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6a edio

revista e atualizada

2016
PA R T E 1

Principais Temas Discutidos


na Justia do Trabalho

Antes de adentrarmos no contedo prtico da presente obra, imprescindvel


que passemos ao leitor as noes mnimas dos principais temas discutidos no
mbito da Justia do Trabalho, os quais so fundamentais para que o candidato,
quer atue na qualidade de patrono do reclamante, quer atue como advogado do
reclamado, possa no exame de ordem desenvolver seu raciocnio jurdico, funda-
mentando a petio inicial, a defesa, ou mesmo o recurso cabvel.
Vamos a eles.

1.1. GRATUIDADE DE JUSTIA


Na Justia do Trabalho, a teor do artigo 14, da Lei no 5.584/1970, a assistncia
judiciria prestada exclusivamente ao trabalhador, por intermdio do sindicato da
categoria profissional qual pertence o obreiro.
A assistncia judiciria, prevista na Lei no 1.060/1950, ser prestada ao tra-
balhador que perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ficando
assegurado igual benefcio ao trabalhador de maior salrio, uma vez provado que
sua situao econmica no lhe permite demandar, sem prejuzo do sustento pr-
prio ou da famlia. Por sua vez, o artigo 790, 3o, da CLT estabelece que o benefcio
da justia gratuita pode ser concedido por juiz ou tribunal de qualquer instncia, a
requerimento ou de ofcio, atendidos os requisitos legais.
Com a edio da Lei no 7.115/1983 (art. 1o), deixou de ser obrigatria a apre-
sentao do atestado de pobreza, bastando que o interessado, de prprio punho,
ou por procurador com poderes especficos, sob as penas da lei, declare na petio
inicial que no tem condies de arcar com as custas e despesas processuais sem
prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia.
muito comum numa inicial trabalhista existir pedido de gratuidade de Justi-
a, principalmente em funo da hipossuficincia do trabalhador para arcar com o
pagamento de custas e demais despesas processuais.
Por outro lado, no h qualquer bice a que o trabalhador esteja assistido por
advogado particular e requeira os benefcios da gratuidade de justia, sendo muito
comum tal ocorrncia.
18 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

Na petio inicial, este requerimento realizado logo aps cabealho da pea


inaugural (endereamento, qualificao das partes e identificao da pea), antes
da exposio dos fatos. No exame de ordem, dependendo dos dados do problema,
voc poder utilizar este requerimento, principalmente se a questo informar, por
exemplo, que o trabalhador ganha at dois salrios mnimos, ou que est desem-
pregado em funo de ter sido imotivadamente dispensado.
Todavia, nos ltimos anos verificamos que as diversas bancas examinadoras
no tm colocado no espelho de correo a obrigatoriedade de meno da gratui-
dade de justia. Por isso, aconselhamos que voc somente requeira os benefcios
da justia gratuita caso o problema assim determine.
Exemplificativamente, teramos:

Do benefcio da justia gratuita


Nos termos do art. 14, 1o, da Lei no 5.584/1970, das Leis nos 1.060/1950 e
7.115/1983 e do art. 790, 3o, da CLT, o Reclamante declara para os devidos
fins e sob as penas da Lei, ser pobre, encontrando-se desempregado e no
tendo como arcar com o pagamento de custas e demais despesas proces-
suais sem prejuzo do prprio sustento e de sua famlia, pelo que requer os
benefcios da justia gratuita.

Vale destacar que a parte contrria poder, em qualquer fase da lide, reque-
rer a revogao dos benefcios de assistncia, desde que comprove a inexistncia
ou o desaparecimento dos requisitos essenciais sua concesso (art. 7o da Lei no
1.060/1950, observe que o presente artigo consta como revogado pelo art. 1.072,
inc. III, do NCPC, Lei n. 13.105, de 16 de maro de 2015, entrando em vigor aps de-
corrido 1 ano da data de sua publicao oficial). Portanto, nada impede que numa
contestao, atuando como patrono do reclamado, voc requeira a revogao dos
benefcios da gratuidade de justia, desde que atendidos os requisitos legais.

1.2. HONORRIOS ADVOCATCIOS


Tema polmico nos domnios do processo do trabalho diz respeito, nas lides
decorrentes da relao de emprego, condenao ou no do sucumbente em ho-
norrios advocatcios, havendo forte dissenso doutrinrio e jurisprudencial, com a
formao de duas correntes.
A primeira corrente, minoritria, entende que os honorrios advocatcios em
caso de sucumbncia so sempre devidos ao advogado, tendo em vista o disposto
no artigo 133 da CF/1988, nos artigos 20 do CPC e 22 da Lei no 8.906/1994.
Com efeito, o artigo 133 da CF/1988 menciona que o advogado indispensvel
administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exer-
ccio da profisso, nos limites da lei.
Parte 1 PRINCIPAIS TEMAS DISCUTIDOS NA JUSTIA DO TRABALHO 19

J, o artigo 20 do CPC reza que a sentena condenar o vencido a pagar ao


vencedor as despesas que antecipou e os honorrios advocatcios (o dispositivo
citado corresponde ao art. 85, caput, do NCPC).
Ademais, tambm o artigo 22 da Lei no 8.906/1994, que disciplina o Estatuto da
Advocacia, dispe que a prestao de servio profissional assegura aos inscritos na
OAB o direito aos honorrios convencionados, aos fixados por arbitramento judicial
e aos de sucumbncia.
Neste contexto, para essa corrente, a condenao em honorrios advocatcios
decorre da simples sucumbncia.
A segunda corrente majoritria, defendida pelo Tribunal Superior do Trabalho
(TST) e consubstanciada nas Smulas nos 219 e 329, entende que os honorrios
advocatcios, nas lides decorrentes da relao de emprego, no decorrem simples-
mente da sucumbncia, devendo a parte ser beneficiria da assistncia judiciria
gratuita e estar assistida pelo sindicato profissional, limitada a condenao em
honorrios a 15%.
Convm frisar que, adotando-se o posicionamento do TST, os honorrios do ad-
vogado, pagos pelo vencido, revertero em favor do sindicato assistente, conforme
previsto no artigo 16 da Lei no 5.584/1970.
Porm, aps a edio da EC no 45/2004, que ampliou a competncia material
da Justia do Trabalho para processar e julgar qualquer ao envolvendo relao
de trabalho, o TST, por meio da Res. no 126/2005, editou a IN no 27/2005, dispondo
sobre inmeras normas procedimentais aplicveis ao processo do trabalho, estabe-
lecendo no artigo 5o que, exceto nas lides decorrentes da relao de emprego, os
honorrios advocatcios so devidos pela mera sucumbncia.
Ento, distribuda na Justia do Trabalho uma ao que envolva relao de
trabalho diversa da relao de emprego (relao de trabalho autnomo, eventual
etc.), passou a admitir o TST a condenao do vencido em honorrios advocatcios
de sucumbncia. No entanto, se a lide decorrer da relao de emprego, a conde-
nao de honorrios, para o TST, somente ser possvel nos exatos termos das
Smulas nos 219 e 329.
No exame de ordem, considerando que o tema polmico e que existem
muitos juzes que no seguem a orientao contida nas Smulas nos 219 e 329 do
TST, a conduta a ser adotada pelo candidato depender de sua posio na relao
processual.
Caso esteja atuando como patrono do reclamante numa demanda oriunda da
relao de emprego, voc sempre requerer na petio inicial a condenao do
reclamado em honorrios advocatcios, fundamentando seu pedido nos artigos
133 da CF/1988, 20 do CPC (corresponde ao art. 85, caput, NCPC) e 22 da Lei no
8.906/1994.
20 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

Da mesma forma, atuando como patrono do reclamante numa ao que en-


volva relao de trabalho diversa da relao de emprego, com base na Instruo
Normativa no 27/2005 do TST (art. 5o), voc dever tambm requerer a condenao
do reclamado em honorrios advocatcios.
Ao revs, se a inicial trabalhista envolver demanda oriunda da relao de em-
prego, se o reclamante estiver postulando por meio de advogado particular e exis-
tindo pedido de condenao em honorrios de sucumbncia, voc, como patrono
do reclamado, dever negar o pedido na pea de resistncia (contestao), com
base nas Smulas nos 219 e 329 do TST.

1.3. HOMOLOGAO DE VERBAS RESCISRIAS E MULTA DO ART. 477, 8O,


DA CLT
De acordo com o previsto no artigo 477, 1o, da CLT, sempre que o empregado
tiver trabalhado mais de 1 ano na empresa, sua resciso contratual dever ser ho-
mologada pelo sindicato profissional ou pelo Ministrio do Trabalho.
O recibo de quitao das verbas rescisrias, qualquer que seja a causa ou
forma de dissoluo do contrato, deve especificar a natureza de cada parcela paga
ao empregado, discriminando seu valor, sendo vlida a quitao, apenas, relativa-
mente a tais parcelas.
importante ressaltar que o pagamento feito ao obreiro quita as parcelas,
mas no o impede de postular no Judicirio trabalhista eventuais diferenas ou, at
mesmo, verbas que no foram pagas, sendo esse o entendimento predominante
extrado do artigo 477, 2o, da CLT e da Smula no 330 do TST.
O pagamento da resciso ser feito em espcie ou cheque visado (atualmente
cheque administrativo garantido pelo banco), salvo se o empregado for analfabeto,
quando o pagamento somente poder ser realizado em dinheiro.
fundamental que o candidato tenha cincia do prazo para pagamento das
verbas rescisrias, pois a no quitao dos haveres rescisrios ou o pagamento
fora do prazo legal ensejar o pagamento de multa a favor do trabalhador, segundo
abaixo descrito.
Neste aspecto, o pagamento das parcelas constantes do instrumento de resci-
so ou recibo de quitao, luz do artigo 477, 6o, da CLT, deve ser efetuado nos
seguintes prazos:

Caso o aviso-prvio seja trabalhado, ou mesmo tratando-se de termina-


o normal do contrato por prazo determinado, as verbas rescisrias deve-
ro ser pagas at o 1o dia til imediato ao trmino do pacto laboral.
Caso o aviso-prvio no seja trabalhado, seja o mesmo indenizado ou
dispensado o seu cumprimento, ou ainda na hiptese de dispensa por justa
causa do empregado, as verbas rescisrias devero ser quitadas at o 10o dia
contado da data da notificao da dispensa.
Parte 1 PRINCIPAIS TEMAS DISCUTIDOS NA JUSTIA DO TRABALHO 21

oportuno salientar que o TST, por meio da OJ no 14, da SDI-I, firmou parecer
no sentido de que, caso o aviso-prvio tenha sido cumprido em casa, o prazo para
pagamento das verbas rescisrias ser at o 10o dia da notificao da dispensa.
O no pagamento dos haveres rescisrios, ou mesmo a inobservncia do prazo
para quitao das atinentes verbas (art. 477, 6o, da CLT), importar o pagamento
de uma multa em favor do empregado, equivalente a um salrio contratual (art.
477, 8o, da CLT), salvo quando, comprovadamente, o obreiro der causa mora.
Muitas vezes, o empregado que motiva o descumprimento do prazo previsto
no artigo 477, 6o, da CLT, seja pelo no comparecimento ao Sindicato profissional
ou Superintendncia Regional do Trabalho para receber suas verbas rescisrias,
seja pela recusa ao recebimento e quitao das atinentes verbas. Neste caso, de-
monstrado que foi o trabalhador que deu causa mora, a multa de um salrio
contratual prevista no artigo 477, 8o, da CLT, no ser devida pelo empregador.
Embora o tema ainda seja polmico, tem prevalecido o posicionamento juris-
prudencial de que no cabe a incidncia da multa do artigo 477, 8o, da CLT em caso
de diferenas de verbas rescisrias controvertidas no honradas pelo empregador
(ou seja, quando o empregador paga as verbas rescisrias no prazo legal, contudo
a menor do que o devido), incidindo to somente o pagamento da multa de um
salrio contratual se as verbas no forem pagas ou cumpridas fora do prazo legal.
Seria a hiptese, por exemplo, do empregador que paga as verbas rescisrias
apenas considerando o salrio contratual, desconsiderando na base de clculo a
mdia das horas extras habitualmente prestadas pelo obreiro. Para alguns, esse
pagamento a menor, daria ensejo multa do artigo 477, 8o, da CLT.

1.4. FGTS E INDENIZAO COMPENSATRIA


Com a promulgao da Constituio Federal de 1988, o Fundo de Garantia do
Tempo de Servio (FGTS) passou a ser o regime obrigatrio para todos os trabalha-
dores rurais e urbanos (art. 7o, III, da CF/1988).
Alm da previso constitucional, o FGTS est regulamentado pela Lei no
8.036/1990 e pelo Dec. no 99.684/1990.
O empregador, nos termos do artigo 15 da Lei no 8.036/1990, fica obrigado a
depositar, at o dia 7 (sete) de cada ms, na conta vinculada do trabalhador (con-
ta aberta em nome do empregado na CEF, agente operador do FGTS) 8% (oito por
cento) da remunerao paga ao obreiro, e em caso de aprendiz 2% (dois por cen-
to). Tambm haver recolhimento deste percentual calculado sobre a gratificao
natalina (13o salrio), recolhimento que ser sem nus para o empregado. Importa
mencionar que em recente alterao trazida pela MP n. 680/2015, foi includo no
dispositivo sob comento o valor da compensao pecuniria a ser paga no mbito
do Programa de Proteo ao Emprego PPE.
22 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

Por outro lado, caso o empregado seja dispensado sem justa causa, institui
o artigo 18, 1o, da Lei no 8.036/1990 que o empregador, a ttulo de indenizao
compensatria em funo da dispensa imotivada do obreiro, estar obrigado a de-
positar na conta vinculada do empregado 40% (quarenta por cento) do montante
de todos os depsitos realizados durante a vigncia do contrato de trabalho.
fundamental destacar que o trabalhador no ter direito indenizao com-
pensatria de 40% do FGTS quando pedir demisso, for dispensado por justa causa
ou se o contrato for declarado nulo consoante determina a Smula no 363 do TST, e
tambm no ter direito atinente multa em caso de trmino normal de contrato
por prazo determinado.
Em caso de culpa recproca ou fora maior, a indenizao devida ao trabalha-
dor ser paga pela metade (arts. 484 e 502 da CLT).
interessante frisar que, em 29.06.2001, surgiu a Lei Complementar no 110/2001,
com vigncia prefixada em 60 meses, que instituiu contribuies sociais visando
cobrir o dficit oriundo dos expurgos econmicos de 16,64% (dez./1988 a fev./1989)
e 44,80% (abril/1990), que ocasionaram a no correo monetria dos saldos das
contas vinculadas fundirias, assim dispondo:

Art. 1o Fica instituda contribuio social devida pelos empregadores em caso de


despedida de empregado sem justa causa, alquota de 10% (dez por cento) sobre
o montante de todos os depsitos devidos, referentes ao Fundo de Garantia do
Tempo de Servio FGTS , durante a vigncia do contrato de trabalho, acrescido
das remuneraes aplicveis s contas vinculadas.
Art. 2o Fica instituda contribuio social devida pelos empregadores, alquota de
0,5% (cinco dcimos por cento) sobre a remunerao devida, no ms anterior, a
cada trabalhador, includas as parcelas de que trata o art. 15 da Lei 8.036, de 11
de maio de 1990.

Evidentemente que as contribuies sociais criadas acabaram por onerar ainda


mais o empregador, que mensalmente passou a recolher o total de 8,5% da remu-
nerao do obreiro (8% destinado ao trabalhador e 0,5% a ttulo de contribuio
social revertida Unio Federal), e, em caso de resciso imotivada, passou a depo-
sitar o montante total de 50% (40% destinado indenizao do trabalhador e 10%
a ttulo de contribuio social devida Unio Federal).
Entretanto, isso no significa dizer que o trabalhador passou a ter direito a
50% de indenizao compensatria em caso de dispensa imotivada, ou mesmo aos
depsitos mensais de 8,5%. As contribuies sociais criadas de 10% e 0,5% tm
natureza tributria, sendo o credor a Unio Federal, e no o obreiro.
Por conseguinte, a indenizao do obreiro em caso de dispensa sem justa
causa continua a ser de 40% dos depsitos efetuados em sua conta vinculada, e o
recolhimento mensal do FGTS na conta fundiria do trabalhador permanece em 8%.
Parte 1 PRINCIPAIS TEMAS DISCUTIDOS NA JUSTIA DO TRABALHO 23

Neste ponto de vista, numa inicial trabalhista, em caso de no pagamen-


to da indenizao compensatria pelo empregador, na qualidade de patro-
no do reclamante, voc jamais dever requerer o pagamento de indenizao
compensatria de 50% do FGTS, mas to somente o pagamento da indeni-
zao compensatria de 40% do FGTS.

O aluno dever ficar atento, pois a OAB, logo aps a edio da Lei Comple-
mentar no 110/2001, passou a incluir em algumas iniciais trabalhistas pedido en-
volvendo o pagamento de multa de 50% do FGTS. Nesta circunstncia, voc dever
contestar, alm dos 40% da multa fundiria, os 10% (contribuio social instituda
pela LC no 110/2001).

1.5. SEGURO-DESEMPREGO
A CF/1988 enquadrou o seguro-desemprego como seguro social (art. 201, III)
financiado com os recursos da seguridade social, especialmente advindos do Pro-
grama de Integrao Social (PIS) e do Programa de Formao do Patrimnio do
Servidor (Pasep).
A Lei no 7.998/1990, alterada pelas Leis nos 8.900/1994 e 10.608/2002, regulou o
programa de seguro-desemprego e criou o Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT),
cuja receita formada basicamente pelas contribuies pagas ao PIS e ao Pasep.
O programa de seguro-desemprego tem natureza assistencial, possuindo dupla
finalidade (Lei no 7.998/1990, art. 2o), quais sejam:
Prover assistncia financeira temporria ao trabalhador desempregado em
virtude de dispensa sem justa causa, inclusive a indireta, e ao trabalhador
comprovadamente resgatado de regime de trabalho forado ou da condio
anloga de escravo;
auxiliar os trabalhadores na busca ou preservao do emprego, promoven-
do, para tanto, aes integradas de orientao, recolocao e qualificao
profissional.
Ter direito percepo do seguro-desemprego o trabalhador dispensado sem
justa causa que comprove ter recebido salrios de pessoa jurdica ou fsica a ela
equiparada, relativos a:
a) pelo menos 12 (doze) meses nos ltimos 18 (dezoito) meses imediatamen-
te anteriores data de dispensa, quando da primeira solicitao;
b) pelo menos 9 (nove) meses nos ltimos 12 (doze) meses imediatamente
anteriores data de dispensa, quando da segunda solicitao;
24 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

c) cada um dos 6 (seis) meses imediatamente anteriores data de dispensa,


quando das demais solicitaes (art. 3o, Lei no 7.998/90).
O seguro-desemprego ser concedido ao trabalhador desempregado que cum-
prir as exigncias contidas no ordenamento jurdico vigente por um perodo mxi-
mo varivel de trs a cinco meses, de forma contnua ou alternada, a cada perodo
aquisitivo contados da data de dispensa que deu origem ltima habilitao, cuja
durao ser definida pelo Conselho Deliberativo do Fundo de Amparo ao Trabalha-
dor (Codefat), de acordo com a redao dada pela Lei n. 13.134/2015, conforme se
verifica pela tabela a seguir:

Solicitao do benefcio Regras para aquisio

4 (quatro) parcelas, se o trabalhador com-


provar vnculo empregatcio com pessoa
jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada
de, no mnimo, 12 (doze) meses e, no m-
ximo, 23 (vinte e trs) meses, no perodo de
Primeira solicitao referncia; ou
5 (cinco) parcelas, se o trabalhador com-
provar vnculo empregatcio com pessoa
jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada
de, no mnimo, 24 (vinte e quatro) meses,
no perodo de referncia;

3 (trs) parcelas, se o trabalhador compro-


var vnculo empregatcio com pessoa jur-
dica ou pessoa fsica a ela equiparada de,
no mnimo, 9 (nove) meses e, no mximo,
11 (onze) meses, no perodo de referncia;
4 (quatro) parcelas, se o trabalhador com-
provar vnculo empregatcio com pessoa
jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada
Segunda solicitao
de, no mnimo, 12 (doze) meses e, no m-
ximo, 23 (vinte e trs) meses, no perodo de
referncia; ou
5 (cinco) parcelas, se o trabalhador com-
provar vnculo empregatcio com pessoa
jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada
de, no mnimo, 24 (vinte e quatro) meses,
no perodo de referncia;
Parte 1 PRINCIPAIS TEMAS DISCUTIDOS NA JUSTIA DO TRABALHO 25

Solicitao do benefcio Regras para aquisio

3 (trs) parcelas, se o trabalhador compro-


var vnculo empregatcio com pessoa jur-
dica ou pessoa fsica a ela equiparada de,
no mnimo, 6 (seis) meses e, no mximo, 11
(onze) meses, no perodo de referncia;
4 (quatro) parcelas, se o trabalhador com-
provar vnculo empregatcio com pessoa
jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada
A partir da terceira solicitao
de, no mnimo, 12 (doze) meses e, no m-
ximo, 23 (vinte e trs) meses, no perodo de
referncia; ou
5 (cinco) parcelas, se o trabalhador com-
provar vnculo empregatcio com pessoa
jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada
de, no mnimo, 24 (vinte e quatro) meses,
no perodo de referncia.

O valor do benefcio do seguro-desemprego no poder ser inferior a um sal-


rio-mnimo e ser calculado com base no artigo 5o, 1o, da Lei no 7.998/1990.
O seguro-desemprego somente ser devido nas hipteses de dispensa imoti-
vada ou mesmo no caso de resciso indireta (falta grave cometida pelo emprega-
dor). O trabalhador no ter direito ao seguro-desemprego se pedir demisso, se
for dispensado por justa causa ou em caso de culpa recproca.
A adeso a Planos de Demisso Voluntria ou similar no dar direito ao bene-
fcio, por no caracterizar dispensa involuntria do trabalhador.
Preceitua o artigo 6o, caput, da Lei no 7.998/1990 que o seguro-desemprego
direito pessoal e intransfervel do trabalhador, podendo ser requerido a partir do
stimo dia subsequente resciso do contrato de trabalho.
Muitas vezes, o empregado dispensado sem justa causa e o empregador no
fornece as guias do Requerimento do Seguro-Desemprego e a Comunicao de Dis-
pensa, impossibilitando que o trabalhador requeira o benefcio junto ao Ministrio
do Trabalho e Emprego.
A Smula no 389 do TST estabelece que o no fornecimento pelo empregador
da guia necessria para o recebimento do seguro-desemprego d origem ao direito
indenizao substitutiva, sendo de competncia da Justia do Trabalho a aprecia-
o deste litgio.
26 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

Nesta tica, atuando como patrono do trabalhador, na petio inicial, en-


tre os pedidos, voc dever requerer que o reclamado seja compelido a for-
necer as guias do seguro-desemprego, sob pena de pagamento de indeniza-
o substitutiva, de acordo com o consubstanciado na Smula no 389 do TST.
Caso esteja atuando como patrono do reclamado e a petio inicial con-
tiver pedido de liberao das guias de seguro-desemprego sob pena de
pagamento de indenizao substitutiva, dependendo dos dados fornecidos
pela questo, voc poder alegar que:
as guias de seguro-desemprego foram fornecidas ao trabalhador, se-
gundo comprovante de entrega em anexo;
o trabalhador no faz jus s guias de seguro-desemprego, pois pediu
demisso;
o trabalhador no faz jus s guias de seguro-desemprego, pois foi dis-
pensado por justa causa;
o trabalhador no faz jus s guias de seguro-desemprego, pois aderiu
ao plano de desligamento voluntrio;
o trabalhador no faz jus s guias de seguro-desemprego, pois no es-
tava inscrito no FGTS (no caso de empregado domstico).

1.6. FRIAS
A Carta Maior assegurou a todos os trabalhadores urbanos e rurais o direito
s frias anuais remuneradas, com pelo menos 1/3 a mais do que a remunerao
normal (tero constitucional, art. 7o, XVII), constituindo, pois, um direito irrenunci-
vel do trabalhador.
Para ter direito s frias, o empregado deve cumprir o que se chama de per-
odo aquisitivo, o qual compreende 12 meses de trabalho.
Portanto, a cada 12 meses de trabalho se configurar um perodo aquisitivo
que dar direito ao empregado ao gozo de frias.
O artigo 130 da CLT institui o perodo de frias do empregado a cada 12 meses
de trabalho, levando em considerao os dias em que o empregado faltou e no
justificou sua ausncia ao labor.
Cumprido o perodo aquisitivo pelo empregado, menciona o artigo 134 da CLT
consolidado que o empregador dever conceder as frias, em um s perodo, nos
12 meses subsequentes data em que o empregado tiver adquirido o direito. o
que se chama de perodo concessivo de frias.

12 meses 12 meses
...................................................................................................
perodo aquisitivo perodo concessivo
PA R T E 2

Passo a Passo das Peas Processuais

C APTULO 1

Reclamao Trabalhista

1.1. ESTRUTURA DA RECLAMATRIA TRABALHISTA


A reclamatria trabalhista observar a seguinte estrutura:
I Preliminar de Mrito;
II Mrito;
III Pedidos;
IV Requerimentos Finais.
Segue modelo:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA _____ VARA DO TRABALHO DE _____


NOME DO RECLAMANTE, qualificao e endereo completos, vem, respeitosa-
mente, perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assi-
nado (procurao anexa), com escritrio profissional no endereo completo, onde
recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 840 da CLT, PROPOR:
RECLAMATRIA TRABALHISTA pelo rito (...)
em face de NOME DA RECLAMADA, qualificao e endereo completos, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas.
I PRELIMINAR DE MRITO
A TRAMITAO PREFERENCIAL DO FEITO:
Idoso (art. 71 da Lei no 10.741/2003 e art. 1.211-A do CPC).
Portador de doena grave (art. 1.211-A do CPC).
Dissdio que verse exclusivamente sobre salrio ou empregador falido (art. 652,
pargrafo nico, da CLT).
Pessoa com deficincia (art. 9o da Lei no 13.146/2015).
98 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

II MRITO
1. DO VNCULO DE EMPREGO (os itens dependero da proposta, sendo este
apenas um exemplo)
Fato
Fundamento
Pedido
III PEDIDOS
(Repetio dos pedidos constantes no mrito da RT).
IV REQUERIMENTOS FINAIS
O Reclamante requer a NOTIFICAO da Reclamada para apresentar resposta
Reclamatria Trabalhista, sob pena de revelia.
A PRODUO de todos os meios de PROVA em direito admitidos, em especial
o depoimento pessoal do representante legal da Reclamada, a oitiva de testemu-
nhas, prova pericial e juntada de novos documentos.
Por fim, requer a PROCEDNCIA dos pedidos, com a condenao da Reclamada ao
pagamento de todas as verbas postuladas, acrescidas de juros e correo monetria.
Atribui-se causa o valor superior a 40 salrios mnimos.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado
OAB no

Segue anlise detalhada de cada um dos itens da reclamao trabalhista.

1.2. ENDEREAMENTO
A competncia territorial definida pelo artigo 651 da CLT, sendo, em regra, o
juzo do local da prestao dos servios:

Art. 651 da CLT. A competncia das Varas do Trabalho determinada pela localida-
de onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador,
ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. 1o Quando for
parte no dissdio agente ou viajante comercial, a competncia ser da Vara da
localidade em que a empresa tenha agncia ou filial e a esta o empregado esteja
subordinado e, na falta, ser competente a Vara da localizao em que o empre-
gado tenha domiclio ou a localidade mais prxima. 2o A competncia das Varas
de Conciliao e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissdios
ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasilei-
ro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio. 3o Em se tratando
Parte 2 PASSO A PASSO DAS PEAS PROCESSUAIS 99

de empregador que promove realizao de atividades fora do lugar do contrato de


trabalho, assegurado ao empregado apresentar reclamao no foro da celebrao
do contrato ou no da prestao dos respectivos servios.

O endereamento de uma reclamao trabalhista simples e deve ser realiza-


do da seguinte maneira:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ______ VARA DO TRABALHO DE ______

Ateno! O ltimo espao deve ser preenchido com o local


da prestao do servio; se esta informao no estiver na pro-
posta, devemos deix-lo em branco.

Na comarca onde no houver juiz do trabalho, a lei poder investir o juiz de


direito da jurisdio trabalhista (art. 112 da CF). Nesse caso, o endereamento deve
ser realizado do seguinte modo:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ______ VARA CVEL DA COMAR-


CA DE ______

1.3. QUALIFICAO DAS PARTES


Normalmente, a Banca no informa todos os dados necessrios para a qualifi-
cao completa das partes. Diante disso, o Examinando poder utilizar a expresso
qualificao e endereo completos ou utilizar o gnero destes dados (ex.: nacio-
nalidade, estado civil etc.). O candidato no deve criar dados, como, por exemplo,
um endereo, sob pena de identificao de prova.
Exemplo:

NOME DO RECLAMANTE, qualificao e endereo completos, vem, respeitosa-


mente, perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assi-
nado (procurao anexa), com escritrio profissional no endereo completo, onde
recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 840 da CLT, PROPOR:
RECLAMATRIA TRABALHISTA, pelo rito ______
em face de NOME DA RECLAMADA, qualificao e endereo completos, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas.
OU
100 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

NOME DO RECLAMANTE, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da C-


dula de Identidade RG no, inscrito no CPF sob no e no PIS sob o no, portador da CTPS
no, residente e domiciliado no endereo completo, vem, respeitosamente, perante
Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (procurao
anexa), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intimaes
e notificaes, com fulcro no artigo 840 da CLT, PROPOR:
RECLAMATRIA TRABALHISTA, pelo rito ______
em face de NOME DA RECLAMADA, pessoa jurdica de direito privado (se for o
caso), inscrita no CNPJ sob o no, estabelecida no endereo completo, pelas razes
de fato e de direito que passa a expor.

Observao: Caso a reclamao trabalhista seja proposta contra a massa falida,


a inicial deve revelar o nome do sndico e o endereo onde receber as notifica-
es, uma vez que nos termos do artigo 12, III, do CPC (corresponde ao art. 75, V,
do NCPC), a massa falida representada pelo sndico. Na qualificao deve constar
a razo social precedida da expresso Massa Falida.

1.4. PRELIMINARES
a) Comisso de Conciliao Prvia (CCP)
A passagem pela CCP era obrigatria em funo do disposto no artigo 625-D da
CLT. Contudo, o STF suspendeu, em carter liminar (ADIs 2.139 e 2.160), a eficcia
desse dispositivo, de modo que a tentativa conciliatria pela CCP uma faculdade
para o Reclamante.
Antes das decises referidas, era importante mencionar na petio inicial que
a passagem do Reclamante pela CCP era obrigatria, mas diante da suspenso da
eficcia do artigo 625-D da CLT, tal meno tornou-se desnecessria. Se, ainda as-
sim, o candidato optar por mencion-la, deve faz-lo na forma do exemplo a seguir:

I PRELIMINAR DE MRITO

1. Comisso de conciliao prvia

O Reclamante esclarece que no passou pela Comisso de Conciliao Prvia,


visto que esta uma faculdade do autor, luz das liminares concedidas pelo STF nas
Aes Diretas de Inconstitucionalidade ADIs. 2.139 e 2.160.

b) Tramitao preferencial do feito


Assegura-se a tramitao preferencial do feito nas seguintes hipteses: a) pro-
cessos em que figurar como parte ou interessado idoso pessoa com idade igual
ou superior a 60 anos (art. 71 da Lei no 10.741/2003); b) o dissdio versar exclusi-
Parte 2 PASSO A PASSO DAS PEAS PROCESSUAIS 101

vamente sobre salrio (art. 652, pargrafo nico, da CLT); c) decorrer da falncia
do empregador (art. 652, pargrafo nico, da CLT); d) figurar como parte ou inte-
ressado portador de doena grave (art. 1.211-A, 2a parte, do CPC, corresponde ao
art. 1.048, inc. I, 2a parte, NCPC); e) figurar como parte pessoa com deficincia (art.
9o, VII, da Lei no 13.146/2015). luz do art. 2o da Lei no 13.146/2015, considera-se
pessoa com deficincia aquela que tem impedimento de longo prazo de natureza
fsica, mental, intelectual ou sensorial, o qual, em interao com uma ou mais bar-
reiras, pode obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdade
de condies com as demais pessoas.

Idoso (art. 71 da Lei no 10.741/2003 e art. 1.211-A do CPC corresponde ao


art. 1.048, inc. I, 2a parte, NCPC);
EM SNTESE: Dissdio sobre salrio (art. 652, pargrafo nico, da CLT);
TRAMITAO Dissdio originado pela falncia do empregador (art. 652, pargrafo ni-
PREFERENCIAL co); Parte ou interessado portador de doena grave (art. 1.211-A do CPC,
corresponde ao art. 1.048, inc. I, 2a parte, NCPC).
Pessoa com deficincia (art. 9 da Lei n13.146/2015).

Observe a legislao referida:


Art. 71 da Lei no 10.741/2003. assegurada prioridade na tramitao dos processos
e procedimentos e na execuo dos atos e diligncias judiciais em que figure como
parte ou interveniente pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos,
em qualquer instncia. 1 O interessado na obteno da prioridade a que alude
este artigo, fazendo prova de sua idade, requerer o benefcio autoridade judi-
ciria competente para decidir o feito, que determinar as providncias a serem
cumpridas, anotando-se essa circunstncia em local visvel nos autos do processo.
2. A prioridade no cessar com a morte do beneficiado, estendendo-se em favor
do cnjuge suprstite, companheiro ou companheira, com unio estvel, maior de
60 (sessenta) anos. 3 A prioridade se estende aos processos e procedimentos
na Administrao Pblica, empresas prestadoras de servios pblicos e instituies
financeiras, ao atendimento preferencial junto Defensoria Publica da Unio, dos
Estados e do Distrito Federal em relao aos Servios de Assistncia Judiciria. 4
Para o atendimento prioritrio ser garantido ao idoso o fcil acesso aos assentos e
caixas, identificados com a destinao a idosos em local visvel e caracteres legveis.
Art. 652 da CLT. Compete s Varas do Trabalho: Pargrafo nico. Tero preferncia
para julgamento os dissdios sobre pagamento de salrio e aqueles que derivarem
da falncia do empregador, podendo o Presidente da Vara, a pedido do interes-
sado, contrair processo em separado, sempre que a reclamao tambm versar
sobre outros assuntos.
Art. 1.211-A do CPC. Os procedimentos judiciais em que figure como parte ou in-
teressado pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos, ou portadora
de doena grave, tero prioridade de tramitao em todas as instncias. Pargrafo
nico. (Vetado)
102 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

Obs.: O dispositivo citado corresponde ao art. 1.048, inc. I do NCPC, Lei n.


13.105/2015, com a seguinte redao:
Art. 1.048 do CPC. Tero prioridade de tramitao, em qualquer juzo ou tribunal,
os procedimentos judiciais:
I em que figure como parte ou interessado pessoa com idade igual ou superior a
60 (sessenta) anos ou portadora de doena grave, assim compreendida qualquer
das enumeradas noart. 6o, inciso XIV, da Lei no7.713, de 22 de dezembro de 1988;

1.5. MRITO
No mrito, devemos formular os pedidos, expondo os fatos, os fundamentos e
os pedidos, de acordo com os dados apresentados na prova.
Seguem exemplos de temas recorrentes no exame de ordem que devem ser
abordados no mrito de uma reclamao trabalhista.

1.5.1. Reconhecimento do vnculo de emprego


Quando o Examinador mencionar que o Reclamante foi contratado como au-
tnomo, apesar de presentes os requisitos da relao de emprego (pessoalidade,
onerosidade, no eventualidade e subordinao), o Candidato deve postular o re-
conhecimento do vnculo de emprego (arts. 2o e 3o da CLT), bem como a anotao
da CTPS do Reclamante (art. 29 da CLT).
Segue exemplo:

II MRITO
1. Reconhecimento do vnculo de emprego
O Reclamante foi admitido como trabalhador autnomo na empresa Reclama-
da, entretanto, viu-se obrigado a prestar os servios pessoalmente, obedecendo ao
horrio de trabalho (de segunda a sexta-feira das 8h s 17h), bem como s ordens
do gerente do seu setor, que o orientava, punia e remunerava. (Fato)
O trabalho foi prestado com a presena de todos os requisitos da relao de
emprego, previstos nos artigos 2o e 3o da CLT, quais sejam: pessoalidade, onerosi-
dade, no eventualidade e subordinao A subordinao comprova-se na medida
em que a reclamada dirigia a prestao de servios do Reclamante, orientando-o e
punindo-o. A no eventualidade tambm estava presente, pois o Reclamante pres-
tava os servios, de segunda a sexta-feira, das 8h s 17h. Este no podia se fazer
substituir por outro trabalhador, evidenciando-se, assim, a pessoalidade. Por fim,
o Reclamante recebia a importncia fixa mensal de R$ 1.000,00 como contrapres-
tao pelos servios prestados, demonstrando a onerosidade. Restam, portanto,
comprovados todos os requisitos legais exigidos pelos artigos 2o e 3o da CLT para
configurao do vnculo de emprego. (Fundamento)
Parte 2 PASSO A PASSO DAS PEAS PROCESSUAIS 103

Diante do exposto, requer o reconhecimento do vnculo empregatcio e que a


Reclamada seja compelida a realizar as devidas anotaes na CTPS do Reclamante,
nos moldes do artigo 29 da CLT. (Pedido)
Obs.: As referncias entre parnteses, Fato, Fundamento e Pedido, ao final
dos pargrafos, buscam apenas orientar o leitor; entretanto, no devem ser
includas na prova.

ATENO MXIMA! A Lei no 12.551/2011 inseriu o artigo 6o


na CLT estabelecendo que no se distingue o trabalho realizado
no estabelecimento do empregador, o executado no domiclio do
empregado e o realizado a distncia, desde que caracterizados
os pressupostos da relao de emprego. A subordinao jurdica
verifica-se tambm quando o controle e a superviso ocorrem por
meios telemticos e informatizados.

Atente-se para o teor do artigo 6o da CLT:

Art. 6o da CLT. No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do


empregador, o executado no domiclio do empregado e o realizado a distncia,
desde que estejam caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de comando, controle e
superviso se equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais
e diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio.

1.5.2. Responsabilidade patronal


A responsabilidade patronal deve ser analisada atentamente sempre que a
relao de trabalho envolver mais de um empregador ou tomador dos servios.
Nesse caso, dois pontos devem ser considerados. Em um primeiro momento, em
relao qualificao das partes, devemos observar quais empresas ou pessoas
fsicas sero includas no polo passivo. Depois, no mrito, devemos explicar a res-
ponsabilidade dessas empresas e requerer sua condenao de forma solidria ou
subsidiria.

Sucesso de empregadores;
RESPONSABILIDADE Grupo econmico;
PATRONAL Terceirizao;
Empreitada e subempreitada.
PA R T E 3

Peas Exame de Ordem

EXAME DE ORDEM II (2010.2)

Kelly Amaral, assistida por advogado particular no vinculado ao seu sindicato


de classe, ajuizou reclamao trabalhista, pelo rito ordinrio, em face do Banco Fi-
nanas S/A (RT no 1234/2010), em 13.09.2010. A reclamante afirma que foi admitida
em 04.08.2002 para exercer a funo de gerente de agncia, e que prestava servios
diariamente de segunda a sexta, das 9h s 20h, com intervalo para repouso e ali-
mentao de 30 minutos dirios, apesar de no se submeter a controle de ponto.
Seu contrato extinguiu-se em 15.07.2009, em razo de dispensa imotivada, quando
recebia salrio no valor de R$ 5.000,00, acrescido de 45% a ttulo de gratificao de
funo.
Aduziu, ainda, que desde a sua admisso, e sempre por fora de normas cole-
tivas, vinha percebendo o pagamento de auxlio educao, de natureza indenizat-
ria, para custear as despesas com a instruo de seus dependentes. O pagamento
desta vantagem perdurou at o termo final de vigncia da conveno coletiva de
trabalho de 2006/2007, sendo expressamente revogado no instrumento normativo
posterior aplicvel categoria profissional dos bancrios, no tendo sido renovado
o direito percepo do referido auxlio nos instrumentos normativos subsequen-
tes. Em face do princpio da inalterabilidade contratual, sustentou a incorporao
do direito ao recebimento desta vantagem ao seu contrato de trabalho, configuran-
do direito adquirido, o qual no poderia ter sido suprimido pelo empregador.
Em janeiro de 2009, a reclamante foi nomeada para exercer o cargo de delega-
da sindical de representao obreira, no setor de cultura e desporto da entidade.
Inobstante, tal estabilidade foi dispensada imotivadamente, por iniciativa de seu
empregador. Inobstante no prestar atividades adstritas ao caixa bancrio, por iso-
nomia, requer o recebimento da parcela quebra de caixa, com a devida integrao
e reflexos legais.
Alegou, tambm, fazer jus isonomia salarial com o sr. Osvaldo Maleta, re-
adaptado funcionalmente por causa previdenciria, e por tal, desde janeiro/2008
exerce a funo de GERENTE GERAL DE AGNCIA, ou seja, com idntica funo ao au-
tor da demanda, na mesma localidade e para o mesmo empregador e cujo salrio
fixo superava R$ 8.000,00, acrescidos da devida gratificao funcional de 45%. Alega
tambm a no fruio e recebimento das frias do perodo 2007/2008, inobstante
admitir ter se retirado em licena remunerada por 32 dias durante aquele perodo
aquisitivo.
380 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

Diante do exposto, POSTULOU a reintegrao ao emprego em face da estabili-


dade acima perpetrada, ou indenizao substitutiva, e a condenao do banco em-
pregador ao pagamento de 02 horas extraordinrias dirias, com adicional de 50%,
de uma hora extra diria, pela supresso do intervalo mnimo de uma hora e dos
reflexos em aviso-prvio, frias integrais e proporcionais, dcimo terceiro salrio
integral e proporcional, FGTS e indenizao compensatria de 40%, assim como dos
valores mensais correspondentes ao auxlio educao, desde a data de sua supres-
so at o advento do trmino de seu contrato, do recebimento da parcela denomi-
nada quebra de caixa, bem como sua integrao e reflexos nos termos da lei, dife-
renas salariais e reflexos em aviso-prvio, frias integrais e proporcionais, dcimo
terceiro salrio integral e proporcional, FGTS + 40%, em face de pleito equiparao e
frias integrais 2007/2008, de forma simples e acrescidos de 1/3 pela no concesso
a tempo e modo. Pleiteou, por fim, a condenao do reclamado ao pagamento de
indenizao por danos morais e de honorrios advocatcios sucumbenciais.
Considerando que a reclamao trabalhista foi ajuizada perante a 1a Vara do
Trabalho de Boa Esperana/MG, redija, na condio de advogado contratado pelo
banco empregador, a pea processual adequada, a fim de atender aos interesses
de seu cliente.

EXAME DE ORDEM II (2010.2) RESOLUO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 1a VARA DO TRABALHO DE BOA ESPERAN-


A MG
Processo no 1234/2010
O BANCO FINANAS, qualificao e endereo completos, vem, respeitosamente,
perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (procu-
rao anexa), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intima-
es e notificaes, com fulcro no art. 847 da CLT, OFERECER:
CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move KELLY AMARAL, j qualificada nos autos
em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.
I PRELIMINAR DE MRITO
1. Inpcia da petio inicial
A reclamante, na petio inicial, postula o pagamento de indenizao por danos
morais, sem, contudo, articular os fundamentos de fato e de direito que amparam
sua pretenso.
Segundo estabelece o art. 295, pargrafo nico, I, do CPC, a petio inicial inepta,
dentre outras hipteses, quando lhe faltar pedido ou causa de pedir, sendo o que
aconteceu com o pedido de indenizao por danos morais, em que a Reclamante
no apresentou a causa de pedir quanto ao mesmo.
Parte 3 PEAS EXAME DE ORDEM 381

Esclarece-se que luz do art. 301, III, do CPC, a inpcia da inicial deve ser ana-
lisada em preliminar de contestao.
Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos
moldes dos arts. 267, I, e 295, I, do CPC (indeferimento da petio inicial) e, suces-
sivamente, com fulcro no art. 267, IV, do CPC (ausncia de pressupostos de consti-
tuio e de desenvolvimento vlido e regular do processo), em relao ao pedido de
indenizao por danos morais, por ser tratar de pedido inepto.
Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar, requer a anlise dos de-
mais itens a seguir expostos.
A Reclamante postulou em sua reclamatria trabalhista, ajuizada em 13.09.2010,
parcelas que retroagem data de sua admisso, que ocorreu em 04.08.2002.
Com base no art. 7o, XXIX, da CF e art. 11, I, da CLT, o direito de ao quanto a
crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve em cinco anos, contados da
data do ajuizamento da ao (Smula 308, I, TST).
Diante do exposto, requer a extino do processo, com resoluo do mrito, nos
termos do art. 269, IV, do CPC, quanto s parcelas postuladas anteriores aos ltimos
5 (cinco) anos contados do ajuizamento da ao, ou seja, anteriores a 13.09.2005.

Sucessivamente, caso no seja acolhida a prescrio, requer a anlise dos de-


mais itens a seguir expostos.
1. Reintegrao
A Reclamante postulou a reintegrao ao emprego, ou a equivalente indenizao
substitutiva, tendo em vista a suposta estabilidade adquirida em janeiro de 2009
por ter sido nomeada para exercer o cargo de delegada sindical de representao
obreira.
No assiste razo Reclamante, pois, conforme estabelece a OJ no 369 da SDI-I
do TST, o delegado sindical no beneficirio da estabilidade provisria prevista no
art. 8o, VIII, da CF/1988, a qual dirigida, exclusivamente, queles que exeram ou
ocupem cargos de direo nos sindicatos, submetidos a processo eletivo.
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de reintegrao, bem
como de indenizao substitutiva.
2. Horas extras e intervalo
A Reclamante postulou a condenao do Reclamado ao pagamento de 02 (duas)
horas extraordinrias com adicional de 50% por laborar de segunda a sexta-feira
das 9h s 20h, bem como o pagamento de mais uma hora extra pela supresso do
intervalo intrajornada mnimo de 01 (uma) hora e seus reflexos.
382 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

No assiste razo Reclamante, pois, consoante dispe a Smula no 287 do


TST, para o gerente geral de agncia bancria presume-se o exerccio de encargo
de gesto, aplicando-se-lhe o art. 62, II, da CLT. Tal artigo estabelece que no so
abrangidos pelo regime do captulo da durao da jornada de trabalho os gerentes,
assim considerados os exercentes de cargo de gesto, aos quais se equiparam, para
efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial, que
recebem gratificao de funo superior a 40%. Assim sendo, a Reclamante, por ser
gerente geral de agncia e perceber gratificao de funo de 45%, no se submete
ao controle de jornada de trabalho, no fazendo jus s horas extras pleiteadas.
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de 2 horas extras dirias
e do intervalo intrajornada, bem como de seus reflexos.
3. Parcela quebra de caixa
A Reclamante postulou o recebimento da parcela quebra de caixa, com a devida
integrao e seus reflexos legais, alegando isonomia ao cargo de caixa bancrio.
No assiste razo Reclamante, pois tal parcela devida somente ao caixa ban-
crio, uma vez que suas atividades demandam uma maior responsabilidade ao lidar
diretamente com dinheiro. Logo, incabvel a percepo da parcela quebra de caixa
pela Reclamante, que exerce funo de gerente geral de agncia.
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de recebimento da parcela
quebra de caixa, bem como de seus reflexos.
4. Auxlio-educao
O Reclamante postulou os valores mensais correspondentes ao auxlio-educa-
o, desde a data de sua supresso at o advento do trmino de seu contrato.
No assiste razo ao reclamante, pois luz da Smula no 277 do TST as clusu-
las normativas dos acordos coletivos ou convenes coletivas integram os contratos
individuais de trabalho e somente podero ser modificadas ou suprimidas mediante
negociao coletiva de trabalho, e, no presente caso, a vantagem perdurou at
o termo final de vigncia da conveno coletiva de trabalho de 2006/2007, sendo
expressamente revogada no instrumento normativo posterior, tornando indevido ao
auxlio-educao a partir de ento.
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do reclamante.
5. Equiparao salarial
A Reclamante postulou equiparao salarial ao Sr. Osvaldo Maleta, readaptado
funcionalmente por causa previdenciria, afirmando estarem presentes os requisitos
da Smula no 6 do TST e art. 461 da CLT, pleiteando isonomia salarial e seus reflexos.
Parte 3 PEAS EXAME DE ORDEM 383

No assiste razo Reclamante, pois, de acordo com o determinado pelo art.


461, 4o, da CLT, o trabalhador readaptado em nova funo por motivo de deficincia
fsica ou mental atestada pelo rgo competente da Previdncia Social no servir
de paradigma para fins de equiparao salarial.
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de equiparao salarial,
bem como de seus reflexos.
6. Frias 2007/2008
A Reclamante postulou o pagamento de frias integrais do perodo aquisitivo
de 2007/2008 de forma simples e acrescidas de 1/3 pela no concesso a tempo e
modo. Entretanto, afirmou ter se retirado em licena remunerada por 32 (trinta e
dois) dias durante aquele perodo aquisitivo.
No assiste razo Reclamante, pois, conforme institui o art. 133, II, da CLT, no
ter direito a frias o empregado que no curso do perodo aquisitivo permanecer em
gozo de licena, com percepo de salrios, por mais de 30 (trinta) dias.
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de frias.
7. Honorrios advocatcios
A Reclamante postulou o pagamento de honorrios advocatcios sucumbenciais.
No assiste razo Reclamante, pois, consoante preveem as Smulas nos 219, I,
e 329 do TST e o art. 14, caput e 1o, da Lei no 5.584/70, nas relaes de emprego,
os honorrios so devidos apenas quando a reclamante preencher os requisitos
para ser beneficirio da justia gratuita e o advogado estiver vinculado ao sindicato.
Assim sendo, no h qualquer amparo legal pretenso da Reclamante, posto que
no presente caso, a Reclamante est assistida por advogado particular, no fazendo
jus, portanto, aos benefcios aos honorrios advocatcios.
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de honorrios.
IV REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer a produo de todos os meios de prova em direito
admitidos, em especial o depoimento pessoal do Reclamante, sob a consequncia
de confisso.
Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mrito para que seja determinada
a extino do processo, sem resoluo do mrito, nos moldes dos arts. 267, I, e 295,
I, e, sucessivamente, 267, IV, todos do CPC, em relao ao pedido de indenizao por
danos morais.
384 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

Requer, sucessivamente, o acolhimento da prejudicial de mrito para que seja


determinada a extino do processo, com resoluo do mrito, com base no art.
269, IV, do CPC, quanto s parcelas anteriores aos ltimos cinco anos contados do
ajuizamento da ao. E, por fim, gradativamente, ainda, no mrito, requer a impro-
cedncia de todos os pedidos do Reclamante, condenando-a ao pagamento de custas
processuais.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado
OAB n

EXAME DE ORDEM II (2010.2) ESPELHO DE CORREO

Faixa de
Quesitos Avaliados Nota
Valores

ENCAMINHAMENTO ADEQUADO juiz do trabalho da 1a vara do 0,00 a 0,25


trabalho de Boa Esperana/MG

Indicao das partes envolvidas Banco Finanas S/A e Kelly Ama- 0,00 a 0,25
ral (contestao art. 847 da CLT).

PRELIMINAR inpcia; danos morais; ausncia de causa de pedir. 0,00 a 0,30

Indicao das normas arts. 267, I, e 295, I, pargrafo nico, am- 0,0 a 0,2
bos do CPC.

PREJUDICIAL Arguio da prescrio quinquenal 0,0 a 0,3

Indicao da norma art. 7o, XXIX, da CF. 0,0 a 0,2

HORAS EXTRAS, INTERVALOS E REFLEXOS gerente geral de 0,0 a 0,3


agncia sem controle de horrio no tem horas extras nem su-
presso de intervalo improcedncia.

Indicao das normas art. 62, II, da CLT; Smula no 287 do TST. 0,0 a 0,2

ALTERAO CONTRATUAL LESIVA E INTEGRAO AUXLIO-EDU- 0,0 a 0,3


CAO validade temporal da CCT improcedncia.

Norma aplicvel Smula no 277, I, do TST. 0,0 a 0,1

Alterao no afronta o art. 468 da CLT. 0,0 a 0,1

ESTABILIDADE reintegrao ou indenizao Delegado sindical 0,0 a 0,3


no tem estabilidade falta de representao eletiva improcedn-
cia.
Parte 3 PEAS EXAME DE ORDEM 385

Faixa de
Quesitos Avaliados Nota
Valores

Indicao da norma OJ no 369 da SDI-1 do TST. 0,0 a 0,2

QUEBRA DE CAIXA pagamento e integrao: atividade exercida 0 / 0,1 / 0,2 /


no enseja percepo da parcela improcedncia. 0,3 / 0,4 / 0,5

EQUIPARAO SALARIAL impossibilidade: paradigma em rea- 0,0 a 0,3


daptao impede pleito equiparatrio improcedncia.

Indicao da norma art. 461, 4o, da CLT. 0,0 a 0,2

FRIAS VENCIDAS E NO USUFRUDAS: licena remunerada supe- 0,0 a 0,3


rior a 30 dias dentro do perodo aquisitivo improcedncia.

Indicao da norma art. 133, II, da CLT. 0,0 a 0,2

HONORRIOS ADVOCATCIOS no preenchimento dos requisi- 0,0 a 0,15


tos improcedncia.

Indicao das normas Lei no 5.584/70 e (0,05) Smulas nos 219, I, 0,0 a 0,1
e 329 do TST (0,05).

REQUERIMENTOS acolhimento da preliminar de inpcia (0,05) 0,0 a 0,25


e prescrio quinquenal (0,05), e, no mrito, improcedncia dos
pedidos (0,10) e protesto pelos meios de prova admitidos em Di-
reito (0,05).

NOTA FINAL

EXAME DE ORDEM III (2013.3)

Em face da sentena abaixo, voc, na qualidade de advogado do reclamante, deve-


r interpor o recurso cabvel para a instncia superior, informando-a acerca de preparo
porventura efetuado.

VARA DO TRABALHO DE SO JOO DE PDUA


Processo no 644-44.2011.5.03.0015 procedimento sumarssimo
AUTOR: RILDO JAIME
RS: 1) SOLUES EMPRESARIAIS LTDA. e 2) METALRGICA CRISTINA LTDA.
Aos 17 dias do ms de fevereiro de 2011, s 10 horas, na sala de audincias
desta Vara do Trabalho, o Meritssimo Juiz proferiu, observadas as formalidades
legais, a seguinte
SENTENA
Dispensado o relatrio, a teor do disposto no artigo 852, I, in fine da CLT.
PA R T E 4

Exerccios de Peas

I RECLAMAO TRABALHISTA

EXERCCIO 1

Murilo Fininho foi contratado, na data de 15 de outubro de 2008, pela empresa


Heart Attack Grill Ltda., para trabalhar na cidade de Florianpolis/SC, como garom,
mediante salrio de R$ 1000,00. O empregado afirma que uma das especialidades
da Lanchonete era o sanduche denominado quadruple bypass com 4 hambrgue-
res: 1 quilo de carne e 8000 calorias. Alega que recebia dos clientes cativos, em
mdia, R$ 200,00 mensais de gorjeta, as quais no eram computadas para o clculo
das verbas trabalhistas.
Desde o incio do contrato de trabalho, a empresa servia diariamente aos
empregados, no horrio do lanche, o que chamava de vale-infarto, ou seja, um
quadruple bypass e um refrigerante ou um sanduiche natural e um suco, sendo a
escolha deste, o que correspondia a R$ 150,00 mensais. A supervisora da lanchone-
te sempre ressaltava que tal vantagem no correspondia ao salrio, mas sim a um
agrado aos funcionrios para que divulgassem os produtos da empresa. Com base
nesse argumento, em outubro de 2009 o empregador resolveu unilateralmente
suprimir tal benefcio.
A jornada de trabalho semanal do reclamante ocorria de segunda a sexta-feira,
das 8h s 16h40min, com 40 minutos de intervalo para descanso e alimentao.
Aos sbados, laborava das 19h s 22h52min, horrio em que normalmente o ltimo
cliente ia embora conduzido ao seu carro em uma cadeira de rodas por uma das
garonetes vestida de enfermeira. A empresa, ento, era fechada, sendo que o
ltimo nibus que servia o local de trabalho passava nas proximidades da mesma
s 22h. A empresa, ento, colocava disposio do reclamante um veculo para
conduzi-lo at sua casa, o que demorava em mdia 45 minutos.
O Senhor Fininho relata que foi descontado do seu salrio um dia de trabalho
e o descanso semanal remunerado relativo a uma semana do ms de novembro
de 2010, em razo de ter faltado ao trabalho para comparecer em juzo como parte
no processo em que estava litigando contra seu antigo empregador, muito embora
tivesse apresentado certido da Justia do Trabalho confirmando suas alegaes.
Em 09.03.2012, quando carregava uma mesma bandeja cheia de lanches, uma
criana atravessou correndo sua frente e ele caiu no cho. Antes mesmo de
470 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

conseguir se levantar, sua supervisora, Patrcia Carrask, saiu do caixa e se dirigiu a


ele gritando que era um incompetente, afirmando que foi um erro ter contratado
um empregado to magrinho e fraco para trabalhar na empresa. Furiosa, demitiu-o
na frente de todos por justa causa alegando desdia e exigindo que antes de sair
da empresa, ele limpasse toda aquela sujeira. Sentindo-se humilhado na frente de
todos aqueles clientes, o empregado comeou a chorar, fez a limpeza como ela
mandou e saiu da empresa. Apesar de tudo, no recebeu suas verbas rescisrias
at o momento.
Passados mais de 30 dias do episdio, o reclamante pede que voc o repre-
sente nesta ao. Ele relata que recebeu as frias relativas aos perodos aquisitivos
2008/2009 e 2009/2010 e os dcimos terceiros salrios dos anos anteriores ao da
resciso. Admite ainda que recebia adicional noturno.
Na qualidade de advogado do reclamante, apresente a medida processual ca-
bvel para a defesa de seus direitos.

EXERCCIO 1 RESOLUO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA _____ VARA DO TRABALHO DE FLORIA-


NPOLIS/SC
MURILO FININHO, garom, qualificao e endereo completos, vem, respeitosa-
mente, perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado
(procurao anexa), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe
intimaes ou notificaes, com fulcro no artigo 840 da CLT, PROPOR:
RECLAMATRIA TRABALHISTA, pelo rito ordinrio
em face de HEART ATTACK GRILL LTDA., qualificao e endereo completos, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas.
I MRITO
1. Gorjetas
O reclamante recebia, em mdia, R$ 200,00 mensais de gorjetas dos clientes da
Lanchonete reclamada, sem que tal parcela fosse computada no clculo das demais
verbas trabalhistas.
Nos termos do art. 457, caput, da CLT, as gorjetas integram a remunerao do
empregado, de modo que as verbas calculadas sobre esta, como as frias (art. 142
da CLT), dcimo terceiro salrio (art. 1o, 1o, da Lei no 4.090/62) e FGTS (art. 15 da Lei
no 8.036/90) devem ser pagas considerando o valor recebido a tal ttulo.
Diante do exposto, requer a integrao do valor das gorjetas remunerao do
reclamante para fins de gerar reflexos em dcimo terceiro salrio, frias acrescidas
de 1/3 e FGTS (depsitos e multa de 40% do FGTS).
Parte 4 EXERCCIOS DE PEAS 471

Requer, ainda, a anotao do valor mdio das gorjetas na CTPS do reclamante,


uma vez que luz do art. 29, 1o, da CLT, na mesma deve ser registrada a estimativa
das gorjetas recebidas pelos empregados.
2. Salrio in natura
Desde o incio do contrato de trabalho, a reclamada servia aos empregados
diariamente, no horrio do lanche, o que chamava de vale-infarto, isto , um
quadruple bypass e um refrigerante ou um sanduiche natural e um suco, o que
correspondia a R$ 150,00 mensais. Tal vantagem no era computada no salrio do
reclamante para o clculo das verbas trabalhistas. Em outubro de 2009, o emprega-
dor resolveu unilateralmente suprimir tal parcela.
Nos moldes do art. 458 da CLT e da Smula no 241 do TST, a alimentao compre-
ende-se no salrio, para todos os efeitos legais. Assim, os R$ 150,00 mensais pagos
pelo empregador a ttulo de alimentao devem integrar o seu salrio para fins de
clculo das verbas contratuais e rescisrias.
A supresso da alimentao concedida espontaneamente pelo empregador des-
de o incio do contrato do trabalho implica a reduo salarial unilateral, o que
vedado pelo art. 7o, VI, da Constituio. Outrossim, trata-se de alterao contratual
ilcita, visto que causa prejuzo ao empregado, sendo, portanto, vedada pelo art. 468
da CLT e Smula no 51, I, da CLT. Uma vez concedida, tal vantagem incorporou-se ao
salrio do reclamante, no podendo ser retirada.
Diante do exposto requer a condenao da reclamada ao pagamento dos valores
suprimidos desde outubro de 2009 at o trmino do contrato de trabalho, bem como
a integrao de tal parcela ao seu salrio para fins de reflexos nas verbas contra-
tuais e resilitrias em aviso-prvio, dcimo terceiro integral e proporcional, frias
acrescidas de 1/3 integrais e proporcionais e FGTS (depsitos e multa de 40%). Por
fim, requer que tal valor seja registrado na CTPS do reclamante, nos termos do art.
29, 1o, da CLT.
3. Do intervalo intrajornada
A jornada de trabalho do reclamante, de segunda a sexta-feira, ocorria das 8h s
16h40min, com apenas 40 minutos de intervalo para descanso e alimentao.
luz do art. 71 da CLT, o empregado que trabalha mais do que 6 horas dirias
tem direito de usufruir de intervalo de, no mnimo, 1 hora, o qual no foi observado.
Diante do exposto, requer a condenao da reclamada ao pagamento da hora
cheia acrescida do adicional de 50%, nos moldes do art. 71, 4o, da CLT e da Smula
no 437, I, do TST, bem como, por se tratar de verba de natureza salarial (Smula no
437, III, do TST), seus reflexos em verbas contratuais e resilitrias, em DSR, aviso-pr-
vio, dcimo terceiro salrio integral e proporcional, frias integrais e proporcionais
acrescidas do tero constitucional (1/3) e FGTS (depsitos e multa de 40%).
472 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

4. Do intervalo interjornadas e descanso semanal remunerado


O reclamante laborava nos sbados das 19h0 s 22h52min e iniciava sua jorna-
da de trabalho na segunda feira s 08h, totalizando um perodo de descanso de 33
horas e 8 minutos entre as duas jornadas de trabalho, computando-se o descanso
semanal remunerado.
Nos termos do art. 66 da CLT, entre duas jornadas de trabalho dever haver um
perodo mnimo de 11 horas consecutivas para descanso e, conforme estabelecem os
arts. 7o, XV, da CF, 67 da CLT e 1o da Lei no 605/49, ser assegurado a todo empregado
um descanso semanal remunerado de 24 (vinte e quatro) horas consecutivas, prefe-
rencialmente aos domingos. Sendo assim, o reclamante tinha direito a 35 horas de
intervalo entre a jornada de trabalho de sbado e a de segunda, uma vez que entre
elas estava o repouso semanal remunerado. Intervalo este que no foi observado.
Diante do exposto, requer a condenao da reclamada ao pagamento como
extra das horas faltantes para completar o intervalo de 35 horas, acrescidas do
adicional de 50%, j que luz da OJ no 355 da SDI-1 do TST, nesses casos, aplica-
-se analogicamente o art. 71, 4o, da CLT e Smula no 110 do TST, bem como seus
reflexos em verbas contratuais e resilitrias, em DSR, aviso-prvio, dcimo terceiro
salrio integral e proporcional, frias integrais e proporcionais acrescidas do tero
constitucional (1/3) e FGTS (depsitos e multa de 40%).
5. Das horas in itinere
Aos sbados, o reclamante laborava at s 22h52min, horrio em que normal-
mente o ltimo cliente ia embora. O ltimo nibus que servia o local de trabalho, no
entanto, passava nas proximidades da mesma s 22h. A empresa, ento, colocava
disposio do reclamante um veculo para conduzi-lo at sua casa, o que demorava
em mdia 45 minutos.
Nos moldes do art. 58, 2o, da CLT, o tempo despendido pelo empregado at o
local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser
computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil
acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo.
Ressalte-se que, nos termos da Smula no 90, II, do TST, a incompatibilidade
entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte
pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas in itinere.
Assim, o tempo despendido pelo reclamante, em conduo fornecida pelo re-
clamado, do local de trabalho para sua casa, em razo da incompatibilidade entre
o horrio de trmino de sua jornada de trabalho aos sbados e o horrio do ltimo
nibus, lhe assegura direito s horas in itinere. Desta forma, os 45 minutos que
permanecia no trajeto devem ser computados em sua jornada de trabalho. Uma vez
que este perodo extrapolava a jornada mxima semanal devido seu pagamento
com o acrscimo de 50% (Smula no 90, V, do TST).
Diante do exposto, requer a condenao da reclamada ao pagamento do tempo
do percurso, 45 minutos semanais, acrescido do adicional de 50% (arts. 7o, XVI, da
CF e 59, 1o, da CLT), bem como seus reflexos em verbas contratuais e resilitrias,
em DSR, aviso-prvio, dcimo terceiro salrio integral e proporcional, frias integrais
e proporcionais acrescidas do tero constitucional (1/3) e FGTS (depsitos e multa
de 40%).
Parte 4 EXERCCIOS DE PEAS 473

6. Adicional noturno
Aos sbados, o reclamante laborava at s 22h52min, sendo conduzido pelo
empregador at a sua casa em percurso que durava 45 minutos, tempo este em que
tambm se considera disposio do empregado.
luz do art. 73, caput e 1o, da CLT, devido o adicional de 20% sobre o valor da
hora diurna pelo trabalho executado entre as 22 horas e as 5 horas do dia seguinte.
Diante do exposto, requer a condenao da reclamada ao pagamento do adicio-
nal de 20% pelas horas laboradas no perodo noturno, bem como seus reflexos em
verba contratuais e resilitrias, em DSR, aviso-prvio, dcimo terceiro salrio integral
e proporcional, frias integrais e proporcionais acrescidas do tero constitucional
(1/3) e FGTS (depsitos e multa de 40%).
7. Desconto salarial
A reclamada descontou do salrio do reclamante um dia de trabalho e o descan-
so semanal remunerado relativo a uma semana do ms de novembro de 2010, em
razo de o reclamante ter faltado ao trabalho para comparecer em juzo como parte
no processo em que estava litigando contra seu antigo empregador, muito embora
tivesse apresentado certido da Justia do Trabalho confirmando suas alegaes.
Nos moldes do art. 473, VIII, da CLT, o empregado poder deixar de comparecer
ao servio sem prejuzo do salrio pelo tempo que se fizer necessrio, quando tiver
de comparecer a juzo. Interpretando tal artigo, o TST consolidou na Smula no 155
o entendimento de que as horas em que o empregado falta ao servio para compa-
recimento necessrio, como parte, Justia do Trabalho, no sero descontadas de
seus salrios. Da mesma forma, estabelece o art. 6o, 1o, a, da Lei no 605/49 que
nas hipteses do art. 473 da CLT, a remunerao do descanso semanal no poder
ser descontada.
Diante do exposto, requer a condenao da reclamada devoluo do dia de
trabalho e remunerao do descanso, descontados de seu salrio.
8. Reverso da dispensa por justa causa em dispensa sem justa causa
Em 09.03.2012, quando carregava uma bandeja cheia de lanches, uma criana
atravessou frente do reclamante e ele caiu no cho. Por esse motivo, foi despedido
por justa causa por desdia, sem receber qualquer verba rescisria.
No houve a prtica da desdia, prevista no art. 482, e, da CLT, imputada
ao reclamante, posto que este no agiu com preguia, falta de ateno, desleixo,
negligncia ou qualquer conduta correlata. Derrubou os lanches, pois caiu no cho
quando uma criana atravessou sua frente.
Diante do exposto, requer a reverso da dispensa por justa causa em dispensa
sem justa causa e a condenao da reclamada ao pagamento das verbas rescisrias
prprias dessa modalidade de dispensa, quais sejam: saldo de salrio (9 dias), avi-
so-prvio (39 dias), dcimo terceiro salrio (4/12), frias integrais simples acrescidas
de 1/3 relativas ao perodo aquisitivo 2010/2011 e frias proporcionais acrescidas de
1/3 (6/12), e multa de 40% do FGTS.
474 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

Requer, ainda, as guias para levantamento do FGTS e percepo do seguro-de-


semprego (Smula no 389, TST) e anotao da data de sada na CTPS do reclamante,
considerando o aviso-prvio indenizado (art. 29, 2o, c, da CLT e OJ no 82 da SDI-1
do TST).
9. Multa do art. 467 da CLT
Requer que o pagamento das verbas rescisrias incontroversas seja realizado
em primeira audincia, sob pena de multa de 50%, nos termos do art. 467 da CLT.
10. Multa do art. 477, 8o, da CLT
A reclamada dispensou o reclamante por justa causa sem lhe pagar as verbas
rescisrias, as quais encontram-se em atraso, uma vez que foram decorridos mais
de 30 dias da dispensa.
luz do art. 477, 6o, b, da CLT, quando o aviso-prvio no for cumprido, as
verbas rescisrias devem ser pagas no prazo de 10 dias corridos, sob pena de multa
de 1 salrio do reclamante, prevista no art. 477, 8o, da CLT. Em razo do atraso,
portanto, o reclamante faz jus a tal multa.
Diante do exposto, requer a condenao do reclamante ao pagamento da multa
do art. 477, 8o, da CLT.
10. Multa do art. 477, 8o, da CLT
A reclamada dispensou o reclamante por justa causa sem lhe pagar as verbas
rescisrias, as quais encontram-se em atraso, uma vez que foram decorridos mais
de 30 dias da dispensa.
luz do art. 477, 6o, b, da CLT, quando o aviso-prvio no for cumprido, as
verbas rescisrias devem ser pagas no prazo de 10 dias corridos, sob pena de multa
de 1 salrio do reclamante, prevista no art. 477, 8o, da CLT. Em razo do atraso,
portanto, o reclamante faz jus a tal multa.
Diante do exposto, requer a condenao do reclamante ao pagamento da multa
do art. 477, 8o, da CLT.
11. Indenizao por danos morais
Como referido, em 09.03.2012, quando carregava uma bandeja cheia de lanches,
uma criana atravessou frente do reclamante e ele caiu no cho. Antes mesmo de
conseguir se levantar, sua supervisora Patrcia Carrask saiu do caixa e se dirigiu a ele
gritando que era um incompetente, afirmando que foi um erro ter contratado um
empregado to magrinho e fraco para trabalhar na empresa. Furiosa, o despediu na
frente de todos por justa causa alegando desdia, exigindo que antes de sair da em-
presa o reclamante limpasse toda aquela sujeira. Sentindo-se humilhado na frente
de todos os clientes, o empregado comeou a chorar, mas antes de ir embora fez a
limpeza como ela mandou.
Parte 4 EXERCCIOS DE PEAS 475

Encontram-se presentes todos os requisitos da responsabilidade civil, previstos


nos arts. 186 e 927 do CC, quais sejam: culpa, dano e nexo. Observe:
A culpa est presente na conduta da reclamada de ofender o reclamante na
frente de todos os demais empregados e clientes da empresa. O dano, por sua vez,
est configurado pela profunda humilhao pela qual passou o reclamante na frente
de todos os que estavam presentes na lanchonete, chegando inclusive a chorar.
Tendo em vista que o dano decorreu da conduta ilcita do empregador, est demons-
trado o nexo causal.
Destaca-se, ainda, que a violao do artigo 5o, V e X, da CF, que sustenta a in-
violabilidade da intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, sendo-lhes
assegurado o direito indenizao pelo dano moral decorrente de sua violao.
Diante do exposto, tendo em vista que a Justia do Trabalho competente para
processar e julgar pedidos de danos morais e patrimoniais decorrentes das relaes
de trabalho (art. 114, VI, da CF e Smula no 392 do TST), requer a condenao da
reclamada ao pagamento de indenizao por danos morais em valor a ser arbitrado
pelo juiz.
12. Honorrios advocatcios

Tendo em vista que o jus postulandi foi revogado pelo art. 133 da CF, requer a
condenao da reclamada ao pagamento de honorrios advocatcios em razo da
mera sucumbncia, no importe de 20%, nos moldes do art. 20 do CPC.
II PEDIDOS
Diante de todo o exposto, requer:
a) a integrao do valor das gorjetas remunerao do reclamante para fins de
gerar reflexos;
b) a condenao da reclamada ao pagamento dos valores suprimidos desde
outubro de 2009 at o trmino do contrato de trabalho, bem como a integrao de
tal parcela ao seu salrio para fins de clculo dos reflexos;
c) a condenao da reclamada ao pagamento da hora cheia acrescida do adicio-
nal de 50%, bem como seus reflexos;
d) a condenao da reclamada ao pagamento como extra das horas faltantes
para completar o intervalo de 35 horas, acrescidas do adicional de 50%, bem como
seus reflexos em verbas contratuais e resilitrias;
e) a condenao da reclamada ao pagamento do tempo do percurso, 45 minutos
semanais, acrescido do adicional de 50%, bem como seus reflexos em verbas con-
tratuais e resilitrias;
476 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

f) a condenao da reclamada ao pagamento do adicional de 20% pelas horas


laboradas no perodo noturno, bem como seus reflexos em verba contratuais e re-
silitrias;
g) a condenao da reclamada a devoluo do dia de trabalho e remunerao
do descanso descontados de seu salrio;
h) a reverso da dispensa por justa causa em dispensa sem justa causa e a
condenao da reclamada ao pagamento das verbas rescisrias prprias dessa mo-
dalidade de dispensa e, ainda, as guias para levantamento do FGTS e percepo do
seguro-desemprego, e anotao da data de sada na CTPS do reclamante, conside-
rando o aviso-prvio indenizado;
i) o pagamento das verbas rescisrias incontroversas em primeira audincia,
sob pena de multa de 50%;
j) a condenao do reclamante ao pagamento da multa do art. 477, 8o, da CLT;
l) a condenao da reclamada ao pagamento de indenizao por danos morais
em valor a ser arbitrado pelo juiz.;
m) a condenao da reclamada ao pagamento de honorrios advocatcios em
razo da mera sucumbncia, no importe de 20%.
III REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer:
a) a notificao da reclamada para oferecer resposta Reclamatria Trabalhista,
sob pena de revelia e confisso quanto matria de fato; e
b) a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial
a prova documental, o depoimento pessoal e a oitiva de testemunhas. Por fim, a
procedncia dos pedidos com a condenao da reclamada ao pagamento das verbas
pleiteadas, acrescidas de juros e correo monetria.
Atribui-se causa o valor acima de 40 salrios mnimos.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado
OAB no
Parte 4 EXERCCIOS DE PEAS 477

EXERCCIO 1 ESPELHO DE CORREO

FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES

Endereamento Vara do Trabalho de


Florianpolis/SC (0,10); qualificao da
0,00 / 0,10 / 0,20
1. ENDEREAMENTO parte (0,10); indicao da espcie de
/ 0,30
ao ao/reclamatria trabalhista
(0,10).
Pedir a integrao do valor das gorje-
tas remunerao para fins de gerar
reflexos (0,05). Fundamento: art. 457,
2. MRITO caput, da CLT (0,50). 0,00 / 0,05 / 0,10
GORJETAS / 0,15 / 0,20 /
Pedir anotao do valor mdio das
gorjetas na CTPS (0,05). Fundamento:
art. 29, 1o, da CLT. (0,50).
Pedir a integrao dos valores da ali-
3. MRITO SALRIO mentao pagos pelo empregador 0,00 / 0, 30 /
IN NATURA (0,30). Fundamento: art. 458 da CLT 0,60 / 0,90
(0,60).
O empregado que cumpre mais de 6
horas dirias tem direito a usufruir de,
no mnimo, 1 hora de intervalo (0,05).
Fundamento: art. 71 da CLT (0,10). 0,05 / 0,10, 0,15,
3. MRITO DO Pedir o pagamento da hora cheia 0,20, 0,25 / 0,25
INTERVALO acrescida de 50% (0,05). Fundamento: / 0,30 / 0,35 /
INTRAJORNADA art. 71, 4o, da CLT (0,10); Smula no 0,40 / 0,45 / 0,50
437 do TST (0,10). / 0,55
Pedir reflexos por ser tratar de verba de
natureza salarial (0,05). Fundamento:
Smula no 437, III, do TST (0,10).
Entre duas horas de jornada, o empre-
gado tem direito a 11 horas consecu-
4. MRITO DO tivas de descanso (0,05). Fundamento:
INTERVALO art. 66 da CLT (0,10). assegurando 0,00 / 0,05 / 0,10
INTERJORNADAS ao empregado descanso semanal re- / 0,15 / 0,20 /
E DESCANSO munerado de 24 horas consecutivas 0,25 / 0,30 / 0,35
SEMANAL preferencialmente aos domingos, to- / 0,40 / 0,45 /
REMUNERADO talizando 35 horas de descanso (0,05). 0,50
Fundamento: arts. 7o, XV, da CF (0,10),
67 da CLT (0,10) e 1o da Lei no 605/49
(0,10).
478 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES

A incompatibilidade entre os horrios


de incio e trmino da jornada do em-
5. MRITO DAS pregado e os do transporte pblico
0,00 / 0,20 / 0,25
HORAS IN ITINERE regular circunstncia que tambm
gera o direito s horas in itinere (0,25).
Fundamento: Smula no 90, II (0,20).
O empregado poder deixar de com-
parecer ao servio sem prejuzo do sa-
lrio, quando tiver de comparecer a ju-
zo (0,05). Fundamento: art. 473, VIII, da 0,0 / 0,05 / 0,10
6. MRITO
CLT (0,10). Smula no 155 do TST (0,10). / 0,15 / 0,20 /
DESCONTO
0,25 / 0,30 / 0,35
SALARIAL A remunerao do descanso sema- / 0,40
nal no pode ser descontada (0,05).
Fundamento: art. 6o, 1o, a, da Lei no
605/49 (0,10).
No houve caracterizao de desdia
(0,05). Fundamento: art. 482 da CLT.
(0,10) Requerer a reverso da dispensa
por justa causa em sem justa causa e
7. MRITO verbas rescisrias: saldo de salrio (9
REVERSO DA dias), aviso-prvio (39 dias), frias in- 0,00 / 0,05 / 0,10
DISPENSA POR tegrais simples acrescidas de 1/3 rela- / 0,15 / 0,20 /
JUSTA CAUSA EM tivas ao perodo aquisitivo 2010/2011 0,25 / 0,30 / 0,35
SEM JUSTA CAUSA e frias proporcionais acrescidas de 1/3
de 6/12, dcimo terceiro salrio (4/12)
e multa de 40% do FGTS (0,10).
Requerer multa dos arts. 467 e 477,
8o, da CLT (0,10).
Foram configurados os requisitos da
responsabilidade civil, ou seja, culpa,
dano e nexo (0,05). Fundamento: arts.
186 (0,10) e 927, ambos do CC/2002
(0,10).
assegurada a inviolabilidade da hon-
0,00 / 0,05 / 0,10
ra e da imagem, sendo devida indeni-
8. MRITO / 0,15 / 0,20 /
zao pelo dano moral decorrente de
INDENIZAO POR 0,25 / 0,30 / 0,35
sua violao (0,05). Fundamento: art.
DANOS MORAIS / 0,40 / 0,45 /
5o, X, da CF.
0,55
A justia do trabalho competente
para processar pedidos de danos mo-
rais e patrimoniais no direito do traba-
lho (0,05). Fundamento: art. art. 114,
VI, da CF (0,1) e Smula no 392, do TST
(0,10).
Parte 4 EXERCCIOS DE PEAS 479

FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES

9. ADICIONAL Requer adicional noturno (art. 73 da


0,40
NOTURNO CLT) (0,40).
Requerer a notificao da reclamada 0,00 / 0,20 / 0,40
10. REQUERIMENTOS (0,30). Requerer a procedncia dos pe-
didos (0,30).
TOTAL 5,00

EXERCCIO 2

Murilo Ronaldo foi contratado na cidade de Fortaleza, em 05 de fevereiro de


2008, pela Companhia de Atletismo Movimentando o Brasil Ltda. para trabalhar
como auxiliar administrativo, prestando servio somente no escritrio da empresa,
mediante salrio fixo de R$ 1.800,00 mais o benefcio de utilizar, para fins particu-
lares, um Peugeot 207, modelo do ano, cujo valor aproximado do aluguel mensal
seria de R$ 600,00, os quais nunca foram considerados no cmputo dos demais
direitos trabalhistas. Seu contrato de trabalho findou-se em 12 de novembro de
2011. Ao se pactuar o contrato de trabalho, ficou estabelecido que Murilo Ronaldo
cumpriria uma jornada de trabalho das 08h s 17h, com 1 hora de intervalo, de se-
gunda a sexta-feira, e das 16h s 20h aos sbados. Ao expor sua rotina, Murilo lhe
informa que demorava 15 minutos andando para chegar da portaria at o escritrio
e o mesmo tempo para o retorno. Em razo dos balanos quinzenais realizados
na empresa, a cada duas semanas, Murilo trabalhava das 18h s 22h aos sbados,
nada recebendo a mais por isso. Na segunda-feira, iniciava sua jornada de trabalho
normalmente s 08h da manh. Nos dois ltimos anos do contrato de trabalho,
Murilo substituiu sua supervisora administrativa, Marcia Atalaia no perodo de suas
frias, sem receber nada a mais por isso. No entanto, Marcia recebia um adicional
de 40% ao salrio em razo de sua funo gerencial. Murilo era um empregado
to apaixonado pelo seu trabalho, que quando a empresa passou por dificuldades
financeiras, aceitou a proposta que seu empregador lhe fez, de reduzir seu salrio
para R$ 900,00 a partir de janeiro de 2009, at que a situao da empresa melho-
rasse. Quase um ano depois, no ms de novembro de 2009, a empresa conseguiu
se reerguer. A situao ficou to favorvel que o empregador resolveu abrir uma
filial do escritrio na cidade de Campinas/SP, e Murilo foi transferido para a nova
filial por 5 meses para treinar os novos funcionrios. Murilo no recebeu qualquer
adicional para tanto e seu salrio tambm no foi reestabelecido. Ao voltar para
a matriz da empresa teve uma surpresa, foi demitido, sem qualquer justificativa,
sem receber qualquer verba rescisria.
Murilo Ronaldo, inconformado com a situao o procura em seu escritrio,
disposto a tomar a medida cabvel, informando que usufruiu as frias relativas aos
PA R T E 5

Questes de Exame
de Ordem Comentadas

EXAME DE ORDEM II

1. (OAB/FGV II EXAME 2010.2) Em ao trabalhista, a parte reclamante


postulou a condenao da empresa reclamada ao pagamento de horas ex-
traordinrias e sua projeo nas parcelas contratuais e resilitrias especifica-
das na inicial. Ao prego da Vara Trabalhista respondeu o empregado-recla-
mante, assistido do seu advogado. Pela empresa, compareceu o advogado,
munido de procurao e defesa escrita, que explicou ao juiz que o preposto
do empregador-reclamado estaria retido no trnsito, conforme telefonema
recebido. Na referida defesa, recebida pelo Juiz, a empresa alega que o re-
clamante no trabalhou no horrio apontado na inicial e argui a prescrio
da ao, por ter a resilio contratual ocorrido mais de dois anos depois do
ajuizamento da reclamao trabalhista, o que restou confirmado aps a exi-
bio da CTPS e esclarecimentos prestados pelo reclamante.
Em face dessa situao hipottica, responda, de forma fundamentada, s
indagaes a seguir.
a) Que requerimento o advogado do reclamante dever fazer diante da situ-
ao descrita? Estabelea ainda as razes do requerimento.
Resposta: O advogado do reclamante deve postular a decretao da revelia,
com confisso do reclamado quanto matria ftica, pois ao contrrio do
que ocorre na Justia Comum, na Justia do Trabalho a revelia no decorre
da falta de defesa, e sim da ausncia do ru ou de seu representante legal
em audincia, sendo que a presena do advogado no elide a ausncia do
preposto, acarretando a revelia (art. 844 da CLT e Smula no 122 do TST).
b) Com base em fundamentos jurdicos pertinentes seara trabalhista, o
pedido dever ser julgado procedente ou improcedente?
Resposta: Uma vez que a relao de trabalho teve fim apenas dois anos aps
o ajuizamento da reclamao trabalhista, no h prescrio bienal extintiva
da ao a ser declarada, porquanto esta ocorre quando a ao proposta
mais de dois anos aps o trmino da relao contratual (arts. 7o, XXIX, da CF
e 11, I, da CLT). A revelia decorrente do no comparecimento do reclamado
em audincia tem por efeito a confisso quanto matria de fato, sendo
628 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

assim, presumem-se verdadeiros os fatos alegados pelo reclamante na pe-


tio inicial, portanto, deve-se admitir que o empregado laborou em regime
de horas extras, devendo serem julgados procedentes os pedidos de horas
extras e suas projees nas parcelas contratuais. Entretanto, deve ser rejei-
tado o pedido de projees das horas extraordinrias nas verbas resilitrias,
visto que a ao foi proposta enquanto ainda no havia ocorrido a resilio
contratual, tratando-se, portanto, de um pedido no determinado, incidente
sobre verbas resilitrias desconhecidas na poca do ajuizamento da recla-
mao (art. 128 c/c o art. 460, ambos do CPC correspondem, respectivamen-
te, aos arts. 141 e 492, do NCPC).

ESPELHO DE CORREO

FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES

ITEM A. Dever requerer a aplicao da revelia e confisso da


matria ftica advogado com defesa e procurao no elide
revelia (0,20). 0,00 / 0,10 / 0,20
Indicao da norma: Smula no 122 do TST (0,10). / 0,30 / 0,40
/0,50 / 0,60
Razes: na JT a revelia decorre da ausncia da parte (0,20).
Indicao da norma: art. 844 da CLT (0,10).

ITEM B. Procedente, em parte. Embora a prescrio seja matria


de direito, no incide prescrio bienal extintiva quanto a con-
trato em curso. (0,15).
No pode ser conhecido pedido de integrao em parcelas de-
correntes de terminao contratual que ainda no havia se ope- 0,00 / 0,15 / 0,20
rado quando do ajuizamento (0,20). / 0,30 / 0,35 /
0,45/ 0,50 / 0,65
Indicao das normas: art. 7o, XXIX, da CF e arts. 128 e 460 da
CPC* (0,30).
* Observe que no NCPC (Lei n. 13.105/2015) os dispositivos cita-
dos tm por correspondentes os arts. 141 e 492.

2. (OAB/FGV II EXAME 2010.2) Um membro do conselho fiscal de sindica-


to representante de determinada categoria profissional ajuizou reclamao
trabalhista com pedido de antecipao dos efeitos da tutela, postulando a
sua reintegrao no emprego, em razo de ter sido imotivadamente dispen-
sado. O reclamante fundamentou sua pretenso na estabilidade provisria
assegurada ao dirigente sindical, prevista nos arts. 543, 3o, da CLT e 8o,
inciso VIII, da CF/88, desde o registro de sua candidatura at 01 (um) anos
aps o trmino de seu mandato. O juiz concedeu, em sede liminar, a tutela
antecipada requerida pelo autor, determinando a sua imediata reintegrao,
Parte 5 QUESTES DE EXAME DE ORDEM COMENTADAS 629

fundamentando sua deciso no fato de que os membros do conselho fiscal,


assim como os integrantes da diretoria, exercem a administrao do sindica-
to, nos termos do art. 522, caput, da CLT, sendo eleitos pela assembleia geral.
Com base em fundamentos jurdicos determinantes da situao problema
acima alinhada, responda s indagaes a seguir.
a) O juiz agiu com acerto ao determinar a reintegrao imediata do recla-
mante?
Resposta: O juiz no agiu com acerto ao determinar a imediata reintegrao
do reclamante, pois nos termos do art. 522, 2o, da CLT, as atividades do
conselheiro fiscal limitam-se fiscalizao da gesto financeira do sindicato,
no atuando na representao ou defesa da categoria, razo pela qual no
gozam da estabilidade conferida aos dirigentes sindicais, prevista nos arts.
8o, VIII, da CF e 543, 3o, da CLT.
No mesmo sentido, dar-se o posicionamento do Tribunal Superior do Traba-
lho, consubstanciado na OJ no 365 da SBDI-I do TST.
b) Que medida judicial seria adotada pelo reclamado contra esta deciso
antecipatria?
Resposta: A deciso que antecipou os efeitos da tutela de mrito interlocu-
tria, portanto, nos termos do art. 893, 1o, da CLT e Smula no 214 do TST,
irrecorrvel de imediato. Ao determinar a reintegrao de empregado sem
estabilidade provisria no emprego, o juiz feriu direito lquido e certo do em-
pregador e, por inexistir uma medida especfica para impugnar sua deciso
desde logo, a medida judicial a ser adotada pelo reclamado o mandado de
segurana, nos termos da Smula no 414, II, do TST.

ESPELHO DE CORREO

FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES

ITEM A. No. Membro do conselho fiscal no tem estabilidade


art. 8o, VIII, da CF; no atua na defesa de direitos da catego-
ria competncia limitada atividade de fiscalizao da gesto 0,00 / 0,15 / 0,20
financeira do sindicato (0,30). / 0,30 / 0,35 /
0,50 / 0,65
Fundamentar: art. 522, 2o, da CLT (0,20) e OJ no 365 da SDI-1,
do TST (0,15).

ITEM B. Deciso interlocutria irrecorribilidade imediata (0,20).


Indicao da norma: art. 893, 1o, da CLT ou Smula no 214 do 0,00 / 0,20 / 0,40
TST (0,20). / 0,45 / 0,65
Indicao da norma: Smula no 414, II, do TST (0,25).
630 OAB (2 fase) PROCESSO DO TRABALHO Aryanna Manfredini Renato Saraiva

3. OAB/FGV II EXAME 2010.2) Na audincia inaugural de um processo na


Justia do Trabalho que tramita pelo rito sumarssimo, o advogado do ru
apresentou sua contestao com documentos e, ato contnuo, requereu o
adiamento em virtude da ausncia da testemunha Jussara Freire que, apesar
de comprovadamente convidada, no compareceu. O advogado do autor,
em contraditrio, protestou, uma vez que a audincia una no processo do
trabalho, no admitindo adiamentos. O juiz deferiu o requerimento de adia-
mento, registrou o protesto em ata e remarcou a audincia para o incio da
fase instrutria. No dia designado para a audincia de instruo, a testemu-
nha Jussara Freire no apenas compareceu, como esteve presente, dentro da
sala de audincias, durante todo o depoimento da testemunha trazida pelo
autor. No momento da sua oitiva, o advogado do autor a contraditou, sob o
argumento de vcio procedimental para essa inquirio, ao que o advogado
do ru protestou. Antes de o juiz decidir o incidente processual, o advogado
do ru se antecipou e requereu a substituio da testemunha. Diante da si-
tuao narrada, analise o deferimento do adiamento da audincia pelo juiz,
bem como a contradita apresentada pelo advogado do autor e o requerimen-
to de substituio elaborado pelo advogado do ru.
Resposta: Muito embora, em regra, no procedimento sumarssimo a audi-
ncia seja una, com amparo no art. 852-H, 3o, da CLT, permite-se o seu
adiamento na hiptese em que a testemunha convidada no comparecer
espontaneamente. A contradita da testemunha foi oportunamente arguida,
visto que os arts. 824 da CLT e 413 do CPC (corresponde ao art. 456, do NCPC)
determinam que a oitiva das testemunhas deve ocorrer separadamente e de
modo que uma no oua o depoimento da outra.
Diante da inexistncia de regra especfica na CLT sobre a substituio de tes-
temunha, torna-se aplicvel subsidiariamente o CPC. Dessa forma, impos-
svel a substituio da testemunha Jussara Freire, no caso em exame, por-
quanto o seu caso no se encaixa em nenhuma das hipteses contidas nos
incisos do art. 408 do CPC (corresponde ao art. 451, do NCPC). Alm disso, a
parte que deu causa ao vcio no pode arguir a nulidade para se beneficiar.
O deferimento criaria uma violao arbitrria da isonomia de tratamento das
partes litigantes.

ESPELHO DE CORREO

FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES
Correto o adiamento da audincia quando
Quanto ao a testemunha convidada no comparece
deferimento do espontaneamente (0,20). 0,00 / 0,20 / 0,30
adiamento da / 0,50
audincia pelo juiz Indicao da norma: art. 852-H, 3o, da CLT
(0,30).