En el presente trabajo nos explayaremos sobre el tema de

responsabilidad parental, nuevo concepto que ha introducido el actual cdigo

civil y comercial de la nacin, anteriormente conocido como patria potestad.

Analizaremos los cambios introducidos por el nuevo cdigo y su

comparacin con el cdigo de Vlez.

Responsabilidad parental

1. Concepto

La responsabilidad parental es el conjunto de deberes y derechos que

los progenitores tienen sobre la persona y bienes de sus hijos, para su
proteccin, desarrollo y formacin integral mientras que este sea menor de
edad y no se haya emancipado. (art.638 CCyC)

El cambio que introduce el actual cdigo no es solo terminolgico sino

tambin pedaggico, deja atrs el tipo de relacin familiar verticalista que
planteaba el concepto de patria potestad, en la cual la palabra potestad aluda
al poder de los padres sobre los hijos, decidiendo sobre ellos.

Este cambio pone el nfasis en funcin del cuidado, atencin y

proteccin de los hijos; abandonando completamente la nocin de estos como
objeto de proteccin para dar lugar a un sujeto de derecho en desarrollo.

2. Principios generales

El nuevo paradigma de la infancia y adolescencia se asienta sobre tres

principios fundamentales: la autonoma progresiva, el inters superior y el
derecho a ser odo.
 La responsabilidad parental se rige por los siguientes principios (art.639
CCyC):

a) el inters superior del nio;

b) la autonoma progresiva del hijo conforme a sus caractersticas

psicofsicas, aptitudes y desarrollo. A mayor autonoma, disminuye la
representacin de los progenitores en el ejercicio de los derechos de los hijos;

c) el derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta
segn su edad y grado de madurez.

El Inters superior del nio

Este principio tambin conocido como el inters superior del menor, es

un conjunto de acciones y procesos tendientes a garantizar un desarrollo
integral y una vida digna, as como las condiciones materiales y afectivas que
permitan vivir plenamente y alcanzar el mximo de bienestar posible de los
nios.

Se trata de una garanta protectora del derecho que los nios gozan,
ante la toma de una medida respecto de ellos, se adopten aquellas que
promuevan y protejan sus derechos y no las que los conculquen.

El inters superior del nio es un concepto triple; es un derecho, un

principio y una norma de procedimiento:

Como derecho: derecho del nio y la nia a que su inters superior sea una
consideracin que se prime al sopesar distintos intereses para decidir sobre una
cuestin que le afecta.
Como principio: porque, si una disposicin jurdica admite ms de una
interpretacin, se elegir la interpretacin que satisfaga de manera ms efectiva
el inters superior del nio.
 Como norma de procedimiento: siempre que se deba tomar una decisin que
afecte el inters de nias y/o nios, el proceso deber incluir una estimacin de
las posibles repercusiones de esa toma de decisin en los intereses de las
nias y nios. La evaluacin y determinacin de su inters superior requerir
garantas procesales. Se debe, por ejemplo, dejar patente y explicar cmo se
ha respetado este derecho en la decisin.

El inters superior del nio constituye la esencia de la Convencin

Internacional sobre los Derechos del Nio. El artculo 3 de la CDN, prrafo 1,
establece que una consideracin primordial de los Estados en todas las
medidas concernientes a los nios ser su inters superior.

Autonoma progresiva

El reconocimiento del nio como sujeto de derechos lo constituye en

titular de derechos los cuales puede ejercer por s mismo atendiendo a la
evolucin de sus facultades. La mxima de la autonoma progresiva surge del
artculo 5 de la Convencin de los Derechos del Nio.

De dicha norma emerge el principio de autonoma progresiva del menor

de edad para el ejercicio de sus derechos de modo que sea l quien decida y
elija cmo y cundo pretende hacerlo, conforme con su proyecto personal de
vida, sus deseos e intereses. Ahora bien, aquella autonoma tiene una
particularidad: lo es de acuerdo a la evolucin de sus facultades. Es decir, los
nios van adquiriendo la capacidad para poner en prctica sus derechos a
medida que se van desarrollando como personas.

De all que el ejercicio de esta autodeterminacin sea progresivo, o como

bien lo refiere el propio artculo 5, lo es conforme con la evolucin de las
facultades de los menores de edad. Con dicho concepto se alude a procesos
 de maduracin y de aprendizaje por medio de los cuales los nios adquieren
progresivamente conocimientos, competencias y comprensin, en particular
comprensin de sus derechos, y sobre cmo dichos derechos pueden
materializarse mejor.

Derecho a ser odo

El derecho de las y los nios a ser escuchados se enmarca dentro de los

llamados derechos de participacin, y como tal constituye uno de los valores
fundamentales para hacer efectiva la concepcin del nio como sujeto de
derecho, otorgndole voz, para la consideracin del inters superior, para
interpretar y hacer respetar todos sus derechos

Garantiza al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio,

el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que lo
afecten, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin
de la edad y grado madurez del nio.

3. Titularidad y ejercicio de la responsabilidad

Titularidad: conjunto de derechos y deberes que tienen ambos padres.

Ejercicio: es la posibilidad de hacer efectivo ese conjunto de derechos y

deberes que tienen los progenitores.

Art. 641 CCyC. -El ejercicio de la responsabilidad parental corresponde:

a) en caso de convivencia con ambos progenitores, a stos. Se presume

que los actos realizados por uno cuentan con la conformidad del otro, con
excepcin de los supuestos contemplados en el artculo 645, o que medie
expresa oposicin;
 b) en caso de cese de la convivencia, divorcio o nulidad de matrimonio,
a ambos progenitores. Se presume que los actos realizados por uno cuentan
con la conformidad del otro, con las excepciones del inciso anterior. Por
voluntad de los progenitores o por decisin judicial, en inters del hijo, el
ejercicio se puede atribuir a slo uno de ellos, o establecerse distintas
modalidades;

c) en caso de muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento,

privacin de la responsabilidad parental o suspensin del ejercicio de un
progenitor, al otro;

d) en caso de hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, al nico

progenitor;

e) en caso de hijo extramatrimonial con doble vnculo filial, si uno se

estableci por declaracin judicial, al otro progenitor. En inters del hijo, los
progenitores de comn acuerdo o el juez pueden decidir el ejercicio conjunto o
establecer distintas modalidades.

Tanto en los supuestos en los cuales los progenitores convivan o no, el principio
es que el ejercicio de la responsabilidad parental corresponde a ambos
progenitores, estableciendo idntica presuncin legal de conformidad de uno
respecto a los actos realizados por el otro, salvo aquellos actos que requieren
conformidad expresa de ambos (conf. art. 645 CCyC).

Pero, dado que la ruptura de la convivencia implica una innegable

modificacin en el modo de desarrollarse la vida familiar, la ltima parte del inc.
b de este artculo reconoce la autonoma de la voluntad de los progenitores en
el diseo de su vida familiar posterior a la convivencia, y posibilita que acuerden
 tanto el ejercicio unilateral de la responsabilidad parental como que, incluso,
establezcan modalidades propias a dicho ejercicio.

ART.642.CCyC- En caso de desacuerdo entre los progenitores, cualquiera de

ellos puede acudir al juez competente, quien debe resolver por el procedimiento
ms breve previsto por la ley local, previa audiencia de los progenitores con
intervencin del Ministerio Pblico. Si los desacuerdos son reiterados o
concurre cualquier otra causa que entorpece gravemente el ejercicio de la
responsabilidad parental, el juez puede atribuirlo total o parcialmente a uno de
los progenitores, o distribuir entre ellos sus funciones, por un plazo que no
puede exceder de dos aos. El juez tambin puede ordenar medidas de
intervencin interdisciplinaria y someter las discrepancias a mediacin.

Tal como ya lo dispona el art. 264 ter CC, las diferencias de los
progenitores respecto de las decisiones en relacin al hijo comn deben
resolverse en sede judicial, siendo competente aquella que corresponde al lugar
donde la persona menor de edad tiene su centro de vida.

4. Progenitores adolescentes

ART.644.CCyC -Los progenitores adolescentes, estn o no casados,

ejercen la responsabilidad parental de sus hijos pudiendo decidir y realizar por
s mismos las tareas necesarias para su cuidado, educacin y salud. Las
personas que ejercen la responsabilidad parental de un progenitor adolescente
que tenga un hijo bajo su cuidado pueden oponerse a la realizacin de actos
que resulten perjudiciales para el nio; tambin pueden intervenir cuando el
progenitor omite realizar las acciones necesarias para preservar su adecuado
desarrollo. El consentimiento del progenitor adolescente debe integrarse con el
asentimiento de cualquiera de sus propios progenitores si se trata de actos
trascendentes para la vida del nio, como la decisin libre e informada de su
 adopcin, intervenciones quirrgicas que ponen en peligro su vida, u otros actos
que pueden lesionar gravemente sus derechos. En caso de conflicto, el juez
debe decidir a travs del procedimiento ms breve previsto por la ley local. La
plena capacidad de uno de los progenitores no modifica este rgimen.

El nuevo cdigo otorga derechos sobre sus hijos a los progenitores

adolescentes. Estos, estn casados o no, ejercen la responsabilidad parental de
sus hijos pudiendo decidir y realizar las tareas necesarias para su cuidado,
educacin y salud.

El consentimiento del progenitor adolescente debe integrarse con el

asentimiento de cualquiera de sus progenitores (padres del adolescente,
abuelos del nio) si se trata de actos trascendentes para la vida del nio.

5. Deberes y derechos de los progenitores

ART.646 CCyC.- Enumeracin.

Son deberes de los progenitores:

a) cuidar del hijo, convivir con l, prestarle alimentos y educarlo;

b) considerar las necesidades especficas del hijo segn sus

caractersticas psicofsicas, aptitudes y desarrollo madurativo;

c) respetar el derecho del nio y adolescente a ser odo y a participar en

su proceso educativo, as como en todo lo referente a sus derechos
personalsimos;

d) prestar orientacin y direccin al hijo para el ejercicio y efectividad de

sus derechos;
 e) respetar y facilitar el derecho del hijo a mantener relaciones
personales con abuelos, otros parientes o personas con las cuales tenga un
vnculo afectivo;

f) representarlo y administrar el patrimonio del hijo.

ART.647 CCyC.- Prohibicin de malos tratos. Auxilio del Estado.

Se prohbe el castigo corporal en cualquiera de sus formas, los malos

tratos y cualquier hecho que lesione o menoscabe fsica o psquicamente a los
nios o adolescentes. Los progenitores pueden solicitar el auxilio de los
servicios de orientacin a cargo de los organismos del Estado.

6. Derechos y deberes sobre el cuidado de los hijos

Se denomina cuidado personal a los deberes y facultades de los

progenitores referidos a la vida cotidiana de los hijos (art.648CCyC), es decir los
pequeos actos de la vida cotidiana de los hijos.

Esta figura ya estaba contemplada en el cdigo de Vlez como

TENENCIA.

En caso que los progenitores no convivan, el cuidado personal del hijo

puede ser asumido por un progenitor (unilateral) o por ambos (compartido),
donde la regla general es el cuidado personal compartido y la excepcin el
unilateral.

El cuidado personal compartido puede ser de dos modalidades:

Modalidad alternada (excepcin): cada progenitor tendr el cuidado personal

del hijo por un periodo determinado, segn la organizacin y posibilidades de la
familia.
 Modalidad indistinta (regla general): en este caso el hijo tiene fijado su centro de
vida en el domicilio de uno de los progenitores, pero ambos de forma equitativa
se distribuyen las labores atinentes a su cuidado y comparten decisiones.

Con respecto al cuidado personal unilateral atribuido a un progenitor, el

otro tiene el derecho y el deber tener fluida comunicacin con el hijo.

En el caso excepcional en el que el cuidado personal del hijo deba ser

unilateral el juez deber tener en cuenta:

La prioridad del progenitor que no obstaculice el trato regular con el otro

La edad del hijo
La opinin del hijo
El mantenimiento de la situacin existente y respeto del centro de vida del hijo

El progenitor no conviviente tiene el derecho y la obligacin de

colaboracin con el conviviente.

Con el nuevo cdigo se incorpora el plan de parentalidad (art.655 CCyC),

el cual puede ser presentado por los progenitores, indicando el lugar y tiempo
en que el hijo permanecer con cada progenitor, las responsabilidades que
cada uno asume, el rgimen de vacaciones, de relacin y comunicacin con los
hijos cuando el hijo reside con el otro progenitor, entre otros.

Todo plan se considera provisorio, pudindose modificar en funcin de

las necesidades del grupo familiar y del hijo.

Ante la inexistencia de un plan de parentalidad homologado, el juez fijar

el cuidado personal del hijo priorizando la modalidad indistinta, excepto que por
razones fundadas resulte ms beneficioso el cuidado personal unilateral o el
compartido de modalidad alternada (art.656 CCyC).
 Conclusin

Aplaudimos las modificaciones en materia terminolgica que realiza el

Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en referencia a este instituto, as como la
adecuacin de las normas referentes a responsabilidad parental con el plexo
constitucional vigente en materia de niez, ya que los padres no tienen
derechos sobre sus hijos, sino responsabilidades, pero no estn desprendidas
de toda razn, no en una forma absoluta, sino que las mismas debe estar
encaminadas a lo que resulte necesario para orientar y formar al hijo.

Asimismo entendemos pertinente que se establezca como norma general

el otorgamiento del ejercicio de la responsabilidad compartida, as como el
cuidado personal del hijo, aunque los progenitores no convivan, orientando que
la mejor forma de llevar adelante la responsabilidad parental es en forma
consensuada.

La toma de decisiones conjunta de los padres, bajo normas de respeto y

de consideracin mutua, sobre las cuestiones que hacen a la vida de sus hijos
es la que sin duda protege adecuadamente su inters superior.