal, en
autos Escary c/Pietranera.
No voy a referirme a la discusin doctrinaria de fondo, pues las
entidades bancarias, por el momento, no han sentido la necesidad
de rever su posicin, ya que pareciera que la colocacin de los fon-
dos disponibles para el crdito hipotecario se ha mantenido dentro
de sus previsiones.
Otra sera, seguramente, la decisin de las instituciones crediti-
cias si se encontraran frente a una prolongada retraccin de solici-
tudes de prstamo hipotecario.
B) FINALIDAD DE ESTE TRABAJO
Abordar entonces lo que considero til en las actuales circunstancias:

LA POSIBILIDAD DE BONIFICAR EL TITULO IMPUGNADO POR EL
TEMA DE LA DONACION, tal como textualmente lo expresa Osvaldo
SOLARI, en su trabajo sobre este problema (ver Revista del Notaria-
do N 841 pg. 197, ao 1995) cuya intencin y solucin comparto
totalmente y que es la causa de haber elegido este tema para esta
disertacin, ya que cada uno de nosotros trat de referirse a una
cuestin que ya hubiera merecido la atencin de nuestro querido
homenajeado de hoy.
Tambin me pareci oportuno este Seminario para presentarle a

la comunidad notarial las soluciones que la hora est reclamando, ha-
bida cuenta que la responsabilidad se torna agobiante para aquellos
notarios que en los ltimos veinte aos (perodo de auge de las dona-
ciones), autorizaron las escrituras que hoy son motivo de observacin.
C) RECHAZO FRONTAL DE CADA SOLUCIN
Y adems porque me parece ver en los estudios de muchos intr-

pretes una actitud de negacin, de aniquilamiento, de cada una de las
soluciones que trabajosamente van apareciendo en el campo notarial.
Como que ante cada propuesta de bonificacin, se creyera ne-
cesario reaccionar vigorosamente en defensa de un derecho ideal,
abstracto, mancillado por la donacin.
As ha sucedido frente a los intentos de utilizar: a) el distracto; b) la
declaracin de onerosidad; c) la escritura de revocacin de la donacin
por reconocimiento voluntario de incumplimiento de cargos omitidos
en la escritura; d) el reintegro voluntario del inmueble al donante para
librar al donatario de la obligacin alimentaria; e) con idntica inten-
cin, el reembolso al donante del dinero obtenido en la venta del bien
donado (estos dos ltimos casos contemplados en el artculo 1837 del
Cdigo Civil, hoy 1559 del CCyC); y f) la prescripcin adquisitiva.
Inclusive en sede judicial se han esmerado en acumular argu-
mentos para descartar soluciones, al rechazar la apertura de la su-
cesin del donante, solicitada por un donatario necesitado de de-
mostrar de alguna manera la aparente inexistencia de pretensiones
hereditarias legtimas. (Autos Soncn, Zulema A., Cm. Nac. Civil,
Sala II, Revista Notarial N 932, pg. 255).
D) EL RECHAZO SE BASA EN LA APLICACIN ABSTRACTA DEL

ARTCULO 3955 DEL CDIGO CIVIL
E insisto en que pareciera que se quiere proteger un inters

ideal, casi virtual, solamente de papel y ley; pues ante una escritura
de donacin de inmueble a quien no fuera descendiente directo o

por derecho de representacin del donante, se presume jure de
jure, que existen herederos con derecho a reivindicar el inmueble
(ya que la prueba en contrario se torna imposible, como en el apun-
tado caso Soncn...).
No se considera necesario demostrar la existencia de heredero al-
guno con derecho reipersecutorio sobre el inmueble, basta solamente
para sustentar el rechazo del ttulo la existencia de una escritura de
donacin y la consecuente referencia al artculo 3955 del Cdigo Civil
(hoy 2458 CCyC).
No se considera necesaria tampoco referencia alguna a la sin-
gularidad de las relaciones concretas de ese negocio especfico,
basta para rechazarlo una conjuncin virtual: un instrumento que
documenta la donacin y la difusa accin de reivindicacin que la ley
otorgara a un hipottico heredero forzoso del donante.
Es decir que el derecho al rechazo del ttulo se basa solamente en
lo que surge de la calificacin del contrato causal (donacin) y la ley
(artculo 3955 del Cdigo Civil, hoy 2458 CCyC); no es necesaria nin-
guna referencia a la singularidad de ese inmueble, a su importancia
en el patrimonio del donante; ninguna referencia a la familia del do-
nante o a la existencia concreta de herederos legitimarios del mismo.
E) ENTONCES LA BONIFICACIN DEBE DESTRUIR LA CAUSA DEL

RECHAZO
Pienso entonces que la bonificacin debe darse en el mismo

campo, destruyendo la realidad virtual que motiva el rechazo.
Si la donacin es atacada por ser tal, por s misma, sin necesidad
de ninguna referencia a la realidad familiar o patrimonial de los suje-
tos negociales, nuestros esfuerzos subsanatorios deben desarrollarse
en el mismo plano; en otras palabras debe desaparecer la donacin.
Parece razonable entonces, que no exigindose para impugnar
la donacin ninguna referencia a la realidad patrimonial o familiar
del donante, tampoco se la exija para dejarla sin efecto.
Si no es necesario demostrar existencia de herederos para ob-

servar la donacin, si la observabilidad se basa solamente en que el
origen del dominio es una donacin, es razonable tener como sufi-
ciente la declaracin que cambia la causa gratuita en onerosa, resul-
tando excesivo tener que demostrar documentadamente la realidad
de la onerosidad declarada. (Arts. 957 y1197 Cdigo Civil, hoy 334 y
957 a 959 CCyC).
En igual forma se debera razonar cuando se procede a la res-
titucin del inmueble para liberar al donatario de su obligacin de
suministrar alimentos al donante (art. 1837 Cdigo Civil, hoy 1559
CCyC); resulta excesivo exigir la demostracin de la real necesidad
alimentaria, as como su actualidad y perentoriedad; basta con su
reconocimiento por los contratantes, a nadie ms puede interesarle.
Tampoco parece razonable que para acordar la revocacin de
una donacin por incumplimiento de un cargo (arts. 1850 y 1854 C-
digo Civil, hoy 1569 y 1570 CCyC) omitido en la escritura de donacin
(arg. art. 1855 Cdigo Civil) se exija algo ms que el mero reconoci-
miento de las partes.
F) ALGUNAS CONCLUSIONES SOBRE LA BONIFICACIN DE LOS

TTULOS PROVENIENTES DE UNA DONACIN
La voluntad de las partes contratantes, o de sus sucesores en su

caso, puede:
1) Reconocer la simulacin del acto causal, dndole su verdadera
calificacin. (Por aplicacin de los artculos 957 y 1197 del Cdigo Civil,
hoy 334 y 957 a 959 CCyC).
2) Revocar voluntariamente una donacin para liberar al donata-
rio de la obligacin de suministrar alimentos al donante, restituyen-
do el inmueble con los efectos del artculo 1867 del Cdigo Civil. (Por
aplicacin del artculo 1837 del Cdigo Civil, hoy 1559 CCyC).
3) Revocar voluntariamente una donacin por inejecucin de
cargos omitidos en la escritura, restituyendo el inmueble con los
efectos del artculo 1867 del Cdigo Civil. (Por aplicacin de los ar-
tculos 1850, 1854 y 1855 del Cdigo Civil, hoy 1569 y 1570 CCyC).
4) Revocar voluntariamente una donacin por imposibilidad de
ejercer el derecho de propiedad, restituyendo el inmueble como si la
donacin no se hubiera celebrado. (Por aplicacin del artculo 1200
del Cdigo Civil, 2da. Parte, hoy 1076 CCyC).
G) ANLISIS DE LAS DISPOSICIONES LEGALES SOBRE PRESCRIPCIN

ADQUISITIVA
En la misma lnea de rechazo frontal a cuanta solucin se trata

de aplicar frente al actual disvalor de las adquisiciones por va de do-
nacin, se ubican las opiniones de quienes niegan la aplicacin del
instituto de la prescripcin adquisitiva del dominio (artculos 4015 y
4016 del Cdigo Civil, hoy 1899 y 2565 CCyC), anteponindole, para
comenzar el ciclo prescriptivo, la necesaria muerte del donante.
Pienso que quienes niegan la aplicacin de estos artculos en
realidad estn creando un privilegio especial para quien ha donado
sus inmuebles, frente a los otros propietarios que pueden perder su
dominio (por el transcurso del tiempo) por cualquier ttulo o circuns-
tancia, inclusive por usurpacin.
El propietario que ha perdido la posesin por cualquier ttulo,
inclusive vicioso o an sin causa, pierde su dominio a los veinte aos
de desposedo; no encuentro cul es la razn para que este tiempo
no corra contra el donante.
Es muy ilustrativo el texto de ambos artculos y de sus notas.
Artculo 4015 (Segn ley 17.711, art.1, inc. 156): Prescrbese tam-
bin la propiedad de cosas inmuebles y dems derechos reales por
la posesin continua de veinte aos, con nimo de tener la cosa para
s, sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del poseedor, salvo
lo dispuesto respecto a las servidumbres, para cuya prescripcin se
necesita ttulo.
De la nota: TROPLONG dice: Nada puede escapar al imperio de
esta prescripcin: ella excluye todo factor y todo privilegio, y se ex-
tiende sobre todos los derechos.
Artculo 4016 (Segn ley 17.711, art.1, inc. 157): Al que ha pose-
do durante veinte aos sin interrupcin alguna, no puede oponr-
sele ni la falta del ttulo, ni su nulidad, ni la mala fe en la posesin.
De la nota: Resulta de lo que precede: 1) que el que tiene duran-
te treinta aos una posesin pacfica, pblica y continua, y la con-
serva slo en su inters propio, no tiene ya cosa alguna que probar,
para usar en beneficio de la prescripcin; 2) que el que quiere pres-
cribir por treinta aos no tiene que alegar ttulo alguno, y con ms
razn no tiene que temer las excepciones que se alegaren contra
los vicios de su ttulo, con excepcin del vicio de precario; 3) que la
buena fe exigida para la prescripcin de diez aos, no lo es para la
prescripcin de treinta aos.
El artculo 3955 del Cdigo Civil (hoy 2458 CCyC) establece un
plazo extintivo (se interpreta pacficamente que es de diez aos a
partir de la muerte del donante) en cuyo transcurso el heredero le-
gtimo puede entablar su accin reipersecutoria contra los terceros
adquirentes de inmuebles comprendidos en una donacin, sujeta a
reduccin por comprender parte de la legtima del heredero. Obvia-
mente -sin entrar a discutir si dicha accin verdaderamente existe
en nuestro derecho-, est acotando temporalmente los derechos
del heredero, pero frente a este derecho, nacido del fallecimiento
del donante, tambin existe el derecho del adquirente, nacido de la
posesin que tom cuando adquiri.
El cumplimiento del trmino de la prescripcin adquisitiva -20
aos- que la ley acuerda al poseedor con nimo de dueo -con pres-
cindencia que se hubiera originado en una donacin- se produce
aunque el donante contine con vida o hubiere fallecido, resultando
indiferente la existencia o no de herederos.
A su vez, a partir del fallecimiento del donante, sus herederos
gozan de un plazo de 10 aos para intentar la accin aludida en
el artculo 3955 del Cdigo Civil (hoy 2458 CCyC), pero pueden en-
contrarse con que ya se ha cumplido la prescripcin adquisitiva por
parte del donatario o sus sucesores.
Puede pasar tambin que pierdan el derecho a la eventual ac-
cin reipersecutoria por haber vencido el aludido plazo de 10 aos
sin que la hubieran iniciado, sin perjuicio que todava no hubieran

transcurrido 20 aos de la donacin.
En otras palabras, la prescripcin juega en favor de las donacio-
nes a terceros por dos caminos distintos: a los 10 aos de la muerte
del donante por prescripcin liberatoria frente a la eventual accin
del heredero; a los 20 aos de efectuada la donacin, por prescrip-
cin adquisitiva a favor del adquirente donatario.
H) ANLISIS DEL ARTCULO 1200 DEL CDIGO CIVIL

(Distracto y revocacin)
Me ocupar ahora del artculo 1200 del Cdigo Civil (hoy 1076
CCyC), tan ligado al tema principal, dada la gran cantidad de escritu-
ras en las que, buscando eliminar la causa de la observacin, se han
distractado donaciones.
En el artculo 1200 aparecen dos situaciones perfectamente di-
ferenciadas:
Artculo 1200 - (Primera parte) - (hoy 1076 CCyC) Las partes
pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones crea-
das por los contratos, y retirarlos derechos reales que se hubiesen
transferido; Esto es la rescisin o distracto, acuerdo bilateral que
deja sin efecto el contrato; que extingue las obligaciones pendientes
y que autoriza asimismo, aunque el negocio se hubiera cumplido a
devolver las mutuas prestaciones que se hubieran realizado, inclu-
sive los derechos reales (por ejemplo dominio, hipoteca, usufructo,
servidumbres). Sus efectos no llegan a configurar un aniquilamiento
retroactivo. No permite argumentar que el negocio no existi.
Artculo 1200 - (Segunda parte) - (hoy 1076 CCyC) y pueden tam-
bin por mutuo consentimiento revocar los contratos, por causas
que la ley autoriza. Esto es la revocacin, acuerdo bilateral que deja
sin efecto el negocio; que autoriza a extinguir retroactivamente los
derechos reales (por ej. transferencias de dominio, hipotecas, usu-
fructos, servidumbres), como si el contrato no se hubiera realizado.
Requiere una causa que la ley autorice y en la nota el codificador
aclara que se trata de contratos celebrados por incapaces, o con
vicios de la voluntad, lo que nos permite interpretar que la revoca-

cin est prevista para cuando las partes voluntariamente arriban
a la conclusin de la inviabilidad del contrato, por detectarse en el
mismo razones legales que lo tornan invlido o ineficaz.
Si como vimos en el punto E) in fine (autos Soncn, Zulema A.) la
presuncin de la existencia de herederos con derecho a invocar el art.
3955 del Cdigo Civil (hoy 2458 CCyC), se ha convertido en jure de
jure (ya que se est ante la imposibilidad legal de demostrar lo con-
trario), se me ocurre razonable interpretar que la revocacin de las do-
naciones a terceros, por aplicacin de la ltima parte del art. 1200 (hoy
1076 CCyC), es un remedio digno para estas malditas donaciones,
como se las podra denominar siguiendo la actual moda calificatoria.
Ms all de la calificacin que las partes realicen distracto o re-
vocacin, la aplicacin que hacen del art. 1200 del Cdigo Civil (hoy
1076 CCyC) en la escritura en la que se reintegra el inmueble al do-
nante, debe interpretarse como intencin de revocar la transferen-
cia anterior por aplicacin de la segunda parte del artculo, es decir
que ante la imposibilidad legal de ejercer el derecho de propiedad,
se est simplemente retrotrayendo un acto palmariamente ineficaz,
con lo que no cabra suponer, por el solo hecho de ser una transfe-
rencia sin cargo, que se est ante una nueva donacin.
I) RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO DE LA NULIDAD. RESTITUCIN

DEL INMUEBLE AL DONATARIO
(Aplicacin de la segunda parte del artculo 1200 del Cdigo Civil,
hoy 1076 CCyC)
Trataremos de demostrar que en sede judicial y notarial se pro-

clama un dogma que no es tal.
Se afirma: La nulidad de una escritura pblica no puede decre-
tarse sino por decisin judicial.
Lo confirman la Cmara Civil, Sala A, en los autos K.A. y K. M.V. y otro
s/homologacin de acuerdo y el comentario respectivo de la autora de
Pedro Di Lella, publicados en Revista del Notariado N 859, pg. 271.
Dice el Tribunal, en forma impersonal, que las partes no pue-

den pronunciar por s y ante s -ni siquiera por escritura pblica- la
invalidez de una donacin, por ser ello de incumbencia del rgano
jurisdiccional; y el comentarista asiente: La nulidad de una escritu-
ra pblica no puede decretarse sino por decisin judicial, luego las
partes siguieron el nico camino expedito para obtenerla.
La Cmara acoge favorablemente el pedido conjunto de donan-
te, donataria y escribano autorizante (que haba sido rechazado por
el Juez de Primera Instancia), de declarar la nulidad de la donacin,
efectuada por ambos cnyuges a favor de la hija de uno solo de ellos.
Rubn A. LAMBER -en su comentario al fallo, contenido en la p-
gina 277 de la misma Revista- critica que se declare la nulidad total y
no la parcial de la donacin, como autoriza el artculo 1039 (hoy 389
CCyC) del Cdigo Civil, pero no hace referencia alguna a la exclusivi-
dad de tratamiento del asunto en sede judicial.
Destaca el Tribunal que: se trata de una demanda y contestacin
conjunta (art. 336 Cdigo Procesal), que incluyen un allanamiento
absoluto, total e incondicionado, o sea, el sometimiento de la parte
demandada a la pretensin de la demandante , para concluir: Final-
mente, aparece justificado el inters en la declaracin de nulidad que
se persigue, ya que es la nica va con que cuentan las interesadas
para que el dominio revierta a cabeza de la causante y de la codispo-
nente; de lo contrario, la donataria conservara un ttulo objetable.
Suscribimos totalmente este razonamiento, es necesario encon-
trar la solucin para un ttulo objetable; a conseguirlo se encamina
todo lo que hoy pretendemos explicar.
Lo que no comparto es la exigencia de montar artificialmente un
proceso judicial; si las partes estn de acuerdo en la demanda y en el
allanamiento simultneos y la causa es la existencia de una invalidez
reconocida por la ley, creo que se est tipificando el enunciado de
la segunda parte del artculo1200 del Cdigo Civil (hoy 1076 CCyC),
cuando autoriza a aniquilar retroactivamente por mutuo consenti-
miento un contrato que se juzga no haber tenido lugar.
As lo pedimos para otros casos en el punto H) de este trabajo y
all nos remitimos.
Hasta aqu la reproduccin del aporte de Natalio Etchegaray en el

XL Seminario Terico Prctico Laureano Arturo Moreira. Continua-
mos con el desarrollo del tema.
LA CUESTIN EN EL NUEVO CDIGO
1. EL ANLISIS NORMATIVO
Las conclusiones que anteceden pueden considerarse modificadas

por el nuevo Cdigo?
Para ello deberamos encontrar una norma que prohba las dona-
ciones en vida de los donantes o que declare observables por la sola
posibilidad de que pudieran presentarse herederos legitimarios con
vocacin a la herencia del donante.
La existencia de una condicin legal implcita no tiene sustento ante
personas que carecen de herederos legitimarios y por tanto, las dona-
ciones que estos otorguen son irreprochables.
Pretender que la sola posibilidad de que se presenten herederos en
algn momento, es como decir que toda enajenacin es observable si
se presentan acreedores anteriores a la enajenacin, que no tienen su
reclamo inscripto al momento del acto.
En todos casos, la accin posible sera la de quiebra, si el acto fuera
otorgado en el perodo de sospecha, pero para ello habr que demos-
trar dos cosas: Que fue otorgado en ese perodo y que hay un desa-
poderamiento de los bienes por quiebra, medidas que requieren los
procedimientos propios del estado falencial.
Qu derecho hay en prohibir lo inexistente por las dudas? No re-
presenta acaso una situacin de violacin de los derechos personales a
disponer de sus bienes libremente en tanto no se acredite la existencia
de herederos que reclamen?
La legtima se defiende desde que la misma existe como tal, no cuando
pudiera existir si hay legitimarios. En tanto el donante libre de legitimarios,
puede disponer sin restriccin alguna ni condicin legal que no existe.
Cmo afectar el derecho personal sin acreditar que hay legitima
oponibilidad o accin de reduccin con efectos reipersecutorios, si no

existe quien lo reclame?
La condicin, que en el rgimen de Vlez Sarsfield, era una moda-
lidad de las obligaciones, se ha extendido razonablemente hoy a los
actos jurdicos, tal como resulta del Captulo 7 del ttulo IV del Libro
Primero del CCyC, y del art. 343 resulta de carcter voluntario, cuando
seala que Se denomina condicin a la clusula de los actos jurdicos
por la cual las partes subordinan su plena eficacia o resolucin a un
hecho futuro e incierto.
En materia de donaciones limita el alcance de las suspensivas
cuando tiene por objeto producir efectos a partir del fallecimiento del
donante (art. 1546).
Las dems condiciones estn contempladas expresamente en la
Seccin 4, captulo 22, ttulo II del Libro tercero, referidas a la reversin
o revocacin para los supuestos de incumplimiento y dems supuestos
contemplados en los arts. 1566 a 1573 CCyC.
Quedara diferenciada la regulacin en dos partes: la primera, de los
arts. 1542 a 1564 y la segunda en los referidos a los artculos referidos
a la reversin y revocacin, que marca su carcter a las donaciones de
revocables.
A contrario, las primeras sern irrevocables como contrato que
merece una cuidadosa regulacin, en particular en la medida que com-
prenda actos celebrados entre legitimarios, en cuyo caso, la proteccin
de la legtima se regula a travs de la accin de colacin, que es en
valores, como ya se ha sealado.
En el medio de estos dos grupos, se encuentra el art. 1565 que se
refiere a las donaciones inoficiosas, que son aquellas cuyo valor excede
la parte disponible del patrimonio del donante. Agrega que en tal caso
se aplican los preceptos sobre la porcin legtima.
Y se refiere a los valores, propio de las donaciones entre legitima-
rios, por cuanto si de extraos se tratara, sera imposible establecer un
patrimonio, dado que los extraos, como ya se dijo, no pueden traer
a colacin las donaciones que el causante hiciera a sus legitimarios, y
solo se computa la donacin que se hiciera al extrao si resultara el
nico bien que ha quedado o que resulte de la sucesin testamentaria,

y ese nico bien se persigue, porque la lesin a la legtima la produce
de por s, sin consideracin a actos anteriores, que slo los herederos
pueden traer a la masa.
Por tanto, el extrao, por el mero acto de donacin, ya est afec-
tando la legtima, y si transmite ese bien a terceros, bien puesta esta la
disposicin de la accin reipersecutoria para recuperar la cosa, dado
que no hay posibilidad de discutir valores, en tanto se insolventa con
esta transferencia. El art. 2548 CCyC da el derecho al legitimario de per-
seguir contra terceros adquirentes los bienes registrables.
Vase la diferencia, que mientras entre herederos se discute una
masa formada por todo el patrimonio transmitido por muerte, mas la
colacin de las donaciones hechas en vida, aqu de lo nico que se ha-
bla es de bienes registrables.
No se discute la lesin a la legtima global, sino la mera sospecha
que causa el acto de transmisin del donante a un extrao, que de por
s es lesivo de la legtima.
Pero entre herederos, que por el art. 2391 se excede el marco de las
donaciones propiamente dichas, incluyen beneficios que tuvieron por
objeto alguna ventaja particular, que habr que precisar determinando
su valor concreto en la masa, no se trata de recuperar tal o cual bien en
particular, sino de acreditar sobre la masa total el perjuicio a la legtima,
y si se produjera un acto del heredero, mediante la transmisin de un
bien registrable para insolventarse, recin la mala fe del heredero po-
dr justificar la accin reipersecutoria.
La pretendida condicin legal, que resulta nicamente de la norma
referida al dominio imperfecto, resulta ahora del art. 1946 cuando est
sometido a condicin o plazo resolutorio, o si las cosas estn gravadas
con cargas reales, precisado en el art. 1965, al tratar del dominio revo-
cable, estableciendo, como lo deca en materia de condiciones, cuando
resulta por disposicin voluntaria expresa, o por la ley.
As como debe ser expresa la que las partes acuerdan, tambin lo
debe ser la que dispone la ley, pero incluida la inoficiosidad entre las
donaciones irrevocables, 1565, los efectos no pueden ser los mismos
que las revocables y si las diferencias entre coherederos se resuelven

por una accin de valores como es la de colacin, es diametralmente
opuesta a la accin del art. 2458, que en el segundo prrafo, deja una
alternativa al donatario o subadquirente, conservando la cosa, desinte-
resando al legitimario, satisfaciendo en dinero el perjuicio de la cuota
de legtima.
2- PROTECCIN DE LA LEGTIMA
Deca REBORA en la interpretacin del Cdigo Civil velezano: Lla-

mamos rgimen legal imperativo al que se abre cuando existen here-
deros a quienes la ley reserva en los bienes del difunto una porcin de
que dichos herederos no pueden ser privados, de tal modo que la ca-
pacidad del testador para hacer sus disposiciones testamentarias respecto
de su patrimonio , slo se extiende hasta la concurrencia de la porcin
legtima que la ley asigna a sus herederos (REBORA, Juan Carlos, Derecho
de las Sucesiones, Ed. Bibliogrfica Argentina, Bs. As., 1952, pg. 65).
A pesar de las modificaciones que sufriera el Cdigo Civil, en parti-
cular con la ley 17.711, y con las ahora sancionadas, este principio no
ha cambiado. Y ello es as, porque a la primitiva libertad de testar en
forma absoluta, se impuso la razonabilidad de una limitacin para sa-
tisfacer las necesidades de su familia inmediata, que en definitiva haba
participado con el causante en la formacin de su patrimonio. En la
Roma primitiva se comenz a ejecutar esta defensa, mediante la que-
rella de inoficiosidad que declaraba la nulidad del testamento toda vez
que al heredero no se le haba dejado una porcin legtima, que poda
serlo reservando para ellos una parte de los bienes, o atribuyndolo
por otro ttulo como sera el legado o donacin mortis causa.
Cuando estos actos de disposicin en vida del causante, eran a fa-
vor de extraos, en perjuicio de la legtima, se obtena la nulidad de es-
tas disposiciones, y si solo afectaba a una parte de la porcin legtima,
se le daba la accin de suplemento para completarla. Conforme con
ello, para salvar el testamento de la nulidad, se dispuso con el tiempo
una clusula para que se completara la legtima segn el arbitraje de
un hombre honrado. Dice PREZ LASALA que en tiempos de Justiniano

la clusula se dio por sobreentendida por una constitucin del ao 528,
por la cual se obtena la diferencia hasta completar la legtima y se sal-
vaba el testamento en todo lo que no interfiriera con ella. Ya en el ao
40 A.C. con la sancin de la Ley Falcidia, se reconoce a los herederos
legitimarios un cuarto del haber hereditario quedado por muerte del
testador, y reduciendo al efecto, los legados. (PEREZ LASALA, Jos Luis,
Derecho de las Sucesiones, Vol II, Parte Especial, Ed. Depalma, Bs. As.
1981, pag. 756 y ss).
Ya no se trata de la nulidad del testamento, sino de la proteccin de
la legtima, y al efecto se incluyen en la masa las donaciones efectuadas
en vida. La cuarta Falcidia, anticipa el origen de la pars legtima como
parte de la herencia compuesta por el caudal relicto y el donatum.
Si las donaciones haban sido hechas a un heredero legitimario, se
imputaban a la porcin legtima y si lo era a un extrao, a la porcin
disponible. En cuanto a los legados se imputan a la porcin disponible,
pero si no es suficiente y afecta la porcin legtima, deben ser reduci-
dos. Lo mismo sucedi con las donaciones.
Por el ao 361, para evitar que las disposiciones del testador fueran
anuladas, se regul, como ya dijimos la accin de complemento, las
que junto a la reduccin, vemos hoy vigentes en nuestro derecho.
En nuestro CC, se regul la obligacin de colacionar las donaciones
hechas en vida por el causante, y si las mismas eran a favor de legitima-
rios, se imputaban a su legtima, salvo dispensa de colacin, mediante
la cual, la imputacin poda hacerse a la porcin disponible, la que por
el art. 3484 deba serlo por testamento, con algunas discrepancias doc-
trinaras fundadas en el art. 1805, para admitirla en la misma escritura
de donacin.
Hoy en el CCyC, se resuelve el conflicto, admitiendo la dispensa por
cualquiera de las dos formas posibles (testamento o escritura de do-
nacin).
Por el art. 2376 del CCyC se fija la integracin de la masa partible
conformada por los bienes del causante que existen al tiempo de la
particin; los que se han subrogado a ellos, los acrecimientos de unos
y otros para deducir seguidamente las deudas y agregarle los valores

que deben ser colacionados y los bienes sujetos a reduccin.
Conforme al art. 2458 del CCyC la accin de reduccin tiene por fina-
lidad restablecer la merma que ha sufrido la masa partible, con efectos
reipersecutorios incluso contra terceros adquirentes para recuperar la
cosa misma, no obstante lo cual, se puede impedir dando su valor en
dinero.
Resulta ello de los efectos de las donaciones conforme al art. 2454
CCyC, conforme con el cual, si la reduccin es total, la donacin queda
resuelta y por tanto se podra pedir la restitucin en especie. Pero en el
prrafo tercero del citado artculo, se establece que el donatario pue-
de impedir la resolucin entregando al legitimario la suma de dinero
Ante la incertidumbre que generaba en nuestro derecho vigente
antes de la reforma, la recuperacin de la cosa misma, conforme a lo
dispuesto por el art. 3955 del CC, cuyo plazo de prescripcin es de diez
aos, pero contados desde la muerte del donante, y las vacilaciones
sobre las donaciones a los mismos legitimarios, que para parte de la
doctrina no tienen reipersecucin porque solo se colacionan sus valo-
res, ahora se establece en forma expresa la condicin legal para todos
los casos, de que se aplica si perjudica a la legtima, salvo que estos
renunciaran a la accin o a la herencia despus de muerto el causante.
As las cosas, se estableci que la accin de reduccin con efectos
reipersecutorios, no procede cuando el donatario o su subadquirente
ha posedo la cosa donada durante diez aos desde la adquisicin de
la posesin (art. 2459 CCyC).
Debemos suponer que la misma se adquiere en el mismo acto de
la donacin y ante la posibilidad de posteriores enajenaciones, el art.
1901 CCyC contempla la posibilidad de unir las posesiones, en cuyo
caso la misma debe derivar directamente de su antecedente y la unin
debe ser de buena fe y por un vnculo jurdico.
Si partimos de que el subadquirente conoce el ttulo que causa la
transmisin, no puede hablarse de mala fe u ocultamiento del trans-
mitente, por cuanto est transmitiendo quien adquiri por un ttulo
legtimo, no prohibido en modo alguno, pero sujeto a una accin de

reduccin para el caso de que en el plazo indicado, se presentara algn
legitimario a reclamar por el perjuicio que le produjo el acto.
La donacin, como se ha dicho reiteradamente en doctrina vigente,
no est afectada de nulidad por atacar la legtima. Prueba de ello es
que ante el reclamo por reduccin, se puede entregar a cambio de la
cosa donada su valor, y que si nadie reclama, el ttulo se perfecciona
por el transcurso del tiempo.
Por tanto, como ttulo causal, establece un verdadero vnculo jurdi-
co. Si luego el donatario transmite y el adquirente lo hace a ttulo onero-
so, hay buena fe y vnculo inobjetable, lo que hace correr el plazo desde
la primitiva donacin. Es lo que requiere el art. 1901 cuando dice que el
sucesor particular puede unir su posesin a la de sus antecesores, siem-
pre que derive inmediatamente de las otras. En la prescripcin breve,
las posesiones unidas deben ser entonces, de buena fe y estar ligadas
por un vnculo jurdico, de lo que no hay duda para el supuesto tratado.
Confesamos que la norma nos provoca incertidumbre sobre la na-
turaleza jurdica de la adquisicin, dado que siendo la donacin un ttu-
lo vlido, aunque se tratara de un dominio revocable, es la verdadera
causa de la misma y no la mentada prescripcin corta que opera direc-
tamente sobre el posible reclamo de los herederos legitimarios afecta-
dos protegidos por la accin de reduccin y no sobre el ttulo.
El plazo, en los trminos del art. 1901, no genera un justo ttulo,
dado que el mismo en el derecho vigente sera el que proviene de
quien no es dueo y en el art. 1902 del CCyC, del otorgante que no es
capaz o no est legitimado al efecto.
Quien dona, si no fuera capaz, estara afectando el ttulo mismo de
la donacin, que sera nulo por esa causal, y si es capaz y la donacin
rene los requisitos legales, est legitimado para transmitir, sea como
dominio pleno o perfecto o revocable.
Por tanto, la adquisicin no se produce por prescripcin adquisitiva,
sino por la causa fuente que le dio origen al ttulo.
Seala el ltimo prrafo del art. 1902 CCyC: Cuando se trata de
cosas registrables la buena fe requiere el examen previo de la docu-
mentacin y constancias registrales, as como el cumplimiento de los

actos de verificacin pertinente establecidos en el respectivo rgimen
especial no puede por ello generar mala fe de quien adquiere de un
donatario, porque ya sabe que lo hace como dominio revocable o so-
metido a un condicin que acepta como tal, y de lo que se trata es de
unir las posesiones para que con el tiempo se extinga el posible recla-
mo de herederos legitimarios perjudicados.
Por tanto, entendemos que no adquiere el donatario o sus subadqui-
rentes con relacin a la primera donacin por la prescripcin corta, sino
que esta extingue la accin de reduccin y perfecciona lo que estaba su-
jeto a condicin, perfeccionando el ttulo como dominio pleno y perfecto.
En este aspecto es coherente el nuevo Cdigo con la normativa ge-
neral del art. 1965 CCyC en que se limita toda accin resolutoria al tr-
mino de diez aos.
El otro aspecto que en la prctica se ha de plantear, es el de las
donaciones hechas con anterioridad a la sancin del CCyC, dado que al
establecerse nuevas normas de prescripcin de la accin de reduccin
con efectos reipersecutorios, se debe aplicar la nueva ley, dado que la
misma opera sobre las consecuencias del acto celebrado.
La duda es si se cuenta el plazo transcurrido desde la celebracin
del acto y la sancin del CCyC como ley, pero en ese aspecto queda
claro que el plazo de diez aos, se cuenta desde este ltimo acontecer,
tal como resulta del art. 2537: Los plazos de prescripcin en curso al
momento de entrada en vigencia de una nueva ley se rigen por la ley
anterior. Pero si por esa ley se requiere mayor tiempo que el que fijan
las nuevas, quedan cumplidos una vez que transcurra el tiempo desig-
nado por las nuevas leyes, contado desde el da de su vigencia.
Pero si el plazo conforme al CC hubiera transcurrido por efecto
del cmputo desde la muerte del causante, se aplicara la ley anterior,
como dice el primer prrafo del artculo referido, dado que se requiere
para operar la prescripcin un plazo menor que el cmputo de diez
aos desde la vigencia de la nueva.
En cuanto a la otra defensa de la legtima, resulta de la accin de
complemento, conforme con la cual, puede pedirla el legitimario a
quien se le ha dejado menos de su porcin legtima (art. 2451 CCyC).

En sustancia, en camino a la defensa de la legtima, se busca la igual-
dad de los herederos legitimarios y para ello, es necesaria la colacin
de las donaciones efectuadas en vida del causante para determinar la
masa partible, formada por el caudal relicto y el donatum.
Por tanto, vamos a hacer un examen comparativo del derecho vi-
gente (Cdigo Civil velezano) y la reforma introducida por el nuevo C-
digo Civil y Comercial.
1. Las donaciones se imputan a la porcin legtima como un anticipo
de la misma, salvo dispensa de colacin. Igual en el art. 3476 CC como
en el art. 2385 CCyC.
2. Forma de la dispensa: Para el art. 3484 CC la dispensa se debe
acordar en testamento. Para la doctrina, aplicando el art. 1805, sera
admisible en la donacin, pero parte de la doctrina lo rechaza. En el
art. 2385 del CCyC la dispensa o clusula de mejora puede hacerse en
la donacin o por testamento. En el mismo artculo se dispone que el
legado no requiere dispensa y se entiende hecho como mejora.
3. Los herederos instituidos por testamento no colacionan (art. 3713
CC) aunque la doctrina lo admite cuando se instituye a los propios le-
gitimarios. Este criterio fue adoptado por el art. 2385 del CCyC cuando
los instituidos sean los propios legitimarios o cnyuge.
4. Quines deben colacionar? Para el art. 3476 del CC los legitima-
rios descendientes y ascendientes. Excluye a los colaterales. En doctri-
na se admite tambin al cnyuge (no incluido en la norma) as como
las donaciones propter nupcias. En el art. 2385 CCyC colacionan los
descendientes del causante y cnyuge. No incluye a los ascendientes.
Desaparecida del CCyC la prohibicin de donar entre cnyuges en los
supuestos especiales, se resuelve como en el supuesto de los descen-
dientes inoficiosa en tanto el valor de la misma excede la suma de la
porcin disponible ms la porcin de legtima del donatario. Aunque
haya dispensa de colacin o mejora, est sujeta a reduccin por el valor
del exceso. Segn el art. 2395 CCyC la colacin no puede ser pedida por
quien no era heredero presuntivo a la fecha de la donacin, ni por el
cnyuge de las que recibiera antes del matrimonio. Las que son propter
nupcias (las que se hagan entre ellos segn el art. 446 inc. c. CCyC) de-
ben considerarse simultneas a la celebracin del matrimonio porque
se perfeccionan con l (art. 451 CCyC) y por tanto, son colacionables.
5. Derecho de representacin. En el art. 3482 del CC se establece
que los nietos, en representacin de sus padres pre-muertos, deben
colacionar lo que stos hubieren recibido del causante. En el prrafo
2 del art. 2389 CCyC se establece que las donaciones hechas a los
descendientes del heredero no deben ser colacionadas por este, pero
el descendiente del donatario que concurre a la sucesin del donante
por representacin deben colacionar la donacin hecha al ascendien-
te representado.
6. Donaciones al cnyuge. Prohibidas por el art. 1807 del CC y per-
mitidas en el CCyC, relacionado con las que se hicieran al cnyuge del
heredero, establece el art. 2390 CCyC que no deben ser colacionadas
por ste, y las que se hicieron conjuntamente deben colacionarse por
la mitad, por el que resulta heredero.
7. Renuncia de herencia. Por el art. 3353 CC se considera como si
nunca hubiera sido heredero, pero puede retener las donaciones que
el causante le hubiera hecho (art. 3345 CC). En el nuevo CCyC el art.
2387 dispone que los descendientes o cnyuge que renuncian pueden
retener la donacin recibida o reclamar el legado hasta el lmite de la
porcin disponible. El art. 2385 del CCyC disponer en su ltimo prrafo,
que el legado hecho se considera a ttulo de mejora, salvo que el testa-
dor haya dispuesto expresamente lo contrario.
8. Objeto de la colacin: desaparecidas las liberalidades del art. 1791
del CC en el actual CCyC, se puede interpretar la donacin -como ya lo
vena haciendo la doctrina- como todo enriquecimiento patrimonial a
ttulo gratuito. Si bien el art. 1542 del CCyC define la donacin cuando
una parte se obliga a transferir gratuitamente una COSA a otro y sta
lo acepta, en el artculo siguiente, se resuelve aplicar subsidiariamente
las normas de este captulo a los dems actos jurdicos a ttulo gratuito
(art. 1543 CCyC). Trasladado el problema a la colacin, encontramos
aplicacin del criterio extremo, segn el cual no slo las donaciones
de cosas son colacionables, sino tambin, como dice el art. 2391 CCyC,
a los beneficios recibidos en consecuencia de convenciones hechas

con el difunto que tuvieron por objeto procurarles una ventaja particu-
lar (a modo de ejemplo dando el usufructo, uso o habitacin de algn
bien, que no transfiere la propiedad como se sostiene en el rgimen
del CC, o con simples derechos personales como el comodato para el
desarrollo de una actividad, que lo beneficia por la gratuidad que impli-
ca), Excepto dispensa y lo dispuesto para el heredero con capacidad
restringida en el art. 2448.
Es decir que de la primera parte se desprende que los mentados
beneficios deben ser colacionados a la masa y slo si se hace dispen-
sa se imputan a la porcin disponible. En cuanto a la excepcin con
relacin a la mejora del artculo 2448 CCyC, no se debe colacin, por
cuanto la misma se toma de la porcin legtima, desequilibrando as la
igualdad de los herederos pero con el principal objetivo de equilibrar la
diferencia que entre ellos provoca la discapacidad.
En el artculo 2392 CCyC, si bien se mantienen las excepciones a la
obligacin de colacionar gastos de alimentos, asistencia mdica por ex-
traordinarios que sean, educacin y capacitacin profesional o artstica
de los descendientes, se limita, contra lo que sealaba el art. 3480 CC,
cuando los mismos sean desproporcionados con la fortuna y condi-
cin del causante, en cuyo caso, el exceso deber ser colacionado. Igual
criterio se sigue para los gastos de boda, que no debe exceder de lo
razonable as como los presentes de uso. Tambin se debe colacionar
las primas del seguro de vida pagadas por el causante que favorecen al
heredero, hasta la concurrencia del premio cobrado por el asegurado.
En forma expresa en el CCyC se establece el deber de colacionar lo
utilizado para la colocacin o establecimiento del coheredero o lo dado
para el pago de deudas de este.
En el art. 2393 del CCyC se establece que si lo donado por el causan-
te, perece sin culpa del donatario heredero, este no est obligado a co-
lacionar, pero si deber hacerlo si ha recibido una indemnizacin por la
prdida. Y en cuanto a los frutos, no se deben colacionar, pero debe los
intereses del valor colacionable desde la notificacin de la demanda.
PARTE II
COMENTARIO A LOS ARTCULOS 1542 a 1565 CCyC
Por Rubn Augusto LAMBER
CAPITULO 22
DONACIN
Seccin 1
Disposiciones generales.
Artculo 1542. Concepto. Hay donacin cuando una parte se obliga

a transferir gratuitamente una cosa a otra, y esta lo acepta.
Si definir es sealar las cualidades y caracteres de un objeto, la

definicin que pretende el artculo hace solo una aproximacin que
deja dudas, por cuanto al considerarlo tal cuando una parte se obli-
ga a transferir gratuitamente una cosa a otra, excluye las donaciones
onerosas, esas que estn sujetas a cargos (art. 1562 CCyC) o que pre-
tenden sustituir una obligacin de remunerar servicios prestados al do-
nante (art. 1561 CCyC) o que quedan compensadas por otra donacin
(mutua s/art. 1560 CCyC), con lo que la expresin gratuita es relativa.
Por otra parte, la expresin cosa tambin se ve contrariada, desde
que no se trata como en la definicin del art. 1789 CC de transferir
el dominio, comprendiendo distintos bienes como resulta del propio
desplazamiento de las liberalidades que se incluyen ahora como ver-
daderas donaciones y en cuanto a la aceptacin, nica exigencia de
parte del donatario para cumplir su rol en el contrato, tiene al menos
ciertos cuestionamientos desde la aceptacin en otros contratos, con
prestaciones diversas que se conjugan en el acuerdo que resulta de la
relacin intersubjetiva acreedor deudor, para ser voluntad contractual.
No obstante, tan escueta definicin mejora la del Cdigo velezano,
que necesitara de dos artculos para adecuarla a su carcter de con-
trato, dado que mientras el art. 1789 CC planteaba el concepto sin la
aceptacin, y deba complementarlo el art. 1792, a fin de darle efectos
legales, el actual lo precisa ahora correctamente.
Y no se trata de un defecto de Vlez en dejar algo olvidada la acep-

tacin, porque si lo analizamos con los dems contratos, presenta una
diferencia sustancial. En todo contrato hay contraprestaciones, como
que se contemplan intereses de cada parte, para luego cuajarlo en el
contrato definitivo como respuesta al inters de cada uno.
En la donacin la aceptacin es casi intrascendente, como si tuviera
como nica finalidad respetar el derecho del donatario de aceptar o
rechazar, pero nunca de contraponer intereses distintos al donante.
Es casi una promesa unilateral que la doctrina francesa ha definido
como el acto jurdico que crea una obligacin con cargo a una persona
y por su sola voluntad.. No obstante, la diferencia con el contrato unila-
teral, resulta en tanto este ltimo es una convencin, un acuerdo, pro-
ductor de obligaciones con cargo a una sola de las partes; es unilateral
en sus efectos, pero bilateral o plurilateral en su formacin. (MAZEAUD,
Henri, Len y Jean. Lecciones de Derecho Civil, Parte Segunda, Vol. I, Ed.
EJEA, Bs. As., 1960, pg. 399).
Esta aproximacin tiene antecedentes en el Cdigo Napolen,
cuando se trata de las donaciones junto con los testamentos, subsu-
mindolo -como sostiene SPOTA- en el carcter comn de disposicin
de bienes a ttulo gratuito que habla de acto (art. 893 CC Francs), no
obstante lo cual se lo trata como un contrato, porque el donante se
despoja actual e irrevocablemente de la propiedad de la cosa, a favor
del donatario que acepta, cuya definicin resulta del art. 894 Cdigo
francs citado. El vocablo acto -dice SPOTA- responde a una exigencia
del primer cnsul (Napolen), quien pareca no entender que el contra-
to bilateral debe distinguirse del contrato unilateral, y los consejeros
de Estado tuvieron la debilidad de ceder ante esta observacin, segn
PLANIOL, RIPERT y TRASBOT. (Instituciones de Derecho Civil. Contratos.
Vol. VII, Ed. Depalma, Bs. As., 1982, pg. 229).
Esta desviacin conceptual, tuvo tambin recepcin normativa en
el Cdigo Civil italiano de 1942 que si bien define a la donacin como
contrato por el cual, con espritu de liberalidad, una parte enriquece a
la otra, disponiendo a favor de esta de su derecho o asumiendo hacia la
misma una obligacin, termina regulndola en el Libro II dedicado a las
sucesiones (arts. 769 a 809), con lo que va estableciendo ciertas pautas

particulares para nuestro contrato.
Francesco MESSINEO, al clasificar los negocios jurdicos diferen-
cia el negocio unilateral como el que resulta de una sola decla-
racin (y de una sola voluntad) y produce efectos ex uno latere inde-
pendientemente de la aceptacin ajena y aun contra la voluntad ajena,
del bilateral el que resulta de dos declaraciones de voluntad (y de
dos voluntades), y produce efecto para ambas partes. Y agrega luego:
Debe observarse que, cuando se habla de declaracin de voluntad,
se hace referencia a la emanada de una parte, o sea de un centro de
intereses, que, de ordinario, est constituido por una sola persona; y
en tal caso persona singular y parte tiene el mismo significado (parte
simple). Y agrega ms adelante: La diferencia entre negocio unilate-
ral y declaracin unilateral de voluntad est, pues, en que el primero
es un negocio perfecto y de ordinario irrevocable, mientras que en la
declaracin unilateral es solamente el germen de un posible negocio
bilateral (Manual de Derecho Civil y Comercial, Ed. EJEA, Bs. As., 1954,
tomo II, pg. 343/44).
Sospechamos, desde la expresin centro de intereses utilizada por
MESSINEO, que la distancia entre declaracin unilateral y negocio uni-
lateral, en materia de donaciones se estrecha sin confundirse, y ese
acercamiento es lo que lo diferencia de los dems contratos en que el
centro de intereses est en las dos partes y no solo en el donante, que-
dando el donatario en la nica funcin o inters de aceptar o rechazar.
Veremos luego, como incide ese acercamiento en los otorgamien-
tos separados, sea de la oferta de donacin con relacin a la posterior
aceptacin, o en lo que llamara en su momento LOPEZ DE ZAVALIA,
oferta de aceptacin, sujeta a la posterior donacin por parte del titu-
lar. Dos cuestiones que no modifican la calidad contractual de la dona-
cin, pero que en la ejecucin, presenta situaciones en que el otorga-
miento separado, hace necesario en ciertos casos, un acto complemen-
tario que los una, para permitir su registracin, cuando de inmuebles
o bienes registrables se trate. (Donaciones de espacios a subdividir
en mi obra sobre Donaciones, Ed. Astrea, Bs. As., 2008, pg. 121 y ss.).
En cuanto a las cosas muebles no registrables o ttulos al portador, la

unin la produce la tradicin, como lo seala el art. 1554 CCyC.
Tambin avanza en precisin el nuevo Cdigo, cuando no limita
como el 1789 CC la donacin a la transferencia en propiedad de una
cosa, y permite as incluir otros derechos reales, de los cuales el usu-
fructo fue el ms cuestionado, porque a pesar de su naturaleza como
uno de los dos aspectos del dominio (nuda propiedad y usufructo), es-
taba considerado como simple liberalidad en la amplia limitacin del
inciso 8 del art. 1791 CC, conforme con el cual No son donaciones:
8 Todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben
gratuitamente; pero no con el fin de transferir o de adquirir el dominio
de ellas.
No solo desaparece el concepto amplio de propiedad del 1789 CC,
sino tambin el de dominio para establecer un lmite entre donacin
y liberalidad.
Pero la diferencia se profundiza, siguiendo el avance que a travs
de los aos tuvo el tema, al suprimir totalmente el concepto de libera-
lidad, con lo que nos enfrentamos con un anlisis ni tan amplio como
para considerar que toda liberalidad es hoy una donacin, ni tan es-
trecho como para que ninguna liberalidad pueda considerarse tal.
En el anlisis que hiciramos de esa norma advertamos de la dos
importantes modificaciones: la primera con la ley fe de erratas que
excluye de las liberalidades a la cesin gratuita de un crdito (art.
1791 inc. 1 de la primitiva numeracin CC) y la renuncia de una deu-
da (entonces art. 1791 inc. 3 CC).
En la segunda etapa, ya con la sancin de la ley 17.711, se intro-
ducen otras dos limitaciones al concepto de liberalidad. Se deroga
el inciso 1 del art. 1791 CC en la nueva numeracin, segn la cual la
repudiacin de una herencia o legado, con miras de beneficiar a un ter-
cero deja de serlo y el art. 6, conforme con el cual, el pago de lo que
no se debe, con miras de beneficiar al que se llama acreedor tampoco
es liberalidad. (LAMBER, Donaciones, Astrea, 2008, pg. 64).
Entendamos entonces que al suprimir como liberalidad la cesin
gratuita de un crdito, nos aproximbamos ms al concepto de dona-
cin, por cuando el art. 1437 del CC estableca que a este contrato se
aplicaban las reglas de las donaciones.
En cuanto a la renuncia de una deuda, que BELLUSCIO corrigiera
adecuadamente como renuncia de un crdito dado que las deudas
no se renuncian (BELLUSCIO (dir.) ZANNONI (coord.) Cdigo Civil, t. 9,
pg. 11), hay por parte del acreedor, un desprendimiento patrimonial
que se aproxima al acto precedente.
Igual criterio parece aplicable desde lo conceptual a los otros dos
supuestos que resultan de la derogacin impuesta por la ley 17.711,
mas cuando en la repudiacin de una herencia o legado, si establece
que lo sea con miras de beneficiar a un tercero y en el pago de lo que
no se debe, tiene la intencin de beneficiar al acreedor.
Marcamos la intencionalidad porque al estar establecida en for-
ma expresa, nos plantea la falta de inclusin del supuesto contrario.
Si podemos deducir que no son liberalidades estos supuestos cuando
hay intencin de beneficiar a alguien, queda por ver si la falta de esa
intencin produce el efecto contrario.
Al no estar incluido entre liberalidades no poda considerarse tal,
pero la reflexin vale si consideramos que con la intencin, se apro-
xima a la donacin.
Porque en otras liberalidades, an suprimidas como tales, es difcil
adecuarlas al concepto de donacin. Tales la renuncia de una hipote-
ca, o la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor est insol-
vente (art. 1791 inc. 2 CC) porque en ninguno de estos casos, hay re-
nuncia a percibir el crdito. El debilitamiento de la garanta no implica
renuncia al cobro del crdito. Lo mismo sucede con el dejar de cumplir
una condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque en
la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno (inc. 3) por cuanto
lo que se deja perder es un derecho eventual.
Tales reflexiones valen para la omisin voluntaria para dejar per-
der una servidumbre por el no uso de ella (inc. 4) o el dejar de
interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario (inc. 5) o
el servicio gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra a pedir un
precio (inc. 7).
En consecuencia, ni en el Cdigo velezano (art. 1789) que exige la

transferencia de la propiedad de una cosa, ni en el actual (1542 CCyC),
que exige la obligacin de transferir una cosa, entran estas liberalida-
des donde el concepto de transferir es totalmente ajeno.
Pero si estas liberalidades que no tienen recepcin en el nuevo C-
digo, no pueden ampliar en modo alguno el concepto de donacin, no
por ello puede llegar a excluirse por no ser cosa en el concepto del c-
digo velezano modificado por la ley 17.711 que la define como objetos
materiales susceptibles de valor, con la extensin a la energa y a las
fuerzas naturales susceptibles de apropiacin (art. 2311 CC).
En el nuevo Cdigo, las cosas integran los bienes, sin una dife-
renciacin precisa que los identifique por su materialidad, y as como
el usufructo derecho real sobre una cosa, se lo define hoy como el
derecho real de usar, gozar y disponer jurdicamente de un bien ajeno
sin alterar su sustancia (art. 2129 CCyC) y es perfectamente aplicable
al usufructo sobre un derecho (2130 inc. CCyC) o sobre el todo o una
parte indivisa de una herencia cuando el usufructo es de origen testa-
mentario (art. 2130 inc. d CCyC) tambin puede pensarse la donacin
como comprendida en una cesin de derechos sobre universalidades
jurdicas (herencia, indivisin post comunitaria) o en otros supuestos
donde el desprendimiento patrimonial a ttulo gratuito, tiene por fin
expreso y directo favorecer al adquirente, haciendo transferencia de
los mismos.
La extensin del concepto de donacin a un patrimonio que exce-
de en mucho el concepto de cosa, tiene expreso reconocimiento en el
art. 1551 CCyC, permitiendo que sea objeto de la misma, en todo o en
parte, con la nica limitacin de que el donante se reserve el usufructo
o cuente con otros medios suficientes para su subsistencia.
En cuanto al concepto de transferir no est limitado por un con-
cepto material de cosa, como ya lo anticipamos, y por tanto es exten-
sible a los otros derechos incluidos en la calificacin de bienes, sin
limitacin en materia de donaciones, ni a la propiedad amplia ni al
dominio como derecho real sobre la cosa.
La transmisin de los derechos de las personas, en la medida que
no estn limitados por su carcter personalsimo o por estar fuera del

comercio, pueden serlo por actos entre vivos o por causa de muerte.
En el primer caso, si se lo hace gratuitamente pueden encuadrarse en
el concepto de donacin y en el segundo, como sucesin universal o
testamentaria.
En ambos supuestos, la gratuidad esta relativizada por cargos o
condiciones que establecen cierta onerosidad en la transmisin, y que
en materia de donaciones permite tipificarlas como sucede en los art-
culos 1560 al 1565 CCyC, con el expreso reconocimiento de su natura-
leza en el art. 1564 CCyC.
Finalmente, la aceptacin es parte esencial para la existencia del
contrato como resulta del art. 957 CCyC cuando expresa que es el
acto jurdico mediante el cual dos o mas partes manifiestan su consen-
timiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurdicas patrimoniales, el que tiene carcter de consensual porque
se configura con el solo consentimiento de ambas partes, sin que sea
necesario que la transferencia opere la entrega del bien objeto de la
donacin, en cuyo supuesto el donatario deber constituir en mora al
donante (art. 1555 CCyC).
La sola expresin referida al donante, que se obliga a la entrega de
la cosa pone de manifiesto la mentada consensualidad.
As era tambin en el Cdigo velezano, aunque la definicin del art.
1789 CC, dejaba alguna duda cuando sostena que habr donacin
cuando una persona por un acto entre vivos, transfiera la propie-
dad de una cosa. Esta contundencia, quedaba luego desmentida por
el art. 1833 CC cuando dejaba previsto el supuesto en que el donante
no hubiera hecho tradicin de la cosa donada, y establece la obligacin
de entrega y la regulacin, adems de la accin penal, de la que co-
rresponde en lo civil personal contra donante y sus herederos a fin de
obtener la ejecucin de la donacin (art. 1834 CC).
La nica excepcin a la consensualidad, parecera marcarlo el caso
especial de la donacin manual en cuyo supuesto se establece que
deben hacerse por la tradicin del objeto donado (cosas muebles no
registrables y ttulos al portador) segn art. 1554 CCyC.
Pero el alcance de esta norma, no presenta las dificultades del C-

digo velezano, cuando en el art. 1816 estableca que para que valgan
las donaciones manuales es preciso que ellas presenten los caracteres
esenciales del contrato, y que la tradicin que la constituye sean en
s misma una tradicin verdadera.
Esta norma le hizo decir a SPOTA que se trataba de un contrato real
(Instituciones, Contratos, Vol. I, pg. 177), opinin no compartida por
otros. ZAGO interpreta que en el Cdigo velezano la donacin manual
sigue siendo un contrato consensual, dado que la entrega de la cosa
mueble puede hacerse en forma coetnea a la donacin o posterior a
ella. Esta facultad resultaba del art. 1815 CC cuando dice: puede no ser
hecha por un acto escrito. A contrario, y atento a que puede exigirse
su cumplimiento no habiendo entrega, puede serlo con un acto escrito.
(ZAGO en BUERES, Cdigo Civil, t. 4D, pg. 83). Concluamos de ello, que
la donacin manual era tambin consensual (Donaciones, pg. 39) cues-
tin que la nueva redaccin deja superada definitivamente, al estable-
cer la entrega en el art. 1555 CCyC, cualquiera sea la cosa comprendida
en el contrato, y una vez constituido en mora.
Artculo 1543. APLICACIN SUBSIDIARIA. Las normas de este ca-

ptulo se aplican subsidiariamente a los dems actos jurdicos a
ttulo gratuito.
Ya hemos anticipado en el comentario al artculo precedente, las di-

ficultades de identificar la donacin con las cosas como objetos ma-
teriales, dificultad que ya haba anticipado la reforma de la ley 17.711 al
Cdigo velezano al tener que incluir la energa y fuerzas naturales sus-
ceptibles de apropiacin entre los objetos de una materialidad extraa
a lo que puede asirse con las manos.
Al incluir las cosas entre los bienes ya no establece tamaa dife-
rencia y las reconoce y clasifica simplemente, como en el supuestos de
los inmuebles por su naturaleza (art, 225 CCyC) o inmuebles por acce-
sin (226 CCyC) o cosas muebles (227 CCyC).
Pero de pronto nos encontramos con la moneda, que a pesar de
estar materializada por el carcter representativo del papel billete, se

moviliza en cuentas sin desplazamiento material alguno, as como los
ttulos valores cartulares, que tiene materialidad en el pliego de papel
que lo identifica, y los no cartulares, que al decir del art. 1850 CCyC,
tiene circulacin autnoma en las condiciones de creacin que resultan
del art. 1820 CCyC, aunque la prestacin no se incorpore a un docu-
mento y tanto la transmisin o constitucin de derechos reales sobre
el ttulo valor, los gravmenes, secuestros, medidas precautorias y cual-
quier otra afectacin de los derechos conferidos por el ttulo valor de-
ben efectuarse mediante asientos en registros especiales que debe
llevar el emisor o, en nombre de ste, una caja de valores, una en-
tidad financiera autorizada o un escribano de registro, momento a
partir del cual la afectacin produce efectos frente a terceros.
En ese aspecto, ambos ttulos valores, cartulares o no, son cosas a
pesar de su variable materialidad y no se puede dudar que la cesin
gratuita de ellos, implica la aplicacin de las reglas sobre las donacio-
nes.
Ya anticipamos tambin el carcter de verdadera donacin, aquella
que comprende un patrimonio o parte del mismo conforme a la regu-
lacin del art. 1551 CCyC, con los lmites all establecidos en proteccin
del donante, dejando fuera de dudas la aplicacin de estas reglas a las
cesiones de crditos en general, pero en particular a la ahora regulada
cesin de derechos hereditarios (2302 y cc CCyC) y cesin de ganan-
ciales en la liquidacin de los bienes del matrimonio por muerte (2308
CCyC), en tanto se trate de transferencias gratuitas.
Y por expresa indicacin del nuevo Cdigo, deben considerarse ta-
les los beneficios colacionables y las excepciones establecidas a la apli-
cacin a la exclusin de la colacin, que resulta de los artculos 2391 y
2392 CCyC.
En el primero de ellos se establece que los descendientes y el cn-
yuge suprstite deben colacionar los beneficios recibidos a conse-
cuencia de convenciones hechas con el difunto que tuvieron por ob-
jeto procurarles una ventaja particular (vivienda, explotacin gratuita
de un negocio, explotacin agrcola etc.).
En la segunda norma citada, al enunciarse los supuestos de exclu-

sin de la colacin, se hace excepcin por la desproporcionalidad de
gastos con relacin a la fortuna y condicin del causante en materia de
educacin y capacitacin profesional o artstica de los descendientes;
tambin de los gastos de bodas cuando exceden de lo razonable o por
las primas de seguros de vida pagados por el causante a favor de los
herederos o lo empleado para establecer al coheredero o para el pago
de sus deudas.
En todos estos casos hay un desprendimiento patrimonial, por lo
dado efectivamente en los ltimos supuestos o por lo que le permi-
te obtener ventajas particulares del uso o explotacin de bienes del
causante. Y si bien no podra identificarse el desprendimiento con una
verdadera transferencia gratuita a favor del donatario, como para con-
figurar un verdadero contrato de donacin, la norma permite ajustarlo
a sus reglas por imperio de este artculo 1543 CCyC.
En cuanto a las suprimidas liberalidades, adelantamos ya que no
todas pasan a ser donaciones, en unos casos por ausencia de una ver-
dadera transferencia de valores y en otras por no existir verdaderas
ventajas particulares.
No hay transferencia en el dejar de interrumpir una prescripcin
para beneficiar al propietario o la omisin voluntaria para dejar perder
una servidumbre por el no uso de ella. Sin embargo, podra configurar
una ventaja para el beneficiario si estuviera en su intencin el producir
ese beneficio en su favor y quitar la posibilidad a sus propios herede-
ros. Lo mismo sucedera con la renuncia a una hipoteca o fianza que
garantiza un crdito, porque ese solo hecho no configura renuncia del
crdito en forma gratuita, pero si se lo hace para extinguir la deuda y
beneficiar al deudor, la conducta podr ser valorada en la medida que
causa perjuicio a sus herederos, igual que cuando se deja de cumplir
una condicin a que est subordinado un derecho eventual.
El nuevo Cdigo ha preferido dejar estas situaciones sujetas a la
interpretacin, porque no pueden tener una lectura puntual caso por
caso, la que resultar del proceso en que se ventile la verdadera in-
tencin del que se desprende de un derecho o deja de aprovechar sus
ventajas, y su situacin personal en el entorno familiar, que tiene una

regulacin de orden pblico en cuanto a la proteccin de la legtima.
La calificacin de las conductas, sea por la va de comprensin del
acto como verdadera donacin o por aplicacin subsidiaria de sus nor-
mas, una vez precisada permite el ejercicio de las acciones de defensa
de la legtima, tales como la colacin y reduccin, y su aplicacin reiper-
secutoria.
Entre los actos jurdicos que debern someterse el anlisis para de-
terminar si se le aplican las reglas de las donaciones, se encuentra la
multifactica figura del fideicomiso (arts. 1666 y ss CCyC), que como
acto neutro (ni oneroso ni gratuito) puede resultar a travs de su ejecu-
cin, un extremo o el otro.
Dado la importancia que tiene su utilizacin para proteccin de inca-
paces, a los que se agrega ahora las personas con capacidad limitada,
cuando el o los beneficiarios o el fideicomisario como receptor del re-
manente del fideicomiso, perciba en forma totalmente gratuita estos, es
natural que se apliquen las reglas de las donaciones y las consiguientes
defensas en proteccin de la legtima de los herederos legitimarios.
Pero en este aspecto, el legislador ha establecido un rgimen prefe-
rente en materia hereditaria, conforme con el cual, quien siendo ascen-
diente o descendiente, est afectado por discapacidad, podr ser be-
neficiado por el testador con un tercio de las porciones legtimas para
aplicarla como mejora estricta, amn de lo que por ley le corresponde
en su calidad de heredero (art. 2448 CCyC). La norma incluye a toda
persona que padece una alteracin funcional permanente o prolon-
gada, fsica o mental, que en relacin a su edad y medio social implica
desventajas considerables para su integracin familiar, social, educa-
cional o laboral.
Con ello podramos sostener que esta mejora, debera computar-
se para el clculo de la legtima. Sin embargo, tanto nfasis ha puesto
el legislador en tratar de nivelar la desigualdad biolgica de la perso-
na con relacin a sus coherederos con un beneficio econmico im-
portante, que al referirse a los actos gratuitos colacionables, excluye
a estas ventajas para su cmputo (art. 2391 prrafo final CCyC).
Est claro que esta mejora, solo se dispondr por va testamentaria,

que es cuando nacen los derechos de los herederos y no antes. Pero
debemos pensar en su posible utilizacin al menos como contrato de
fideicomiso, en vida de los herederos, y fuera de la mejora tratada, el
contrato puede establecer variadas mejoras en la calidad de beneficia-
rios del fideicomiso o como fideicomisarios. Probada que sea la gratui-
dad de esta participacin, es indudable que el acto debe considerarse
como sujeto a las reglas de las donaciones.
La regulacin del fideicomiso testamentario resulta de los arts. 1699
y 1700 CCyC y particularmente este ltimo debe tenerse en cuenta, por
cuanto no obstante que el plazo, cuando de incapaces o personas con
capacidad restringida se trate, no tiene lmites, no por ello puede pen-
sarse en una sustitucin para perdurar la administracin de los bienes
despus de su muerte a otro fiduciario de existencia actual o futura.
Con carcter general el art. 1614 CCyC regula la cesin de derechos
y como una ratificacin ms de lo que venimos sosteniendo, establece
que Se aplican a la cesin de derechos las reglas de la compraventa,
de la permuta o de la donacin, segn se haya realizado con la contra-
prestacin de un precio en dinero, de la transmisin de la propiedad de
un bien, o sin contraprestacin, norma esta equivalente a la que se
regulaba en el Cdigo velezano artculos 1435, 1436 y 1437, pero como
cesin de crditos, aunque luego se ampliaba a los dems derechos
en el art. 1444 CC.
Queda as explicitada la amplitud que alcanza por va interpretativa,
no solo los actos incluidos como donaciones propiamente dichas, sino
aquellos al que le son aplicables sus reglas.
Artculo 1544. ACTOS MIXTOS. Los actos mixtos, en parte onerosos

y en parte gratuitos, se rigen en cuanto a su forma por las disposi-
ciones de este captulo; en cuanto a su contenido, por stas en la
parte gratuita y por las correspondientes a la naturaleza aparente
del acto en la parte onerosa.
La relativa onerosidad de las donaciones, ya estaba planteada en el

Cdigo velezano, a travs de la regulacin de algunas donaciones par-
ticulares como lo son ahora las de la Seccin 3 de este captulo (arts.
1560 a 1565 CCyC) con la forma de donaciones mutuas, remunerato-
rias o con cargos, de las que ya nos ocuparemos.
Pero tambin puede resultar de distintos actos encubiertos. No es
extrao en que bajo la compraventa aparente, se oculte tambin otro
contrato con causa onerosa, como es el de renta vitalicia, existiendo un
instrumento privado suscripto entre las partes donde se incluyen en
contra de lo dispuesto en la escritura pblica de compraventa, estipula-
ciones en virtud de los cuales una de las partes transmite unos bienes a
cambio de cuidados y alimentos, con lo que al acto aparente, de carcter
oneroso, se le opone otro oculto, que sin ser totalmente gratuito, guar-
da cierta onerosidad, la que definir el negocio verdadero, caracterizado
as como acto mixto en los trminos del artculo que comentamos.
En la difcil tarea de la determinacin de los valores, una vez ajus-
tados marcarn el efecto de las acciones en mrito a la parte gratuita,
en cuyo caso, debemos tener en cuenta que -de considerarse donacin
ese beneficio- si la exigencia para la donacin como forma es la escritu-
ra pblica, no estara dada en este supuesto.
El acto ostensible, es la compraventa que se hizo por escritura p-
blica, pero no as el acto gratuito, que resulta del contradocumento,
generalmente en instrumento privado, e inoponible a los herederos,
porque, adems de la forma, si esa donacin perjudica por el ocul-
tamiento a los legitimarios, sera ilcita como simulacin y no podra
hacerse valer en modo alguno, ms que para poner de manifiesto la
simulacin y consiguiente nulidad del acto. Por tanto, el bien debera
retornar al patrimonio del vendedor-donante.
Otra situacin de acto mixto, puede resultar de la propia previsin

normativa, cuando se trata de transmisiones de bienes onerosas a legi-
timarios, en tanto el transmitente se haga reserva de usufructo, uso, ha-
bitacin o con la contraprestacin de una renta vitalicia (art. 2461 CCyC).
Esta venta es considerada como acto gratuito como presuncin iuris
et de iuris, por cuanto dice que no se admite prueba en contrario con
la intencin de mejorar al beneficiario. Pero a continuacin seala que
se debe deducir del valor de lo donado las sumas que el adquirente
demuestre haber efectivamente pagado, con lo que la presuncin pasa
a ser iuris tantum. Si el valor entregado, no representa el total del valor
de la cosa, lo gratuito se imputar a la porcin disponible y el exceden-
te ser objeto de colacin. Con ciertas variantes, el artculo se compara
con el art. 3604 del CC, considerado como un pacto de herencia futura
por la renuncia que hacen los dems legitimarios a sus derechos fu-
turos, tanto en una como en otra norma, pero con el agravante en la
que comentamos (art. 2461 CCyC) que esta imputacin y esta colacin
no pueden ser demandadas por los legitimarios que consintieron en la
enajenacin, sea onerosa o gratuita, razn por la cual, compartimos el
criterio de Jorge O. AZPIRI de que ste ser un claro supuesto de pacto
sobre herencia futura y una renuncia en vida a las acciones de colacin
y eventualmente de reduccin (La Legtima en el Anteproyecto de C-
digo Civil, en JA, nmero Especial 2012-III, Fascculo 7, pg. 83).
Fuera del supuesto de intervencin de los dems legitimarios, el
caso del acto mixto, queda expresamente planteado, desde la sola po-
sibilidad de probar la parte onerosa del acto.
Tambin debe contemplarse el supuesto en que el contrato es na-
turalmente oneroso, pero el precio pagado excede al valor de la cosa
y BORDA inclua entre los negotium mixtum cum donatione conside-
rando dos casos diversos: 1) la tpica donacin con cargo o la remune-
ratoria, que sin dejar de ser donaciones, se consideran negocios one-
rosos en la medida del valor del cargo o en el de la justa retribucin del
servicio prestado: al excedente se aplica el rgimen de las donaciones.
Y 2) el de contratos onerosos en que el comprador paga ms de lo que
la cosa vale, o el empleador retribuye generosamente con exceso a su
empleado, y se pregunta: Cundo la donacin con cargo deja de ser

un negocio gratuito para convertirse en oneroso? Cundo la despro-
porcin de las prestaciones convierte el negocio supuestamente one-
roso en una donacin?, y valora la tcnica del codificador al resolver
la cuestin en el primer caso (donaciones con cargo o remuneratorias)
aplicando el rgimen de las donaciones al excedente. (BORDA, Guiller-
mo A. Manual de Contratos, 13 Edicin Actualizada, Ed. Perrot, Bs. As.,
1987, pg. 671).
Indudablemente esta valoracin de BORDA tiene acogida en el nue-
vo Cdigo, no solo por la inclusin entre los negocios mixtos, sino por
lo que resulta del art. 1564 CCyC, como recepta tambin el criterio de
BELLUSCIO quien sostena que an cuando el cargo o la remuneracin,
absorbiera totalmente la cosa donada, no por ello el acto dejara de ser
donacin y se aplicara la forma de las mismas, as como las reglas
que rigen la aceptacin, capacidad de los contratantes y revocacin.
(BELLUSCIO, Cdigo Civil tomo IX, pg. 96).
En muchos supuestos, es tan difcil establecer los lmites entre lo
oneroso y lo gratuito, que la opcin es la determinacin de la intencin
de las partes, para establecer el desequilibrio. Con relacin a la inten-
cin, la jurisprudencia ha dicho: Si el contrato contiene algo de oneroso
y de gratuito a la vez, su carcter se fijar por el elemento que predomine,
salvo la intencin expresa o implcita de los contratantes (LLAMBIAS, C-
digo Civil, cit. pg. 23. LL 3-281). Este criterio es concordante con el art.
1061 del CCyC en materia de interpretacin de los contratos, en que
se valora la intencin comn de las partes y el principio de la buena fe.
La intencin expresa est en la declaracin de voluntad que encua-
dra el acto conscientemente y en la letra de su texto, como donacin
con cargo o contrato oneroso de renta vitalicia. Y ese carcter expreso y
expresado, es superior a toda referencia econmica como pudiera ser
la que resulta de la mayor o menor onerosidad, salvo que hubiere una
voluntad oculta o reserva mental simulada o fraudulenta, en perjuicio
de los acreedores o herederos legitimarios.
En cuanto al hecho econmico en s, tiene valor ante la falta de una
referencia expresa, pero precisado qu es gratuito y qu oneroso, se
aplicar la forma por las reglas de las donaciones y en cuanto al conte-

nido, segn la naturaleza de cada parte.
Artculo 1545. ACEPTACIN. La aceptacin puede ser expresa o t-

cita, pero es de interpretacin restrictiva y est sujeta a las reglas
establecidas respecto a la forma de las donaciones. Debe producir-
se en vida del donante y del donatario.
Como contrato que es, la donacin requiere la manifestacin de

voluntad de ambas partes, donante y donatario, pero mientras del do-
nante se espera una declaracin expresa, que no queden dudas de la
voluntad de donar, la aceptacin puede resultar tcitamente.
En el art. 262 CCyC, se establece cmo se debe manifestar la volun-
tad, debiendo los actos exteriorizarse oralmente, por escrito, por signos
inequvocos o por la ejecucin de un hecho material, mientras que en
el art. 264 CCyC, la manifestacin tcita de la voluntad resulta de actos
por los cuales se la puede conocer con certidumbre. Carece de eficacia
cuando la ley o la convencin exigen una manifestacin expresa.
Todo lo dicho queda subordinado a la forma que debe revestir el
acto, y como en las donaciones es distinta para transmitir un inmue-
ble, un mueble registrable o las prestaciones peridicas o vitalicias (art.
1552 CCyC) que de las cosas no registrables o ttulos al portador (art.
1554 CCyC), las soluciones son distintas.
Siendo en el primer supuesto la forma por escritura pblica, la
aceptacin tcita debe tener la misma forma, aunque el carcter tcito
resulta de la propia manifestacin de voluntad, como cuando en una
escritura se acepta sin declaracin expresa, pero sin dejar dudas de la
intencin del donatario. Podra estar aceptando sin hacerlo expresa-
mente, cuando constituye una hipoteca u otro derecho real, porque
con ese slo hecho, y bajo la forma de escritura pblica, acta como
dueo, lo que implica la certidumbre de su aceptacin.
En otros supuestos, como sealbamos con relacin a los muebles
no registrables y ttulos al portador, la propia intencin del donante
de transmitir, puede resultar de un acto no escrito, por el que se des-
prende de la cosa entregndola al donatario, y este la recibe sin dejar

lugar a dudas sobre su adquisicin como dueo y no como mandatario,
depositario, comodatario o de cualquier otro modo en que la tiene en
nombre de quien la entrega.
Son signos inequvocos de la adquisicin como donatario cuando de
inmediato deposita los ttulos a su nombre o los da en garanta de sus
obligaciones, o los muebles no registrables los coloca bajo su custodia
y cuidado, no habiendo constancia escrita alguna de compromiso a su
devolucin, reintegro, etc., a quien se lo entregara.
El ltimo prrafo del artculo, marca una transformacin total en
la materia de las donaciones, pues mientras en el Cdigo velezano la
aceptacin poda hacerse an despus de la muerte del donante (art.
1795 CC), en el nuevo Cdigo se establece la condicin de vida de am-
bas partes al momento de la aceptacin.
Nada dice de la posterior incapacidad del donante a su otorgamiento
como tal, pero al tratar de la formacin del consentimiento en el art. 976
CCyC se refiere a la caducidad de la oferta por muerte o incapacidad
del proponente o destinatario si fallecen o se incapacitan antes de la
recepcin de la aceptacin, con lo que ambas causales, de aplicar el mis-
mo criterio general de oferta a las donaciones, quedan comprendidas.
La limitacin a la vida de ambas partes en las donaciones, presenta
algunas dificultades prcticas que es necesario sealar. Sucede en mu-
chos casos que la voluntad de aceptar est, pero no se formula por la
existencia de inconvenientes tcnicos, legales o econmicos que impi-
den su formalizacin, sin que por ello deba entenderse como inexistente.
Entre los obstculos tcnicos se encuentra en ciertos casos la in-
determinacin de lo donado, que no puede transmitirse si no se con-
fecciona previamente un plano de mensura, de unificacin o de sub-
divisin, o la simple confeccin del estado parcelario que es requisito
previo a toda transmisin de dominio.
En otros supuestos el corrimiento de lmites del lote, invadiendo es-
pacios pblicos o sobrantes fiscales, requiere de la previa transmisin
por el Municipio del excedente, para incorporarlo a la parcela.
En cuanto a obstculos legales, se dan cuando previo a la transmisin
debe concluirse un proceso sucesorio por el que el donante acredita su

propiedad desde la muerte del titular originario a quien sucedi a partir
de su muerte o debe concluir un juicio de usucapin, o el levantamiento
de medidas cautelares en cuanto al bien o a la persona del donante.
En otras circunstancias las dificultades son de carcter econmicas,
y estn relacionados con deudas de impuesto sobre la cosa, o el pago
del impuesto a la transmisin de inmuebles y costos de escritura, por
citar algunos de los problemas por las cuales el donatario no formaliza
su aceptacin a pesar de estar totalmente de acuerdo en hacerlo.
Nada de esto debera configurar una imposibilidad para aceptar la
donacin, pero como la misma est directamente relacionada con la
transmisin de la cosa, se confunde el no poder con el no querer.
En tales trminos, la libre voluntad del donante de dar, est con-
dicionada a la libre voluntad del donatario de poder recibir y no del
aceptar, y all es donde consideramos un obstculo por el efecto que
produce la muerte, frustrando la donacin.
Incluso la muerte puede llegar en el iter que conduce a la formaliza-
cin y la frustra generando una verdadera injusticia por la expectativa
perdida y los gastos incurridos sin reembolso.
Se est lesionando el derecho de aceptar, mucho ms que en otros
contratos, porque aqu el que recibe no frustra una contraprestacin
sino el percibir un beneficio de otro, que no est condicionado y que si
hubiera querido revocarlo el donante, pudo hacerlo, pero mantuvo su
voluntad.
No se pretende consumar actos para despus de la muerte, sino
evitar que esta impida lo que la libre voluntad ha tratado de ligar y he-
chos totalmente ajenos a ella lo impiden.
Si la voluntad del donatario ha quedado en alguna medida forma-
lizada en escritura pblica, por ms que no se hubieran concluido los
trmites que permitan la registracin cuando de inmuebles se trata,
no por ello debe desconocerse y tenerse por rechazada la donacin o
extinguida por un efecto no querido.
Creemos por tanto, que la misma puede formalizarse por escritura
pblica bajo la condicin en cuanto al cumplimiento de su registracin,
de llenar los requisitos que la obstaculizan. La aceptacin quedara as

formalizada y la condicin no se refiere a la aceptacin sino a los trmites
de registracin. Incluso, tal aceptacin podra formalizarse por va de un
testamento, que si tiene la forma de escritura pblica, no ofrecera dudas
sobre el cumplimiento de la exigencia formal, dado que una cosa es que
la interpretacin debe ser restrictiva en cuanto a la forma y no excluyente.
No se trata por cierto de una disposicin de ltima voluntad para
adquirir un derecho despus de la muerte por esta va, sino de po-
ner de manifiesto, en ejercicio de su libertad y en cumplimiento de los
acuerdos celebrados, la aceptacin de la donacin.
En tal supuesto, si al otorgar el testamento el testador acepta una
donacin que se le hubiere hecho en vida, se cumplira con la exigencia
del art. 1545 CCyC, probada que sea la vida del donante, pero quedara
pendiente la registracin de ese acto, por cuanto la aceptacin no tiene
expresin hasta la muerte y debe preservarse la privacidad del acto.
Sin embargo, dado que esta aceptacin es una disposicin extrapa-
trimonial (receptadas por el art. 2462 CCyC), porque no es la cosa que
la recibe por este medio, sino una manifestacin para poner en eviden-
cia una voluntad que permite consolidar la transmisin, la misma, con
la conformidad del testador, podra ponerse de manifiesto aun durante
la vida del otorgante, y la revocacin del testamento, no producira la
revocacin de la aceptacin si no resulta de la declaracin expresa, por-
que desde lo consensual, el contrato ha quedado firme e irrevocable.
Este tipo de disposiciones ha sido tratada por la doctrina y como
sostuviera FASSI, Debemos denominarlas disposiciones extrapatrimo-
niales, aun cuando puedan tener repercusin patrimonial (Tratado de
los Testamentos, Tomo I, pg. 244) como sucede en este caso, y parti-
cularmente en cuanto a los propios herederos del donatario que ven
incrementada la masa sucesoria.
Referido al reconocimiento de hijos en el Cdigo velezano, tpica
disposicin extramatrimonial ZANNONI sostiene que es irrevocable
y produce efectos desde el mismo momento en que es hecho como
presupuesto para la obtencin del ttulo de estado. En este caso, esta
disposicin, a pesar de estar contenida en un testamento, se regir por
las normas atinentes a los actos entre vivos en cuanto a su materia y a

su forma (Derecho de las Sucesiones, tomo 2, pg. 271).
Entendemos que igual criterio debe aplicarse a la aceptacin de la
donacin en testamento, por cuanto recepta una declaracin de vo-
luntad que de no producirse, lesiona el derecho de su beneficiario y
estara restringiendo el ejercicio de sus derechos.
Pero es evidente que la razonabilidad de lo argumentado, se debi-
lita ante las dificultades para conocer esta aceptacin, si bien podra
resolverse por comunicacin que hiciera el propio testador al donante,
citando la escritura de testamento que la contiene o por alguna de las
formas admitidas para producirla.
Para el nuevo Cdigo, la muerte o incapacidad impide la formacin
del contrato y por tanto, no se consuma la donacin.
Ms grave an resulta ser cuando aceptada, no se llega a comuni-
car al donante, antes de su muerte o incapacidad. El primer supuesto
es indiscutible ahora, por cuanto no se puede aceptar despus de la
muerte, circunstancia que no preocupaba antes, dado que al poderse
aceptar despus de la muerte, no importaba la comunicacin.
Ahora no se puede comunicar y por tanto, aun aceptada, si la muer-
te se produce antes que la misma sea efectuada, no hay donacin.
Con respecto a la incapacidad tenemos algunas reservas para la
aplicacin del mismo criterio, primero por cuanto no fue tenido en
cuenta en materia de aceptacin de la oferta de donacin que presen-
ta diferencias con las otras ofertas con contenido patrimonial, y luego
por el efecto que tiene la declaracin unilateral de la voluntad como
fuente de las obligaciones, en que slo se aplican subsidiariamente las
reglas de los contratos, privando lo previsto en la ley o en los usos y
costumbres (art. 1800 CCyC).
En tal sentido, nadie discuta hasta le fecha, que la incapacidad del
que hiciera oferta de donacin, tuviera comprometida la legitimidad
de su aceptacin por incapacidad del donante antes de formalizarla.
De diferenciarse la oferta de donacin, por particularidades que luego
analizaremos, sera razonable pensar que la solucin no es la misma
que para el caso de muerte.
De aplicarse la misma solucin que para las dems ofertas, enton-

ces tendremos que igualar las soluciones y decir que en ambos casos,
la oferta aceptada pero no comunicada deja sin efecto alguno la dona-
cin y quien acept ignorando la muerte o incapacidad del donante, si
ha hecho gastos o sufrido prdidas, tiene derecho a reclamar su repa-
racin (art. 976 CCyC).
Para que la donacin quede perfeccionada, es necesaria entonces,
la recepcin de la manifestacin de voluntad del donatario que acep-
ta, por el donante. Pero lo que queda por aclarar es cmo se debe
producir la misma, resulta por el art. 983 del CCyC: A los fines de este
captulo se considera que la manifestacin de voluntad de una parte es
recibida por la otra cuando sta la conoce o debi conocerla, trtese
de comunicacin verbal, de recepcin en su domicilio de un instru-
mento pertinente, o de otro modo til.
La comunicacin verbal, si bien es eficaz para dejar consumado el
contrato, cuando la misma se da antes de la muerte o incapacidad, es
difcil de probar en caso de ser cuestionada, pero en tanto no lo sea,
debe tenerse por producida si el aceptante manifiesta que la ha comu-
nicado al donante o su representante en esa forma, por cuanto no hay
la misma exigencia que para la aceptacin, que cuando se debe otorgar
por escritura pblica, debe guardar la forma. La comunicacin es slo
la ejecucin de un hecho no formal, como resulta de la misma norma,
y si de ella no se desprende lo contrario, la declaracin vale hasta que
se demuestre lo contrario.
Cuando la norma dice que se tiene por hecha la manifestacin cuan-
do el donante la conoce o debi conocerla est abriendo la puerta a
las presunciones, que como tales integran la prueba en caso de cues-
tionamiento, pero valen cuando el mismo falta.
En cuanto a la recepcin en el domicilio del donante de un instru-
mento pertinente, est referido a la precisin o claridad del contenido
como comunicacin de la aceptacin y como tal puede constar en un
telegrama, carta documento, notificacin notarial, etc.
En el ltimo supuesto, otro modo til, afirma lo que venimos afir-
mando en cuanto al valor de las presunciones, y no tiene por qu ser
expresa, sino estar tcitamente contenida, en cartas o declaraciones

del donante que hace referencia a ese desprendimiento patrimonial
ya producido, o que en su propio testamento indica haber transmiti-
do ya al donatario, o cuando en contrato celebrado entre ambos, el
donatario da en comodato o en locacin el bien recibido del donante
a este que lo acepta, o cuando se extiende una fianza del donatario
al donante indicando como respaldo patrimonial el bien dado al do-
natario. Tambin puede hacerse la comunicacin al apoderado del
donante con facultades suficientes para tomar conocimiento de la
aceptacin, o que reconoce tcitamente la misma, como si se tratara
del mismo donante.
El debi conocerlas es concluyente para la interpretacin de cual-
quier situacin que haga presumir la existencia de la recepcin de la
manifestacin del aceptante, como en el supuesto en que este mantu-
viera la posesin de la cosa que le entregara el donante con la oferta,
por cuanto para revocar la oferta, debi ser el donante quien reclama-
ra la devolucin de la cosa dada, y el no hacerlo deja firme el conoci-
miento de esa aceptacin.
La aceptacin de las presunciones citadas, permite a su vez, la re-
nuncia por el donante para acreditar por cualquier medio fehaciente la
aceptacin de la donacin, en tanto la voluntad, aunque no se hubiera
formalizado, se debe tener por firme y definitiva y traslada al donante
la necesidad de notificar su revocacin. Claro que si esta se produce
cuando hubiera fallecido ya el donante sin formalizarse la aceptacin,
el donatario se ver desplazado por otro principio esencial que es el de
la aceptacin en vida del donante.
En definitiva, cabe destacar el cuidado que deber tener el Notaria-
do en el cumplimiento de esta nueva modalidad de la comunicacin
de la aceptacin, que no era necesaria en el Cdigo de Vlez, y para
ello debemos destacar la importancia del art. 983 CCyC, en cuanto ad-
mite una amplia gama de situaciones que se pueden tener como de
recepcin de la manifestacin de la voluntad, en particular cuando
incluye expresamente la presuncin que resulta del debi conocerla
o su extensin a otro modo til. No se trata de la forma de la acep-
tacin, como ya lo hemos aclarado, sino del modo en que se debe

producir la recepcin de la manifestacin de la voluntad, y en este hay
tal amplitud de criterio para tenerlo por producido, que de no estar
establecido expresamente un modo especial por el propio donante,
la produccin de la misma se presume por la simple declaracin del
aceptante en cualquiera de los modos previstos, salvo declaracin en
contrario del donante.
De no ser as, se generara una incertidumbre en cuanto a la exis-
tencia del contrato de donacin, porque los modos establecidos no ge-
neran actos notorios, ni se exige normativamente que as lo sea.
Bastara entonces decir al aceptar, que se ha puesto de manifies-
to esta aceptacin, por medio de comunicacin verbal recibida por el
donante o su apoderado, o por otro modo de comunicacin en ins-
trumento pertinente receptada por el donante en su domicilio o por
alguna de las situaciones que dejan en evidencia el conocimiento por el
donante, ya referidas entre otros modos tiles.
No es a terceros a quien se debe justificar el cumplimiento de la
comunicacin, sino al donante, y ser ste, si no se cumpliera, quien
podr atacar el acto acreditndolo o sus herederos de haber fallecido
o a su representante legal en caso de incapacidad, si se admitiera el
mismo criterio que para la muerte.
De pretender decir que la comunicacin deba acreditarse de al-
gn modo o forma fehaciente, debi incluirse en forma expresa. Al no
hacerlo, basta la invocacin del aceptante, atacable del mismo modo
que pueden atacarse las declaraciones falsas en una escritura pbli-
ca, y en particular la falsa causa, que de no estar expresada en el
acto se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario (art.
282 CCyC).
Slo el donante o sus herederos o representantes podrn atacar el
acto por falta de comunicacin y pedir se declare la nulidad de la dona-
cin por falta de aceptacin comunicada en tiempo y forma. En tanto
ello no ocurra, la manifestacin se tiene por efectuada en los trminos
sealados.
Artculo 1546. DONACION BAJO CONDICION. Estn prohibidas las

donaciones hechas bajo la condicin suspensiva de producir efec-
tos a partir del fallecimiento del donante.
El nuevo Cdigo ha desplazado supuestos contenidos en el de Vlez

Sarsfield, tal como las que se denominaran mortis causa por valer
desde la muerte del donante, admitidas nicamente por la va testa-
mentaria (art. 1790 CC) y las que naciendo como contrato en vida del
donante, producen efecto a partir de su muerte, como lo eran las do-
naciones entre cnyuges para despus del fallecimiento, a que se refi-
rieran los artculos 1232 a 1237 del CC.
Excluidas las primeras desde lo contractual, con las restantes soste-
na SPOTA: la promesa de atribucin patrimonial gratuita sometida a la
modalidad suspensiva (o trmino suspensivo) de la muerte del donante
no es disposicin testamentaria en cuanto tal promesa no quede sujeta
a la revocacin al arbitrio del promitente si esa revocacin ad nutum
no ha sido establecida, entonces la promesa sujeta a la modalidad sus-
pensiva de la muerte del promitente, no es disposicin testamentaria
sino supuesto de donacin. En ese caso, la donacin ya tiene efecto,
slo que sometido a esa modalidad suspensiva de la muerte de la per-
sona, o sea que el derecho nace a favor del donatario y nace, no como
expectativa sino como derecho modal pero con un derecho al fin.
(SPOTA, Alberto Gaspar, Instituciones Contratos, Tomo VII, pg. 249).
La nueva normativa, deja totalmente desiertas estas posibilida-
des, prohibindolas expresamente.
Tampoco se regulan las promesas de donacin, que podan va-
ler solo si estaban contenidas en un testamento. Hoy no hay donacin
mortis causa, y si quiere canalizarse las mismas como disposicin de l-
tima voluntad, deber serlo bajo la forma de legados tal como resulta
de los artculos 2278, 2479, 2494 y cc del CCyC.
Concretamente, no tienen ms recepcin en la legislacin los dos
institutos antes sealados como vigentes en el Cdigo velezano y que
distinguiera GUASTAVINO entre actos mortis causa e in diem mor-
tis dilati, porque mientras los primeros nacen como tales a partir de
la muerte del otorgante, en los restantes, nacen con su otorgamien-

to, pero difiere el cumplimiento de los efectos para el momento de la
muerte. (GUASTAVINO, Elas P. Pactos sobre Herencia Futura, Ed. Ediar,
Bs. As., 1968).
Pero la total supresin de estos actos bajo condicin suspensiva de
producir efectos a partir del fallecimiento del donante, no impide las
donaciones bajo condicin, resolutoria o suspensiva, en que no se d
la circunstancia de la muerte.
El nuevo Cdigo supera un viejo error del Cdigo velezano, cuan-
do en el artculo 1803 se refera a las donaciones por causa de muer-
te, y que no eran tales, sino supuestos de revocacin por la causa de
muerte, en el primer supuesto por la sobrevida del donante que haba
hecho la donacin bajo condicin suspensiva de que quedara en su
patrimonio si l no mora en un lance previsto (no era que la muerte
perfeccionaba la donacin sino que impeda la perfeccin por la sobre-
vida) y la otra, que era un tpico caso de revocacin porque el donatario
falleca primero, que actualmente est contemplado como supuesto de
reversin. Al respecto SPOTA sostena que no se trata de verdaderas
donaciones mortis causa sino de donaciones modales, aunque con-
sideraba que comprenda tambin las condiciones suspensivas (SPO-
TA, Alberto Gaspar, Instituciones Contratos. Tomo VII, Ed. Depalma, Bs.
As., 1982, pg. 277).
Por su parte BELLUSCIO consideraba que se trataba de condiciones
resolutorias, pero admite que la cosa no sea entregada, ya que no hay
prohibicin expresa para concretarla sin esa entrega, en cuyo caso,
cuando hay que restituir, la misma no se efectuar pero el derecho so-
bre la cosa operar a favor del donante. (Cdigo Civil Comentado t 9,
pg. 38).
La validez de los actos bajo condicin resolutoria, resulta de la pro-
pia regulacin en materia de reversin (art. 1566 CCyC) y el plazo o la
condicin suspensiva resulta del artculo 280 CCyC, incluso aunque el
objeto del acto haya sido inicialmente imposible, si deviene posible an-
tes del vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin, como
lo regula el artculo citado.
Asimismo, aun cuando nada se dice de las condiciones que le dejen

directa o indirectamente al donante el poder de revocarla, de neutra-
lizar o de restringir sus efectos, como estableciera el art. 1802 del CC,
resultara igual efecto del objeto mismo del acto jurdico que en el art.
279 CCyC establece que no debe ser un hecho imposible o prohibido
por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden pbli-
co o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana.
Por otra parte la irrevocabilidad de la donacin resulta del art. 1569
CCyC en que limita los supuestos en que la misma se puede producir,
es decir, por inejecucin de los cargos, por ingratitud del donatario y en
caso de habrselo estipulado expresamente por supernacencia de hi-
jos del donante, con lo que ninguna otra reserva de revocacin, puede
producir efectos legales.
No obstante lo dicho, vamos a desarrollar, siguiendo en esto a
Nstor Daniel LAMBER en su investigacin sobre Convenciones ma-
trimoniales en el proyecto de unificacin de Cdigo Civil y Comercial,
presentada en la XXX Jornada Notarial Argentina (Mendoza, agosto de
2012), convertidas en ley en el CCyC, partiendo de las donaciones que
un cnyuge hiciera a otro, conforme al art. 1217 inciso 3 del CC, segn
la ley 26.618, y cotejado con el actual rgimen del Cdigo Civil reforma-
do.
Refirindose primero al Cdigo velezano dice nuestro autor que la
otra convencin prematrimonial que haba quedado vigente era la de-
nominada donatio propter nuptias en el derecho romano, que ori-
ginariamente haca el futuro esposo a la mujer. Histricamente estas
donaciones, junto con la dote, permitan formar un grupo de bienes
propios a la mujer, para solventar las desigualdades econmicas en
caso de viudez especialmente1.
La ley 26.618 recogi la interpretacin dominante, tanto en doctrina
como jurisprudencia, en el concepto que tanto podra hacerlo el futuro
marido a la mujer como a la inversa, dejando sin efecto la prohibicin
velezana de la norma del art. 1231 CC.
1 ZANNONI, Eduardo, Op. Cit. T. I, g. 491

Esta donacin en el marco de una convencin prematrimonial, a

diferencia de las que un futuro cnyuge haga al otro antes de contraer
nupcias, estn condicionadas en cuanto a sus efectos a la celebracin
de matrimonio vlido, como ha quedado resuelto con la reforma de la
ley 23515, al art. 1238 CC, que as lo prescribe, salvo que el matrimonio
fuera anulado, dejando a salvo la validez del cnyuge putativo o de
buena fe (art. 1239 CC).
En doctrina se sostuvieron dos posturas en cuanto al carcter de la
condicin y el momento de la adquisicin de los bienes:
a. Una prioriza el carcter condicional de la convencin prenupcial
como causa categrica y fin del contrato, donde la celebracin del ma-
trimonio vlido (salvo la excepcin del putativo para el de buena fe)
determina la adquisicin del bien comprometido en donacin2.
b. Otra entenda que no deba ser considerada condicional, sino que
el acto de celebracin del matrimonio integraba la convencin concre-
tando el fin, y la transmisin del dominio ocurre con la suscripcin del
contrato y entrega de la cosa, sin que ello obste a que luego quede sin
efecto, retroactivamente, por no celebrarse el matrimonio3.
Esta segunda posicin tambin encontraba respaldo en la remisin
que haca el art. 1230 CC a las normas de las donaciones, y por ende
el art. 1789 CC que exige la transmisin de la propiedad de la cosa al
momento de celebrarse el contrato de donacin.
Tambin al respecto seala ZANNONI, la norma del art. 1240 CC que
pareca distinguir las donaciones condicionales de aquellas en que el
matrimonio no se celebraba, al enunciarlos como distintos supuestos
de revocacin4.
Esta discusin es resuelta por la primera postura en el Cdigo ac-
tual, que mantiene estos supuestos como convencin prenupcial (art.
446 inc. c) CCyC), y en el art. 452 CCyC determina que las donaciones
2 Conf. BORDA, Guillermo TRATADO DE DERECHO CIVIL - FAMILIA - 9 ed. T. I, N

272,a.
3 GUAGLIANONE, Aquiles H - REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO, Ed. Ediar,
Bs.As. 1968, T. I, 177.
4 ZANNONI, Eduardo A. op. cit. T I, pg. 493.
hechas en consideracin del matrimonio futuro, lleva implcita la condi-

cin de que se celebre matrimonio vlido.
El texto es claro sobre estar ante una donacin condicional, pero
adems en la correlacin con las normas de las donaciones (a la que
tambin remite el art. 451 CCyC), nos encontramos con la modificacin
al citado art. 1789 CC en el nuevo Cdigo art. 1542 CCyC, que define
que hay contrato de donacin cuando una de las partes se obliga a en-
tregar gratuitamente la cosa, pero ya no requiere la entrega en ese mo-
mento, quedando armonizado el efecto condicional para la adquisicin
de la cosa, con efecto suspensivo. Sin embargo, de la lectura completa
del captulo de donaciones en el Cdigo velezano, exista la posibilidad
de celebrar el contrato, dejando en suspenso la entrega de la cosa, con-
forme a lo regulado en los artculos 1833 y 1834 CC. En el primero se
dejaba previsto para el caso de falta de tradicin la obligacin de entre-
garla, y por el siguiente, las acciones para la ejecucin de la donacin.
En el CC velezano la donacin entre futuros cnyuges era irrevoca-
ble (art. 1240 CC). La celebracin en el contrato prematrimonial, obliga
a concurrir la voluntad de ambas partes de la donacin, con lo cual
existe una verdadera aceptacin, an cuando se la considere tcita con
respecto a la cosa, pero sin duda expresa por toda la convencin.
El Nuevo Cdigo mantena este carcter irrevocable en el antepro-
yecto, pero en la redaccin definitiva ingresada en el Congreso, se su-
prime la irrevocabilidad. En este cuerpo legal, en el captulo de las
donaciones por razn de matrimonio (arts. 451 a 453 CCYC) se regla-
menta tanto la donacin por causa de matrimonio, entre futuros espo-
sos en una convencin prematrimonial, como la que terceros hagan a
uno o ambos futuros contrayentes por esta misma causa (en el Cdigo
velezano limitada a la dote en los arts. 1241 y 1242 CC).
Esta promesa dotal, en el nuevo Cdigo se considera como otro su-
puesto de donacin por causa de matrimonio y se generaliza a terceros
donantes, no indicando vnculo de parentesco con alguno de los futuros
contrayentes, pero pierde el carcter irrevocable, que slo lo adquiere
desde que el matrimonio se celebra, como en los dems donaciones
no afectadas por una causal de revocabilidad expresa (art. 1569 CCyC).
En el art. 453 CCyC, en su proyecto originario modificado por el PEN,

se regula la oferta de donacin de estas donaciones por causa de ma-
trimonio hechas por un tercero, a favor de uno o ambos novios, adop-
tando la terminologa sugerida por la doctrina, pero suprime expre-
samente la irrevocabilidad que contena el anteproyecto, consignando
expresamente en su ltimo prrafo si antes no ha sido revocada.
Por ltimo establece que esta donacin se presume aceptada desde
que el matrimonio se celebra, lo cual parece remitir a la norma del art.
1235 CC que estableca que la donacin que uno de los cnyuges hicie-
ra al otro de bienes para despus del fallecimiento no necesita para su
validez ser aceptada por el donatario.
En esta reforma la aceptacin de esta oferta, se presume aceptada
por la sola celebracin del matrimonio, sin requerir aceptacin expresa
(art. 453 CCyC) lo cual en cuanto a inmuebles o bienes registrables trae
aparejado el inconveniente de su falta de legal registro y consecuente
oponibilidad a terceros.
El anteproyecto del cdigo reformado, remitido originariamente
por la comisin de notables que lo elabor mantena la denominacin
promesa y no oferta, y en la materia era ms clara que la modificacin
introducida por el PEN, por denotar que se est en un instituto diferen-
ciado de la oferta de donacin en general.
La remisin al vocablo oferta lleva un supuesto de interpretacin a
resolver. En el cuerpo normativo sancionado el art. 1545 CCyC prev
que la donacin debe aceptarse en vida del donante y donatario, pero
qu ocurre en particular si el donante fallece antes de la celebracin
del matrimonio que se realiza despus de su deceso, pero antes de
cumplirse el plazo del ao legal? Dado que est condicionado a la ce-
lebracin del matrimonio, la revocacin por muerte del donante, cam-
biara quiz las expectativas econmicas de los futuros cnyuges, tal
como si se hubiera donado el inmueble que ser su vivienda familiar,
en circunstancias muy distintas que en una donacin comn.
Deben aplicarse los arts. 1545 y 1547 2 prrafo CCyC que determi-
nan la imposibilidad de la aceptacin por fallecimiento del donante o
revocacin de la oferta, o priva la vigencia de la convencin cuya acep-
tacin incluso se presume, aunque para esta donacin de terceros a los

futuros cnyuges no la integrara?
El tratamiento conjunto en el 2 prrafo del art. 1547 CCyC de los su-
puestos de fallecimiento y revocacin nos parecera indicar que el pri-
mero es un supuesto del segundo, es decir, que el fallecimiento cons-
tituye un supuesto asimilables al de revocacin de la oferta impuesto
por la propia ley, debiendo confundirse ambos en la misma causa de
imposibilidad de aceptacin.
Sin embargo, el art. 1547 CCyC se refiere a los aceptantes y no al
donante, y el supuesto del art. 453 CCyC, que presume la aceptacin
desde que el matrimonio se celebra, si antes no ha sido revocada, est
planteando la revocacin de la convencin en conjunto que puede
comprender los dems supuestos del artculo 446 CCyC y no la de la
donacin por causa de muerte del donante, aplicable por el captulo
de las donaciones como contrato, pero ajeno a la donacin por con-
vencin o en la etapa prenupcial, con rgimen similar al de los futuros
cnyuges entre s.
Pero an refirindose solo a la oferta unilateral hecha por un terce-
ro, la nueva norma solo prev la caducidad de los efectos de esta oferta
en caso de no celebracin del matrimonio (hecho ajeno al donante); y
regula como medio exclusivo para desvirtuar la eficacia y validez de
esta aceptacin por el hecho del o los donatarios, solo al supuesto de
revocacin por el otorgante, y no lo extiende al supuesto del falleci-
miento del donante. Se est ante una aceptacin jure et de jure que
demuestra la insercin de este acto unilateral en el marco de una rela-
cin contractual, cuya firmeza por un acto futuro, categorizado el acto
por la finalidad matrimonio pendiente de celebracin dentro del plazo
legal establecido.
Por ello, el haber modificado el carcter de irrevocable de esta ofer-
ta durante el plazo de sostenimiento obligatorio por un ao, no se com-
padece con el especial tratamiento que merece la perduracin de la
oferta por el plazo de un ao, que no existe en el rgimen contractual
de las donaciones.
Entendemos que la interpretacin de esta contradiccin, debe hacer

privar esta norma especial, y el fallecimiento durante el ao no puede
causar la extincin de la misma, acorde con la vigencia de las conven-
ciones en forma conjunta o de las donaciones de extraos a los futuros
cnyuges, la que debera ser vlida en consideracin de las especiales
expectativas que despierta en el futuro inmediato, quedando aceptada
desde la celebracin del matrimonio durante el plazo de un ao previs-
to, an cuando el donante fallezca con anterioridad a esta celebracin.
Adems en la economa de la reforma, queda reconocida la posibili-
dad de la donacin de un tercero a los novios, suscripta por ambas parte
(es decir aceptada) y con la condicin implcita de celebrarse el matrimo-
nio vlido, pudiendo operar la transmisin de los bienes a ese momento
posterior (conf. art. 1542 CCyC); caso en que ya est firme el contrato de
donacin, en cuanto a todos sus elementos con anterioridad.
Queda as planteada la interpretacin del art. 1546 CCyC, en conso-
nancia con las nuevas normas sobre donaciones prenupciales entre o
a futuros cnyuges previos al matrimonio.
Artculo 1547. OFERTA CONJUNTA. Si la donacin es hecha a varias

personas solidariamente, la aceptacin de uno o algunos de los
donatarios se aplica a la donacin entera. Si la aceptacin de unos
se hace imposible por su muerte o por revocacin del donante
respecto de ellos, la donacin entera se debe aplicar a los que la
aceptaron.
Este artculo, bajo el ttulo de oferta conjunta nos aproxima al cono-

cido tema de la oferta de donacin en el Cdigo velezano, que critic-
ramos fundadamente en nuestra obra sobre Donaciones (Astrea, 2008)
diferencindola bajo la denominacin de donacin diferida o sujeta a
posterior aceptacin y que en esta normativa, a pesar de las aproxima-
ciones que se hacen a la oferta no llegan a conformar una integracin
total, configurando quiz, la nica excepcin prevista en el art. 977 CCyC
al tratar el contrato plurilateral para permitir a la mayora celebrar el
contrato en nombre de todos, sin representacin ni gestin a la vista.
Los principales argumentos que esgrimiramos para sostener la di-

ferencia, hoy estn derogados, como lo eran la subsistencia de la men-
tada oferta despus de la muerte del donante (art. 1795 CC) y el de-
recho de acrecer que se conceda conforme al art. 1798 CC, que como
beneficio contractual solo era admitido, adems de este supuesto, en
la renta vitalicia, que hoy se mantiene por previsin contractual segn
el art. 1603 CCyC cuando hay pluralidad de beneficiarios y en materia
de usufructo, que en el art. 2132 CCyC lo admite si en el acto constituti-
vo se deja expresamente establecido.
Por otra parte, desaparece de la nueva normativa, el rechazo que
haca Vlez en el art. 3810 del derecho de acrecer en lo contractual, re-
servado a los testamentos, aunque justificaba el derecho de no decre-
cer en la nota al mismo: si resultase formalmente de los trminos de la
donacin, que ella es hecha in solidum a cada uno de los donatarios, la
no aceptacin del uno no podra daar al otro, puesto que el aceptante
habra aceptado por el todo, no por el derecho de acrecer, sino por lo
que se llama jus non decrecendi.
Como prueba de la extensin del derecho de acrecer en lo contrac-
tual, est el supuesto contemplado para los beneficiarios del fideicomi-
so, segn el art.1671 CCyC.
En su momento hicimos la distincin entre la donacin hecha soli-
dariamente a varios donatarios, del derecho de acrecer, aunque pro-
ducan iguales efectos, por distintos caminos. En el primer supuesto
por efecto de la solidaridad en materia de obligaciones (art. 701 y cc
CC) y en el otro por el derecho de acrecer, que deba estar convenido
expresamente (art. 1798 CC). No obstante, para unos autores, como
BELLUSCIO, una depende de la otra, pero para otros el tratamiento
es independiente. En el primer supuesto BELLUSCIO condicionaba el
efecto del 1794 CC al pacto de acrecimiento del art. 1798 CC, de modo
que si se hizo en forma solidaria, no por ello hay acrecimiento del que
acepta, cuando son varios. Ello no significa que su aceptacin aproveche
a los otros beneficiarios sino que vale como aceptacin por el todo para
la eventualidad de que tenga lugar el derecho de acrecer (BELLUSCIO,
Cdigo Civil Comentado Ob. y t cit., pg. 20).
Por su parte ZAGO, dice para el caso de solidaridad, que Si los do-
natarios que no haban aceptado lo hacen con posterioridad, ello obli-
ga a los donatarios solidarios que ya lo haban hecho a reconocerles su
parte en la cosa motivo de la donacin (BUERES Cdigo Civil ob. y t
cit., pg. 23).
Luego, hace la diferencia de la donacin hecha in solidum de la
que se pacta con derecho de acrecer, conforme al art. 1798 CC, y trata
este caso en forma autnoma. (Ob. y t cit., pg. 30).
Esta contradiccin esta hoy resuelta, y el art. 1547 CCyC trata la do-
nacin hecha solidariamente a varias personas, sin que por ello, desco-
nozca, que la misma se pudo hacer por partes, en cuyo caso, la acepta-
cin de unos, no tiene influencia alguna sobre los otros.
Hoy, como en el Cdigo velezano, nos remitimos al ttulo de las
obligaciones para ver como son tratadas las que son solidarias y
nos encontramos con dos artculos que tienen influencia directa en la
norma que comentamos.
Segn el art. 827 CCyC Hay solidaridad en las obligaciones con plu-
ralidad de sujetos y originadas en una causa nica cuando, en razn
del ttulo constitutivo o de la ley, su cumplimiento total puede exigirse
a cualquiera de los deudores por cualquiera de los acreedores.
Ello no contradice al art. 1547 CCyC, sino que lo complementa, dado
que resultara de la propia ley el efecto de la solidaridad, pero tambin
del pacto expreso que las partes hagan en la escritura. Condice esta
interpretacin con el art. 828 CCyC cuando refirindose a la fuente
dice que La solidaridad no se presume y debe surgir inequvocamente
de la ley o del ttulo constitutivo de la obligacin.
Podra decirse expresamente que la donacin se hace solidaria-
mente en cuyo caso concurren las dos fuentes: la ley porque regula los
efectos de la donacin solidaria, y el acuerdo o voluntad del donante,
porque as lo ha dispuesto.
Pero tambin podra ocurrir que se haga la donacin de la misma
cosa, en el mismo acto, a las mismas personas, diciendo que podr ser
aceptada por cualquier de los donatarios por el todo.
En este supuesto la solidaridad no es expresa, pero resulta del art.

827 CCyC ya que admite que cualquiera pueda exigir el cumplimiento
por el todo.
En cambio si se dispusiera la donacin en partes, como ser a A, un
cuarto, a B un medio y a C un cuarto, estamos ante una obligacin sim-
plemente mancomunada que el art. 825 CCyC define como aquella,
en que el crdito o la deuda se fracciona en tantas relaciones indepen-
dientes entre s como acreedores haya y siendo como dice el prrafo
final, deudas o crditos distintos los unos de los otros, aplicables a la
donacin por partes, quien acepta su parte, no tiene vinculacin alguna
con los restantes, y si estos no aceptan o caduca la oferta por revoca-
cin o muerte, pierde su derecho.
En cambio, en la solidaridad en general, y en la regulacin que se
da en materia de donaciones resulta que la aceptacin de uno o al-
gunos de los donatarios se aplica a la donacin entera. De este modo,
ya no existe posibilidad de que el donante revoque la donacin, dado
que por ms que haya aceptado uno slo, su aceptacin perfecciona
la transmisin en cabeza del aceptante, pero dejando la expectativa
de aceptacin para los restantes, que se incorporarn por efecto de la
solidaridad, al todo.
A los efectos prcticos, y tratndose de inmuebles o bienes regis-
trables, la inscripcin debera hacerse a nombre del aceptante, con la
aclaracin que se trata de una donacin solidaria a favor de otros mas,
que como una gestin de negocios comparada slo desde la prctica
registral, podrn ir aceptando y completando su parte a expensas del
total registrado originariamente a nombre del primer aceptante.
Qu sucede si alguno de los aceptantes pendientes fallece, o el do-
nante, revoca contra los no aceptantes? El hecho de la registracin del
todo a nombre del aceptante, no quita al donante la facultad de revo-
car donaciones no aceptadas, pero el donante no puede recuperar par-
te de la cosa, porque la solidaridad produce el acrecimiento en favor
del aceptante. Igual sucede con la muerte del que no acept y beneficia
al aceptante en cuanto a su parte, porque el ltimo prrafo del artculo
1547 CCyC dice expresamente que la donacin entera se debe aplicar
a los que la aceptaron.
En cambio si la donacin es por partes, la revocacin por el donante

de una parte o el fallecimiento del no aceptante, vuelve esta parte a su pa-
trimonio y lo nico donado y perfeccionado, ser la parte del aceptante.
Es por dems evidente, que el tratamiento que se da a la oferta de
donacin, no es equiparable a la que corresponde a los dems con-
tratos, especialmente en tanto se trate de contraprestaciones y no de
absoluta gratuidad como en este supuesto.
Tan particular es el contrato de donacin, que su forma en la oferta
no puede ser otra que la exigida por el contrato mismo. La oferta de do-
nacin no se puede formular de modo que quede sujeta a contraofertas,
modificando la oferta originaria (art. 978 CCyC) porque nada se puede
modificar, quedando sujeta al nico camino de aceptar o no. Tampoco
se puede aceptar por una conducta de las partes que sea suficiente para
demostrar la existencia del acuerdo, como dice en general el art. 971
CCyC, porque para el caso rige el art. 1545 CCyC y en cuanto a la capaci-
dad de las partes, la del donante debe existir al momento de manifestar
su voluntad de donar y no cuando acepta el donatario, dado que la nica
condicin a la que se sujeta la mentada aceptacin, es que ambas partes
estn con vida (art.1546 CCyC), mientras que para los contratos en gene-
ral la oferta caduca cuando el proponente o el destinatario fallece o se
incapacite, antes de la recepcin de la aceptacin (art. 976 CCyC).
No es compatible con el instituto de la donacin la invitacin a ofer-
tar (art. 973 CCyC) y no puede aplicarse a las donaciones lo regulado en
el art. 981 CCyC sobre retractacin de la oferta, porque una vez acepta-
da perfecciona el contrato en forma irrevocable, y no hay posibilidad de
dejarla sin efecto, salvo causal admitida de revocacin.
Tampoco es aplicable el rgimen sobre acuerdos parciales (art. 982
CCyC), porque al no haber posibilidades de contraprestacin, se acep-
ta o no.
Una de las pocas coincidencias entre oferta de donacin y oferta de
contratar en general, resulta del artculo 977 CCyC ya citado, pero con
la diferencia que mientras el art. 1547 CCyC est referido nicamente a
la pluralidad de donatarios, en este supuesto se trata la pluralidad en
general: Si el contrato ha de ser celebrado por varias partes, y la oferta
emana de distintas personas, o es dirigida a varios destinatarios, no

hay contrato sin el consentimiento de todos los interesados, excepto
que la convencin o la ley autoricen a la mayora de ellos para celebrar-
lo en nombre de todos o permitan su conclusin slo entre quienes lo
han consentido.
El efecto del artculo 1547 CCyC tiene un contenido expreso y nico:
Si hay solidaridad, la aceptacin de unos, implica la aceptacin por el
todo, que an dentro de la excepcin del prrafo final, es muy distin-
to de decir que la mayora de ellos, si los autoriza la convencin o la
ley, pueden celebrarlo en nombre de todos o concluirlo entre los que
consintieron. Ni hay en la donacin una opcin abierta, ni se refiere a
mayora de ninguna especie, y el rgimen es absolutamente especial.
Tan diverso es el rgimen de oferta de los contratos en general,
que a pesar de las modificaciones introducidas en el nuevo cdigo,
con el cercenamiento del derecho de acrecer y de la imposibilidad de
aceptar despus de la muerte del donante, no por ello deja de tener
un rgimen tan particular, que nos obligara a seguir hablando de do-
nacin diferida y no de oferta de donacin porque se trata de cosas
totalmente distintas, pero el efecto de la costumbre instalada habilita
el uso, sin identificarlo plenamente.
En la donacin de aceptacin diferida, el donante tiene una expecta-
tiva cierta y determinada, que resulta de su voluntad absoluta en cuan-
to al contenido del contrato, que no lo subordina en modo alguno a la
voluntad del donatario. No obstante conservar su poder de revocarla
mientras no fuera aceptada, late en su espritu la conviccin de haber
hecho un acto de desprendimiento patrimonial que beneficia a la otra
parte, sin pretensiones a obtener ms devolucin que el reconocimien-
to moral del donatario.
En el mundo de los negocios, en que se disputan ventajas y bene-
ficios, a veces al lmite de lo legal, esta actitud, no puede degradarse
con una asimilacin que lo nico que tiene de particular, es el nombre,
aunque el donante dice dono en tono imperativo y no ofrezco a la
espera de una respuesta conveniente y con el aval de una reconsidera-
cin favorable de mi posicin contractual.
Artculo 1548. CAPACIDAD PARA DONAR. Pueden donar solamente

las personas que tienen capacidad de disponer de sus bienes. Las
personas menores emancipadas pueden hacerlo con la limitacin
del inciso b) del artculo 28.
Para definir quin tiene capacidad de disponer de sus bienes debe-

mos considerar las nuevas normas sobre limitaciones a la capacidad
que resultan de este Cdigo, teniendo en cuenta que el segundo p-
rrafo del art. 22 CCyC, establece que La ley puede privar o limitar esta
capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos deter-
minados.
A la incapacidad declarada judicialmente, debemos agregar hoy las
restricciones establecida por el juez cuando una persona mayor de tre-
ce aos padece adicin o alteracin mental permanente o prolongada,
de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su ple-
na capacidad puede resultar un dao a su persona o a sus bienes (art.
32 CCyC) o es inhabilitado por la prodigalidad que expone a su cnyu-
ge, conviviente o a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la
prdida del patrimonio (art. 48 CCyC). En el prrafo siguiente de este
artculo se considera la persona con discapacidad a la que padece una
alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que en
relacin a su edad y medio social implica desventajas considerables
para su integracin familiar, social, educacional o laboral.
Sin perjuicio de la designacin de un curador para estos supues-
tos, la capacidad de disponer est limitada por la propia funcin, que
segn el art. 138 CCyC es la de cuidar a la persona y los bienes de la
persona incapaz o con capacidad restringida y tratar de que recupere
su salud. En la remisin que hace a la tutela, resulta la aplicacin de
prohibiciones expresas, conforme con las cuales, no puede ni con au-
torizacin judicial, celebrar con su representado los actos prohibidos a
los padres respecto de sus hijos menores, ni celebrar contrato alguno
con el pupilo, aunque haya cesado la incapacidad (art. 120 CCyC) y si de
constitucin de derechos reales se tratara, el art. 122 CCyC requiere el
examen por el juez de la conveniencia del acto para autorizarlo.
En materia de patria potestad, a la prohibicin de contratar con los

hijos sujetos a ella, ni con autorizacin judicial (art. 689 CCyC), se re-
quiere autorizacin judicial para disponer de los bienes de los hijos y
los actos realizados sin autorizacin pueden ser declarados nulos si
perjudican al hijo (art. 692 CCyC). La nica excepcin al art. 689 CCyC es
la donacin sin cargo al menor, conforme al art. 1549 CCyC.
Queda de manifiesto entonces que ni los incapaces, inhabilitados
o personas con capacidad restringida, tienen capacidad para donar,
dado que est limitada su capacidad de disposicin de los bienes, y
difcilmente pueda la donacin ser un acto de disposicin que los jue-
ces lleguen a autorizar, por la evidente disminucin patrimonial que
produce.
Debe tenerse en cuenta tambin, que aunque no hubiera declara-
cin de incapacidad, inhabilitacin o restriccin a la capacidad de dis-
poner, la ley contempla el efecto de los actos anteriores a la inscripcin
de la sentencia, y dispone que pueden ser declarados nulos, si per-
judican a la persona incapaz o con capacidad restringida, y entre los
supuestos comprendidos seala cuando el acto es a ttulo gratuito
(art. 45 inc. c CCyC).
Respecto de los menores emancipados, a pesar de la plena capa-
cidad que le reconoce el art. 27 CCyC, tiene sus limitaciones en el art.
28 CCyC, donde se establece entre otras cosas, que no puede, ni con
autorizacin judicial b) hacer donacin de bienes que hubiera recibido
a ttulo gratuito.
Queda claro que puede donar, pero esta facultad est limitada a
los bienes adquiridos con motivo de su actividad laboral, negocial, fi-
nanciera, etc. en forma onerosa, sea por compra, permuta, dacin en
pago, etc. Pero no puede en modo alguno, lo que hubiera recibido por
donacin, ni antes, ni durante su emancipacin.
No tienen plena capacidad de disponer de sus bienes, aquellos que
estn limitados por una norma especial, como podra suceder con el
fallido, desapoderados de sus bienes y no rehabilitado, a los que de
todos modos se les aplican las reglas de la incapacidad. En ese aspecto,
el nuevo cdigo dispone en el art. 1001 CCyC que no pueden contratar
en inters propio o ajeno, segn sea el caso, los que estn impedidos
de hacerlo conforme a disposiciones especiales. Tampoco pueden ser
otorgados por interpsita persona. Igual sucede con actos en que haya
inhabilitacin especial por la funcin o profesin en razn de lo dis-
puesto por el art. 1002 CCyC.
Pero si hay un cambio importante en la materia, es la supresin de
la prohibicin de contratar entre cnyuges, que no solo resultaba para
la donacin del Cdigo velezano (art. 1807 inc. 1 CC) entre ambos, sino
de uno a los hijos de otro matrimonio del otro o de las personas de
quien ste sea heredero presunto al tiempo de la donacin.
Claro que esta libertad, tan exigida desde gran parte de la doctrina y
que el anteproyecto afirmaba, fue morigerada por la modificacin que
se hiciera a ltimo momento, estableciendo en el inc. d) del art. 1002
CCyC al regular inhabilidades especiales. En este supuesto, se estable-
ce que no pueden contratar en inters propio, los cnyuges, bajo el
rgimen de comunidad, entre s.
Es decir, que hay libertad de contratar plena entre cnyuges mien-
tras administren sus bienes con rgimen de separacin, lo que implica
decir, que la mentada inhabilidad, no es prohibicin, sino limitacin en
atencin a la distorsin que pudiera producir el contrato en el rgimen
de bienes del matrimonio.
Mientras ella no se produzca, no puede considerarse como pro-
hibicin y en todos casos se deber atender a la naturaleza del acto
celebrado.
Si partimos de un ejemplo, como es la libertad de contratar socieda-
des entre cnyuges, la suficiente regulacin del contrato en cuanto a la
administracin y disposicin de bienes integrados a la misma, excluye
todo riesgo en el sentido sealado, y por tanto, con rgimen de separa-
cin o de comunidad, la misma se puede celebrar,
Pero respecto del caso particular de la donacin, tratndose de bie-
nes registrables, no parece producir perjuicio alguno con ninguno de
los regmenes, dado que al adoptar el criterio de que hay una inhabili-
dad especial, bien pueden los cnyuges acordar el cambio de rgimen
y con ello lograr con el rgimen de separacin, el efecto buscado.
La sobreproteccin normativa que se pretende establecer con esta

inhabilidad a los cnyuges, de nada vale entonces si hay acuerdo, y si
no lo hubiera, tampoco existira contrato de donacin.
Tambin desaparece la limitacin del 1218 CC, de celebrar conven-
cin entre los esposos sobre cualquier otro objeto relativo al matrimo-
nio, fuera de lo que autorizaba el artculo precedente, o renuncia del
uno al otro o de los gananciales de la sociedad conyugal.
Es que al establecer la igualdad de derechos pergeada a partir de
la ley 11.357, y perfeccionada con la administracin y disposicin se-
parada a partir de la ley 17.711, ahora se libera totalmente de restric-
ciones por la posibilidad de elegir y modificar incluso el rgimen de co-
munidad o separacin, rigiendo solo el primero con carcter supletorio
(463 CCyC).
A la falta de prohibicin legal, debe agregarse la poca incidencia que
tiene este tipo de acuerdos, dado que entre partes resulta acreditado
el acto cuando se trate de bienes registrables por la debida publicidad
y para los terceros no produce ms efecto que cualquier otro despren-
dimiento patrimonial a favor de terceros.
Pero cualquier duda que pudiera generar estos actos, debemos ad-
mitir que si se permite el cambio de rgimen, y all se precisan los bie-
nes de cada uno, por ejemplo en un rgimen de separacin, los acree-
dores anteriores al cambio que sufran perjuicios por tal motivo pueden
hacerlo declarar inoponibles a ellos en el trmino de un ao a contar
desde que lo conocieron, como establece el art. 449 CCyC. La modifica-
cin debe hacerse por escritura pblica y la nica restriccin para esta
convencin despus de celebrado el matrimonio, es su otorgamiento
despus de un ao de celebrado el matrimonio.
Artculo 1549. CAPACIDAD PARA ACEPTAR DONACIONES. Para

aceptar donaciones se requiere ser capaz. Si la donacin es a una
persona incapaz, la aceptacin debe ser hecha por su representan-
te legal; si la donacin del tercero o del representante legal es con
cargo se requiere autorizacin judicial.
Esta norma pierde la contundencia del artculo anterior, y ya no se

trata de la capacidad plena de disponer de sus bienes, sino simplemen-
te de ser capaz. Y en tal sentido lo es quien no fue declarado tal por
sentencia judicial.
En principio, como sostena SPOTA, refirindose al menor emanci-
pado, la aceptacin de una donacin no poda entenderse como un
acto de disposicin de sus bienes propios adquiridos a ttulo gratuito
(Instituciones, Vol. II, pg. 196), razn por la cual, la aceptacin era vli-
da, incluso cuando la donacin fuera con cargo, por cuanto le quedaba
la facultad de abandono de lo recibido.
En igual medida podemos decir que todo aqul que tenga capacidad
restringida o inhabilidad no declarada judicialmente, es capaz y puede
aceptar la donacin que se le hiciera y la nulidad del acto slo podra
ser declarada si perjudica a la persona del donatario (art. 45 CCyC).
En cuanto a las personas con capacidad restringida o inhabilitados,
posteriores a la inscripcin de la sentencia que los declare tales, al igual
que con relacin a los declarados incapaces, se aplica el segundo prra-
fo de la norma que comentamos: la aceptacin debe ser hecha por su
representante legal, pero si as no fuera, y a pesar de una de las refe-
ridas formas de incapacidad o de capacidad limitada, para que el acto
sea declarado nulo, deber perjudicar al donatario, y la nulidad relativa
slo puede declararse a instancia de las personas en cuyo beneficio se
establece (art. 388 CCyC) como sucede en este caso.
Como representantes legales que son de sus hijos menores de
edad, los padres pueden aceptar donaciones que a ellos se le hicieran,
incluso en el supuesto de autocontratacin cuando los padres preten-
den hacer donacin a sus hijos menores, en cuyo caso, el art. 1805 CC,
permita que los donantes aceptaran por sus hijos beneficiados.
De todos modos, la norma dispone que si la donacin es con cargo,

se requiere de la autorizacin judicial para celebrarla.
En el supuesto de la reserva de usufructo, la donacin no es con car-
go, y justamente libera de impuestos al nudo propietario, con lo cual,
de ser una donacin de extraos, los padres podrn aceptarla, al igual
que cuando lo fuera de los padres que donan la nuda propiedad reser-
vndose el usufructo.
Artculo 1550. TUTORES Y CURADORES. Los tutores y curadores no

pueden recibir donaciones de quienes han estado bajo su tutela
o curatela antes de la rendicin de cuentas y pago de cualquier
suma que haya quedado adeudndoles.
La equiparacin normativa en el tratamiento del caso, tanto para la

tutela como para la curatela, tiene su fundamento en la profunda in-
fluencia que ejerce el representante legal, durante la etapa de su ejer-
cicio, sobre el incapaz.
A ello debe agregarse la importancia de la funcin con relacin a la
administracin de los bienes del representado que genera y generara
igualmente en la anterior legislacin, un rgimen de restricciones es-
trictas, con actos prohibidos para el que la ejerce, an cuando se hubie-
ra otorgado autorizacin judicial, como sostiene hoy el art. 120 CCyC,
o en un marco de exigencias con relacin a los actos que la requieren.
Entre ellos, hoy se desarrolla en el art. 121 supuestos en que los
mismos padres necesitaban autorizacin judicial, agregando para el tu-
tor, conforme al inciso a. el adquirir inmuebles o cualquier bien que no
sea til para satisfacer los requerimientos alimentarios del tutelado y
segn el inc. e. para contraer deudas, repudiar herencias o donaciones,
hacer transacciones y remitir crditos aunque el deudor sea insolvente.
En este marco de intereses contrapuestos, es por dems necesario
una perfecta separacin de patrimonios entre representante y repre-
sentado y la liquidacin total de los negocios o cuentas pendientes.
El art. 131 CCyC establece con relacin a la rendicin final de cuen-
tas, que una vez terminada la tutela, quien la ejerza o sus herederos
deben entregar los bienes al representado de inmediato, pero bajo el

control judicial, por cuanto se debe informar al juez de la gestin den-
tro del plazo que este indique y para no dar alternativa alguna a la
elusin de esta norma, se rechaza la propia voluntad del tutelado de
eximirlo, por declaracin en su testamento. Adems, debe intervenir el
Ministerio Pblico.
En tales circunstancias, pretender hacer valer una donacin del re-
presentado a su tutor antes de que se cierre totalmente este perodo
de rendicin de cuentas, sera atentar contra el sistema de seguridad y
garanta que ha pretendido el legislador, mas cuando, hoy en da, en la
legislacin comparada, se ha extendido el marco familiar del primitivo
derecho romano, al mbito social de proteccin de la persona no solo
en lo patrimonial, sino tambin con intervencin estatal de carcter in-
terdisciplinario para su tratamiento, la debida informacin, la asisten-
cia letrada como seala el art. 131, incluyendo personas que siendo
capaces, adolecen de ciertas restricciones para actos que le pueden
resultar lesivos (art. 32 CCyC), creando sistema de apoyos al ejercicio de
la capacidad (art. 43 CCyC y dando representacin tanto a estos como a
los inhabilitados (arts. 48 a 50 CCyC).
Por ello, como deca ZANNONI en el marco del Cdigo velezano Las
circunstancias histricas apuntadas provocan que en el derecho mo-
derno no sea uniforme el empleo de los trminos tutela y curatela, para
designar las mismas instituciones. En diversas legislaciones modernas
se comprende en la tutela tanto a los menores como a los incapaces
mayores de edad. As por ejemplo, en el derecho italiano se alude a
la tutela de los menores (arts. 343 y ss) y de los interdictos (art. 424 y
ss.). Se alude, en cambio a la curatela de los emancipados (art. 392) e
inhabilitados (art. 427) que satisface funciones de asistencia para los
actos que excedan la administracin ordinaria por parte de aquellos
(art. 324 y 424) (Derecho de Familia, Tomo II, Ed. Astrea, Bs. As., 1978,
pg. 806/807).
La reforma ha dado razn a esta extensin, y hoy debemos aplicar el
concepto y las limitaciones para tutores y curadores tanto cuando cum-
plen funciones tradicionales de cada instituto, como cuando resulten
de las nuevas regulaciones para las personas con capacidad restringida

e inhabilitados, sin dejar de tener en cuenta la nueva visin de la tutela,
en tanto puede ser ejercida por una o ms personas, conforme al art.
105, en tanto sea ms beneficioso para el nio, nia o adolescente, con
los anticipos, en materia de proteccin de los menores e incapaces que
resultan de las leyes 26.579 y 26.061.
Artculo 1551. OBJETO. La donacin no puede tener por objeto

la totalidad del patrimonio del donante, ni una alcuota de l, ni
cosas determinadas de las que no tenga el dominio al tiempo de
contratar. Si comprende cosas que forman todo el patrimonio del
donante o una parte sustancial de ste, slo es vlida si el donante
se reserva su usufructo o si cuenta con otros medios suficientes
para su subsistencia.
Mientras el artculo 1800 del CC estableca la nulidad de las donacio-

nes de todos los bienes del donante, incluyendo los futuros, para luego
en el prrafo siguiente admitir la de los bienes presentes si el donante
se reserva el usufructo o una porcin conveniente para subvenir a sus
necesidades, el nuevo lo regula con ms precisin tcnica al hablar no
de bienes sino de patrimonio como objeto del contrato, pero al mismo
tiempo genera una confusin con relacin a la discutida referencia de
los bienes futuros.
Concretamente, la donacin en el nuevo Cdigo, no puede tener
por objeto no solo la totalidad del patrimonio del donante, sino tam-
bin una alcuota de l, con lo que se excluyen de la donacin, la ex-
presa referencia a un porcentaje total de patrimonio, que por cierto
podra ser materia de un testamento, pero no de una donacin por la
indeterminacin que de ello resulta.
Cmo saber cunto representa el diez por ciento del patrimonio
al momento de la donacin?, si el mismo titular dudar de ello cierta-
mente en razn del carcter evolutivo y cambiante, que no se fija en
un momento, como en el supuesto de muerte, sino que se modifica
constantemente.
En igual medida, decir que se dona todo el patrimonio, tiene el mis-

mo grado de incertidumbre, y la norma no dice ms que lo que la inter-
pretacin realista debera decir en un contrato de tal especie. Qu es
todo? Lo que tengo hoy?, o lo que tendr al cierre de un inventario y
balance que se har en tal fecha? y en tanto, que sucede con las mejo-
ras, frutos, productos posteriores a l o pendientes, etc.
La norma es razonable, pero a continuacin incluye, no ya como
en el artculo 1800 CC la referencia a los bienes futuros, con todas las
incertidumbres que representa saber cules son, y a los que nos refiri-
ramos en nuestra obra sobre Donaciones, atento a que no es lo mismo
donar un bien futuro, que hacerlo respecto de una cosa de evolucin
futura, como sera la cosecha a levantar, todava no madura o el edificio
en construccin, en pie pero sin terminar (pg. 46 y ss.).
Al establecer la nueva norma, no ya la prohibicin de donar cosas
futuras, sino cosas determinadas de las que no se tenga el dominio al
tiempo de contratar, no alcanza a resolver la problemtica planteada,
por cuanto hay cosas de las que por derecho me pertenecen por ha-
berlas adquirido lcitamente como heredero del causante, y tal adqui-
sicin, igual que en el Cdigo velezano se produce desde el momento
mismo de la muerte, aunque no se haya efectuado trmite sucesorio
alguno, ni haber inscripto declaratoria de herederos o adjudicacin por
particin si fuera con otros (art. 2277 CCyC y 2403 CCyC).
Soy propietario por la ley, pero no tengo el dominio al tiempo de
contratar, aunque mi derecho como heredero, a pesar de la indivisin
comunitaria, es un derecho de propiedad, que no est precisado en
cuanto a las cosas materiales o bienes de la masa, pero que integran
mi patrimonio, razn por la cual pueden ser embargados, cedidos o
dados en garanta.
Si pretende la norma decir que por objeto prohibido, es nula la do-
nacin de estas cosas, caeramos en el mismo problema de interpreta-
cin de las cosas futuras del artculo 1800 del CC, mas cuando no se ha
puesto de acuerdo en su integridad como cuerpo normativo, dado que
al tratar de un instituto afn, como es la particin por donacin de as-
cendientes (a la que se aplican las reglas de las donaciones y de las par-
ticiones) establece que la particin por donacin no puede tener por

objeto bienes futuros, volviendo entonces al rgimen del art. 1800 CC.
Si partimos de principios propios de la contratacin, tales como la
intencin comn de las partes y el principio de la buena fe (art. 1061
CCyC), y que a las palabras se le debe dar el sentido que les da el uso
general (art. 1063 CCyC) o la atribucin apropiada al conjunto del acto
(art. 1064 CCyC), proteccin de la confianza (art. 1067 CCyC), etc., la
nica razn de la supuesta nulidad, sera de orden pblico.
Pero no vemos como el orden pblico, puede impedir a quien tiene
derechos adquiridos a que haga uso de ellos en la forma ms convenien-
te a sus intereses, en la esfera de la autonoma de la voluntad que regula
los derechos y obligaciones de cada uno, y entonces no vemos razn
alguna para establecer una duda sobre este negocio, que si no puede
concretarse por falta de precisin en la titularidad de la cosa, no por ello
significa una contratacin sobre cosa ajena ni contraria a derecho.
Ms an cuando esa falta de precisin, no es en cuanto a la titu-
laridad que se tiene plena y registrada sobre un conjunto, del que se
desprender una parte. Si divido mi lote mediante plano, y en el trmi-
te de divisin resuelvo donar una de las parcelas, se me puede decir
conforme a la norma comentada, que no tengo el dominio sobre la
cosa donada, pero ello es porque todava no hay configuracin de la
cosa por la aprobacin de la subdivisin, pero la tengo por el total y el
acto merece toda la proteccin del sistema jurdico.
En la segunda parte, pasando el artculo del concepto de patrimonio
como generalidad, al de cosas que forman ese patrimonio, hace la ex-
cepcin a la restriccin, estableciendo la validez de donaciones de aque-
llas cosas que forman el todo o una parte si el donante se reserva el
usufructo o si cuenta con otros medios suficientes para su subsistencia.
Es decir que no es la mera prueba de una reserva de usufructo, acto
manifiesto, evidente, inscripto y con toda la proteccin legal lo que sal-
va la donacin, sino, a falta de esto, la prueba de que el donante cuenta
con otros medios suficientes para su subsistencia.
Quiere ello decir, que lo nico que puede ser atacado como acto de
objeto prohibido, no es la donacin de todas las cosas que integran el
patrimonio del donante, en tanto no se diga en esos trminos abstrac-

tos, sino en la enunciacin de las cosas que lo componen, por cuanto,
an cuando no se haya hecho reserva de usufructo alguna, se tendra
que probar que el donante no cuenta con otros medios suficientes
para su subsistencia.
En conclusin, las dificultades del art. 1800 del CC no fueron resuel-
tas, sino que por el contrario su aplicacin resulta casi imposible. Los
ttulos emanados de donaciones, en tanto no contengan una referencia
abstracta a todo el patrimonio o una parte indivisa de l, o a bienes futu-
ros en forma genrica sern perfectos y nicamente la accin de parte
interesada podr determinar su nulidad luego de la acreditacin judicial.
Artculo 1552. FORMA. Deben ser hechas en escritura pblica, bajo

pena de nulidad, las donaciones de cosas inmuebles, las de cosas
muebles registrables y las de prestaciones peridicas o vitalicias.
El criterio formalista ad solemnitatem para ciertas donaciones que

resultara de la reforma de la ley 17.711 al Cdigo Civil, se ve hoy no slo
ratificado en cuanto a los actos comprendidos(inmuebles y prestacio-
nes peridicas o vitalicias) sino ampliado, dado que en este supuesto se
incorporan la cosas muebles registrables, que son todos aquellas que
siendo aptas para desplazarse por s mismo o por una fuerza externa,
segn la definicin que da el art. 227 del CCyC, deben ser registradas
conforme a las leyes que los regulan (automotores, aviones, buques,
etc.).
Escapan estos supuestos a la pretendida desolemnizacin de cier-
tos contratos, exigiendo ahora el rigor que el caso requiere en razn
de las dudas del donante entre la gratitud o ingratitud futura de sus
donatarios y las formas ms adecuadas para preservar su patrimonio
ante el desprendimiento patrimonial formado en cargas de conciencia,
reproches y la generosidad que posiblemente sustenta su determina-
cin (de nuestra obra sobre Donaciones, pg. 32 y ss.).
El debido asesoramiento del autorizante de la escritura pblica es
absolutamente personalizado y permite el mayor conocimiento del
acto celebrado. Entre otros, hacer la donacin con reserva de usufruc-

to, o establecer el derecho de reversin para el caso de que el donata-
rio le preceda en la muerte, o poder concretar su voluntad en un acto
sujeto a futura aceptacin con las limitaciones que la nueva legislacin
ha puesto a la aceptacin post mortem. Ni qu decir, de cmo preservar
la legtima de sus herederos legitimarios, o las formas de compensar-
los, o la utilizacin de la donacin por particin de ascendientes como
modo ms adecuado.
Se trata de un contrato de aristas muy amplias, que no pueden
desarrollarse sin el preciso conocimiento normativo y sus efectos, en
particular cuando regula los cargos y condiciones, o el camino a seguir
frente a la inoficiosidad.
La importancia econmica de las cosas muebles registrables, puede
significar en ciertos casos valores muy superiores a los de algunos in-
muebles y por tanto, no hay razn para diferenciarlos en su tratamien-
to formal.
Por otra parte, el sistema de publicidad registral que resulta de ello,
da plenitud de garantas en las oscilaciones entre los derechos de las
partes y los terceros, manteniendo un equilibrio necesario para la paz
social.
La reforma recogi las crticas de BELLUSCIO a la redaccin que die-
ra la ley 17.711 al artculo 1810 del CC al establecer que sean hechas
ante escribano pblico olvidando el legislador que eso no responde
plenamente a la forma escritura pblica, ya que podra entenderse
que lo es por instrumento privado con firma certificada o bajo la for-
ma de un acta notarial. Critica tambin la mencin superflua sobre la
forma ordinaria de los contratos, errores ambos que vienen del texto
original, pero que pudieron ser adecuados debidamente. (BELLUSCIO,
Augusto C. Cdigo Civil Concordado, Comentado y Anotado, bajo su direc-
cin. Ed. Astrea, Vol. IX, Buenos Aires, pg. 61/62).
Asimismo, la reforma al rgimen de bienes del matrimonio, admi-
tiendo tanto la separacin de bienes o el de comunidad, permite ce-
lebrar convenciones, que deben ser hechas por escritura pblica (art.
448 CCyC) y las donaciones hechas en las convenciones matrimoniales
se rigen por las disposiciones relativas al contrato de donacin, para

cuyos supuestos nos remitimos al comentario efectuado al artculo
1546 CCyC.
Artculo 1553. DONACIONES AL ESTADO. Las donaciones al Estado

pueden ser acreditadas con las actuaciones administrativas.
La excepcin est perfectamente fundada en el carcter de verda-

dero instrumento pblico del expediente administrativo y as lo sostu-
vimos ya en la obra sobre Donaciones. En cuanto a la excepcin de la
forma solemne en los casos indicados, est dada por las donaciones
al Estado, por cuanto las mismas constan de un instrumento pblico
valioso como es el expediente administrativo donde las mismas se re-
cogen. Lo justifica BUERES al comentar el art. 1810 en su prrafo final:
Dejamos constancia de que un expediente administrativo lleva siem-
pre un tiempo antes que la donacin sea aceptada y que ello permite
al donante revocar la misma con anticipacin a la aceptacin (BUERES,
Alberto J. Cdigo Civil y normas complementarias, Ed. Hammurabi, Bs.
As., 2003, tomo 4D, pg. 76).
Compartimos el criterio y lo fundamos en el carcter de instrumen-
to pblico del expediente administrativo, en la distincin que hicira-
mos respecto de las tres categoras de ellos (administrativo, judicial y
notarial) (LAMBER, Rubn Augusto, La Escritura Pblica, tomo I, Ed. FEN,
La Plata, 2004, pg. 12 y ss).
Artculo 1554. DONACION MANUAL. Las donaciones de cosas mue-

bles no registrables y de ttulos al portador deben hacerse por la
tradicin del objeto donado.
Tratamos el tema de la tradicin como forma en los casos de dona-

ciones no formales, o sea las excluidas de la solemnidad del artculo
1552 en el marco de la anterior. El artculo 1815 deca: La donacin de
cosas muebles o de ttulos al portador puede ser hecha sin un acto es-
crito, por la sola entrega de la cosa o del ttulo al donatario. Y en el art.
1816: Para que valgan las donaciones manuales es preciso que ellas
presenten los caracteres esenciales del contrato, y que la tradicin que
la constituye sea en s misma una tradicin verdadera.
Este ltimo artculo le ha hecho decir a SPOTA que las donaciones
manuales configuran un supuesto ms de contrato real en la enumera-
cin del art. 1142 del CC (mutuo, comodato, depsito, constitucin de
prenda y anticresis), por cuanto como en el supuesto de la renta vita-
licia, que tambin incorpora a la lista legal, no quedar concluido sino
por la entrega del dinero o por la tradicin de la cosa en qu consiste
el capital como dice para el ltimo el art. 2071. Y conclua: Por lo que
respecta a la donacin manual, debemos entender por tales aquellas
que para su formacin se requiere, no slo el consentimiento contrac-
tual, sino tambin la entrega de la cosa (Instituciones Contratos, Tomo
I, pg. 177).
A ello le segua la crtica de otros autores: ZAGO, en la obra de BUE-
RES y siguiendo la opinin del Director de esa obra, considera que la
donacin manual sigue siendo un contrato consensual, dado que la
entrega de la cosa mueble puede hacerse en forma coetnea a la dona-
cin o posterior a ella. Esta facultad resulta del art. 1815: puede ser he-
cha sin un acto escrito. A contrario, puede serlo con un acto escrito.
Entendemos que ello no quita su carcter consensual al contrato y que
el perfeccionamiento que se menciona en el artculo no lo convierte en
real, resultando ser slo indicativo de la no necesidad de formalidad
instrumental alguna (Cdigo Civil Ob. y t cit. pg. 83).
En la disputa se define hoy la importancia de la tradicin, pero sin
cambiar la naturaleza del contrato, porque ni en el Cdigo de Vlez,
se le dio carcter real al contrato de donacin. Siempre tuvo carcter
consensual a pesar de la disputa, porque aquella normativa, a pesar
de la desafortunada nota de Vlez al art. 1791, segn la cual si no hay
enajenacin no hay donacin, la regulacin admita la consensualidad
cuando reglaba la falta de entrega de la cosa en los artculos 1833 y
1834 CC.
Con mas previsin el artculo 1555 del CCyC que comentamos segui-
damente, establece la obligatoriedad del donante de entregar la cosa
desde que ha sido constituido en mora, es decir, que de un contrato

consensual, como resulta ahora claramente del art. 1542 CCyC ya co-
mentado, resulta la obligacin. Se trata de un contrato nacido del acuer-
do de partes y no por la entrega misma de la cosa, por ms que deba
hacerse por la tradicin del objeto donado, como dice el ltimo prrafo
de este artculo 1554 CCyC para el supuesto de donacin manual.
Seccin 2
Efectos
Artculo 1555. Entrega. El donante debe entregar la cosa desde que
ha sido constituido en mora. En caso de incumplimiento o mora,
slo responde por el dolo.
Ante la consensualidad del contrato, la entrega de la cosa podra

ser anterior al contrato mismo, simultnea o posterior, pudiendo dife-
renciarse la naturaleza de la tradicin, si es que siendo anterior tena
la tenencia como comodatario o locatario, en cuyo caso la celebracin
del mismo, operaba como una traditio brevi manu, en cuyo caso, el
contrato produce la interversin del ttulo (art. 1915 CCyC).
As debera entenderse en estos casos, si nada se dice, por cuanto la
manifiesta intencin de donar la cosa, as aceptada, produce el efecto
de extinguir el derecho que tena el tenedor a nombre del poseedor
(donante) para pasar a serlo con un derecho a poseer en mrito a la
nueva relacin.
Pero la consensualidad del contrato, no produce por s, la adquisi-
cin del derecho real, y como lo establece el art. 750 CCyC es necesaria
la tradicin para transformar el derecho a la cosa (ius ad rem) resultante
de una relacin jurdica, en un derecho sobre la cosa misma (ius in re).
Adems, la nueva normativa distingue claramente en el art. 1890
los derechos reales sobre cosas registrables, cuando la ley requiere
la inscripcin de los ttulos en el respectivo registro a los efectos que
correspondan y cosas no registrables, cuando los documentos por-
tantes de derechos sobre su objeto no acceden a un registro a los fines
de su inscripcin.
Por tanto, no solo debe constar la voluntad de donar, sino la de

entregar la cosa, y si la misma ya se encontraba bajo la custodia del
donatario como mero tenedor, es necesario poner de manifiesto la in-
tencin de cambiar el ejercicio del poder sobre la cosa. El tercer prrafo
del art. 1892 CCyC establece que no es necesaria la tradicin posesoria
cuando la cosa es tenida a nombre del propietario y ste por un acto
jurdico pasa el dominio de ella al que la posee a su nombre, o cuando
el que la posea a nombre del propietario principia a poseerla a nombre
de otro.
Ocurrira lo mismo si la entrega es simultnea al contrato, salvo que
se manifestara expresamente que la entrega se har en otro momento,
posterior al contrato, por alguna razn que justifique la demora, pero
no por mero olvido.
De todos modos, la norma tiende a evitar conflictos y pone fin a las
vacilaciones, mediante la constitucin en mora, en cuyo caso, el donata-
rio est intimando la entrega, con lo que se requiere un acto expreso de
voluntad del donante, para cambiar la relacin de poder sobre la cosa.
Concretamente, mientras no haya tradicin o no se dieran los su-
puestos de traditio brevi manu o constituto posesorio del art. 1892
CCyC, habr ttulo para operar la transmisin, pero faltar el modo su-
ficiente, con lo que el derecho real no se habr transmitido.
Constituido en mora de entregar el donante la cosa, hasta que la
misma no se produce, no se habr adquirido el derecho real y es all,
donde se produce el otro efecto previsto en la norma comentada.
En materia contractual, el incumplimiento genera responsabilidad y
los consiguientes daos y perjuicios, pero con la particularidad en esta
materia, de atribuirla nicamente en caso de dolo del deudor.
La explicacin est en la falta de contraprestacin en un contrato
donde alguien da, sin recibir nada a cambio, pero ni es en todos los
casos (hay donaciones onerosas) ni queda fuera de aplicacin la expec-
tativa generada por la relacin jurdica trabada.
En el primer supuesto, si la donacin se hizo con carcter de mutua,
o remuneratoria o con cargos, la mala fe del donante en no entregar la
cosa producira un evidente desequilibrio patrimonial, y deber o bien re-
integrar con los intereses correspondientes lo que aportara para la dona-

cin el donatario o cumplir con su obligacin de entrega tal lo prometido.
Pero aunque no fuera onerosa la donacin, sino simplemente
gratuita, la expectativa del acto pudo haber generado en el donata-
rio perjuicios en razn de la expectativa de la adquisicin, que lo hi-
ciera incurrir en gastos. Suponiendo una donacin de un automotor,
con cuya expectativa el donatario, antes de recibir la cosa, construyera
una cochera, adaptara su vivienda a las nuevas necesidades creadas o
suprimiera sectores para afectarlos al cuidado y atencin del vehcu-
lo, no puede considerarse desplazado por la inexistencia de dolo del
donante, y su mera culpa o el mero incumplimiento justificado, no po-
dra desplazar el derecho del donatario perjudicado, tal como resulta
de la misma expectativa que resulta de la declaracin unilateral de la
voluntad, que como dice el art. 1800 CCyC causa una obligacin jurdi-
camente exigible y por otra parte, ante la mera oferta aceptada, el art.
976 CCyC establece ante la muerte o incapacidad, que el que acept
la oferta, a pesar de la caducidad operada por un hecho extrao a la
voluntad, y que el aceptante desconoca, si ha hecho gastos o sufrido
prdidas, tiene derecho a reclamar su reparacin.
Debemos recordar tambin que el registro constitutivo del acto, en
algunos casos no es tal, como sucede con los inmuebles, por cuanto el
negocio se perfecciona con ttulo y modo, pero la registracin tiene una
funcin complementaria a los efectos del conocimiento de los terce-
ros. En tales casos, la transmisin entre las partes se habr producido
por el otorgamiento de la escritura con tradicin, aunque no estuviera
registrada. Y en cuanto a los muebles no registrables, atento al viejo
principio de que la posesin vale ttulo, el dominio lo adquiere el dona-
tario a quien se le entregara, pero siendo gratuita la adquisicin, debe-
r probarlo. Frente a otros subadquirentes se aplica el art. 1895 CCyC,
y la posesin de buena fe, debe ser de cosas que no sean hurtadas o
perdidas.
Est visto que la gratuidad genera notables diferencias con los ne-
gocios onerosos, justamente por la falta en los casos extremos, de la
debida contraprestacin.
En materia de incumplimiento del donante en la entrega de la cosa,

coinciden las soluciones en algunos casos, como cuando el cumpli-
miento se hace imposible por caso fortuito o fuerza mayor. Segn el
art. 1732 CCyC El deudor de una obligacin queda eximido del cum-
plimiento y no es responsable, si la obligacin se ha extinguido por
imposibilidad de cumplimiento objetiva y absoluta no imputable al obli-
gado (En nuestro caso, la destruccin total del vehculo ofrecido en
donacin).
Claro que ello es as, como dice el prrafo final de la norma, cuando
La existencia de esa imposibilidad debe apreciarse teniendo en cuenta
las exigencias de la buena fe y la prohibicin del ejercicio abusivo de
los derechos. (Si el vehculo no fue retirado del lugar donde se guarda,
frente a un cercano incendio, el desinters no es dolo, pero si hay una
culpa en la falta de diligencia adecuada, y si bien el donante no respon-
de por el valor de la cosa dada gratuitamente, si debe hacerlo por todos
los gastos incurridos por el donatario para preparar el lugar destinado
al vehculo, como construccin de cochera, etc.).
Por su parte, el art. 1733 establece las excepciones a la falta de res-
ponsabilidad frente al caso fortuito o imposibilidad de cumplimiento y
entre otros, en el inciso c. incluye el caso de mora, que contemplara
el caso de mora, que en nuestro caso, solo se aplicara en el supuesto
de dolo, con la excepcin antes apuntada. Para los dems supuestos,
nos remitimos al artculo citado.
En cuanto a cmo debe entregarse la cosa, y su vinculacin con las
mejoras y frutos antes de la entrega, consideramos que las normas
que regulan estas situaciones (art. 751 a 754 CCyC) estn destinados a
los contratos onerosos, y difcilmente pueda el donatario reclamar al
donante, por el retiro de mejoras incorporadas despus de la donacin
o de los frutos percibidos antes de la entrega. La gratuidad del contrato
en estos caso priva en las soluciones que correspondan y la responsa-
bilidad del deudor deber analizarse sobre las pautas al comienzo mar-
cadas, de donaciones onerosas o de las expectativas generadas por el
contrato incumplido y los gastos derivados de ellas.
Artculo 1556. GARANTA POR EVICCIN. El donante slo responde

por eviccin en los siguientes casos:
a. si expresamente ha asumido esa obligacin;
b. si la donacin se ha hecho de mala fe, sabiendo el donante que
la cosa donada no era suya e ignorndolo el donatario;
c. si la eviccin se produce por causa del donante;
d. si las donaciones son mutuas, remuneratorias o con cargos.
Ya no se trata en estos supuestos, de la imposibilidad de cumpli-

miento por las razones antes apuntadas o de incumplimiento volun-
tario, sino de la privacin total o parcial del derecho patrimonial que
sufre su adquirente, como seala SPOTA, aunque poniendo especial
nfasis en la onerosidad del contrato, con la excepcional aplicacin
a los actos gratuitos. Y a modo de ejemplo en el carcter general del
instituto incluye en esa privacin total o parcial derecho reales no
declarados -de terceros o cargas reales ocultas- toda turbacin del
derecho vicioso adquirido, sea en lo atinente a la propiedad, sea en
lo referente al uso del derecho adquirido (SPOTA, Alberto Gaspar,
Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Vol. IX, pg.1, Ed. Depalma,
Bs. As., 1984).
Marcada la diferencia con los supuestos del artculo anterior, la res-
ponsabilidad por eviccin en las donaciones, tienen cierta similitud con
las excepciones apuntadas antes en el caso fortuito o imposibilidad de
cumplimiento (art. 1733 citado) dado que en el inciso a. de la norma
que comentamos, predomina el elemento voluntario (asumir la obliga-
cin) como en el inciso a. del 1733.
En los incisos b. y c. predomina la conducta del donante, definiendo
la mala fe por una hecho tan notorio como es el saber que lo daba en
forma gratuitamente, no le perteneca, agravado por el desconocimien-
to del donatario o porque el hecho que produce la eviccin tiene origen
o causa en su propio accionar.
El caso ms genuino en las excepciones, es el del inciso d. por cuan-
to ya no se trata de donaciones gratuitas propiamente dichas, sino que
las mutuas, remuneratorias o con cargos, marcan una onerosidad ma-
nifiesta que permite una asimilacin a la eviccin de los actos onero-

sos, con las limitaciones que por su monto, pueden diferenciarlo.
Debe recordarse el artculo 1828 del Cdigo velezano, cuando re-
ferido a las donaciones con cargos, expresaba que cuando estos re-
presentaban un valor equivalente al de la cosa dada en donacin, no
est sujeta a ninguna de las condiciones de las donaciones gratuitas.
Esta norma tiene su equivalente en el nuevo Cdigo en el art. 1564
CCyC, que ya comentaremos, as como en materia de responsabilidad
del donatario, en el art. 1563 CCyC. Responde por el cumplimiento con
la cosa donada, y si esta se pierde por eviccin, desaparece el objeto de
la mentada responsabilidad. En tal caso, responde hasta su valor si la
ha enajenado o ha perecido por hecho suyo.
La eviccin en estos supuestos, funciona en plenitud cuando se trata
de este tipo de donaciones onerosas, en que la proteccin responde a
un principio de equidad en el tratamiento de la relacin jurdica creada.
En cuanto al monto de esa indemnizacin, es materia del artculo
siguiente.
Artculo 1557. Alcance de la garanta. La responsabilidad por la

eviccin obliga al donante a indemnizar al donatario los gastos en
que ste ha incurrido por causa de la donacin. Si esta es mutua,
remuneratoria o con cargos, el donante debe reembolsarle ade-
ms el valor de la cosa por l recibida, lo gastado en el cumplimien-
to del cargo, o retribuir los servicios recibidos, respectivamente.
Tal como lo venimos desarrollando en los dos artculos preceden-

tes, se diferencian las donaciones totalmente gratuitas en el primer p-
rrafo, de las que tienen cierto grado de onerosidad en el segundo, y en
mrito a ello, se regulan los alcances de la garanta.
Este artculo tiene la particularidad de dar cabida plena a principios
ticos, que ya son propios del contrato en su concepcin general, pero
que la realidad puede confundir.
Si dar es un acto virtuoso, no por ello todos dan desinteresadamen-
te. Algunos lo hacen porque les molesta la cosa donada, la consideran
sin valor alguno para su uso personal o muy costosa la reparacin, y no

saben dnde tirarlo. Bajo el pretexto del dar desinteresado, entregan
una cosa que luego resulta al donatario que desconoca los defectos,
costosa y tan intil como para quien se lo diera. Diramos que fue sor-
prendido en su buena fe. Para marcar con ms precisin la diferencia,
es virtuoso dar ropa usada a quien la necesita, pero no es lo mismo
darla limpia y planchada, que en estado ruinoso. Es que detrs del acto
de dar, est la persona que lo recibe, y su dignidad, con la misma razn
que quien formula una declaracin de recompensa por una prdida,
debe responder a su declaracin por respeto a la expectativa creada.
Si la eviccin destruye la expectativa que tena el donatario, y lo que
crea recibir como una ayuda, para la que se prepar haciendo gastos
de recibo (escritura de aceptacin de donacin de un inmueble, pago
de transporte del vehculo que le regalaban o las cosas muebles que ha
debido trasladar con ciertos cuidados, por ejemplo), justo es que la nor-
ma imponga al donante la obligacin de indemnizar estos gastos por
la frustracin producida, que no es lo mismo que con los preparativos
anteriores a la donacin (en el ejemplo que antes diramos, el haber
construido una cochera) porque en este ltimo supuesto se trata de res-
ponsabilidad precontractual, mientras que en el supuesto actual, son
gastos propios de la entrega de la cosa y de la aceptacin de la donacin.
La segunda parte de la norma, analiza donaciones onerosas, en que
la transmisin del donante, se ve frustrada por la eviccin en cuanto a
la finalidad del contrato, cualquiera fuera la causa de la misma, pero a
su vez el donante ha resultado ser al mismo tiempo donatario de otra
donaciones (caso de las donaciones mutuas, que siendo independien-
tes una de otra, sin embargo, si de nulidad se tratara, como dice el art.
1560 CCyC, tambin afecta a la otra).
No es justo beneficiarse con lo recibido, y este es el valor que debe
indemnizar el donante cuya donacin fuera afectada por eviccin.
El mismo criterio se aplica para las otras donaciones onerosas, en
que por lo dado y frustrado por eviccin tiene causa en una remunera-
cin que pretendi el donante compensar o el costo de los cargos que
ha debido cumplir el donatario para recibir la cosa donada.
Por supuesto que a ese reembolso, se le debe sumar todos los gas-
tos contemplados en el primer prrafo del artculo.
En un tercer prrafo el artculo contempla el caso de una eviccin
producida por una hecho posterior a la donacin (despus de donado y
no entregado, el donante la vende a un tercer, o permite que un vecino
demuela construcciones, o introduzca modificaciones en la cosa que le
hacen perder todo o parte de su valor de origen), que sea imputable al
donante.
La norma concluye con un principio de equilibrio en la determinacin
del resarcimiento, considerando expresamente el caso en que la eviccin
sea parcial, admitiendo la reduccin proporcional de la indemnizacin.
Respecto de la eviccin parcial, queda por despejar las dudas que
puedan generar las interpretaciones que -partiendo del principio de
no responder por eviccin en los actos gratuitos, salvo los supuestos
desarrollados- sentaba el art. 2149 del Anteproyecto Bibiloni, en su
segunda parte: En caso de eviccin parcial, si l parte que conservase
el donatario fuese suficiente para cubrir el valor de los cargos, nada
podr reclamar del donante. Si esa parte fuese inferior al valor de los
cargos cumplidos, el donante indemnizar por el excedente segn las
reglas del enriquecimiento indebido. Si las cargas fuesen impuestas a
favor de un subdonatario, slo tendr el donatario accin contra ste.
Dado que la indemnizacin no pretende sancionar una conducta
por incumplimiento ni hay una verdadera retribucin de una cosa por
otra, sino que es una consecuencia del acto gratuito, en la medida que
esa indemnizacin quede cubierta por el valor til del remante que
queda en poder del donatario, nada ms se podr reclamar.
Artculo 1558. Vicios ocultos. El donante slo responde por los vi-
cios ocultos de la cosa donada si hubo dolo de su parte, caso en el
cual debe reparar al donatario los daos ocasionados.
SPOTA, se refera a los vicios redhibitorios como caractersticos del

acto oneroso, ms todava que la propia eviccin en la que sealamos
excepciones plenamente justificadas para ciertos actos gratuitos.
Citaba los artculos 2164 CC definiendo los defectos ocultos, cuyo

dominio, uso o goce se transmitiera por ttulo oneroso, y por si no al-
canzara con ello agregaba el CC velezano la expresa exclusin de los
mentados vicios a las adquisiciones por ttulo gratuito (art. 2165 CC).
Recordaba su naturaleza en fuentes como el art. 3581 del Proyecto
de Freitas y 1846 del Cdigo francs, marcando sus particularidades:
que existan al momento de la adquisicin y que resulten relevantes
(que tornen no idnea la cosa para su destino y que por ello no se
habra adquirido o que el precio hubiera sido menor si el adquirente
hubiera conocido el vicio oculto. (SPOTA, Alberto Gaspar, Instituciones,
Ob. cit., tomo IX, pg. 53).
El nuevo Cdigo ha regulado con mejor precisin la obligacin de
saneamiento por eviccin y vicios redhibitorios en disposiciones ge-
nerales contenidas en los artculos 1031 a 1043, y especiales, para el
primer supuesto en los artculos 1044 a 1050 y para los vicios ocultos
en los artculos 1051 a 1058, con la particularidad de no desconocer
plenamente la posibilidad de responder por estos en ciertos negocios
gratuitos.
Primero porque en el art. 1035 CCyC el adquirente a ttulo gratui-
to puede ejercer en su provecho las acciones de responsabilidad por
saneamiento correspondientes a sus antecesores; segundo por la po-
sibilidad de las partes de regularla, como resulta del art. 1036 CCyC y
en tercer lugar, por la expresa admisin en cuanto a los vicios ocultos,
cuando hubo dolo de parte del donante.
El dolo resulta manifiesto cuando se analizan las caractersticas
del vicio en el art. 1051 inc. b) CCyC, porque difcilmente el que detenta
el poder sobre la cosa desconozca defectos que la hacen impropia para
su destino por razones estructurales o funcionales, o la disminucin de
su utilidad.
Para comprender la actitud del donante, debemos analizar su con-
ducta: si resulta manifiesto que se trata de una cosa arrumbada, sin
uso desde largo tiempo, es de pensar que el donante deber advertir
esa circunstancia para que el que lo reciba lo haga en el estado en que
se encuentra.
Si la cosa est en uso, y los defectos ocultos habran impedido el

buen funcionamiento antes o despus de la entrega, por sus caracte-
rsticas, debi al menos advertir al donatario. No debemos olvidar la
definicin de dolo del art. 271 CCyC cuando se refiere a toda asercin
de lo falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee para la celebracin del acto, y que el acto
no se hubiere realizado sin la reticencia u ocultacin.
Estas conjeturas deben analizarse desde los principios ticos que
pueden representar el acto de donar, para favorecer y no para entor-
pecer al donatario en el uso de la cosa que ya sabe como titular que
no funciona o lo hace mal, y fundamentalmente, cuando el donante se
beneficia con el acto, por desprenderse de algo que le resulta molesto
y costoso para deshacerse de l.
Es en estos casos excepcionales, que el nuevo Cdigo admite, a di-
ferencia del Cdigo velezano, la necesidad de reparar el donante los
daos ocasionados, que pueden ser por traslado, desarme y armado en
otro lugar, acondicionamiento de lugares para ese fin, etc. Tngase en
cuenta las dificultades que grandes mquinas industriales tienen para
cambiarlas de lugar e instalarlas, razn por la cual, cuando se regula el
leasing, se trata en forma expresa sobre los servicios y accesorios ne-
cesarios para el diseo, la instalacin, puesta en marcha, etc. (art. 1233).
Artculo 1559. Obligacin de alimentos. Excepto que la donacin

sea onerosa, el donatario debe prestar alimentos al donante que
no tenga medios de subsistencia. Puede liberarse de esa obliga-
cin restituyendo las cosas donadas o su valor si las ha enajenado.
En este captulo hemos analizado distintas situaciones originadas

en el contrato de donacin, claramente diferenciadas si las mismas son
propiamente gratuitas o tienen cierto grado de onerosidad.
Despus de ver los efectos del incumplimiento en la entrega, co-
mentamos las normas sobre responsabilidad por eviccin y el alcance
de la garanta, as como de los vicios ocultos de la cosa, ahora materia
indemnizable en los supuestos especiales considerados.
La norma que ahora comentamos, tiene su origen en el Cdigo ve-

lezano en el art. 1837, para los supuestos en que la donacin fuera
celebrada sin cargos, omitiendo los otros supuestos de donaciones
onerosas como las mutuas y las remuneratorias, que ahora se incluyen
con amplitud bajo la expresin precisa y genrica de onerosidad.
El donatario de una donacin absolutamente gratuita, tiene un de-
ber moral, elevado a la categora de jurdica desde que as se lo expre-
sa, de dar alimentos a su donante si este en algn momento se encon-
trara en situacin de indigencia o no tuviera los medios necesarios para
su subsistencia.
Nada dice de parientes que pudieran prestar la obligacin alimen-
taria por otros fundamentos. Exige, como un deber por el acto de des-
prendimiento patrimonial que lo benefici, la prestacin alimentaria
necesaria. Pero al tratar las causas de revocacin por ingratitud, inclu-
yendo el rehusar alimentos al donante (art. 1571 inc. d. CCyC) resuelve
que la misma no prospera si el donante puede obtenerlos de las perso-
nas que estn obligados por las relaciones de familia (art.1572 CCyC).
Por otra parte, la relacin de onerosidad, debe ser razonablemente
equivalente a lo dado en donacin, por cuanto el art. 1564 CCyC esta-
blece el alcance de la onerosidad, y la misma, para que se consideren a
ttulo oneroso (remunerativas o con cargos) deben mantener una equi-
tativa retribucin de los servicios recibidos o en que exista equivalencia
de valores entre la cosa donada y los cargos impuestos.
Deducimos de lo dicho, que no cualquier requerimiento debe ser
atendido por el donatario, ni la onerosidad insignificante la genera.
Se trata de una obligacin legal, que ya resultaba en el Cdigo vele-
zano del art. 1837 tal como lo seala Gustavo A. BOSSERT: En nuestro
ordenamiento existe tambin una obligacin alimentaria de fuente le-
gal, pero que no tiene como fundamento los vnculos de familia, sino la
gratitud que debe existir de parte del donatario hacia el donante, y que
se halla contemplada en el art. 1837 del Cdigo Civil (Rgimen jurdico
de los alimentos, Ed. Astrea, Bs.As., 1993, pg. 2).
Como tal, deber en caso de reclamo, probar su procedencia, es de-
cir, que no hay parientes obligados o que habindolos no cumplen con
su obligacin, o que en la donacin predomina la gratuidad, como para

no debilitar una accin rechazada cuando hay cierto grado de onero-
sidad.
Del supuesto de revocacin por ingratitud por incumplimiento de la
obligacin alimentaria legal, nos ocuparemos al tratar de la ingratitud,
pero de lo que ahora nos vamos a ocupar, es de la extincin del contra-
to, fundado en la imposibilidad de cumplir por el donatario.
Nos referimos a ello, porque el art. 1837 CC fue tomado como re-
ferencia para justificar un distracto causado, y poder volver la cosa do-
nada al donante, aunque la verdadera razn de este recurso, no era
generalmente la imposibilidad de dar los alimentos, sino la observabi-
lidad que pudiera tener el ttulo, particularmente cuando la donacin
era a extraos.
Se pretenda con ello, volver la cosa al comercio ante la potencial
accin reipersecutoria que pesaba sobre la donacin, aunque algunos
crticos consideraban que se trataba de una nueva donacin, en este su-
puesto del donatario al donante originario, y por tanto, afectado como
la primera por la misma observabilidad, por la supuesta accin reiper-
secutoria, en este supuesto de los herederos del donatario restituyente.
En medio de las disputas doctrinarias sostuvimos nuestras dudas
sobre el distracto, para retrotraer una donacin, sobre la regulacin
que daba el art. 1200 del CC.
Antes de entrar en la naturaleza jurdica del acto, vamos a partir del
supuesto que nos interesa, como contrato firme a irrevocable.
Desanudar lo que ya estaba anudado, tena fundamento en el art.
1200 del CC, sin entrar a discutir si la norma se limita a los contratos de
cumplimiento sucesivo, a est abierta a cualquier otro contrato.
En esta amplitud anticipamos una contradiccin, en tanto los de
cumplimiento instantneo, pueden estar sujeto convencionalmente a
una condicin resolutoria, una prelacin contractual, cargo, plazo reso-
lutorio, etc., que haga de lo naturalmente irrevocable, contractualmen-
te revocable.
Ocurre ello particularmente con los negocios onerosos como la
compraventa, que tan marcada regulacin tiene entre pactos sobre re-
serva de dominio, pacto comisorio, pacto de retroventa, reventa, etc.

Y decimos que estos contratos son naturalmente irrevocables, pri-
mero porque si no estn sujetos a ninguno de stos pactos, no pueden
dejarse sin efecto. Una venta con precio pagado, escritura firmada, po-
sesin entregada, ya no podr dejarse sin efecto.
El contrato con su transmisin ha quedado definitivamente consu-
mado y solo una nueva relacin contractual, podr retrotraer el domi-
nio al originario vendedor, pero no como una extensin de la primera,
sino por un nuevo contrato.
Nada agrega a esto la existencia contractual de los pactos, que solo
ponen una pausa en la determinacin precedente. Siguen siendo irre-
vocables, salvo que por contrato se haya dejado prevista una forma de
retrocesin, o retransmisin.
Por ello decimos que es contractualmente revocable, y naturalmen-
te irrevocable.
A nuestro criterio, ninguno de estos supuestos, podan encuadrarse
en el 1200 del CC, pero si admitiramos su extensin, la misma se de-
bera limitar nicamente a lo que hace excepcin a la irrevocabilidad, y
nunca ms all de ello.
Lo que entonces dejaba dudas a travs de un distracto, se puede
resolver hoy a la luz del nuevo Cdigo, como una cuestin de resci-
sin bilateral. El art. 1076 del CCyC establece que el contrato puede
ser extinguido por rescisin bilateral, excepto estipulacin en contra-
rio, slo produce efectos para el futuro y no afecta derechos de ter-
ceros.
Si de comn acuerdo donante y donatario resuelven la restitucin
de la cosa donada, en tanto no haya terceros perjudicados, la misma
elimina la obligacin del donatario y el donante se hace nuevamente
de la cosa dada.
Advertimos una importante diferencia con el distracto regulado por
el art. 1200 CC, en que se trata ahora de un nuevo contrato, de carcter
extintivo, sin relacin causal con el anterior, con lo que superamos la
causa del distracto y el problema de su inaplicabilidad a los contratos
de cumplimiento sucesivo nicamente.
Con la nueva norma, el contrato extintivo se puede celebrar sin in-

vocar causa alguna, porque es el mero acuerdo que lo convalida, aun-
que pueda estar reflejada la causa cuando interese a las partes, como
en el caso de la obligacin alimentaria, para justificar su eximicin.
Quedara respaldada ahora una extincin sin invocacin de causa,
como en cualquier contrato, en cuyo supuesto el artculo 282 CCyC la
presume. Aunque la causa no est expresada en el acto, se presume
que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es vlido aunque
la causa expresada sea falsa si se funda en otra causa verdadera.
De modo que toda donacin que quiera dejarse sin efecto por la
causa que sea, entre las que cuenta tambin sin necesidad de invocar-
la, restituir la plena comercialidad al ttulo que pudiera estar afectado
por una accin reipersecutoria.
SECCION 3
Algunas donaciones en particular
Artculo 1560.- Donaciones mutuas. En las donaciones mutuas la

nulidad de una de ellas afecta a la otra, pero la ingratitud o el in-
cumplimiento de los cargos slo perjudican al donatario culpable.
En la nueva legislacin est reconocida la cierta onerosidad de las

donaciones mutuas, junto a las remunerativas o con cargos, pero de-
pendientes siempre del valor que cada una de ellas representa.
Una cosa es dar valores equivalentes y otra, diferencias que hacen
pensar ms en una predominante gratuidad de una de ellas, por la
poca relevancia de la otra.
Se ha dejado de lado la exigencia del art. 1819 del CC de que ambas
donaciones se hagan en un solo y mismo acto.
Se justifica la reforma porque la letra de la norma no haba sido
siempre interpretada literalmente, y mientras algunos sostenan que la
falta de concurrencia mentada, no las invalida, sino que tienen eficacia
como donaciones separadas, (BELLUSCIO, Cdigo Civil Tomo IX, pg.
85) sin los efectos de las mutuas, porque, como seala SALVAT slo
en esta forma puede tenerse la certeza de que una de las donaciones

sea la causa o condicin de la otra (Tratado Fuente de las Obligacio-
nes, T III, pg. 58) otros admiten en ciertas circunstancias, la instrumen-
tacin separada. Si de las circunstancias se desprende lo contrario, o
sea, si la causa de ambas donaciones estriba en el afecto recproco, en
la consideracin y aprecio personal de los dos contratantes , entonces
ha de concluirse que se trata de donaciones mutuas aun cuando apa-
rentemente se hayan efectuado en actos separados (SPOTA, Alberto
Gaspar, Instituciones Vol. VII, pg. 306).
El legislador ha preferido la valoracin de cada caso en particular,
sin recurrir a esquemas rgidos y la sola relacin en una u otra de las
donaciones que las vincule, permitirn considerarlas como mutuas o
mediante la prueba que al efecto se aporte.
En algunos supuestos, se elega esta figura para resolver problemas
entre legitimarios, dado que un hermano reciba en donacin del otro
la parte que le corresponda en la herencia sobre un bien, a cambio de
lo que este daba a su vez sobre otro de la misma herencia.
Analizados en forma separada, lo nico que haca esta modalidad,
era generar donaciones inoficiosas, cuando en verdad, debieron ser
resueltas no por donaciones de esta especie, sino por adjudicaciones
por particin de herencia.
Si de adjudicar bienes se trata, en una particin genuina, nadie ha-
blara de inoficiosidad del acto y de reduccin, porque las compensa-
ciones resultan de la propia formacin de la masa, el equilibrio de las
relaciones patrimoniales entre lo tenido como heredero y lo recibido
en bienes y la falta total de onerosidad.
Y el acto, tomado en su conjunto, generara un ttulo perfecto, lo
que no ocurre en el caso de las instrumentaciones separadas.
El otro conflicto que genera este instituto, es el de su propia cali-
ficacin, por cuanto el equilibrio entre las dos cosas dadas en dona-
cin, nos colocara ms cerca de un tpico contrato oneroso como es
la permuta.
Sin embargo, el factor desequilibrante, es el animus donandi que
existe en ste contrato, a diferencia de la permuta, y que pone de ma-
nifiesto la propia regulacin normativa, dado que, como sealaba el l-

timo prrafo del art. 1821 CC la revocacin de una de las donaciones
por causa de ingratitud o por inejecucin de las condiciones impuestas
no trae la nulidad de la otra, de manera que si no hubo verdadera
intencin de hacer un desprendimiento patrimonial a favor del otro,
mejor no haber elegido este instituto. (LAMBER, Rubn Augusto, Dona-
ciones, Ed. Astrea, Bs. As., 2008, pg. 249).
Queda debidamente aclarado en la nueva norma, que las revocacio-
nes por causa de ingratitud o incumplimiento de cargo slo perjudican
al donatario culpable.
Este es un factor relevante en el asesoramiento profesional, porque
las partes deben conocer en profundidad las consecuencias del institu-
to elegido para cerrar su negocio y muchas veces, se trata de eludir el
oneroso por la carga fiscal que representa, y en tales circunstancias se
pueden producir consecuencias impensadas para los otorgantes.
Desde un aspecto ms tcnico, LPEZ de ZAVALA marca la dife-
rencia entre permuta y donacin mutua: mientras la compraventa
(como la permuta) es un contrato, del que resultan dos obligaciones
reciprocas en dependencia total o interna, las donaciones mutuas son
dos (o ms) contratos de los cuales resultan obligaciones en dependen-
cia parcial o externa. O en otros trminos: las donaciones mutuas no
son un contrato bilateral, sino una pluralidad de contratos unilaterales.
(Teora de los Contratos, Tomo 2, pg. 471).
De todos modos, si de nulidad se trata, la nulidad de una de ellas
afecta a la otra, como dice la norma que comentamos, y por tanto des-
aparece el desequilibrio que pudiera generar la validez de una en per-
juicio de la otra.
Una cosa es el desequilibrio econmico que pudiera producir el in-
cumplimiento de un cargo, con los efectos propios sobre la legtima, y
otra muy distinta, la nulidad de uno de los actos.
Entre los efectos previstos en el Cdigo velezano, el art. 1821, en
su primer prrafo estableca que La anulacin por vicio de forma, o
de valor de la cosa donada, o por efecto de incapacidad en uno de los
donantes, causa la nulidad de la donacin hecha por la otra parte.
Consideramos que ste es uno de los principales elementos aglu-

tinantes de dos contratos unilaterales separados, pero unidos bajo la
denominacin de donaciones mutuas y por estos efectos.
Por tal aglutinacin, resulta la aplicacin al acto, de las reglas de
forma y de fondo de las donaciones en general -como seala BELLUS-
CIO, con cita de SALVAT- concordante con los efectos sealados, (Cdi-
go Civil IX, pg. 86) aunque con la razonable crtica sobre la expresin
valor de la cosa donada que nada tiene que ver con la validez del
contrato, y que en modo alguno puede dejar subordinado el acto con-
forme al mismo.
En tales casos, como deca LPEZ de ZAVALA, no se trata de anu-
lacin, sino de reduccin: si una de las donaciones debe reducirse a
tenor del art. 1830 y sigs., la otra debe experimentar igual suerte por
va refleja, o lo que es lo mismo, aplicando el instituto de la compen-
sacin, la primera slo debe reducirse en la medida en que su valor
exceda a la segunda (Teora, Tomo 2, pg. 472).
Realzamos la expresin compensacin, por tratarse de una cons-
tante posible en los conflictos entre la gratuidad y la onerosidad de las
donaciones y configurar un instituto separado para el tratamiento de
los efectos de la accin de reduccin y la calificacin de los ttulos ema-
nados de ella o subsanados por su utilizacin posterior.
En consecuencia es acertada la reforma en diferenciar los efectos
de la nulidad (la nulidad de una afecta a la otra) de la revocacin que
pudiera resultar de una de ellas por ingratitud o incumplimiento de los
cargos, en cuyo caso, slo resulta perjudicado el donatario culpable, y
la otra donacin permanece plenamente vigente.
Artculo 1561. Donaciones remuneratorias. Son donaciones remu-

neratorias las realizadas en recompensa de servicios prestados al
donante por el donatario, apreciables en dinero y por los cuales el
segundo podra exigir judicialmente el pago. La donacin se juzga
gratuita si no consta en el instrumento lo que se tiene en mira
remunerar.
Mantiene el nuevo Cdigo en forma simplificada los mismos princi-

pios del cdigo velezano para las donaciones remuneratorias.
El primer supuesto que las caracteriza, es la recompensa de ser-
vicios prestados al donante por el donatario; el segundo, que sean
apreciables en dinero y el tercero, que el donatario podra exigir ju-
dicialmente el pago.
As resultaba del art. 1822 del CC, y de no ser as, se trataba de sim-
ples donaciones gratuitas.
Es contundente al efecto, la exteriorizacin exigida actualmente por
el ltimo prrafo en cuanto a la constancia de lo que se tiene en mira
remunerar. Si ello no resulta del documento, ya no se podr probar por
otros medios.
Decamos con relacin al rgimen anterior que Para que aquellas
atenciones, servicios o favores, dieran lugar a una donacin remune-
ratoria, deberan estimarse en dinero y dar lugar a su cobro judicial.
Si ello no ocurre, sern donaciones simples o comunes, a pesar de la
contribucin que hubiera hecho el donatario.
As resultaba del art. 1824 CC: Las donaciones hechas por un deber
moral de gratitud, por servicios que no dan accin a cobrar judicial-
mente su valor en dinero, aunque lleven el nombre de remuneratorias,
deben considerarse como donaciones gratuitas.
Se insiste en la interpretacin del contenido del acto por encima
de su simple enunciado, y se privilegia lo que del mismo resulte. Si no
hay derecho a cobrar los servicios, no hay donacin remuneratoria sino
simple donacin.
BELLUSCIO distingua en medio de estas modalidades contractua-
les, tres institutos posibles: la dacin en pago, por el precio de ser-
vicios prestados por quien no renunci a cobrarlos; la donacin pura

por servicios que no daban accin para su cobro y la donacin remu-
neratoria por servicios que s daban accin para cobrar su precio pero
que fueron prestados sin intencin de percibirlo (Cdigo Civil tomo
IX, pg. 88).
Como en las donaciones mutuas, el hilo se corta por lo ms fino.
La diferencia entre la dacin y nuestro instituto, lo marca el animus
donandi.
LPEZ de ZAVALA lo ejemplifica diferenciando el que debe una
suma de dinero por un servicio que puede exigir judicialmente y la con-
traparte lo paga, en cuyo caso habr pago sin ninguna duda, del que
prest el mismo servicio, pero nada quiere cobrar, despertando as la
generosidad del deudor, que hace la donacin como recompensa. Dice
nuestro autor: Es donacin porque Juan no est obligado, ya que Pe-
dro no quiere cobrar; es remuneratoria porque implica una retribu-
cin, pero no a ttulo de pago sino de recompensaY recompensar no
es pagar, ni dar en pago, ni prometer pagar ni nada que se vincule con
el cumplimiento de una obligacin precedente (Teora, Tomo II, pg.
466/67).
Esta intencin debe ser precisa y clara y no puede quedar como
reserva mental, porque entonces no podr calificarse la donacin re-
muneratoria.
Lo objetivo es la obligacin, y sta se puede conocer por su conteni-
do externo, si da o no derecho a exigir su cumplimiento judicial. Pero la
intencin del acreedor, si est dispuesto o no a cobrarla, debe ser por
expresin de la voluntad.
La primera era exigida por el art. 1823 CC: Si del instrumento de la
donacin no constare designadamente lo que se tiene en mira remu-
nerar, el contrato se juzgar como donacin gratuita.
Se deber describir entonces el tipo de obligacin, indicando con
precisin, no lo que se quiere pagar, porque ante la negativa de la con-
traparte de cobrar, no es sta la funcin del contrato, sino lo que se
quiere recompensar, que como se dijo, hace a la esencia de la dona-
cin remuneratoria.
El segundo elemento, la intencin de no cobrar por el acreedor y la

de remunerar por el favorecido, debe tambin quedar de manifiesto.
Por ms que uno no quiere cobrar lo que tiene derecho, y el otro
quiera recompensar por lo que no pag, el negocio no es un despren-
dimiento patrimonial gratuito puro, sino que existe onerosidad total o
parcial, segn que lo dado en donacin sea equivalente al valor de lo
que deba el donante o con cierta gratuidad por uno o por el otro, de lo
que recibe de mas sin compensacin.
Es por ello que el art. 1825 CC sealaba: Las donaciones remune-
ratorias deben considerarse como actos a ttulo oneroso, mientras no
excedan una equitativa remuneracin de servicios recibidos (LAMBER,
Rubn Augusto, Donaciones, Ob. cit., pg. 254).
Resuma BELLUSCIO los efectos de esta onerosidad, considerando
la garanta de eviccin (2146 inc. 4 CC), hoy art. 1556 inc. d, CCyC y por
vicios redhibitorios (art. 2164 CC), hoy art. 1558 CCyC, la imposibilidad
de reducir por inoficiosidad (art. 1832 inc. 2 CC) hoy art. 1565 CCyC, la
exclusin de colacin si son legitimarios hoy art. 2392 CCyC y la impro-
cedencia de la revocacin (art. 1863 CC), hoy art. 1569 prrafo final
as como la subsistencia de las reglas sobre forma y contenido de las
donaciones. (Cdigo Civil Tomo IX, pg. 92/93).
La reforma ha sabido concretar en un solo artculo, la esencia de la
materia tratada con todos los efectos de la donacin remuneratoria.
Artculo 1562. Donaciones con cargo. En las donaciones se pueden

imponer cargos a favor del donante o de un tercero, sean ellos re-
lativos al empleo o al destino de la cosa donada o que consistan en
una o ms prestaciones.
Si el cargo se ha estipulado a favor de un tercero, ste, el donante
y sus herederos pueden demandar su ejecucin; pero slo el do-
nante y sus herederos pueden revocar la donacin por inejecucin
del cargo.
Si el tercero ha aceptado el beneficio representado por el cargo, en
caso de revocarse el contrato tiene derecho para reclamar del do-
nante o, en su caso, de sus herederos, el cumplimiento del cargo,
sin perjuicio de sus derechos contra el donatario.
El cargo est regulado en el nuevo Cdigo, como modalidad de los

actos jurdicos, en los artculos 354 a 357 CCyC, donde podemos ex-
traer los principios generales, uno de los cuales es la de obligacin
accesoria impuesta al adquirente de un derecho.
As lo entendamos en nuestra obra sobre Donaciones, bajo el rgi-
men velezano. Este supuesto ahonda el conflicto entre onerosidad y
gratuidad, con la variable de cargos con prestaciones apreciables en
dinero o sin ellas, pero marcando a su vez, una verdadera lnea de divi-
sin entre donaciones irrevocables y las revocables.
Por tanto, nos vemos obligados a un tratamiento ms amplio que
los anteriores institutos y a una precisin del cargo inserto en el con-
trato de donacin, no como un elemento constitutivo de la misma, sino
como una obligacin accesoria que lo acompaa, sin afectar ni condi-
cionar su existencia ni su resolucin.
As se pronuncia el art. 354 CCyC, cuando en su segundo prrafo,
referido a la accesoriedad del cargo, seala: No impide los efectos del
acto, excepto que su cumplimiento se haya previsto como condicin
suspensiva, ni lo resuelve, excepto que su cumplimiento se haya esti-
pulado como condicin resolutoria. En caso de duda se entiende que
tal condicin no existe.
Debemos sealar primero la diferencia entre el cargo en actos jur-

dicos en general, del que se incluye en las donaciones, particularmente
porque no necesita de una condicin resolutoria expresa para revocar
el acto, sino que la condicin es legal, resulta de la propia normativa
jurdica, como lo era con el art. 1849 CC: Cuando el donatario ha sido
constituido en mora respecto a la ejecucin de los cargos o condiciones
impuestas a la donacin, el donante tiene accin para pedir la revo-
cacin de la donacin, y ahora a travs del art. 1570 CCyC que luego
comentaremos, referida al incumplimiento de los cargos.
En el artculo que comentamos, se legitima la posibilidad de impo-
ner cargos en las donaciones, los que pueden serlo a favor del propio
donante, en cuyo caso marca conforme a su valor, un cierto grado de
onerosidad, o a favor de un tercero, con lo que la donacin aparece
como desdoblada en cuanto a los beneficiarios, dado que uno es el
destinatario de la donacin y otro el de los cargos que el donante ha
impuesto al donatario.
De todos modos, para ste ltimo, es tan onerosa la donacin, que
el cargo sea para uno o para el otro.
Seguidamente se establece las caractersticas del cargo, cuando se
refiere a que sean relativos al empleo o destino de la cosa (por ejemplo
transmito el dominio de un inmueble, pero con el cargo de que sea
destinado a comedor de los nios del barrio), o que consistan en una
o ms prestaciones. Al respecto, sostenamos a la luz de la legislacin
velezana que La regla general en la materia es que el objeto del cargo
puede ser cualquiera de los actos admitidos como objeto de las obli-
gaciones (dar, hacer o no hacer) (arts. 953, 1167, 574 y siguientes CC)
incluso revistiendo naturaleza no patrimonial. (BUSSO, Eduardo, Cdigo
Civil Anotado, Ed. EDIAR, Bs. As., 1958, tomo III, pg. 544). Conforme con
esto, como dice la nota al art. 558 CC, tanto puede existir en los actos
de beneficencia como en los a ttulo oneroso. (Casos de Donaciones
Nstor y Rubn LAMBER, Cuaderno del LXVII Seminario de la Academia
Nacional del Notariado, junio 2014, pg. 15).
En el ejemplo de los nios del barrio como beneficiarios, no hay be-
neficio econmico alguno para el donante, pero predomina el altruis-
mo social, para dar favoreciendo no slo al destinatario de la donacin,

sino a un grupo social necesitado.
En tal supuesto, el segundo prrafo del artculo sub examine, esta-
blece que el cumplimiento del cargo no slo pueden exigirlo los bene-
ficiarios (nios del barrio debidamente representados por el Ministerio
Pblico) sino tambin por el donante y sus herederos que como suce-
sores que son en todos los derechos y obligaciones, ratifican de este
modo el fin altruista de su causante.
Lo que no pueden los beneficiarios del cargo, es reclamar ante el
incumplimiento, la revocacin de la donacin, reservada nicamente al
donante y sus herederos.
Pero a su vez, los beneficiarios del cargo, pueden reclamar el cum-
plimiento del cargo al donante o sus herederos, si es que estos revoca-
ron la donacin, sin perjuicio, claro est, de reclamar contra el donata-
rio por el incumplimiento.
Las acciones de cumplimiento y revocacin, estn relacionadas,
como deca el artculo 954 CC con las condiciones suspensivas o reso-
lutorias, si as se hubiere pactado, como un refuerzo de garanta del
cumplimiento. Y en ese aspecto, recordamos la vinculacin que hici-
ramos en el Seminario citado, marcando las diferencias y efectos. Se
diferencia el cargo de las condiciones, en especial de las suspensivas
por cuanto el cargo no impide la adquisicin del derecho (art. 558 CC) y
su incumplimiento implica una sancin menor, dado que como seala
la nota al artculo referido, la condicin es suspensiva, pero no coerci-
tiva, mientras que el cargo es coercitivo pero no suspensivo.
En cuanto a la condicin resolutoria, mientras sta produce sus
efectos de pleno derecho (art. 555 CC), el cargo requiere de sentencia
judicial, aunque fuera impuesto bajo condicin resolutoria, para que el
beneficiario pierda su derecho (art. 559 CC) y por tanto, est sujeto a la
exigibilidad del acreedor.
Como seala BUSSO, la condicin resolutoria produce la resolucin
del derecho por el cumplimiento mismo de la condicin, sin depender
de la voluntad o del conocimiento de los interesados ni de la sentencia
judicial diferencia que se marca tambin con relacin al pacto comiso-
rio. (Ob. y T cit., pg. 530).
Se trata entonces de precisar la diferencia de cargo o condicin, y la

misma queda perfectamente graficada por BOFFI BOGGERO, cuando
en la nota 231 del tem 899 seala que puede detectarse la misma;
Cuando surja claramente que se impone la obligacin como elemento
sine qua non del nacimiento o de la extincin del derecho, se estar en
presencia de una condicin y no de un cargo. Cuando fluya con claridad
que el deudor ha querido instituir una obligacin con independencia
de la vida del beneficio se tendr un cargo (Tratado de las Obligaciones,
Ed. ASTREA, Bs. As., 1975, Tomo 3, pg. 281).
Como dice el autor citado, el cargo entraa una obligacin, de carc-
ter accesorio y que por tanto no afecta ni la adquisicin del derecho ni
su ejercicio, y por tanto no produce ninguno de los efectos suspensivos
o resolutorios como sucede con la resolucin, sin perjuicio de lo cual,
se pueden ejercer las acciones de cumplimiento o de revocacin
aunque nunca de pleno derecho ni ex tunc como en la condicin.
El cargo puede haberse establecido con o sin condicin resolutoria.
Sin embargo, al establecerse con la condicin resolutoria, el incumpli-
miento requiere de la sentencia del juez, para que el beneficiario pierda
el derecho adquirido (art. 559 CC) y como dice BUSSO, no se trata pro-
piamente de resolucin del derecho, circunstancia esta que, unida a la
necesidad de accionar y a la falta de norma expresa que consagre la re-
troactividad, diferencia bien de la sola condicin resolutoria, resultando
que cuando est incorporada al cargo, slo autoriza para demandar la
prdida del derecho ex nunc, es decir, a partir del momento del incum-
plimiento (mora en la ejecucin del cargo) (Ob. y t cit., pg. 541).
En cambio, cuando no tiene anexa la condicin resolutoria, no se
incurrir en la prdida de los bienes adquiridos (art. 560) y slo podr
demandarse el cumplimiento.
Claro que cuando se trate de donaciones, se aplican el rgimen
especial en la materia, y no es necesario que en el contrato est incor-
porada la condicin resolutoria, dado que en estos supuestos Cuando
el donatario ha sido constituido en mora respecto a la ejecucin de los
cargos o condiciones impuestas a la donacin, el donante tiene accin
para pedir la revocacin de la donacin (art. 1849 CC).
La accin de revocacin procede entonces, a) cuando se la hubie-

re previsto en el acto; b) en las donaciones (arts. 1849 y ss. CC); c) en
los legados (arts. 3841 y 3842 CC) y d) en los supuestos de reversin
(art. 562 CC).
La reforma no ha modificado estas conclusiones, por cuanto el car-
go y la condicin son naturalmente contractuales, aunque en algunos
supuestos alcanza el carcter de legal.
El art. 343 CCyC luego de definir la condicin como la clusula de
los actos jurdicos por los cuales las partes subordinan su plena efica-
cia o resolucin a un hecho futuro e incierto, establece las aplicacin
de las disposiciones de este captulo (modalidad de los actos jurdicos)
en cuanto fueran compatible, a las clusulas por la cual las partes su-
jetan la adquisicin o extincin de un derecho a hechos presentes o
pasados ignorados, avanzando en este ltimo supuesto sobre la limi-
tacin del CC.
La aplicacin de la accin de revocacin y de reversin, resulta hoy
claramente incluida en las donaciones, por lo regulado en las secciones
tercera (arts. 1560/1565) y cuarta (arts. 1566/1573), del captulo 22 (do-
nacin) del libro tercero del CCyC.
Y en materia de legados, en el artculo 2520 CCyC se admite la re-
vocacin por ingratitud y por incumplimiento de los cargos impuestos
por el testador, si son la causa final de la disposicin. En este caso, los
herederos quedan obligados al cumplimiento de los cargos.
Resolvamos ahora el tema de la terminologa, por cuanto hablar de
cargos o condiciones -como lo haca el art. 1849 del CC- no se refera a
dos modos distintos, sino solo al cargo, que en la primera expresin,
cuando se trata de una prestacin apreciable en dinero, se aplican las
acciones de cumplimiento y de resolucin y cuando no es apreciable en
dinero, solo es posible la accin de resolucin (BELLUSCIO, Augusto C.
Cdigo Civil. Comentado, Anotado y Concordado, Ed. Astrea, tomo 9, pg.
143), con cita de LPEZ DE ZAVALA, pero concluyendo que el artculo
comentado comprende inequvocamente las prestaciones apreciables
en dinero y las que no lo son, referidos siempre, al cargo con efectos
resolutorios.
Segn SPOTA, el incumplimiento del cargo, ms que ante una accin

de revocacin, nos coloca frente a la resolucin de un contrato, por no
cumplir el donatario moroso con la obligacin asumida. (Instituciones,
Vol. VII cit., pg. 334).
Sostiene este autor, que si bien la donacin es un contrato unilate-
ral, el cargo la sume en la bilateralidad, con lo cual, bien podra estable-
cerse un pacto comisorio o tratndose de prestaciones recprocas, en-
tenderse implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes,
como resulta del art. 1204 CC.
La mora se producir, siendo expreso el plazo, por su solo venci-
miento (hoy arts. 886 y 350 CCyC) y si no lo fuere deber interpelar su
cumplimiento, y a falta de plazo, ser fijado por el juez, resultando la
mora, de la fecha de la sentencia (art. 509 CC) y en el nuevo rgimen
por el procedimiento judicial ms breve, segn el art. 887 inc. b CCyC.
A diferencia de la condicin resolutoria, la revocacin o resolucin
de la donacin por incumplimiento del cargo, no se produce entonces
de pleno derecho, sino previa constitucin en mora, expresa o tcita,
y la voluntad del donante de exigir el cumplimiento o la resolucin,
siendo en definitiva el juez quien lo disponga en la correspondiente
sentencia. (ZAGO, en Cdigo Civil, direccin de Alberto J. Bueres, Vol.
4D, Contratos, pg. 161, Ed. Hammurabi, Bs. As., 2003).
El otro requisito a examinar, adems del plazo, es la determinacin
del cargo, que muchas veces resulta confuso en su conformacin o
plantea problemas con su ejecucin, dado que mientras algunos son
de ejecucin instantnea (constituir un derecho real) otros son de cum-
plimiento sucesivo (mantener en exhibicin cierta mercadera, produc-
tos o insumos, etc.).
Como se sostuviera en la obra sobre Donaciones el cargo debe ser
interpretado desde su formulacin hasta su ejecucin, y sobre esta
materia, no hay reglas para su formulacin, equiparando la cuestin
al objeto social, que aunque preciso y perfecto en su constitucin, se
desva en el resultado de su aplicacin, como objeto funcional, diferen-
ciado del gentico. (LAMBER, Rubn Augusto, Ed. Astrea, Bs. As., 2008,
pg. 419).
Y adems, puede resultar que el cargo no se cumple, o se cumple

a medias, o no se exige el cumplimiento ni tampoco la prescripcin,
quedando el dominio imperfecto a travs del tiempo, sin limitacin.
Esto puede dar lugar a que la intemporalidad del cargo, o lo difuso de
su formulacin transforme la donacin modal en una verdadera vin-
culacin derecho real suprimido por nuestro Cdigo y prohibido por el
codificador en el art. 2614. (Donaciones, Ob. cit., pg. 421).
Esta cuestin, ha quedado definitivamente resuelta en la actual le-
gislacin, al tratar del dominio revocable, cuando el art. 1965 establece
un plazo de diez aos para el cumplimiento del cargo, tema que deja-
remos desarrollado al tratar la reversin y la revocacin de las dona-
ciones.
Artculo 1563. Responsabilidad del donatario por los cargos. El do-

natario slo responde por el cumplimiento de los cargos con la
cosa donada, y hasta su valor si la ha enajenado o ha perecido por
hecho suyo. Queda liberado si la cosa ha perecido sin su culpa.
Para pronunciarnos sobre el contenido de este artculo, debemos

considerar previamente varias situaciones particulares relacionadas
con los cargos, tales como la legitimidad, su naturaleza patrimonial o
extramatrimonial o el carcter personalsimo de su ejecucin, as como
la conducta del donatario incumplidor que la pudo haber enajenado,
destruido o abandonado sin cumplir con el cargo.
Decimos esto por cuanto el cargo puede representar un hecho im-
posible, contrario a la moral o buenas costumbres, prohibido por el
ordenamiento jurdico o que dependa exclusivamente de la voluntad
del obligado, como seala el art. 344 CCyC referido a condiciones pro-
hibidas. Concordante con ello, el art. 357 define el cargo prohibido, es-
tableciendo que La estipulacin como cargo en los actos jurdicos de
hechos que no pueden serlo como condicin, se tiene por no escrita,
pero no provoca la nulidad del acto.
Es decir que el acto conserva su plena vigencia, pero el cumplimien-
to no puede exigirse, y el donatario queda liberado.
Respecto del aspecto patrimonial del cargo, que parece ser el ms

apropiado en el anlisis de las obligaciones, excluyendo cuando no lo
son, tienen sus excepciones que en su momento hemos considerado al
comentar el art.725 CCyC, que en su prrafo final, se refiere al inters
del acreedor, y junto al patrimonial incluye el extramatrimonial.
En tales circunstancias dijimos: La exigencia es acorde con el plan-
teo de la obligacin cuya causa fuente es contractual, dado que, tal
como resulta del art. 1003 CCyC sobre el objeto de los contratos, debe
ser susceptibles de valoracin econmica y corresponder a un inters
de las partes, aun cuando ste no sea patrimonial.
Esta cuestin divide la interpretacin que la doctrina hace entre el
objeto de la prestacin que siempre debe ser patrimonial, del inters,
que puede ser tambin extramatrimonial.
Es la duda que genera la legislacin, emparentada casi naturalmen-
te con la economa, de la tica que tiene pticas diversas y donde el in-
ters no puede expresarse en esos trminos, aunque luego deba resol-
verse en trminos econmicos, como la indemnizacin del dao moral,
o lesiones a la persona en su honor, en su intimidad o en sus libertades
existenciales (LAMBER, Rubn Augusto, comentario a los arts. 724 y
ss., en Cdigo Civil y Comercial, bajo la coordinacin de Eduardo Ga-
briel Clusellas, tomo 3, Ed. Astrea-FEN, Bs. As., 2015, pg. 161).
El cargo en las donaciones puede tener entonces un inters extra-
patrimonial, y en la medida en que se concrete a travs de una indem-
nizacin de daos, es evidente que la responsabilidad del donatario se
concretar como en los cargos puramente patrimoniales.
En cuanto al tema del cargo cuyo cumplimiento es inherente a la
persona del obligado y fallece antes de su ejecucin, el art. 562 del CC
estableca que la adquisicin del derecho queda sin ningn efecto y la
cosa debe volver al imponente del cargo o sus herederos.
En igual sentido se pronuncia el nuevo Cdigo en el art. 356 prrafo
segundo, en cuyo supuesto, ya no se trata de garantizar el cumplimien-
to con la cosa, sino que la misma vuelve al donante.
Determinada as, las circunstancias en que deba o no responder el
donatario por el incumplimiento del cargo, la norma que comentamos
establece que si debe hacerlo, responde con la cosa donada, pero

como la cosa se pudo haber enajenado, perdido o abandonado, agrega
en el prrafo siguiente, y hasta su valor, incluyendo los supuestos de
enajenacin o perecimiento por hecho suyo.
Nada dice del abandono, pero indudablemente el mismo es volun-
tario y por tanto responde por el valor de la cosa abandonada.
Respecto de los supuestos en que la cosa ya no puede darse, la
dependencia de su valor hasta lo que responde con su patrimonio,
desaparece en tanto la cosa ha perecido sin su culpa.
No se incluyen otras responsabilidades por daos que superen el
valor del cargo, por cuanto se trata de una atribucin gratuita.
Artculo 1564. Alcance de la onerosidad. Las obligaciones remune-

ratorias o con cargos se consideran como actos a ttulo oneroso
en la medida en que se limiten a una equitativa retribucin de los
servicios recibidos o en que exista equivalencia de valores entre la
cosa donada y los cargos impuestos. Por el excedente se les apli-
can las normas de las donaciones.
Venimos de analizar donaciones onerosas, como las mutuas, remu-

neratorias o con cargos, y queda claro que el lmite de la gratuidad lo
marcan los valores que en cierto modo compensan lo dado gratuita-
mente, con lo que el donatario debe dar a su vez a cambio, sea al mis-
mo donante o a un tercero, y en ese aspecto recordamos el comentario
que hiciramos en el marco del Cdigo velezano a los artculos 1826 a
1829 CC en particular el 1828 que estableca que Cuando la importan-
cia de los cargos sea ms o menos igual al valor de los objetos transmi-
tidos por la donacin, sta no est sujeta a ninguna de las condiciones
de las donaciones gratuitas.
Partiendo de la realidad de los negocios, BORDA contemplando los
negotium mixtum cum donatiene considera dos casos diversos: 1) la
tpica donacin con cargo o la remuneratoria, que sin dejar de ser do-
naciones, se consideran negocios onerosos en la medida del valor del
cargo o en el de la justa retribucin del servicio prestado: al excedente
se aplica el rgimen de las donaciones, y 2) el de contratos onerosos

en que el comprador paga ms de lo que la cosa vale, o el empleador
retribuye generosamente con exceso a su empleado, y se pregunta:
Cundo la donacin con cargo deja de ser un negocio gratuito para
convertirse en oneroso? Cundo la desproporcin de las prestaciones
convierte el negocio supuestamente oneroso en una donacin? y va-
lora la tcnica del codificador al resolver la cuestin en el primer caso
(donaciones con cargo o remuneratorias) aplicando el rgimen de las
donaciones al excedente. (BORDA, Guillermo A. Manual de Contratos,
13 Edicin actualizada, Ed. Perrot, Bs. As., 1987, pg. 671).
Este criterio se mantiene en la nueva legislacin en la medida que se
diferencia la equivalencia de prestaciones y el mayor o menor destino
para lo oneroso o gratuito, dejando ello reflejado en la frase final del
artculo, cuando expresa que Por la diferencia se aplican las reglas de
las donaciones.
Adems, no hay duda que a las remuneratorias o con cargos, se le
debe sumar las donaciones mutuas, que tienen el mismo nivel de com-
plejidad en la compensacin de una con la otra, a pesar de ser actos
separados, como ya lo sealamos al comentar el art. 1560 CCyC.
SPOTA, luego de analizar una y otra donacin, concluye en la im-
portancia del distingo para aplicar el rgimen de eviccin: en cuanto
a la natural exclusin de sta garanta dispuesta por el artculo 2145
CC, opone la responsabilidad en proporcin al importe de los cargos
y el valor de los bienes donados (arts. 2146 inc. 3 y 2149 CC) o de los
servicios recibidos en las remuneratorias (arts. 2146 inc. 4 y 2150 CC).
(SPOTA, Alberto Gaspar, Instituciones, Vol. VII, pgs. 315 y 310 respec-
tivamente).
La aplicacin de estos conceptos resulta hoy del artculo 1557 ya
comentado, y al que nos remitimos.
De todos modos, an cuando el cargo o la remuneracin, absorbie-
ra totalmente la cosa donada, no por ello el acto dejara de ser dona-
cin y se aplicara la forma de las mismas, as como las reglas que rigen
la aceptacin, capacidad de los contratantes y revocacin. (BELLUSCIO,
Cdigo Civil, tomo IX, pg. 96).
La onerosidad condicionar tambin las acciones de colacin y re-

duccin.
Sin embargo, una cosa es la onerosidad o gratuidad; otra la causa
fin de contrato y otra muy distinta el efecto de un contrato cuando
se traba una relacin entre legitimarios en perjuicio de otros o entre
extraos.
Para los ltimos funcionaban correctamente las diversas clasifica-
ciones de los contratos, en particular la que resultaba del art. 1139 CC,
en que la gratuidad estaba determinada por alguna ventaja indepen-
diente de toda prestacin de la otra y del 1169 CC, que consideraba
como tal, slo la ventaja material y nunca las satisfacciones morales
o de conciencia, puramente extrapatrimoniales que caracterizan a las
donaciones.
Jorge O. LAVALLE COBO, comentando justamente el art. 1139 CC
y tras citar a MESSINEO, dice que El contrato es gratuito tanto si la
parte obligada se empobrece por transferir un bien que estaba en su
patrimonio (donacin) como si renuncia a incorporarlo a l (liberalidad)
o si otorgare una ventaja a la otra parte sin empobrecerse (mandato
gratuito, comodato, etc.). (Cdigo Civil y Leyes complementarias. Comen-
tado, anotado y concordado bajo la Direccin de Augusto C. Belluscio,
Ed. Astrea, Bs. As., 1984, Tomo 5, pg. 729).
Recordaba LAVALLE COBO en la pgina indicada, conforme al art.
1169, que la ventaja o provecho tiene que ser material, quedando ex-
cluida la satisfaccin puramente moral o de conciencia.
En la nueva legislacin, al definir los contratos onerosos y los gratui-
tos, seala el art. 967 CCyC: Los contratos son a ttulo oneroso cuando
las ventajas que procura a una de las partes les son concedidas por una
prestacin que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra. Son a ttulo
gratuito, cuando aseguran a uno o a otro de la contraparte alguna ven-
taja, independiente de toda prestacin a su cargo.
Por su parte, Julio Csar RIVERA en la obra de LLAMBIAS-ALTERI-
NI, Cdigo Civil Anotado, Tomo III-A, pg. 21, expresaba: si bien todo
contrato bilateral es oneroso -pues existen obligaciones recprocas- los
unilaterales pueden ser gratuitos u onerosos En ltima instancia, se
trata de una cuestin relacionada a la causa final, es decir que, si la

prestacin que uno debe cumplir encuentra su causa fin en la que debe
satisfacer la contraparte, se est en presencia de un contrato oneroso;
en caso de que no sea as, el contrato es a ttulo gratuito (Ed. Abeledo
Perrot, Bs. As., Tomo III-A, pg. 21).
De lo expuesto resulta que la donacin con cargo de renta vitalicia
o pensin alimenticia, ser un contrato oneroso en la medida del valor,
pero su medida no se conocer hasta la muerte del cabeza de la renta,
que marcar la extincin de la misma, al igual que en el contrato one-
roso de renta vitalicia.
Al regular el nuevo Cdigo el contrato oneroso de renta vitalicia,
marca una clara distincin con aplicacin de reglas subsidiarias, cuan-
do es a favor de un tercero. Dice el art. 1600 CCyC Si el contrato es a
favor de tercero, respecto de ste se rige en subsidio por las reglas de
la donacin, excepto que la prestacin se haya convenido de otro ne-
gocio oneroso.
En ambos funciona el alea y sin embargo son dos contratos distintos.
Para qu sirve diferenciarlos y cmo es posible hacerlo?
Si el contrato es oneroso de renta vitalicia como todo contrato
oneroso merece las medidas de proteccin que desarrolla la ley para
el adquirente de buena fe y a se ttulo, sea para proteger al tercer ad-
quirente de la revocacin por fraude, segn el art. 967 CC, (hoy art. 338
CCyC) o por las acciones de nulidad o anulabilidad en el caso del art.
1051 CC (hoy art. 392 CCyC) o del heredero aparente con declaratoria de
herederos contra el heredero no incluido en la misma segn el art. 3430
CC (hoy art. 2315 CCyC), y en estos casos, la onerosidad abarca todo el
contrato aunque se hubiera pagado una sola cuota de la renta, porque
el alea fue aceptada por ambas partes y frente a ello, se gana o se pierde
segn el hecho futuro e incierto de la muerte del cabeza de la renta.
Consideramos que en estos casos el tercero que pretenda atacar
el contrato no podr hacerlo, salvo que encubriera una simulacin o
fraude a los acreedores.
Pero si el contrato es realmente aleatorio (naturalmente oneroso)
poco importa cunto se pag como compensacin por el bien entrega-
do por el deudor contra el que se quiere accionar en mrito al supuesto

perjuicio que el acto hubiera ocasionado a sus acreedores.
En cambio, si se trata de un acto naturalmente gratuito -como es
la donacin- las acciones de los acreedores prosperarn como contra
cualquier acto gratuito, limitado al derecho del que pag la renta como
cargo, en la medida de su aporte.
Consideramos que all est la diferencia y para distinguir uno de
otro, amn de lo que se diga por la letra del contrato, habr que atener-
se a la intencin de las partes, y fundamentalmente a la causa fin que
le sirviera de fundamento.
As resulta del art. 1061 CCyC cuando se refiere a la intencin comn
en el contrato, en el que hay que aplicarlo junto al principio de la buena
fe y del art. 281 CCyC en que la causa es el fin inmediato autorizado por
el ordenamiento jurdico que ha sido determinante de la voluntad.
Pero el problema de la distincin, se plantea ms seriamente, cuan-
do los que se oponen al acto, no son los acreedores, sino otros legi-
timarios, por tratarse de un acto entre padres e hijos, con desplaza-
miento de otros, porque aqu funciona entonces la presuncin del art.
3604 CC, hoy desarrollado en el art. 2461 CCyC y an hasta la propia
onerosidad (monto de la renta pagada en venta con cargos de este
tipo) se presumirn gratuitas salvo que los herederos no beneficiados
hubieran consentido en la enajenacin.
Con relacin a la intencin, es el elemento preponderante para es-
tablecer la naturaleza del contrato. La jurisprudencia ha dicho: Si el con-
trato contiene algo de oneroso y de gratuito a la vez, su carcter se fijar
por el elemento que predomine, salvo la intencin expresa o implcita de
los contratantes (LLAMBIAS, Cdigo Civil cit. pg. 23, LL 3-281).
La intencin expresa est en la declaracin de voluntad que encua-
dra el acto conscientemente y en la letra de su texto, como donacin
con cargo o contrato oneroso de renta vitalicia. Y ese carcter expreso y
expresado, es superior a toda referencia econmica como pudiera ser
la que resulta de la mayor o menor onerosidad, salvo, reiteramos, que
hubiere una voluntad oculta o reserva mental simulada o fraudulenta,
en perjuicio de los acreedores o herederos legitimarios.
En cuanto al hecho econmico en s, tiene valor ante la falta de una

referencia expresa.
En definitiva, el tratamiento de estas cuestiones estn signadas por
reglas precisas de interpretacin como las desarrolladas en el capitulo
X del Ttulo II (De los contratos en general) arts. 1061 a 1068 y como la
buena doctrina, necesita siempre del caso particular en que el contrato
toma vida, la conducta es la materia primera de toda interpretacin,
antes que el contenido mismo de la legislacin que resuelve casos en
abstracto.
El trialismo, ante la norma, conducta y valor, tendr el mejor caldo
de cultivo para la aplicacin de las doctrinas filosficas.
Artculo 1565. Donaciones inoficiosas. Se considera inoficiosa la

donacin cuyo valor excede la parte disponible del patrimonio del
donante. A este respecto, se aplican los preceptos de este Cdigo
sobre la porcin legtima.
Aunque esta materia deber desarrollarse en profundidad al tratar

de la legtima de los herederos legitimarios, por cuanto la inoficiosidad
tiene por principal objeto proteger a los herederos en su porcin, vamos
a tratar de trazar algunas lneas que anticipen la problemtica a resolver.
El artculo 2444 CCyC dice que Tienen una porcin legtima de la
que no pueden ser privados por testamento ni por actos de disposicin
entre vivos a ttulo gratuito, los descendientes, los ascendientes y el
cnyuge.
Si bien la nueva legislacin disminuy esa porcin reservada a los
legitimarios, no por ello modific la proteccin, e incluso incorpor una
proteccin especial como mejora para herederos con discapacidad
(art. 2448 CCyC).
Se mantienen las reglas de la colacin, como accin de valor entre
los mismos legitimarios (art. 2385 CCyC) y se autoriza la dispensa de
colacin, no solo por la va extrema del testamento del art. 3484 CC,
sino que se permite pactarlo expresamente en la misma donacin. Se
admite asimismo la reduccin por el valor excedente de la porcin
disponible. En esta materia de donaciones inoficiosas, el artculo 2386

establece que La donacin hecha a un descendiente o a un cnyuge,
cuyo valor excede la suma de la porcin disponible ms la porcin le-
gtima del donatario, aunque haya dispensa de colacin o mejora, est
sujeta a reduccin por el valor del exceso.
Si bien la norma genera cierta incertidumbre en esta materia, por
cuanto al momento de la donacin no se puede conocer si la misma
afecta a la legtima, ms sorprende an que no se haya tenido en cuen-
ta el distinto tratamiento que merecen las donaciones entre legitima-
rios de las que son a extraos, que nada tienen que ver con el futuro
patrimonio sucesorio, y razonablemente es donde se debe proteger la
legtima a ultranza.
El problema ya lo tenamos con la accin reipersecutoria prevista en
el art. 3955 del CC, pero limitado a las donaciones de inmuebles, ahora
extendido a todos los bienes registrables.
Esta extensin, resulta del art. 1552 CCyC, cuando exige la escritura
pblica, bajo pena de nulidad, de las donaciones de cosas inmuebles,
as como de las cosas muebles registrables y de las prestaciones peri-
dicas o vitalicias.
Respecto de estas ltimas, parece no tener sustento lo de la accin,
por cuanto no son cosas de circulacin que puedan subadquirirse, y
por tanto perseguirse, mientras que los dos primeros supuestos, confi-
guran un concepto de materialidad circulatoria, en las que se pretende
materializar la accin para recuperar en ella el valor que lesionara la
legtima del heredero reclamante.
Es decir, que no es propio de la donacin, el contenido persecutorio
de la accin, sino la calificacin por el medio que corresponda, de la
procedencia de la reduccin, y esta como tal, podra ser en valores o en
los bienes segn el caso.
Incluso el propio artculo 2458 CCyC que dispone y regula sobre la
accin reipersecutoria, tiene en el segundo prrafo una atenuacin im-
portante, al establecer que el donatario y el subadquirente deman-
dado, en su caso, puede desinteresar al legitimario satisfaciendo en
dinero el perjuicio a la cuota legtima.
Indudablemente, reconoce el dao que causa en los intereses de los

involucrados, la restitucin de la cosa misma y lo atena, permitiendo
el cumplimiento con la entrega del valor correspondiente, siguiendo as
los mismos preceptos que en materia de colacin, se establece para las
donaciones a legitimarios.
Por ello decamos en nuestra obra sobre Donaciones, partiendo de
un supuesto habitual en las donaciones de padres a hijos que Desde lo
notarial, preocupa la observabilidad que pudiera tener un ttulo donde
los padres hacen donacin a dos de sus cuatro hijos, tanto por el acto
en perjuicio de los no beneficiarios frente a la lesin a la legtima, como
en cuanto a la responsabilidad profesional, por falta de informacin
suficiente a los otorgantes.
La preocupacin tiene su razn de ser desde la vieja doctrina que
conceptuaba toda donacin como activante de la accin reipersecuto-
ria del art. 3955 del CC, sea a herederos legitimarios como a extraos.
(BORDA Guillermo A, Tratado de Derecho Civil, Sucesiones, Ed. actualiza-
da, Tomo II, pg. 156/158).
Agregamos a este supuesto que nos planteramos durante la vi-
gencia del CC velezano, que el conflicto que genera la donacin a legi-
timarios es totalmente ajeno a las situaciones simples de donaciones
a extraos, por cuanto el conflicto puede plantearse mediante com-
pensaciones que se hicieran al momento de la donacin o mediante
actos anteriores y cuya determinacin en valores puede llegar a ser
altamente conflictiva. Prueba de ello es la actual regulacin de los art-
culos 2391 CCyC sobre beneficios hechos al heredero y del 2392 sobre
beneficios excluidos de la colacin. En el primer supuesto, tanto los
descendientes como el cnyuge suprstite, hoy incluido en la colacin
de donaciones, estn obligados a colacionar los beneficios recibidos
a consecuencia de convenciones hechas con el difunto que tuvieran
por objeto procurarles una ventaja particular situacin esta que sue-
le presentarse cuando el beneficiado colabora en tareas laborales,
comerciales, societarias, etc. con su ascendiente y puede premiarlo
por la ayuda recibida de modos tan particulares y diversos, en que la
onerosidad del beneficio es de dudosa valoracin o entra en el campo
de lo extrapatrimonial.
Claro que podra evitarse la disputa fijando un valor al beneficio y
hacer dispensa de atribuirlo a su porcin hereditaria, computndolo
como mejora, pero si adems, se trata de un heredero con discapa-
cidad, el problema se agudiza, por cuanto la misma ley, en el artculo
2448 CCyC establece una mejora especial para l, conceptuada por el
medio que el causante estime conveniente, entendido como mejora
estricta, por encima de la porcin disponible.
Debilitar el efecto de esta donacin y darle un efecto reipersecuto-
rio, cuando se trata de una cuestin familiar tan especial y de ribetes
tan particulares, parece excesivo.
Por otra parte, al excluir el nuevo cdigo de la colacin ciertos actos,
no lo hace en forma rotunda, y deja abierto supuestos en que la misma
procede, como cuando el art. 2392 CCyC seala que deben ser excep-
tuados de la exclusin prevista los gastos por la educacin y capaci-
tacin profesional o artstica de los descendientes, cuando sean des-
proporcionados con la fortuna y condicin del causante, o cuando
los gastos de boda o presentes de uso, exceden de lo razonable, o por
el pago de primas del seguro de vida que benefician directamente al
heredero cuando son pagadas por el causante hasta la concurrencia
del premio cobrado, o cuando se trata de dinero empleado por el cau-
sante para establecer al coheredero o para el pago de sus deudas.
Todo esto es motivo de tratamiento muy especial, que se resolver
en el momento de formacin de la cuenta particionaria, pero de una
complejidad tal, que el resultado slo podr verse al momento de la
particin y que debe necesariamente considerarse en valores tal como
resulta del art. 2396 CCyC cuando expresa que La colacin se efecta
sumando el valor de la donacin al de la masa hereditaria despus de
pagadas las deudas, y atribuyendo ese valor en el lote del donatario.
Estas inquietudes se plantearon en el Cdigo velezano, pero la doc-
trina y la jurisprudencia fue morigerando los efectos de aquella accin
reipersecutoria, atento a la notable diferencia que hay entre una do-
nacin con reversin o cargos, donde la causa de la revocacin est
contenida en la misma escritura, y aquella en que siendo irrevocable
y sin cargos o condiciones, transmite la cosa libremente. Tales supues-

tos protegeran entonces al tercero adquirente, tal como lo sealaba
Baldomero LLERENA, en Concordancias y Comentarios del Cdigo Civil
Argentino, 2a. Edicin, tomo dcimo, pg. 436/37, Ed. Peuser, 1903.
FORNIELES fij el lmite entre las distintas donaciones, partiendo de
la colacin en valores: A primera vista, parece poco conforme con los
preceptos legales que rigen la reduccin, porque los arts. 1830, 1831,
1832, 3600, 3601 y sobre todo el 3955, no distinguen. Sin duda, mien-
tras la donacin quepa dentro de la legtima, no hay dificultad, pero
es admisible que la sobrepase y an que abarque todos los bienes del
donante. Por qu no reducirla con los mismos efectos que ante ter-
ceros? Es que se interpone un argumento de mucha fuerza, a saber,
que segn el art. 3477, los herederos forzosos a quienes se hace una
donacin, deben reunir a la masa los valores dados en vida por el di-
funto. Nuestro Cdigo ha organizado la colacin en forma tal, que las
cosas donadas a un heredero forzoso quedan irrevocablemente de su
propiedad y slo se considera el valor de ellas en la cuenta de particin.
Ahora bien: como hasta el da de la muerte del causante no es posible
saber si el anticipo hecho a un heredero forzoso cabr dentro de su
legtima o herir las legtimas de las otras partes, el propsito de la ley,
que es el de dejar irrevocablemente el dominio en cabeza del heredero
forzoso donatario, se vera destruido si este hecho dependiera de la
cuanta de los bienes donados (FORNIELES, Salvador, Tratado de las
Sucesiones, Tomo II, 3a. Edicin, pg. 194/95, Ed. Ediar, Bs. As.).
El principio de irrevocabilidad de las donaciones contina tan vi-
gente en el nuevo cdigo como en la poca del Cdigo velezano, en
tanto el artculo 1569 CCyC establece que La donacin aceptada slo
puede ser revocada por inejecucin de los cargos, por ingratitud del
donatario, y, en caso de habrselo estipulado expresamente, por su-
pernacencia de hijos del donante, con lo que las conclusiones de FOR-
NIELES tienen hoy total vigencia.
LPEZ DE ZAVALA consideraba por su parte que la accin del art.
3955 del CC no tiene carcter de reivindicatoria y tampoco es accin
real, debiendo hacerse la reduccin en valores. (LPEZ DE ZAVALA,
Fernando. Teora de los Contratos, Tomo 2, Parte Especial, I, pg. 535/39,

Ed. Zavala, Bs. As. 1985).
Queda claro entonces que una cosa es la accin reipersecutoria,
perfectamente diferenciada de la accin de reduccin, que es natu-
ralmente personal y en valores, salvo cuando fuera posible perseguir
la cosa y lo justifique la naturaleza del acto, como cuando se trata de
donatarios extraos, que nada tienen que ver con la particin de una
herencia afectada por el acto gratuito, o la defensa de la legtima del o
los herederos legitimarios.
No hay reipersecusin posible fuera de los supuestos contemplados
y ampliados en el nuevo Cdigo, comprendiendo inmuebles y muebles
registrables, y un planteo particular que se debe hacer es en cuanto a
los derechos, como es el clsico ejemplo de la cesin de derechos here-
ditarios, que comprenden derechos sobre la universalidad y no sobre
cosas materiales. Si bien a nivel local se ha previsto la registracin de
cesiones de derechos hereditarios, el nuevo cdigo no lo contempla
expresamente como registrables, y slo establece que el momento a
partir del cual produce efectos, es desde que la escritura pblica que la
contiene se incorpora al expediente sucesorio (art. 2302 inc. b, CCyC).
Tampoco es posible cuando la cosa se pierde, y si lo es por culpa
del donatario, este debe su valor (art. 2455 CCyC prrafo primero). Y si
perece sin su culpa, el valor de lo donado no se computa para el clculo
de la porcin legtima (artculo citado, prrafo segundo), pero si perece
parcialmente por su culpa, se debe la diferencia de valor, y si perece
parcialmente sin su culpa, se computa el valor subsistente (artculo ci-
tado, prrafo tercero).
Pero la incertidumbre sobre la persecucin de la cosa misma, esta
dado en el art. 2454 CCyC en los tres supuestos sobre efectos de la
reduccin de las donaciones: en el primero, si la reduccin es total, la
donacin queda resuelta. En el segundo, si es parcial, por afectar slo
en parte la legtima, el donatario puede impedir la resolucin, si el bien
es divisible, por divisin entre legitimario y donatario. Si es indivisible,
la atribucin de la cosa ser para aqul a quien corresponda una por-
cin mayor, con un crdito a favor de la otra parte por el valor de su
derecho. A esto se agrega el prrafo siguiente, en que tambin puede

impedirse la resolucin entregando al legitimario la suma de dinero
Resulta por dems evidente que se trata de una accin personal, en
la generalidad de los casos, nunca real, y que la persecucin afecta la
seguridad en las transacciones que tienen ttulo con antecedentes de
esta naturaleza.
ZANNONI considera que si bien la mentada accin es personal, tie-
ne efectos reales y, transferido el bien a un tercero, procede la reiper-
secusin de la cosa, salvo que el tercero compense su valor. (Eduardo
ZANNONI, Derecho de las Sucesiones, Vol. I, pg. 402 y ss. Ed. ampliada,
Ed. Astrea, Bs. As.).
A su vez, SPOTA limita el efecto reipersecutorio slo a los ttulos pro-
venientes de donaciones a terceros, excluyendo los casos de donacio-
nes a legitimarios protegidos por la colacin: ...la pretensin reiperse-
cutoria del art. 3955 no comprende este supuesto de colacin, porque
los dems herederos cuentan con la accin personal contra el heredero
donatario, pero no contra los terceros adquirentes del inmueble. Toda
vacilacin sobre el mbito de aplicacin del art. 3955 debe resolverse
sobre la base de una interpretacin restrictiva de esta norma a fin de
no aumentar los supuestos de ttulos imperfectos que constituyen
una rmora para el trfico jurdico (pg. 324), sealando que En
vas de reformas al CC, debe otorgarse a la pretensin de reduccin
un carcter de accin no reipersecutoria, sino meramente personal;
slo si el poseedor actual del inmueble tuvo el bien a ttulo gratuito
esa pretensin accionable puede ejercerse contra este subadquirente
Es la solucin propuesta por Bibiloni (art. 3175, Apr.) que luego es
recogida por el Proyecto de reformas del ao 1936 (art. 2014, Pr.)
(pg. 320).
Y agrega SPOTA: Como se expresa en la n. art. 3175, Apr, la accin
de reivindicacin que el art. 3955 autoriza, es incompatible con un
sistema razonable de publicidad y de crdito (pg. 321) (SPOTA,
Alberto Gaspar. Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Vol. VII, pgs.
320/324, Ed. Depalma, Bs. As., 1982).
A los citados por SPOTA en la nota anterior debe sumarse el Ante-

proyecto de 1954, que en su art. 696 estableca: Cuando la legtima
resulte lesionada, los damnificados podrn demandar a los beneficia-
rios de mejoras o donaciones inoficiosas para que estos restituyan el
valor que excediese la porcin disponible del causante. La accin ser
personal, pero proceder tambin contra los sucesivos adquirentes a
ttulo gratuito de los bienes cuyo valor corresponda incluir en la legti-
ma lesionada, hasta la concurrencia del enriquecimiento obtenido por
los demandados. El beneficio de estos se computar al tiempo de la
apertura de la sucesin pero si fuese menor a la fecha de la donacin
se estar al valor de entonces.
De la evolucin de la doctrina, y la afirmacin de la colacin en valor,
queda un amplio margen de razonabilidad en la interpretacin de la in-
observabilidad de los ttulos provenientes de donaciones a legitimarios.
Si bien la presencia de los herederos no beneficiarios, no permite
hacerlos renunciar o desistir a ninguno de sus derechos como herede-
ros (art. 1175 CC), hoy ratificado por el art. 2449 CCyC que establece la
irrenunciabilidad de la porcin legtima de una sucesin no abierta
y del art. 1010 del CCyC, aunque ciertos acuerdos protegen la buena
fe contractual mediante la notificacin de la situacin creada ante el
desprendimiento patrimonial gratuito del donante. Sin embargo, hoy
se admiten, conforme al segundo prrafo del art. 1010 CCyC pactos
relativos a una explotacin o a participaciones societarias de cualquier
tipo, con miras a la conservacin de la unidad de la gestin empresaria
o a la prevencin o solucin de conflictos, en cuyo caso, pueden in-
cluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y es-
tablecer compensaciones a favor de otros legitimarios. Estos pac-
tos son vlidos, sean o no parte el futuro causante y su cnyuge, si
no afectan la legtima hereditarias, los derechos del cnyuge ni los
derechos de terceros.
Haya o no compensacin en valores, en definitiva, la donacin, si no
contiene clusula de mejora, que podra resultar de la misma donacin
o del testamento del causante a tenor de lo dispuesto por el art. 2385
CCyC, tiene el carcter de un anticipo de herencia, la que, al momento
de la muerte del causante, se integrar en la masa del sucesorio para

compensar cuentas en valores, pero nunca mediante la reclamacin de
la cosa, tal como resultaba antes del art. 3477 en su texto actualizado
por la reforma de la ley 17.711, y ahora del art. 2385 y cc. del CCyC.
Y si contuviera esa mejora, se limitara a la porcin disponible sin
por ello afectar la naturaleza del ttulo. Del art. 2451 CCyC resulta que
El legitimario a quien el testador le ha dejado, por cualquier ttulo, me-
nos de su porcin legtima, solo puede pedir su complemento y por
tanto, se est refiriendo al valor para cubrir su parte.
En consecuencia, el acto es inobjetable, tanto en el Cdigo velezano
como en el actual. De ellos deriva un ttulo perfecto, y ninguna imputa-
cin podr hacerse por autorizar tal acto el escribano.
Dejamos sentada nuestra opinin que el efecto reipersecutorio tie-
ne plena vigencia en las donaciones a extraos, pero las que se otor-
guen entre legitimarios merecen una reflexin profunda del dao que
pueden causar en la circulacin de los ttulos con ese origen y en la
armnica solucin de los conflictos familiares.
NOTA: el autor advierte que el comentario a los artculos siguientes,

1566 a 1573 CCyC, fue publicado en el Cuaderno del curso de tcnica
notarial, correspondiente al Mdulo 2, referido a escrituras de transmi-
sin de dominio.
NDICE
Donacin a herederos legitimarios en el Cdigo Civil y Comercial

de la Nacin................................................................................................... 7
Posibilidad actual de aceptar ofertas de donacin, si el donante
falleci durante la vigencia del Cdigo Civil derogado...........................21
Donaciones
Parte I
Alegato sobre la perfeccin de la donacin a legitimarios.
Donaciones de ascendientes a descendientes. Perfeccin del ttulo.
Distincin con las donaciones a extraos...............................................29
Parte II
Comentario a los artculos 1542 a 1565 CCyC. Donacin a
herederos legitimarios en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.... 73
Impreso en el Taller de Produccin Grfica
del Colegio de Escribanos
de la Provincia de Buenos Aires.

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Secretaria de Relaciones Institucionales y Cultura

Secretario de Asuntos Previsionales

Secretaria de Relaciones Profesionales

Decano Honorario del Notariado Bonaerense

Consejo Consultivo Honorario

Doctores Honoris Causa

Al no advertirse en el Cdigo Civil y Civil y Comercial de la Nacin nin-

Sumario: 1. Alarma notarial e inmobiliaria ante el entonces proyecto de

Cdigo Civil y Comercial. 7. Intencin de los autores del Proyecto de Cdigo

1. ALARMA NOTARIAL E INMOBILIARIA ANTE EL ENTONCES PROYECTO

En un trabajo anterior1 advertamos que desde que se conoci el

2. INTENCIN DE AQUEL TRABAJO

Con aquel trabajo intentbamos dar inicio a un debate que en de-

1 Etchegaray, Natalio P., Donaciones a legitimarios en el Proyecto de Cdigo Civil y

Por ello y a despecho de la evidente reiteracin de mi posicin, tra-

3. ANTECEDENTES DOCTRINARIOS Y JURISPRUDENCIALES SOBRE EL

Como ejemplo de las distintas posiciones doctrinarias sobre los al-

3.1. Opinin de Spota

Dice Alberto G. SPOTA4 1642. C) Carcter reipersecutorio de la ac-

reduccin de la donacin, ni ella conduce a tornar invlida esa dona-

3.2. Opinin de Belluscio

Recuerda BELLUSCIO, en la obra citada5 que el problema de si la

5 Belluscio, op.cit. pg. 101.

6 Belluscio, op. cit. pg. 102.

texto alguno que prohba la accin de reduccin contra los legitimarios

4. SITUACIN JURDICA AL MOMENTO DE ENTRAR EN VIGENCIA EL

Al filo del ltimo da de vigencia del Cdigo Civil velezano sintetizo

9 Juliano Alberto Flix y otros.Hacia una revitalizacin de las donaciones. Revista

primera y la segunda se basan en que la accin de colacin del artculo

5. CDIGO CIVIL Y CDIGO CIVIL Y COMERCIAL, FRENTE A FRENTE

Para destacar la similitud de redaccin, transcribir a continuacin

5.1. Obligacin de colacionar. El artculo 3477 del Cdigo Civil. La

apertura de la sucesin, sean que existan o no en poder del heredero.

Nota de Vlez Sarsfield:

Cdigo Civil y Comercial:

dos por el causante, excepto dispensa o clusula de mejora expresa en

5.2. Donaciones inoficiosas y accin de reduccin. Los artculos

Similar apreciacin se puede hacer confrontando la redaccin de

Cdigo Civil y Comercial:

Cdigo Civil y Comercial:

5.3. Accin de reivindicacin o accin reipersecutoria. El artculo

6. CADUCIDAD DE LA ACCIN DE REDUCCIN

Artculo 2459 del Cdigo Civil y Comercial.

7. INTENCIN DE LOS AUTORES DEL PROYECTO DE REFORMA DE MEJORAR

Destaco la intencin de los propios autores del Proyecto de Unifica-

10 Lorenzetti, Ricardo Luis y otros, Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Proyec-

8. EL ARTCULO 2461 DEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL Y EL ARTCULO

Los redactores del Cdigo Civil y Comercial11 manifiestan su voluntad

a. En el Cdigo Civil y Comercial no se introducen cambios, respecto

11 Lorenzetti, Ricardo Luis y otros, op. cit. pg. 697.

c. En el Cdigo Civil y Comercial se produce, respecto del Cdigo Ci-

POSIBILIDAD ACTUAL DE ACEPTAR OFERTAS DE

Creemos que actualmente es posible la aceptacin de una oferta de

SUMARIO: I. Planteamiento del tema. II El debate del tema en el Tercer

I. PLANTEAMIENTO DEL TEMA

Segn el artculo 1545 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, a

La ley nueva no es retroactiva, se aplica solamente a las consecuen-

II. EL DEBATE DEL TEMA EN EL TERCER CONGRESO NACIONAL DE

El lunes 9 de Abril de 1961 se inaugur en la Facultad de Derecho

1 Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil. Tomo I, Universidad Nacional de

an reconoce el desprestigio de la teora de los derechos adquiridos, y

2 Tercer Congreso, pg. 75.