GHILARDI, Dris.

Economia do afeto: anlise econmica do direito no direito

de famlia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2015.

p.9

Captulo 1 Mal-estar: um incmodo permanente

p. 16

A Sociedade est rotineiramente prestes a se desintegrar em razo da

hostilidade causadora de um eterno conflito entre os homens, defende
Sigmund Freud. Agressividade rudimentar e catica dos impulsos precisa ser
domesticada e conduzida por uma fora cultural que sujeitasse o homem a
uma convivncia social ordeira e produtiva.

Com efeito, um mal-estar cultural geral se instalou, em especial, na era

Moderna, cujo diagnstico, est vinculado agressividade, caracterstica
natural dos sujeitos, bem como sexualidade reprimida culturalmente.

p. 22

Tamanhas coibies no foram facilmente implementadas, j que no

h dvidas de que as paixes guiadas pelas pulses so mais fortes que
interesses movidos pela razo. No difcil perceber, portanto, que inmeros
artifcios tiveram de ser projetados de forma a instigar as pessoas a seguir os
moldes estabelecidos pela normatizao dos vnculos. Diversos mtodos e
frmulas j foram e continuam sendo utilizados constantemente para sujeitar
os desejos insatisfeitos1.

p. 36

1
Com efeito, o sujeito dos direitos fundamentais, da ideia da dignidade da
pessoa humana2, foi abrindo espao ao indivduo econmico, (p. 37)
competitivo, transformado sorrateiramente em consumidor 3.

p. 42

Nessa linha de pensamento, os vnculos, antes considerados importantes para

o desenvolvimento dos sujeitos, passam agora a serem vistos como coero.
Surge um mundo em que o indivduo atomizado, eis que cimentado de forma
egosta, que est em busca de satisfao ntima individual, at cria laos, mas
em sua maioria, frgeis e vulnerveis.

p.43

1.3. Economia, mercado e a atuao do capitalismo

global

O que se destacou nos itens anteriores foi a modificao das relaes

humanas, da economia psquica dos sujeitos, das transformaes das prticas
cotidianas, tudo em nome da liberdade, do gozo desenfreado, que se acreditou
resolver o mal-estar presente na modernidade. A ausncia de espontaneidade
dessas alteraes que remete observao da lgica capitalista,
responsvel por grande parte das modificaes.

p. 45

Quanto mais os laos so afrouxados, tornando-se frustrantes,

vulnerveis, mais o consumismo como refgio predomina, remediando o mal-
estar. E, assim, em um contexto em que tudo passa a ser permitido, ao menos
se levado a crer nisso, tudo tambm pode ser negociado, aparecendo as
mais inusitadas situaes, j que a tarefa que a institucionalizao, com seus
2

3
braos coercitivos, realizou de modo deficiente ou deixou de cumprir ficou para
ser consertada ou completada pela inventividade espontnea dos seres-
humanos4.

p. 46

Hoje, mais do que nunca, a sociedade rebanho est instalada. Os valores

defendidos foram subvertidos, corrompidos. Para ilustrar, pode-se facilmente
observar que, atualmente, so vestidas as peas de roupa, de acordo com as
tendncias da moda, cores, marcas e modelos anunciados pelo mundo
fashionista; os veculos seguem os padres da ostentao; as viagens
possuem como destino o apelo comercial do momento; os comportamentos
so pautados muito mais segundo os apelos de massa, do que por uma ao
refletida e individualmente desejada 5. Tudo isso porque se certo que os
indivduos so mais livres em sua vida privada, so tambm mais dependentes
do mercado para a satisfao de seus desejos 6

p. 56

Em geral, o mercado no tem qualquer compromisso com a autenticidade, com

o bem-estar dos sujeitos, com as formas plurais de vida, apesar das investidas
convincentes com a preocupao de assegurar a dignidade da pessoa
humana, da solidariedade e da fraternidade entre os povos. preciso estar
atento s simulaes, aos discursos forjados em nome do capital, do poder
econmico.

p. 57

A concretizao da eficincia, portanto, legitima ideologicamente todo o

aparato terico desenvolvido pelo projeto neoliberal, servindo como meio
persuasivo para o atingimento dos ideais econmicos perseguidos, entre eles a

4 BAUMAN, Zigmunt. Amor lquido. Rio de Janeiro: Zahar, 2004, p. 94.

5 LIPOVETSKY, Gilles. SERROY, Jean. A cultura-mundo: resposta a uma

sociedade desorientada. So Paulo: Cia das Letras, 2011, p. 58.

6
expanso da crena da idolatria do mercado que se torna onipresente,
tentacular, ilimitado, conducente ao consumo generalizado, estendido a todos
os setores da vida humana7.

p. 61

Captulo 2 Famlia lquida contempornea: um novo

paradigma.

p. 86

O homem foi lanado sua prpria sorte. Diante de tantas incertezas, tem
dificuldades em encontrar o seu rumo. O casamento j no mais o nico
modo de formar famlia, contudo, ainda, constitui-se uma realidade possvel e
desejada por muitos, conforme revelam os dados do IBGE. Porm, se preterida
a sua escolha, outras alternativas (p. 87) se desvelam. As relaes iniciam e
terminam em velocidades antes impensadas. Constroem-se, destroem-se e
reconstroem-se. nessa dinmica, no mais apenas entre homem e mulher,
no mais necessariamente entre duas pessoas, no mais para sempre, que os
amores e desamores, as paixes e as feridas so vivenciadas.

p. 87

Temas como alienao parental e abandono afetivo passam a ganhar

relevncia, dividindo as pautas com as questes de alimentos e guarda. um
novo Direito, que se prope afetivo, compartilhando espao com questes mais
antigas e de carter exclusivamente patrimonial.

p. 94

Sem inteno de aprofundar o tema, e com carter meramente

exemplificativo apenas, esses so alguns demonstrativos do fato de que a
patrimonializao do Direito de Famlia continua em evidncia, apesar de sua

7
negao. Em contrapartida, o discurso do afeto exsurge e se propaga como um
novo topoi: a famlia contempornea identificada pelo afeto.

p. 96

ntido que a sua conformao atual livre 8. com base nisso que a
pluralidade se faz presente. O Direito tentou, no passado instituir um molde,
mas no foi suficiente para erradicar outras formaes. Por isso, mais
importante do que se encontrar uma definio atentar-se aos critrios
predominantes que caracterizam a realidade presente, como a dignidade da
pessoa humana, a solidariedade, o afeto e a tica dos vnculos.

p. 108

O afeto, portanto, estrutura permissiva da personalidade, instncia

constitutiva do ser humano, integrante da esfera do sensvel, dos sentimentos,
das emoes, mas tambm nutriente das relaes entre os sujeitos,
revelando-se atravs da capacidade de afetar o outro e de ser tambm afetado,
possuindo como principal caracterstica a liberdade de expresso.

p. 113

Por derradeiro, o afeto ao mesmo tempo em que um valor inerente

condio humana, matria-prima que nutre as relaes, os laos
interpessoais. Por isso, desponta como uma nova tica a ser construda,
baseada na solidariedade, na fraternidade, na dignidade da pessoa humana. A
inteno de servir como fundamento e molde do Direito de Famlia
contemporneo condizente com esta percepo, porm, no h como ignorar
que a sociedade continua sendo materialista e que as aspiraes so guiadas
pelos ares da economia neoliberal, capazes de deturpar tudo o que se mostre
contrrio aos seus interesses.

p. 119

Longe de um modelo que dirigia distncia os sujeitos, o novo

dispositivo de gozo liberado se distribui em vrios mecanismos de controle e

8
incentivo, participando no s das novas formas de relaes (p. 120) sociais
como tambm de engrenagens de produo e dos modos de consumo, alertam
Christian Lavan e Pierre Dardot9. As relaes amorosas e os sentimentos em
geral so mobilizados em nome da eficcia ou, dito de outra forma, so
instrumentalizadas por estratgias econmicas. No seria exatamente um
retorno coisificao, explicam, mas uma nova forma de subjetivao em que,
mediante tcnicas empresariais, os sujeitos so consumidos ele prprios pelas
empresas, j que vendem seu trabalho e so induzidos e cobrados pelo melhor
resultado diariamente. Sem escolha ou qualquer reflexo, encaram os outros
como objetos que possuem ou podem possuir, atribuindo aos seus
relacionamentos formatos que acreditam poder alcanar o melhor ndice de
satisfao; por outro lado, influenciados pelas estratgias de marketing,
perseguem vidos em busca do prazer10.

p. 121

Captulo 3 O Direito de Famlia Brasileiro sob as

Lentes da Anlise Econmica

p. 140

A proposta da AED implica em rejeio da autonomia da cincia jurdica

consoante os ditames do formalismo. Desse modo, resgata a possibilidade do
estudo cientfico da realidade jurdica desde o mbito das cincias sociais,
mormente por meio da aplicao da teoria econmica anlise e evoluo da
realidade legal. Dito de outra maneira, o movimento possibilita a criao de
novos paradigmas e metodologias, contribuindo de forma original para a
cientificidade do Direito a partir dos ditames da cincia econmica.

p. 141

10
 Com efeito, um dos axiomas tradicionais da Anlise Econmica do
Direito precisamente o de que as pessoas reagem a incentivos, e de que as
normas fornecem pessoas um quadro de incentivos inteiramente similar
quele que veiculado pelos preos nos mercados tradicionais 11, colocando
em evidncia o valor eficincia, revelando, por conseguinte, uma teoria
comportamentalista. Isto , a Economia empresta ao Direito uma teoria do
comportamento que auxilia prever como as pessoas reagem s leis,
contribuindo, outrossim, na verificao da eficincia das normas.

p. 143

Todo esse pensamento pode ser condensado atravs dos ensinamentos de

Armando Castelar Pinheiro e Jairo Saddi que resumindo em trs premissas da
AED, concluem:

a) Os agentes econmicos agem racionalmente buscando maximizar a

sua utilidade;
b) Nesse processo de maximizao os Indivduos reagem a incentivos
recebidos do ambiente em que convivem;
c) O Direito molda os incentivos a que as pessoas se sujeitam e
influencia suas decises12.

A primeira premissa coincide coma Teoria da Escolha Racional 13, no

sentido de que os indivduos escolhem aquilo que mais lhes interessa. O
agente racional corresponde, portanto, ao que adota (p. 144) um
comportamento maximizador em vrias reas de sua vida, como quando
decidem se casar ou se divorciar, cometer ou se abster de cometer delitos,
discutir ou colocar fim a um litgio14.

p. 144

11

12

13

14
Aplicado ao universo do Direito, pressupe-se que o Indivduo agir segundo
um levantamento racional dos custos e benefcios de cada ao. Por exemplo,
ao dar causa a uma resciso contratual, provavelmente o far porque a
resciso lhe mais vantajosa do que o cumprimento. A crtica a essa teoria
que ela desconsidera fatores de ordem histrica e cultural, permitindo apenas
uma percepo parcial de escolhas realizadas.

p. 145

A segunda diz respeito s influncias sofridas pelas tomadas de decises. Na

Economia, fala-se em sistema de preos, no Direito, a norma prev sanes e
benefcios, tais como, multas, penas, expropriao, indenizaes, entres
outras. Traduzindo em outros termos, o agente racional reage a certos tipos de
incentivos: provavelmente ao se aumentar os benefcios derivados da escolha
de uma certa conduta, possvel prever que o indivduo facilmente a adotaria.
Por outro lado, se o que for aumentado forem as sanes, os custos, a
previso no sentido de que o agente deixe de agir de determinado modo 15.

A terceira e ltima premissa que alude eficincia utilizada como um

importante critrio pelos seguidores da AED para avaliar as normas e sua
aplicao16, segundo critrios racional-normativos de eficincia econmica.

p. 149

Todo esse arsenal terico da AED certamente no passa ileso de crticas,

tecidas em diversos sentidos: o uso da eficincia como critrio de deciso; a
ausncia de preocupao com os direitos fundamentais e justia distributiva,
aos valores ticos e morais; a deslegitimao dos ideais democrticos com a
implementao de uma racionalidade tecnocrata; bem como a insuficincia da
teoria complexidade da realidade atual.

p. 150

15

16
 A investigao, segundo o nvel positivo, consagraria uma verdadeira
teoria cientfica do comportamento, sendo a economia um brao da cincia
comportamental de maior utilidade para o mundo jurdico, posto que vrios
conceitos da microeconomia17 (p. 151) podem ser utilizados pelo Direito 18.
Dentro dessa ideia, a economia seria capaz de explicar o Direito, de
fundament-lo, centrando o esforo terico nas formas de funcionamento j
existentes, alm de incrementar as possibilidades de previso de efeitos nas
condutas individuais e coletivas19.

p. 151

A AED nessa linha constri-se a partir do pressuposto de que as pessoas, em

sua maioria, agem de acordo com aquilo que consideram melhor para si, o que
possibilita a anlise de como a legislao afeta a conduta das pessoas e as
relaes sociais20, permitindo ainda a avaliao dos instrumentos utilizados.

P. 154

fato, o ordenamento jurdico afetado pelo sistema econmico, mas ao

mesmo tempo tambm o afeta. Por isso, preciso buscar harmoniz-los, no
aceitando todas as suas premissas, mas comeando por ter conscincia dessa
dupla influncia, aproveitando o que pode trazer benefcios e rejeitando o que
tem apenas o condo de incentivar a ordem instalada, patrimonializando mais e
mais as relaes. preciso ficar atento, sob pena de correr um risco elevado
de, sob o manto afetivo, se esconder outros interesses.

p. 187

17

18

19

20
Captulo 4 Afeto, Economia e aplicao da Anlise
Econmica: um recorte ao direito de famlia

p. 207

Por mais delicada que seja a questo, um enfrentamento e troca de

ideias entre o casal sobre o regime mais apropriado, reduziria em grande parte
as zonas de conflito no decorrer da relao, j que as regras do jogo no sero
novidade para os contraentes que consensualmente as elegeram 21.

p. 211

As incertezas que pairam acerca da unio estvel fazem do instituto um

potencial gerador de demandas jurdicas, com pleito variados, revelando no
apenas a sua fragilidade, como tambm a forte imbricao do afeto e de
questes econmicas que permeiam o assunto.

p. 212

Diante do exposto, a escolha do regime e o pacto antenupcial bem

redigido, confeccionado com previses claras acerca do patrimnio e demais
obrigaes, pode servir como um importante redutor de litgios no s entre o
casal no trmino da relao pelo divrcio, como tambm entre o cnjuge
sobrevivente e os demais herdeiros, no caso de morte. O mesmo pode ser
aplicado unio estvel, com a confeco de um contrato, com estipulaes
patrimoniais.

Se a racionalidade for deixada completamente de lado no momento da

escolha do regime, as probabilidades de que ela tambm seja deixada de lado
ao final so grandes, mas agora no mais imbudas pelo nobre sentimento
afetivo, porm, tomadas pela irracionalidade do rancor e do desejo de
vingana22.

p. 213

21

22
O afeto e a economia esto inteiramente imbricados neste assunto, devendo-
se buscar encontrar o equilbrio entre eles como forma de salvaguardar a
prpria relao que se est a construir. Tratar a questo da escolha do regime
de bens, sob o vu da afetividade apenas, alm de frgil, est propensa a
consequncias indesejveis, no s econmicas como tambm emocionais.

p. 239

Todavia, se para as partes a rapidez e simplificao do procedimento

administrativo uma grande vantagem, esses mesmos fatores podem soar
como um empecilho para os advogados, que no tem como justificar a
cobrana de honorrios nos patamares praticados via judicial, por isso, muitas
vezes, sequer informam ou cogitam a opo do procedimento extrajudicial.