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LA CUANTIFICACIN DE DAOS PERSONALES

PATRIMONIALES SEGN EL MTODO DE CAPITAL


HUMANO ADOPTADO POR EL CDIGO CIVIL Y
COMERCIAL ARGENTINO DE 2014

VIII.1. INTRODUCCIN

En el captulo anterior, a continuacin de algunas precisiones


conceptuales acerca de las nociones jurdicas implicadas (precisiones que,
como lo suger, tienen consecuencias muy relevantes respecto del costo
social), rese algunos mtodos ensayados en la literatura jurdica y
econmica para lidiar con la cuantificacin de los daos personales
patrimoniales.

En particular, sostuve que uno de los procedimientos que se vena


empleando en la jurisprudencia argentina para esa finalidad, era el
denominado de capital humano, que procura calcular un valor monetario
presente que represente la productividad futura de una persona, en la
proporcin en la que se vea afectada a consecuencia de un dao personal.
Ese mtodo tiene como relato expresivo el empleo de frmulas en el texto
de las sentencias. La correlacin es tan fuerte que permite, con alguna
liviandad, hacer referencias al uso de frmulas y al empleo de aquel
mtodo, de modo indistinto.

En este captulo procurar ingresar con ms detenimiento en esas


cuestiones. Comenzar por lo ms general y a continuacin me referir
ciertos aspectos particulares de muy significativa incidencia prctica en el
resultado del clculo. En el apndice que sigue a este captulo y luego de un
ejemplo prctico muy sencillo, mostrar que algunas frmulas usuales en la
jurisprudencia, que algunos consideran diferentes (en el sentido de que el
empleo de una u otra, a partir de los mismos datos, dara resultados
diferentes), proveen resultados idnticos. Tanto que sera ms adecuado
hablar de transformaciones invariantes de una misma frmula, que de varias
frmulas.

VIII.2. QU ES UNA FRMULA?

Cuando concurrimos a un restaurante, estamos acostumbrados a recibir


una pequea hoja de papel, al concluir la comida, en la cual mediante
smbolos (nmeros y conectores) se da cuenta detallada de una serie de
pasos cuyo resultado ser la cantidad de dinero que deberemos abonar.
Esa modalidad simblica de expresar relaciones entre cantidades es tan
usual que veramos ciertamente extrao otra que la sustituyera.
Seguramente nos sorprenderamos si, en la misma circunstancia,
recibiramos un escrito que dijera en palabras del lenguaje natural, por
ejemplo: "...dado que cuatro personas se sentaron a la mesa y este
restaurante cobra por cada una de ellas una cantidad inicial y fija de..., y
luego una de ellas la primera de la derecha, solicit una botella agua
sin gas, por la cual cobramos..., etc..." y al final, estableciera una cantidad
de dinero a pagar.

El modo simblico de expresin para las entidades matemticas (como lo


son las cantidades y conectores relacionales) no siempre fue el dominante.
Al contrario, recin en el siglo XVII parece haberse consolidado como el
estndar de expresin de este tipo de razonamientos. Suele afirmarse que
los trabajos de Vite constituyeron un paso fundamental en el triunfo del
(1)

simbolismo, que se consolid definitivamente con la obra de Descartes


sobre geometra . Antes, la matemtica en general y el lgebra en
(2)

particular, utilizaban en su discurso palabras del lenguaje natural,


circunstancialmente combinadas con el empleo de smbolos o abreviaturas,
que tampoco en todos los casos tenan un significado uniforme. Se
acostumbra llamar al primer modo de expresin lgebra retrica y al
segundo lgebra sincopada o lacnica , y se reserva la denominacin
(3)

simblica, para la vigente.

En la actualidad, desde la enseanza bsica estamos habituados a una


exposicin predominantemente formal o simblica (con el sentido de estos
trminos en ese contexto) de las relaciones matemticas, que se
incrementa en los estadios ms avanzados. El uso de un lenguaje integrado
por smbolos grficos de significado uniformemente aceptado, que atraviesa
la mayora de los lenguajes naturales, es reconocidamente una ventaja
en la tcnica expositiva del tipo de razonamiento implicado.

Si un observador externo al mundo del Derecho y al sistema judicial


debiera enfrentarse a determinaciones de cantidades altamente variables y
dependientes de circunstancias diversas, sin encontrar una frmula en el
texto de la sentencia que las impone, quizs sentira una extraeza parecida
a los hipotticos comensales del ejemplo precedente. No obstante, como
vimos, este procedimiento es habitual en buena parte de las sentencias
nacionales (y de pases de la misma tradicin) en este campo, y ello no
resulta chocante a quienes las dictan y a los abogados que participan en el
litigio. Al contrario, ese modo de expresin consistente en un conjunto de
palabras seguido de una cantidad, es visto por muchos como preferible al
empleo de una expresin simblica. Se lo ve, por un lado, como un
procedimiento ms apropiado para sostener la discrecionalidad judicial. Por
otro, como ms consistente con las finalidades humanistas del derecho.
Probablemente la propia formacin del abogado contribuya a estas ideas
dado que, en Argentina y muchos otros pases, el estudiante de derecho
abandona cualquier contacto con la matemtica al ingresar a sus estudios
universitarios. Esa circunstancia, quizs, favorezca a la vez la
incomprensin y el rechazo de cualquier expresin formal de relaciones
cuantitativas.

El deber de sujetarse a una frmula que no se comprende constituye,


ciertamente, una restriccin a la discrecionalidad judicial, en cuanto se
entiende habr un aspecto muy importante de la decisin que ser ajeno
a la voluntad de quien la emplea. Lo deseable, precisamente, pareciera ser
lo contrario: que el producto de la decisin judicial exprese la voluntad del
juzgador y que dicha voluntad tenga como marco de restriccin el derecho
vigente. Y tambin, que la fundamentacin de esa decisin, los pasos que
llevaron a su conclusin, puedan ser conocidos, controlados y
controvertidos por las partes.

Las posiciones crticas hacia el uso de frmulas, y consiguientemente,


hacia el mtodo que expresan, suelen exponer ciertas debilidades, reales o
presuntas de ese procedimiento y de all concluyen que es preferible, en su
reemplazo, una determinacin cuantitativa nica y sin explicitacin alguna
de los pasos que llevaron a tal conclusin.

El problema de este modo de razonar es doble. Por un lado, un purista de


la meta-matemtica dira que ese modo alternativo de concluir tambin
constituye una frmula: una integrada por esas palabras, que se igualan a
su resultado numrico. En este sentido extrao, por cierto no habra
inconvenientes en afirmar que, al igual que el personaje de Molire que
hablaba en prosa sin saberlo, esas personas emplean frmulas (primitivas,
por cierto), sin advertirlo. Frmulas integrantes de una anacrnica lgebra
sincopada.

Al observar el comportamiento repetido de quienes deciden as, es


posible llegar conclusiones interesantes. A veces es posible advertir que las
mismas palabras son seguidas por cantidades diferentes. Que esto suceda,
no obstante, implica un problema aritmtico. Muy por el contrario, es muy
sencillo construir una frmula matemticamente bien formada, expresada de
modo simblico estndar, que produzca infinitos resultados y que por tanto,
pueda usarse como antecedente de infinitas determinaciones. Pero obrar de
ese modo importara una debilidad jurdica: si una premisa pretende
emplearse para justificar casi cualquier conclusin, no parece que pueda
considerarse la expresin adecuada de una buena razn para decidir. Si as
lo fuera bastara encontrar una premisa dada (algo similar, por ejemplo, a
"Es justo que...") y decidir a continuacin cualquier cosa, en cualquier
resolucin judicial.

Las posiciones crticas al empleo de frmulas, muchas veces, incurren en


una estrategia de argumentacin tpicamente falaz. Cuando se evalan
posibilidades factibles es evidente que, descubrir que una tenga
debilidades, no implica concluir que otra sea preferible. Demostrar esto
ltimo requiere determinaciones ms exigentes. En lo sucesivo intentar
mostrar que muchas posiciones crticas al uso de frmulas les atribuyen
problemas que afectan de idntico modo o ms gravemente al
procedimiento que aquellas defienden y emplean. La diferencia es que,
cuando se siguen estas ltimas estrategias, tales problemas quedan ocultos
en un proceso de decisin que no se explicita, mientras que, cuando se
emplean frmulas, tales problemas quedan a la vista y abiertos a la crtica.

Una reflexin adicional queda por hacer respecto de aquellas corrientes


que admiten el empleo de frmulas prima facie, pero se reservan un
derecho de veto derivado de alguna discrecionalidad judicial que entienden
legtima. Esta posibilidad parece todava menos defendible que la anterior.
Si existe un procedimiento para obtener resultados mejores que el empleo
de una frmula de valor presente para cuantificar la prdida de capital
humano por qu no emplearlo directamente y como nica instancia?
Cuando se dice que lo que surge de la frmula es "excesivo" o
"insuficiente", con relacin a qu parmetro se lo entiende as? Algo
diferente sera pensar en un resultado llamativo que obligue a reformular las
magnitudes adoptadas como variables, e ir hacia atrs en el razonamiento,
buscando detectar errores en el proceso que asumimos como correcto.
Pero una vez que aceptemos todas las premisas y el modo de relacionarlas
no parece razonable apartarse, luego, de la conclusin. Alguna vez, alguien
dijo: "podemos evitar cualquier cosa, menos las consecuencias". Puesto as,
quizs implique demasiada fe en algn determinismo. Pero pensar que no
existe, nunca, una restriccin de esta clase, un compromiso epistmico con
nuestros elecciones previas, tambin parece poco justificable.

La ciencia moderna y la forma republicana de gobierno comparten un


rasgo valioso en lo que hace a la justificacin de las decisiones pblicas: el
modo democrtico de controlar y controvertir las afirmaciones relevantes en
sus respectivos campos. A diferencia de otras manifestaciones culturales,
como el arte o la religin, no parecen admisibles ni en la ciencia moderna,
ni en las acciones pblicas justificaciones personalsimas. Nada es
cientfica ni jurdicamente correcto slo por las condiciones personales de
quien lo afirme o por su mera autoridad, sino que lo es cuando resiste un
proceso argumentativo abierto. El ocultamiento de las premisas y de las
relaciones empleadas en una conclusin, cientfica o jurdica, parece ms
bien una actitud oscurantista, que perjudica la seriedad de la conclusin
implicada, que una contribucin a su fortaleza.

El empleo de frmulas explcitas, en este contexto, contribuye


simplemente a la honestidad intelectual exigible en ambos campos. No se
trata de una bsqueda irrazonable de precisin ni de un compromiso con
mtodo alguno impuesto desde afuera del derecho (por ejemplo, por la
presunta autoridad de otras ciencias). Al contrario, importa contribuir a
aquella fase de la honestidad consistente en facilitar la comprensin y
refutacin de las conclusiones que se sostienen y se creen correctas.

Para abonar tal honestidad se requiere, en primer lugar la habilidad de


expresar un razonamiento jurdico mediante una frmula. Cuando hay (real
o aparentemente) varias en danza, como es el caso de la jurisprudencia
nacional es, al menos, conveniente, conocer si tales recetas expresan un
razonamiento que puede compartirse o no, que resulta o no consistente con
el derecho aplicable.

En el Apndice de este captulo describir, paso a paso, los


razonamientos que expresan aquellas frmulas que viene empleando la
jurisprudencia argentina, y demostrar, asimismo, por qu las frmulas son
equivalentes, detrs de su aparente diversidad. Ms an, procurar
demostrar tambin que se adecuan precisamente al modelo dogmtico que
introduce el nuevo Cdigo Civil.

Para recapitular al respecto: el nuevo Cdigo, en su artculo 1746


introduce una directiva cuyo cumplimiento involucra un razonamiento que
describe con adecuada precisin. Puede calificarse como un procedimiento
constructivo o algortimico, en cuanto est integrado por un conjunto de
pasos sucesivos. Y se inscribe en lo que se conoce como procedimientos de
capital humano, con el alcance antes indicado para este trmino.

Es suficientemente evidente que el mejor modo de exponer un


razonamiento de esa clase es aquel denominado simblico: es decir,
emplear una frmula matemtica para hacerlo. Tanto como lo es, tambin,
que resulta preferible usar nmeros y signos, y no palabras, para la adicin
del restaurante, para la cuenta de un supermercado, o para cualquier otra
operacin anloga, si se pretende transparencia, adecuada comunicacin y
posibilidad objetiva de control. El incumplimiento de tales requerimientos,
por su parte, afectara la expresin del razonamiento contenido en la
sentencia que los soslaye y determinara una violacin a la genrica
exigencia republicana de fundamentacin.

La vigencia del artculo 1746, asimismo, excluye la posibilidad persistir en


aquel procedimiento (primitivo, entendido este adjetivo en sentido
disvalioso) consistente en fijar una cantidad, a continuacin de un conjunto
de palabras sin explicitar precisamente la relacin entre los valores y las
variables que conducen a esa determinacin. A partir de la vigencia del
nuevo Cdigo, recurrir a aquella posibilidad comporta, sencillamente,
incumplir con el derecho que rige la materia.

La utilizacin de estos mtodos y la construccin de las frmulas


correspondientes presentan, no obstante, mltiples aspectos dignos de
inters. Varios de ellos fueron motivo de crtica y debate. A continuacin
procurar discutir algunas de tales cuestiones.
VIII.3. ALGUNAS CUESTIONES PARTICULARES RELACIONADAS CON LAS
FRMULAS Y SUS COMPONENTES

Probablemente los motivos de crtica hacia el empleo de frmulas y que


consiguientemente, se extienden a la plausibilidad del mtodo de
cuantificacin que aquellas expresan provienen de una cierta confusin
entre el alcance de la frmula en s y otras cuestiones diferentes, como lo
son la relacin entre el resultado de la frmula y el total del dao patrimonial
implicado, o entre la frmula y las diversas posibilidades de determinacin
del valor de sus variables. Los que siguen tienen particular inters.

VIII.3.1. La diferencia entre una frmula y el valor a computar para cada una
de sus variables a la hora de su aplicacin. El caso particular de "Vuoto" y
"Mndez"

Veinte das despus de dictada la sentencia "Arstegui c. Omega" (2008)


, la sala 3 de la Cmara Nacional del Trabajo, autora de la clebre
(4)

sentencia "Vuoto", tuvo oportunidad de pronunciarse nuevamente sobre el


tema en "Mndez c. Mylba" . Para resolver sobre el monto de la
(5)

indemnizacin emple lo que se dio en denominar la frmula "Vouto II" y (6)

que hoy se conoce ms popularmente por el apellido del actor en aquel


litigio.

Sin embargo, si se observa la frmula empleada, es sencillo advertir que,


en lo sustancial, no difiere de la usada en "Vuoto".

La novedad, como explica el voto del Dr. Guibourg, consiste simplemente


en la eleccin del valor de alguna de sus variables: mientras en "Vouto" se
tom un lmite para la edad productiva de 65 aos, en Mndez se
consideran 75 aos, y mientras en el primero se comput una tasa de
inters (una tasa de descuento) del 6% anual, en el segundo, se us una
del 4%. En lo concerniente al ingreso, se emplea una frmula adicional para
calcular el valor de dicha variable. Ms adelante me referir a esa frmula
adicional y sus consecuencias.

En este punto corresponde hacer una aclaracin terminolgica: la frmula


"a + b = c" posee un grado de generalidad superior a "1 + 2 = 3 ", "10 + 150
= 160", etc., en cuanto la primera puede expresar cada uno de los
razonamientos implicados en las ulteriores, pero no se da la inversa. Si
cada una de aquellas frmulas integradas por nmeros es una aplicacin
individual de aquella que las precede y que slo contiene letras vacas
(variables), podramos decir que esta ltima es una clase de frmulas y las
ulteriores son frmulas individuales de aquella clase, del mismo modo que
decimos que una explosin es una clase de hechos y la explosin
acontecida en tal momento y cual lugar, un hecho individual de esa clase.
No obstante, al efecto de simplificar el discurso, cuando dos frmulas
individuales sean de la misma clase, dir sencilla y ligeramente que se trata
de la misma frmula o algo ms precisamente que se trata de frmulas
equivalentes . (7)

En este sentido, podramos afirmar que ms all de las diferencias en el


valor de las variables (y de las muy importantes aclaraciones conceptuales
que efecta esa sentencia), la frmula empleada en "Vuoto", sigue
inalterada en "Mndez".

VIII.3.2. Cuestiones concernientes al valor de la variable "ingreso". Actividades sin remuneracin explcita,
variacin de los ingresos, etc.(8)

VIII.3.2.1. Variabilidad de los ingresos

En la comentada sentencia "Mndez" se hacen algunas afirmaciones muy


importantes respecto del punto. En primer lugar:

"...Para el examen de los perjuicios civilmente resarcibles, este tribunal


aplica una taxonoma tradicional que los divide en tres segmentos, a saber, el
dao emergente, el lucro cesante (ambos integrantes del dao econmico) y
(9)

el dao moral (o extrapatrimonial)...".

Luego:

"El lucro cesante (art. 1086, parte final, CCiv.) tambin es monetario,
aunque ms aleatorio. Comprende la diferencia entre los ingresos que pueda
calcularse que la vctima tendr a partir del dao sufrido y los ingresos que
pueda estimarse que la vctima habra tenido si el dao no se hubiese
producido. Esta parte del dao es la que pretende medir la frmula "Vuoto":..
hay...una observacin externa, recogida por el fallo "Arstegui", acerca de la
eleccin de las variables: que la frmula congela el ingreso de la vctima, para
el objetivo de calcular la indemnizacin, en el momento del dao, sin tomar en
cuenta la chance o perspectiva de mejora del ingreso futuro que seguramente
el dao habr disminuido. Esto es exacto. Ahora bien, en este aspecto puede
sealarse que no es sa la nica circunstancia, ms o menos aleatoria, que
puede incidir en la correspondencia entre el resarcimiento y el verdadero lucro
cesante. Tambin es posible que dicho ingreso disminuya o aun desaparezca:
la vctima, de no haber sufrido el dao cuyas consecuencias se juzgan, no
slo podra mejorar de fortuna sino tambin sufrir otro dao posterior o aun
fallecer. Y no puede dejar de considerarse adems que no se puede conocer
a ciencia cierta la cuanta del lucro cesante de un trabajador: es posible que
siga trabajando con su incapacidad, si sta se lo permite y con el consiguiente
mayor esfuerzo, con el mismo salario; es posible tambin que en algn
momento pierda su empleo y le resulte difcil o aun imposible conseguir otro,
segn la incapacidad que porte, su edad y otras variables propias del
mercado de trabajo, cuya evolucin es imposible prever. Cualquier medida es
puramente conjetural; pero, como es preciso escoger una, se ha entendido
apropiado suponer que, habida cuenta de todas estas posibilidades
aleatorias, el lucro cesante de la vctima consiste en una afectacin de su
ingreso en la misma proporcin de su porcentaje de incapacidad laboral.

Cierto es que, cuanto menor es la edad de la vctima, son ms probables


en su conjunto las eventualidades favorables que las desfavorables. Es
posible estimar que aproximadamente a los 60 aos de edad el trabajador
medio ha culminado su desarrollo laboral y su ingreso se halla estabilizado
hacia el futuro. Estas circunstancias, en acatamiento a lo dispuesto por la
Corte en "Arstegui" y teniendo en cuenta los factores aleatorios
precedentemente mencionados (perspectivas de mejora y riesgo de
desempleo), pueden tomarse en cuenta mediante la siguiente frmula, de tal
modo que la disminucin de la escala refleje la reduccin de la probabilidad
de mejoras respecto de las opuestas, hasta el punto en el que pueda
estimarse probable la estabilizacin del ingreso.

Ingreso a computar = ingreso actual x 60 / edad (tope de 60 aos)...".

El sentenciante lidia aqu con uno de los problemas ms visibles en el


cmputo del ingreso que debe ser incluido en la frmula. Una de las
debilidades que suele advertirse cuando se emplean frmulas es,
precisamente, la adopcin automtica de ciertos datos para llenar los
valores de las variables.

Si lo que se quiere calcular, a fin de valuar la incapacidad, es una


cantidad que se corresponda con la prdida (potencial) de ganancias futuras
para un largo perodo, parece ciertamente impropio tomar, por ejemplo, la
remuneracin que consta en el recibo de haberes de una persona y llenar
con ese nmero la variable correspondiente a ingreso en las frmulas. Al
contrario, el ingreso a computar tanto como el valor de cualquiera de las
restantes variables es una circunstancia de hecho y sujeta a las reglas
generales del razonamiento judicial. Y podra corresponder a un promedio
ponderado del ingreso total para cada uno de los perodos, o a una fraccin
(10)

del mismo, cuando se estime que el dao ser de esa clase (incapacidades
parciales).

Es claro, por ejemplo, que una pauta de la experiencia (es decir, se trata
de un hecho notorio) indica que el ingreso de las personas no es igual a lo
largo de toda su vida. Asimismo, que est sujeto a circunstancias mltiples y
ajenas a su decisin. Pero tambin, en cada caso individual, pueden
discutirse y tenerse por acreditados diversos extremos que conlleven alguna
conclusin plausible que haga diferir el caso de aquellas estimaciones
generales.
Si se trata de una persona incapacitada en el inicio de su vida laboral,
parece evidente que emplear su remuneracin presente al momento del
dao para dar valor a la variable ingreso, sub-valorar su prdida. Al
contrario, si se decide extender el cmputo a perodos que vayan mucho
ms all de la edad jubilatoria y se cristaliza para estos el pico mximo de
ingreso de la vctima en situaciones en las que sea notorio que es
presumible que tal ingreso decrecer, eso podra determinar una
sobrevaloracin del rubro.

La cuestin, en sntesis, est sujeta a ciertas condiciones contingentes,


pero no por eso es insusceptible de determinacin razonable. Al contrario,
es claramente posible hacer buenas conjeturas y determinaciones, que
satisfagan las exigencias usuales del razonamiento judicial. En diferentes
escenarios, en consecuencia, es posible prever que el ingreso:

Sea constante para el futuro. Es razonable pensarlo as cuando se toma


como referencia ciertos empleos en relacin de dependencia en casos
en los cuales se haya alcanzado el mximo del adicional por
antigedad.

Sea creciente hasta cierta edad y luego constante. Eso ocurre, por
ejemplo, para el caso anterior, pero cuando la incapacidad acaece en
un punto anterior a haberse alcanzado el mximo de antigedad.

Sea creciente durante un lapso, para luego tornarse decreciente. Por


ejemplo, en casos de personas que ejercen ciertos oficios o
profesiones liberales.

Las posibilidades enunciadas lo son apenas a ttulo ejemplificativos y no


exhaustivo. La inclusin de cada caso individual a juzgar en una u otra
categora es, simplemente, una cuestin ordinaria de hecho.

Las posibilidades anteriores (los especialistas hablaran del


comportamiento de esa variable ingreso) constituyen, muchas veces, pautas
generales de experiencia. En un proceso individual, no obstante la prueba
producida puede contradecir aquella creencia general, para el caso concreto
y justificar alguna prediccin particular. La curva de ingresos de un
deportista, por ejemplo, puede alcanzar su pico muy prematuramente y
derivar en un rpido descenso posterior. Otras actividades pueden,
presumiblemente, extenderse en el tiempo en su nivel mximo. Otras ms,
mostrar oscilaciones diversas.

Para resumirlo en una regla prctica simple, podramos decir que las
mximas ms generales de la experiencia (las que deberan tener vigencia
para una persona indiferenciada) ceden, en este campo, frente a otras de
menor generalidad pero an pasibles de ser consideraras como hechos
notorios (aquellas vigentes para clases ms reducidas: las que se refieren
por ejemplo, a deportistas, o deportistas de tal o cual disciplina). Y ambas,
ceden frente a las particularidades consideradas acreditadas en el proceso
individual .
(11)

El juzgador, en el caso Mndez, parece asumir que no existen


acreditaciones relevantes, a los efectos jurdicos, de aquella ltima clase y
que, por lo tanto, debe estarse a la experiencia ms general. La frmula
auxiliar que emplea para determinar el valor de la variable ingreso es
consistente con estas ideas: se inscribe en el marco de mayor generalidad,
dentro del cual procura captar pautas notorias de experiencia.

La frmula por la que se decide es, por cierto, pasible de rplicas si


asume acreditada en el proceso una informacin de mayor especificidad
que la contradiga. Lo que no puede dejar de elogiarse en cambio, es que, al
expresar su razonamiento sobre ese aspecto de un modo abierto y
transparente, permite debatir de manera franca y sencilla el razonamiento
que funda la decisin. En sntesis, la formulacin del razonamiento
empleado para decidir ese aspecto satisface, con independencia de la
sustancia de la decisin, el requerimiento de comunicabilidad, que
condiciona la posibilidad de control. Dicho requerimiento, a su vez, integra la
exigencia constitucional de justificacin de las decisiones judiciales y, desde
otro punto de vista, condiciona la eficiencia de la sentencia.

Retornando al problema general del valor de la variable ingreso, lo


expresado hasta aqu es extensible, por ejemplo, a la situacin de una
persona desempleada y sin ingreso alguno. La frmula no fuerza en ese
caso a computar un ingreso nulo (que determinara una indemnizacin
igualmente nula para el rubro). Muy por el contrario, el empleo de frmulas
de valor presente y el mtodo de capital humano, son neutrales a esa
determinacin. El problema no es que la frmula d un resultado
inadecuado para estos casos, sino que la determinacin del valor de sus
variables puede ser difcil, en los hechos. Pero esa dificultad no es un
problema de las frmulas, ni del mtodo de capital humano, sino de los
hechos implicados. El empleo de frmulas no genera ese problema. Al
contrario y esta es su ventaja simplemente lo pone de manifiesto.

A los fines operativos, nuevamente, las dificultades para la estimacin de


la variable ingreso tampoco son aqu insalvables. La cuestin ms relevante
al respecto ser la cantidad de informacin disponible para estimarla. Ms
precisamente, la estimacin ms correcta ser funcin de la informacin
disponible. Saber que alguien gana $ 1.000, parece (grosso modo) un
indicador de que puede seguir ganando $ 1.000, ceteris paribus, por algn
tiempo. No se trata de un indicador absoluto, dadas las conocidas y ya
comentadas variaciones de curvas de ingresos. Pero que alguien gane $ 0,
difcilmente tenga la misma potencialidad informativa. No la tiene, por
ejemplo, si se conoce que la vctima slo estaba excluida de la actividad
explcitamente remunerada por circunstancias episdicas (transitoriamente
desocupado, estudiante a tiempo completo, persona de edad inferior a la de
ingreso al mercado de trabajo, etc.).
En estos casos, la misma regla prctica anteriormente esbozada sera
igualmente operativa para lograr la mejor estimacin posible: en primer
lugar podrn emplearse las mximas de experiencia ms generales (ingreso
promedio de un ciudadano argentino), si no hay otra informacin que se
pueda utilizar a esos fines en el proceso; luego, mximas de experiencia
menos que generales que las precedentes (ingreso promedio de un
profesional de la misma carrera en caso de un estudiante a punto de
graduarse), y an stas, cederan frente a las particularidades acreditadas
en el proceso y aplicables individualmente a la vctima .
(12)

En sntesis: como lo suger, el empleo de frmulas no sufre de obstculos


insuperables en el caso de variacin de ingresos, ni en relacin con
situaciones de ausencia presente de actividades remuneradas. Tales
situaciones nos enfrentan, simplemente, a escenarios en los cuales
resultar ms difcil obtener informacin relevante para el objetivo de
asignar un valor monetario a la incapacidad. Esa dificultad, sin embargo, es
general al problema. El empleo de frmulas simplemente deja a la vista qu
estrategias se emplean para lidiar con esa dificultad. Esa transparencia, que
facilita la discusin y control, no es una debilidad, sino una fortaleza del
procedimiento, si lo que se persigue son decisiones institucionales
respaldadas por un debate transparente y racional y no blindadas en la
mera autoridad de los magistrados y funcionarios pblicos.

En el marco del sistema al que se integra el nuevo 1746, esa estrategia,


como lo adelant, resulta una precisa directiva legal. No una mera
posibilidad, opcional, de interpretacin.

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