Ministerio Pblico

Primera Fiscala Provincial Penal Corporativa

Segundo Despacho de Investigacin.
San Martn Tarapoto

Caso : 2015-1185
Imputado : Jhon Lister Ishuiza Cumapa
Agraviado : A.R.J.
Delito : Violacin Sexual
Denunciante : Giovana Rengifo Prez.

DISPOSICIN NMERO TRES

Tarapoto, veinticinco de mayo
De dos mil diecisis.------

AUTOS Y VISTO: los actuados a la fecha, en torno a la investigacin seguida

contra JHON LISTER ISHUIZA CUMAPA, por la presunta comisin del delito
contra la Libertad en la modalidad de Violacin Sexual injusto previsto y
sancionado en el Artculo 173 del Cdigo Penal, en agravio de la menor
de iniciales J.V.A.R. (13) ATENDIENDO:

A.- SOBRE LA LABOR DEL MINISTERIO PBLICO

PRIMERO.- Que, el Cdigo Procesal Penal establece que al Ministerio Pblico le

corresponde el ejercicio de la accin penal y la carga de la prueba, asumiendo
la conduccin de la investigacin del delito. Por lo tanto, est obligado a actuar
con objetividad, indagando los hechos constitutivos de delito, los que
determinen y acrediten la responsabilidad o inocencia del imputado.

B.- SOBRE LOS HECHOS DENUNCIADOS

SEGUNDO1.- Conforme a la denuncia verbal, se imputa a la persona de Jhon

Lister Ishuiza Cumapa (de 21 aos de edad), el haber abusado sexualmente de
J.V.A.R. (de 13 aos de edad) el da 14 de noviembre del 2015 a horas 15:30
aproximadamente, en el domicilio del denunciado ubicado la AAHH Brisas del
Cumbaza- sector Atumpampa- distrito de Morales.
Hecho que habra sucedido en circunstancias que el denunciado Jhon Lister
Ishuiza Cumapa, [quien conoce a la menor agraviada J.V.A.R, porque ambos
integran el grupo de danzas Yacuruna], invito a la menor con fecha 14 de
noviembre del 2015 a su domicilio sito en el AAHH Brisas del Cumbaza, a
comer ciruela, a lo que la menor acepto y se dirigi al domicilio del
denunciado a las 15:00 horas aproximadamente y una vez en el domicilio del
denunciado ste aprovechando que se encontraban solos en la casa, le invito
ver televisin en el interior de la casa y cuando la menor se encontraba en el
interior le propuso tener relaciones sexuales, proposicin que fue rechazada
por la menor en un primero momento, pero ante la insistencia del denunciado
la menor acepto tener relaciones sexuales; luego del cual el denunciado
mantuvo relaciones sexual con la menor, con conocimiento que tenia trece
aos de edad.

C.- SUBSUNCIN A LA NORMA PENAL

TERCERO.- Que, los hechos antes expuestos se subsumen en el tipo penal de

Violacin Sexual de Menor, tipificado en el Artculo 173 inciso 2) del
Cdigo Penal que prescribe:

El que tiene acceso carnal por va vaginal anal bucal o realiza otros
actos anlogos introduciendo objetos a partes del cuerpo por alguna
de las dos primeras vas, con una menor de edad ser reprimido con
las siguientes penas privativas de libertad:
2.- Si la victima tiene entre diez aos edad y menor de catorce, la
pena ser no menor de treinta , ni mayor de treinta y cinco aos.

Del acuerdo plenario ACUERDO PLENARIO N 1-2011/CJ-116, se tiene:

El bien jurdico en el Derecho Penal sexual no es una difusa moral sexual, la
honestidad, las buenas costumbres o el honor sexual. Desde una perspectiva
de la proteccin de bienes jurdicos relevantes, se considera que el bien
tutelado en los atentados contra personas con capacidad de consentir
jurdicamente es la libertad sexual, entendida en sentido positivo-dinmico
y en sentido negativo-pasivo; el primero se concreta en la capacidad de la
persona de disponer libremente de su cuerpo para efectos sexuales, el cariz
negativo-pasivo en la capacidad de negarse a ejecutar o tolerar actos sexuales
en los que no desea intervenir [DINO CARLOS CARO CORIA: Delitos contra la
libertad e indemnidad sexuales, Grijley, Lima. 2000. pp. 68- 70].

Accin Tpica: PEA-CABRERA FREYRE, A. R. [2007]. Delitos contra la

libertad e intangibilidad sexual, Lima. Idemsa. p. 185. "Son indiferentes los
medios utilizados, por el autor, para la realizacin del delito: violencia fsica,
amenaza, engao, etc. La Ley slo pone como exigencia tpica, que el sujeto
activo dirija su conducta hacia la perpetracin del 'acceso carnal sexual', esto
es, el acceso del miembro viril a las cavidades vaginal, anal o bucal, y/o
introduciendo partes del cuerpo u objetos sustitutos del pene en las dos
primeras vas, prescindiendo de todo elemento tpico complementario.
Tampoco interesa el hecho de que el menor sea corrompido, e inclusive, ejerza
la prostitucin, o que sea virgen. Empero, si se produjo violencia y/o grave
amenaza, el desvalor en la accin podr significar una mayor dureza en la
reaccin punitiva, en cuanto un mayor grado de afectacin tambin, en la
antijuridicidad material".

Tipo Subjetivo: PEA-CABRERA FREYRE, A. R. [2007], Delitos contra la

libertad e intangibilidad sexual. Lima. Idemsa. p. 186. "Es la conciencia y
voluntad de realizacin tpica, es decir la esfera cognitwa de! dolo, debe
abarcar el acceso carnal sexual a un menor de dieciocho aos, claro est que
dicho conocimiento est condicionada a la edad cronolgica que se ha previsto
en los tres supuestos tpicos. Esto implica el conocimiento de la edad, de la
vctima, y la informacin del carcter delictivo del hecho, ste ltimo refiere en
realidad al error de prohibicin. El error de tipo puede ser vencible o invencible.
[...]. La invencibilidad del error, excluye el dolo y la culpa, por cuanto el autor, a
pesar de haber realizado los esfuerzos necesarios le era imposible salir de!
error en que se encontraba. En tanto, e! vencible se presenta cuando el autor
no ha tomado la diligencia debida para poder evitar el error, pudindolo
haberlo hecho, en consecuencia, el delito ser sancionado como culposo,
siempre y cuando ste se encuentre previsto en la norma penal, de no ser as
quedara impune, toda vez que segn tos artculos 1 Io y 12 del CP, su
punibilidad est condicionada a su expresa tipificacin por parte del
legislador".

D.- ARCHIVO FISCAL

QUINTO.- Para tal efecto y de conformidad a lo establecido por el artculo

336 inciso 1 del Cdigo Procesal Penal en el que seala que slo se
dispondr la formalizacin de la investigacin preparatoria si de las
diligencias preliminares aparecen indicios reveladores de la existencia
del delito; es necesaria analizar si existen en el caso en anlisis la
existencia de Indicios reveladores de la existencia del delito; lo que nos
conlleva a precisar que el delito, objeto de anlisis, es un hecho que dada la
clandestinidad de la comisin de stos delitos donde no existe prueba directa,
es necesario someter el testimonio de la presunta vctima J.V.A.R. al Test de
Veracidad a fin de determinar si su imputacin constituye objetivamente un
testimonio vlido de cargo.

Al respecto el Pleno Jurisdiccional de fecha 30 de Septiembre del 2005, los

Magistrados de la Sala Penal Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de
la Repblica se reunieron a fin de determinar el tratamiento que se le debera
dar a la sindicacin del coacusado, vctima y agraviado. En lo referente a la
sindicacin del testigo y agraviado La Sala Penal afirm lo siguiente:
Tratndose de las declaraciones de un agraviado, aun cuando sea el
nico testigo de los hechos, tiene entidad para ser considerada
prueba vlida de cargo y, por ende, virtualidad procesal para enervar
la presuncin de Inocencia del Imputado, siempre y cuando no se
adviertan razones objetivas que invaliden sus afirmaciones. Las
Garantas de Certeza seran las siguientes:

1.-Ausencia de Incredibilidad Subjetiva. Es decir, que no existan

relaciones entre el testigo e imputado basados en el odio,
resentimientos, enemistad u otras que puedan incidir en la parcialidad
de la deposicin, que por ende le niegue aptitud para generar certeza.
2.- Verosimilitud, que no solo incide en la coherencia y solidez de la
propia declaracin, sino que debe estar rodeado de ciertas
corroboraciones perifricas, de carcter objetiva que le doten de aptitud
probatoria.-
 3.-Persistencia en la Incriminacin. Debe ser prolongada en el
tiempo, reiteradamente expresada y expuesta sin contradicciones ni
ambigedades

A.- Respecto al primer elemento, Ausencia de Incredibilidad

Subjetiva, se aprecia lo siguiente:

En la declaracin de la menor J.V.A.R, la misma que consta en Acta de

Entrevista nica, se tiene que menor conoce al imputado por cuando
ambos pertenecen al grupo de danza; no advirtindose de los actuados
que entre estos exista otro tipo de relacin basado en el odio,
resentimiento, enemistad y otro tipo de relacin que influya en la
parcialidad de la menor agraviada al momento de deponer en la cmara
Geesel.

B.- Con respecto al segundo elemento, verosimilitud en la narracin de los

hechos imputados, al respecto se tiene:

Que practicado el reconocimiento mdico legal de carcter ginecolgico

a la menor A.R.J.V. con fecha 27 de noviembre del 2015, esta resulto
que presenta Himen Complaciente, no presentando desgarros ni
lesiones genital; hecho que no tiene verosimilitud con la declarado con
la menor A.R.J.V. al momento de realizar el relato dentro de su
evaluacin con fines de la Pericia Psicolgica (con fecha 18 de enero del
2016), al manifestar que al mantener relaciones sexuales le ha dolido
su vagina y que tambin ha sangrado un poco, hecho que difiere
con la prueba realizada.

Asimismo, la menor refiere que durante el tiempo que estuvo en la casa

del denunciado, habra llegado la mama del denunciado, y adems esta
(habra dejado a su menor hijo (en su hamaca) luego del cual se fue a
jugar vley; hecho que no guarda verosimilitud con su relato al referir
que las relaciones se dieron desde las 3:00 de la tarde, es decir desde
que esta habra llegado a la casa del denunciado.

C.- En cuanto a la Persistencia de la incriminacin, al respecto se tiene:

la menor A.R.J.V. al momento de realizar el relato dentro de su

evaluacin con fines de la Pericia Psicolgica (con fecha 18 de enero del
2016), al manifestar que al mantener relaciones sexuales le ha dolido
su vagina y que tambin ha sangrado un poco.
Sin embargo al realizar la entrevista nica en cmara Geesell, esta
refiere no haber tenido sangrado.
Asimismo al momento de realizar el relato dentro de su evaluacin con
fines de la Pericia Psicolgica (con fecha 18 de enero del 2016), al
manifestar respecto de tiempo que han tenido relaciones, esta refiere
que fueron de las cinco a hasta las cinco y media (en la tarde); sin
embargo al realizar la entrevista nica en cmara Geesell, esta refiere
haber mantenido relaciones hasta las cinco y media, y haber ingresado
 al cuarto a las tres de la tarde.
Asimismo la menor refiere a nivel de la entrevista nica, que la hora que
quedaron para comer ciruela era de las 3:30 de la tarde, hecho que
difiere luego al referir que estuvo en el cuarto del denunciado desde las
3:00 de la tarde.

SEXTO.- Por lo que estando a los fundamentos expuestos, se advierte que si

bien existe ausencia de Incredibilidad Subjetiva, su relato no tiene
verosimilitud respecto del dao fsico que habra ocasionado el acto sexual en
la menor (pues esta refiere que sangro) respecto del certificado mdico legal
practicado a la menor; aun mas, no ha existido persistencia en el relato, pues
esta difiere en su relato el tiempo que habra durado las relaciones sexuales,
as como la hora en la que se habran dado estas; por lo que el testimonio o
imputacin de la menor no pasa las Garantas de Certeza requeridas en el
acuerdo plenario del aos 2005. Ms aun, si al tomar en cuenta el Protocolo de
Pericia Psicolgica N000137-2016-PSC, obrante a fojas 34 a 37, concluye que
la menor no evidencia indicadores de afectacin emocional relacionado con los
hechos materia de investigacin y que segn el Certificado Mdico Legal N
0003235-H, practicado a la menor agraviada, este concluye que no presenta
lesiones paragenitales no genitales.

SEPTIMO.- Consecuentemente de todo lo expuesto precedentemente se

permite concluir que no existen suficientes indicios que acreditan la comisin
del delito de Violacin, por lo que estando al lmite que impone el principio de
la Interdiccin de la Arbitrariedad, debe procederse al archivo de la
investigacin; al respecto, el Pprincipio de Interdiccin de la
Arbitrariedad, el cual es un Principio y una Garanta frente a la
facultad discrecional que la Constitucin ha reconocido al Ministerio
Pblico, para ejercitar la accin en su labor de persecucin del delito,
el Tribunal Constitucional ha sealado en el expediente 06167-2005-
PHC/TC. Fj.30.Caso Fernando Canturias Salaverry, lo siguiente:

o El grado de discrecionalidad atribuido al fiscal para que

realice la investigacin sobre la base de la cual
determinara si existen elementos suficientes que
justifiquen su denuncia ante el Juez Penal, se encuentra
sometida a principios constitucionales que proscriben: a)
Actividades caprichosas, vagas e infundadas desde una
perspectivas jurdica. b) Decisiones desptica, tirnicas y
carentes de toda fuente de legitimidad; y c) Lo que
contrario a los principios de razonabilidad y
proporcionalidad jurdica.

Por lo antes expuesto, el suscrito Fiscal Provincial Titular a cargo del Despacho
de la Primera Fiscala Provincial Penal Corporativa de San Martn - Segundo
Despacho de Investigacin, con las atribuciones conferidas por el artculo 159
inciso 4 de la Constitucin Poltica del Estado y artculos 1 y 5 de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico, aprobado mediante Decreto Legislativo N 052;
DISPONE:
PRIMERO.- DECLARAR QUE NO PROCEDE FORMALIZAR Y CONTINUAR
CON LA INVESTIGACIN PREPARATORIA contra JHON LISTER ISHUIZA
CUMAPA, por la presunta comisin del delito contra la Libertad en la
modalidad de Violacin Sexual injusto previsto y sancionado en el Artculo
173 del Cdigo Penal, en agravio de la menor de iniciales J.V.A.R. (13).
En caso de no encontrarse conforme con lo sealado en la presente
disposicin, el interesado cuenta con un plazo de tres (03) das, para hacer
valer su derecho e interponer el recurso correspondiente, de conformidad con
el artculo 12 de la LOMP.

SEGUNDO.- Al escrito presentado por el abogado de Jhon Lister Ishuiza

Cumapa, habiendo un pronunciamiento sobre el fondo, deviene en inoficioso
los solicitado en su escrito nmero dos.

TERCERO.- Al escrito presentado por el abogado de la agraviada, EXPIDASE

COPIAS , conforme a lo solicitado dejando constancia en autos, y RESPECTO A
LO SOLICITADO: i) Al pedido de ordenar la Pericia Psicolgica de Jhon Lister
Isuiza Cumapa, estese a lo ordenado en la disposicin nmero uno, y ii) Al
pedido de Inspeccin Ocular, teniendo como fundamentos la presente la falta
de verosimilitud y la falta de persistencia en la incriminacin, deviene en
inoficiosa lo solicitado por la parte agraviada; ms aun, si en su escrito no han
expuesto la pertinencia, utilidad y conducencia de acto de investigacin
solicitado.