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ANTECEDENTES DEL DERECHO DE COMPETENCIA

A finales del siglo XIX el capitalismo de los pases industrializados era puesto en duda
por gran parte de la sociedad. En el caso de EE.UU., la interpretacin tradicional
considera que las crticas iban dirigidas principalmente a los enormes conglomerados
de empresas, los llamados trusts (de dnde proviene el nombre Antitrust). Debido a
que estos conglomerados incluan empresas competidoras, que por formar parte
del trust podan fijar y elevar conjuntamente el precio de sus productos, los precios se
habran elevado llevando al descontento y las quejas de consumidores y agrcultores.
Otra interpretacin considera que fueron las pequeas empresas quienes, al no poder
competir con los trusts por sus bajos precios, presionaron al gobierno para que
interviniera.
Segn esta versin, las pequeas empresas no habran podido competir contra las
eficiencias derivadas de la produccin a gran escala (lo que en la jerga econmica se
conoce como "economas de escala") y se habran dirigido al gobierno para pedir
proteccin. A pesar de que es cierto que durante dicha poca muchos productos, como
por ejemplo la gasolina, sufrieran descensos en los precios de hasta el 80% entre
1860-1903,5 tambin lo es que sera difcil probar que dichos descensos no habran
sido an mayores sin la existencia de los trusts.
Opiniones ms moderadas consideran que tanto consumidores como empresas
pequeas presionaron al gobierno de igual forma. En el caso de las empresas
pequeas, stas alegaban que los trusts imponan precios predatorios (precios por
debajo de los costes) para eliminarlas y posteriormente subir los precios cuando la
competencia hubiese sido eliminada, o incluso impedir la entrada en el mercado de
otras empresas,6reduciendo as las posibilidades de competir.
En cualquier caso, en 1890 se estableci la Sherman Anti-Trust Act (por John
Sherman, senador estadounidense que propuso la ley) que se considera el nacimiento
del Antitrust actual. Posteriormente, el Congreso modific la ley en repetidas
ocasiones durante los cincuenta y as se fueron aadiendo el conjunto de leyes que
conforman el actual Antitrust Law.
Unin Europea
El caso europeo es muy distinto del estadounidense. Algunos autores sostienen que el
modelo europeo de Antitrust se articul por la primera vez en Austria a finales del siglo
XIX (desde donde se fue implantando al resto de Europa) y naci como rechazo al
modelo estadounidense.
En cualquier caso, los pases europeos empezaron a interesarse verdaderamente por
el Antitrust ms tarde que en EEUU, puesto que las empresas europeas eran de
menor tamao y por lo tanto el riesgo de cartelizacin o abuso era mucho menor. No
fue hasta bien entrado el siglo XX que los distintos pases empezaron a desarrollar sus
propias leyes antitrust. El Tratado de Roma en 1957 supuso la creacin de
la Comunidad Econmica Europea. Fue a partir de entonces cuando se impuls
la integracin econmica y la creacin del Mercado nico. Se comenz tambin un
proceso de liberalizacin y privatizacin de las empresas que an hoy sigue vigente.
Se fue impulsando as las fusiones entre empresas (nacionales o europeas) y por
tanto, la aparicin de empresas ms grandes. As se fue acrecentando el inters
europeo por el Antitrust.
En la actualidad, el ejercicio de la Poltica de la Competencia en la Unin
Europea est normado por el Reglamento 1/2003, (que entr en vigor en 2004). Esta
establece, en primer lugar, en qu casos corresponde actuar a las autoridades
europeas o nacionales. En general, son competencia de las autoridades nacionales los
casos que afectan al comercio del Estado Miembro nicamente (siendo este criterio
especificado en dicha Regulacin) reservndose las autoridades europeas los casos
que afectan a ms de un Estado Miembro. En segundo lugar, permite que cada Estado
miembro mantenga sus propias leyes, siempre y cuando stas no sean contrarias
al Derecho Comunitario Europeo. Este ltimo punto permitira incentivar la innovacin,
por ejemplo mediante la creacin de nuevas normas que no existieran, de las distintas
agencias europeas.
El inicio de las legislaciones de competencia
La legislacin antitrust de Estados Unidos Se suele afirmar que la Sherman
Act de 1890 es la primera legislacin nacional en defensa de la competencia
y contra los monopolios, aunque fue precedida por el Cdigo Penal francs
de 1810 y por la ley de Canad de 1889, y tuvo como antecedentes algunas
legislaciones aprobadas en los Estados del oeste y del sur de Estados
Unidos. Cuando se promulg la ley Sherman, ocho Estados tenan ya en su
Constitucin una clusula antimonopolios y 13 Estados ya tenan en vigor
legislacin antitrust.

Bajo la Sherman Act, se declaraban ilegales las conductas que restringen el


comercio. Sin embargo, como suele ocurrir, los comienzos de su aplicacin
fueron lentos, porque la ley no aclaraba qu actividades estaban prohibidas
ni se estableca en ella un rgano especficamente competente para
investigar y aplicar las nuevas reglas. Por eso, la nueva legislacin pudo
aplicarse efectivamente a partir de que en 1914 se promulgaron otras dos
Leyes: la Clayton Act, que especificaba qu actividades estaban prohibidas
con arreglo a la legislacin antitrust y la Federal Trade Commission Act que
creaba la Federal Trade Commission como rgano encargado de la
investigacin y aplicacin de estas normas. Al principio de su aplicacin, los
casos se referan fundamentalmente a asuntos internos, pero siempre es
posible deslocalizar las empresas para evitar caer bajo una normativa
interna, por lo que EE UU acudi a la doctrina de la extraterritorialidad,
segn la cual es posible aplicar normas antitrust internas a empresas
extranjeras cuando cometen prcticas anticompetitivas con efectos
adversos sobre los consumidores domsticos. El paquete legislativo
antitrust de EE UU se complet en 1950, al promulgarse la Celler Antimerger
Act que prohibi la fusin de empresas con fines monopolsticos. Tras la II
Guerra Mundial, EE UU mostr un gran inters en expandir por otros pases
la promulgacin de legislacin antitrust. El caso de Alemania tras la II
Guerra Mundial Por ejemplo, en Alemania a partir del fin de la Primera
Guerra Mundial proliferaron enormemente los crteles, de manera que en
1933 prcticamente no haba competencia en la mayora de losmercados y,
el 15 de julio de 1933, los nazis promulgaron una ley de formacin de
crteles obligatorios.
Segn palabras de Wolfgang Kartte, que fue durante muchos aos el
presidente del BundesKartellAmt alemn, la economa deja de estar al
servicio de la satisfaccin libre de las necesidades humanas y es utilizada
para implantar un imperio en menosprecio del hombre y de la libertad4.
Los aliados, y en particular Estados Unidos, estaban convencidos de la
necesidad de fragmentar el poder econmico de Alemania con el fin de
lograr impedir sus veleidades imperialistas. Por ello, en el acuerdo de
Postdam de 1945 se prevea la descentralizacin de la economa alemana y,
bajo la presin de EE UU, el 1 de enero de 1958 entr en vigor la Gesetz
gegen Wettbewerbsbeschrnkungen (GWB), Ley contra las Restricciones de
la Competencia.
Durante muchos aos del siglo XX, Alemania ha sido el modelo de
legislacin nacional de competencia en Europa. La defensa de la
competencia en las Comunidades Mientras tanto, en Europa, de la mano de
EE UU, el Tratado de Roma constitua la competencia como una de las bases
de la Comunidad Econmica Europea. Entre las medidas que haban de
adoptarse para lograr los objetivos del mercado comn, el artculo 3 del
Tratado de Roma prev Crear un sistema de garantas contra el
falseamiento de la libre competencia en el Mercado Comn. Los artculos
85 y 86 del Tratado de Roma (que en la actualidad se corresponden con los
artculos 81 y 82 del Tratado CE), que se dedican respectivamente a prohibir
las ententes anticompetitivas y los abusos de posicin de dominio, se
inspiran muy directamente en los artculos 1 y 2 de la Sherman Act. Y de la
misma forma que en EE UU coexisten leyes estatales y normativa federal
para la defensa de la competencia, en los pases miembros de las
Comunidades tambin coexiste una normativa comunitaria y normativas
nacionales con aplicacin supranacional, nacional y, en algunos casos como
en Alemania

El Derecho de la Competencia, tambin conocida como Antitrust Law


en Estados Unidos de Amrica, Competition Law en Europa y
Restrictive Trade Practices en Australia.

En el ao 388 AC, Atenas haca esfuerzos para responder ante un alza


desmesurada en el precio en los granos. Exhortaron a importadores de
granos a formar un cartel de compradores con el objeto de bajar el
precio de los granos importados; sin embargo, estos actos provocaron
todo lo contrario: un aumento en el precio y los mercaderes de granos
demandados.

Con la Sherman Act (por el Senador John Sherman) de 1890 en Estados


Unidos de Amrica, podemos decir que se inici el estudio del Derecho
de la Competencia con objeto y metodologa propia, con las siguientes
dos secciones:

1. Se declara ilegal todo contrato, combinacin en la forma de trust


(conocidos hoy da como carteles nocivos) o similares, o la conspiracin,
que restrinja el intercambio o comercio entre los diversos Estados, o con
naciones extranjerasy a los responsables se les impondr multa y
prisin.

2. Cualquier persona que monopolice o intente monopolizar, combine


o conspire con cualesquiera otra persona o personas, monopolizar
cualquier parte del intercambio o comercio entre los diversos Estados, o
con naciones extranjeras, se le impondr multa y prisin.

En la primera seccin antes referida, se requiere de la participacin de


por lo menos dos personas ya que una sla persona no puede contratar
o conspirar consigo misma, por lo que se refiere al perfeccionamiento de
un acuerdo. La segunda seccin aplica a las conductas unilaterales, y se
refiere a la creacin o mantenimiento de una estructura de monopolio.
Cabe mencionar que la seccin nmero dos no prohibe el monopolio per
se, sino los actos de monopolizacin, as como tambin, la forma en que
se ha obtenido o mantenido.

El principal efecto de la Sherman Act fue permitir al Gobierno y a los


particulares enforzar las prohibiciones en contra el las restricciones de
comercio y la monopolizacin. Existe divergencias de opinin sobre la
intencin legislativa del la Sherman Act. Las opiniones oscilan entre
considerar que los redactores de las mismas estaban preocupados por
las grandes concentraciones de capital, otros que opinan que buscaba
cuidar al pequeo empresario, otros que dicen que se busc asegurar
justicia e igualdad en la conducta empresarial, y an otros que
consideran que lo que le interesa es la eficiencia, Gonzlez de Cossio,
Francisco. Competencia Econmica. Hoy da, sabemos con total
certeza que Derecho de la Competencia debe promover el proceso
competitivo y la defensa de eficiencia econmica de los mercados.