OBLIGACIONES SOLIDARIAS Y OBLIGACIONES CON CLAUSULA PENAL

OBJETIVOS

GENERAL
Conocer acerca de las obligaciones con pluralidad de sujetos y con clusula penal segn lo
dispuesto en el cdigo civil colombiano, para poder aplicar los conceptos en casos
concretos.

ESPECIFICOS
Identificar las modalidades de obligaciones con pluralidad de sujetos: mancomunadas,
solidarias, divisibles e indivisibles.
Sealar los efectos de cada una de las situaciones jurdicas mencionadas en el punto
anterior.
Analizar las caractersticas, funciones y efectos de las obligaciones con clusula penal.
 INTRODUCCIN

El cdigo civil colombiano, cuya base son las obligaciones, legisla uno de los temas ms
complejos, por cuanto ofrece determinadas situaciones que muchas veces se escapan al
manejo fcil de algunos otros temas dentro del rea del derecho civil. Esto se conoce como
obligaciones con sujeto plural.
Por regla general las obligaciones se dan entre un deudor y un acreedor, sin embargo,
existen situaciones en las que se presentan varios acreedores o varios deudores, incluso
ambos a la vez. Pero frente a estas operan figuras diferentes segn el caso, bien pueden
manejarse bajo las normas de las obligaciones mancomunadas o ya sea por las de las
obligaciones solidarias, para lo cual es esencial conocer adems sobre las obligaciones
divisibles e indivisibles.
Siendo as, en este trabajo se darn pautas que permitirn conocer a fondo la esencia,
caractersticas y efectos de cada una de las obligaciones con sujeto plural, con el fin de
distinguir la figura que opera en cada situacin.
Por ltimo, se estudiar otro tema que legisla nuestro cdigo civil, es decir lo
correspondiente a las obligaciones con clusula penal; la cual le imprime mayor seriedad a
los negocios, por cuanto del incumplimiento de una de las partes deviene una sancin
acordada previamente.
 PLURALIDAD DE SUJETOS

Normalmente el acreedor es una sola persona, lo mismo que el deudor; pero no son raros
los casos en que hay varios acreedores o varios deudores, y entonces tenemos las
obligaciones con pluralidad de sujetos activos o pasivos.

- La pluralidad de acreedores o de deudores engendra tres situaciones jurdicas:

1. La prestacin es debida conjuntamente por varios deudores o conjuntamente varios

acreedores tienen derecho a ella. Si son varios los deudores conjuntos, ninguno de ellos
debe el total de la prestacin, si no nicamente una parte proindiviso de ella; lo mismo
ocurre en el caso de varios acreedores conjuntos, en que ninguno puede exigir el total de la
prestacin, si no la parte que le corresponde. En otras palabras: la obligacin conjunta o
divisible con pluralidad de sujetos activos o pasivos, constituye una especie de comunidad
respecto a la prestacin considerada como acreencia o deuda. Cada acreedor establece una
relacin de obligatoriedad con su deudor, y viceversa, y cada deudor la establece con el
acreedor.

Ej: Pedro debe a juan mil pesos, muere juan dejando tres herederos; en este caso, cada
heredero solo puede exigir de pedro la tercera parte. (C.C art 1411).

Mientras juan viva, la prestacin debida por pedro era una, pero a su muerte se dividi en
tres, este es el ejemplo ms tpico de obligaciones plurales respecto a los acreedores;
hubiramos podido suponer la muerte de pedro, caso en el cual la obligacin es conjunta
respecto a los deudores, si son varios sus herederos a ninguno de estos puede ejecutarse por
el total, sino por la parte pro indivisa que le corresponda en la herencia. As, el heredero de
la tercera parte responder por la tercera parte de las deudas del causante.

2. La prestacin no es solidaria entre deudores y acreedores. Varios deben a un acreedor,

pero en forma que el ltimo puede exigir la prestacin de cualquiera de los deudores; y
viceversa: hay varios acreedores y un deudor, de suerte que se puede pagar a cualquier
acreedor vlidamente el total de la prestacin. En el primer caso se debe una sola
prestacin, pero su cumplimiento puede exigirse a varios; en el segundo, se tiene derecho
solo a una prestacin. Pero se puede pagar a varios.

Estas son las denominadas obligaciones solidarias cuando la solidaridad tiene ocurrencia
respecto a varios deudores, tenemos la solidaridad pasiva y cuando se presenta respecto a
varios acreedores, la solidaridad activa.

3. Varios deudores deben una prestacin que segn los usos sociales es indivisible. Estas
son las obligaciones indivisibles, que guardan ntima relacin con las solidarias.

OBLIGACIONES MANCOMUNADAS O CONJUNTAS

Son aquellas en que existiendo varios deudores o acreedores y siendo uno solo el objeto
debido, cada deudor solo est obligado a satisfacer su parte o cuota en la deuda y cada
acreedor solo tiene derecho para reclamar su parte o cuota en el crdito. A estas
obligaciones tambin se les llaman mancomunadas.
Modernamente algunos autores critican la denominacin de "obligacin conjunta",
sosteniendo que tal denominacin da la idea de la existencia de una sola obligacin, cuando
la realidad es que en las obligaciones conjuntas .hay tantos vnculos jurdicos, tantas
obligaciones, como personas que en ellas intervienen y, por tanto, debieran llamarse
"obligaciones disyuntivas", por la variedad de vnculo. Pero los opositores a tal innovacin
alegan que la denominacin de "obligacin conjunta'' no tiene nada que ver con la
existencia de diversos vnculos sino que tal denominacin tiene su origen en que tales
vnculos arrancan de un mismo origen, es decir, que es el origen comn el causante de la
denominacin y de aqu que se les llame tambin mancomunadas como antes se dijo.
En las obligaciones conjuntas, cuando las partes nada dicen, tanto el crdito como la deuda
se dividen en partes iguales en tal forma que cada uno de los acreedores solo tiene derecho
a exigir su cuota y cada uno de los deudores solo est obligado a pagar su cuota. El Cdigo
Civil Colombiano no le dedica a las obligaciones conjuntas prrafo especial; se refiere a
ellas en diversas disposiciones, de las cuales se deduce que para nuestro derecho civil las
obligaciones simplemente conjuntas son aquellas en que existen varios deudores o
acreedores y es uno solo el objeto debido, de manera que cada deudor solo est obligado a
pagar su cuota o parte en la deuda y que cada acreedor solo tiene el derecho de exigir el
pago de su cuota o parte en el crdito, es decir, que nuestro derecho civil a este respecto
abrev en los principales romanos.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS

I. fuentes de las obligaciones solidarias

La regla general en los negocios civiles es la de que cuando una obligacin es debida por
varios, la prestacin es divisible y cada deudor debe pagar la cuota que le corresponde
(C.C., art. 1568). Para que el acreedor pueda exigir la totalidad de la prestacin a cualquiera
de los deudores, se requiere:
a) que la ley la imponga expresamente
b) que se haya pactado mediante contrato
C) que se haya impuesto por testamento
1. casos de solidaridad legal- los principales son:
a) El hecho culposo o doloso imputable a varias personas las hace responsables
solidariamente de los perjuicios causados (C.C., art. 2344). Se exceptan las hiptesis a
que se refieren los arts. 2350 Y 2355 del cdigo civil, o sea el dao causado por la ruina
de un edificio que pertenece pro indivisamente a varios, que no engendra solidaridad
pasiva para los copropietarios, sino obligaciones divisibles o conjuntas proporcionales al
valor de sus respectivas cuotas, o el causado por la cosa que se cae o se arroja de las
partes superiores de un edificio, del que deben responder los que habitan esa parte del
edificio, pero no solidariamente.
b) conforme al artculo 2347, prrafo 2, los padres son responsables solidariamente del
hecho de los hijos menores que habitan en la misma casa
c) los cnyuges son responsables solidariamente de las obligaciones contradas para
satisfacer las ordinarias necesidades domesticas de crianza, educacin y establecimiento
de los hijos comunes (ley 28 de 1932, art 2)
d) la responsabilidad de los guardadores respecto de la administracin de los bienes de
los pupilos, es solidaria cuando no ha habido divisin de administraciones (C.C., art.
508).
2. casos de solidaridad contractual: se dan cuando varios se obligan a cumplir una
obligacin, otorgndose al acreedor la facultad de exigirla de cualquiera de ellos, como
cuando un banco exige al futuro deudor un codeudor solidario, o el arrendador al
arrendatario otro codeudor.
 3. finalmente, el testador puede imponer a sus hijos la obligacin de pagar un legado a
una institucin de beneficencia y dispone que el legatario puede exigir el legado en su
totalidad, de cualquiera de los hijos.

II. La solidaridad no se presume

En nuestro cdigo civil rige la regla de que cuando varios deben una prestacin, cada cual
es responsable de una cuota de ella. En consecuencia, la solidaridad debe ser expresa, ya la
que tiene su fuente en el contrato, ya la prescrita por la ley o la que surge del testamento.
Cuando la solidaridad fuere dudosa por efecto de los trminos no claros del contrato, la
obligacin es divisible.
En cambio, en los negocios mercantiles la solidaridad se presume (C.C de Co., art 625).
III. Objeto de la solidaridad
Todas las obligaciones pueden ser objeto de solidaridad: tanto las de dar, como las de hacer
y no hacer.

Esencia de la solidaridad pasiva

La esencia de la solidaridad pasiva consiste en que hay una sola prestacin y varias
obligaciones. Por definicin a cada obligacin corresponde una prestacin; sin embargo, la
solidaridad representa una excepcin. Cmo explicar este fenmeno?
I. cada una de las obligaciones debe mirarse como accesoria en relacin con las dems, si se
las contempla teniendo en cuenta la prestacin principal. En efecto: si B y C deben
solidariamente mil pesos a A, no existe inconveniente en mirar la obligacin de B como
accesoria, y como principal la de C; y viceversa, la obligacin de C como accesoria de la de
B. Es decir, una misma obligacin juega a la vez dos papeles: es principal y accesoria. Es
principal cuando la otra es accesoria y accesoria cuando la otra es principal. Si el acreedor
obtiene el pago de B, la de este se convierte en la principal y la de C en accesoria, y
extinguida la obligacin principal, queda extinguida la accesoria.
Antes del pago ninguna obligacin es principal o accesoria, pues todas se encuentran en
posibilidad de tomar una u otra calidad. Esta circunstancia se limita a las relaciones de las
obligaciones con la prestacin comn.
II. La existencia de varias obligaciones que garantizan el cumplimiento de una sola
prestacin, suele explicarse de otro modo. As, ENNECERUS afirma que entre las
obligaciones debe suponerse una conexin interna que se fundamenta en la comunidad de
fin, pues todas las obligaciones persiguen un mismo fin comn, o sea, la satisfaccin del
acreedor.
III. Otra explicacin consiste en decir que los deudores en sus relaciones colectivas con el
acreedor deben considerarse como representndose recprocamente los unos a los otros; los
codeudores solidarios se representan los unos a los otros, en inters del acreedor; y si uno
de ellos paga, se entiende que pago en representacin de los otros.
Esta doctrina es falsa. Pues el representante o mandatario paga en nombre de su mandante;
no paga su deuda propia, sino una deuda ajena; en cambio, el deudor solidario paga su
propia deuda porque l estaba obligado a hacerlo. En la representacin existe solo una
obligacin, y en la solidaridad pasiva existen varias obligaciones.
Tambin se critica la afirmacin de que entre los deudores solidarios existe una sociedad y
que el deudor que paga lo hace en su nombre y en el de la sociedad. Repugna,
especialmente en la solidaridad que nace de la ley, hablar de sociedad entre los causantes
del dao.
IV. no debe perderse de vista el fin de la solidaridad pasiva, que consiste en que lo que se
pretende (por el contrato o por la ley) es suministrar al acreedor una garanta ms efectiva
que la resultante de una obligacin singular, y para ello se establecen varias obligaciones, a
fin de que si el patrimonio de cualquiera de los otros deudores no es suficiente para el pago,
cuente con el patrimonio de cualquiera de los otros deudores.
No todas la obligaciones pueden considerarse como principales en forma exclusiva, sino
que cada obligacin debe considerarse como principal y accesoria a la vez, en la forma
dicha de suerte que la obligacin que sirva para el cumplimiento se extingue y sirve de
extincin a las dems, esto en las relaciones entre las diversas obligaciones y la prestacin
comn debida.
V. Otra cosa sucede cuando las diversas obligaciones se miran en sus relaciones entre si
antes del pago y no en sus relaciones con la prestacin comn; en tal caso cada obligacin
es, en cierta medida, autnoma, es decir, que subsiste independientemente de la validez o
existencia de las otras obligaciones.
1) una de las obligaciones puede estar sometida a trmino o condicin, mientras las otras
son puras y simples (C.C., art 1569)
2) la nulidad de una de las obligaciones (en el sentido subjetivo de vnculo personal entre
deudor y acreedor) no implica nulidad de las otras obligaciones; pero la nulidad de la
prestacin por ilicitud, implica nulidad de todas las obligaciones.

Efectos de la solidaridad antes del pago

El efecto de la solidaridad pasiva consiste en que el acreedor puede exigir la prestacin a
cualquiera de los deudores.
I. el acreedor puede exigir el total de la prestacin a uno solo de los deudores y puede
exigirla in solidum a todos.
II. en cuanto a al excepciones que pueden proponer los deudores solidarios en el juicio de
ejecucin promovido por el acreedor, establece el art. 1577del cdigo: el deudor
demandado puede oponer a la demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza
de la obligacin, y adems todas las personales suyas.
pero no puede oponer, por va de compensacin, el crdito de un codeudor solidario contra
el demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su derecho.
Es necesario diferenciar la obligacin en su aspecto subjetivo, es decir, como vinculo
personal, y la obligacin en su aspecto objetivo, esto es, su contenido, o sea la prestacin.
Cuando el art. 1577 advierte que un deudor solidario puede proponer todas las
excepciones que resulten de la naturaleza de la obligacin, hace referencia al aspecto
objetivo, o sea, la prestacin; y cuando habla de excepciones personales, se refiere al
vnculo personal de la obligacin.
1) excepciones que puede proponer cualquier codeudor. El codeudor nicamente puede
proponer las excepciones que tiendan a eliminar la prestacin o contenido comn de las
varias obligaciones; en primer lugar, todas las causales de extincin de la prestacin, como
la prescripcin, novacin (C.C art., 1576), transaccin, pago, nulidad por ilicitud,
inexistencia por imposibilidad o indeterminacin del contenido comn; en segundo trmino
puede oponer la no exigibilidad de la prestacin respecto de todos.
La sentencia judicial declara la nulidad o no existencia de la obligacin en su aspecto
objetivo, produce efectos en relacin con todos los deudores solidarios, aunque no hubieran
sido demandados.
2) excepciones que tiene relacin con el vnculo de obligatoriedad. Estas excepciones no
tienen que ver con el contenido sino con el vnculo personal entre deudor y acreedor; y
como en este terreno cada obligacin es independiente de las otras, por ello cada deudor
solidario puede proponer excepciones, no las de los otros.
Son excepciones personales:
a) las causales de nulidad relativa en que se ha incurrido por vicios del consentimiento; as,
el error de un deudor no implica error respecto de los otros deudores; si se impugna dicha
obligacin, las dems permanecen validad
b) las causales de nulidad absoluta o relativa por incapacidad absoluta o relativa
c) la compensacin de la deuda por el crdito de alguno de los deudores, salvo que se le
haya cedido el crdito. (CC., art 1577, 2 prr.).
III. beneficios que no pueden proponerse por ningn codeudor. Existen ciertos beneficios
que pueden proponer los deudores simples.
En primer lugar, el beneficio de divisin de la deuda, que lo pueden proponer los deudores
no solidarios. En segundo trmino, el beneficio de excusin. Que puede ser propuesto por
los fiadores.
Por el primero, el deudor afirma que no est obligado por el total, sino por una cuota; y por
el segundo el fiador exige al acreedor que persiga en primer lugar los bienes del deudor, y
que solo en caso de que carezca de ellos o sean insuficientes para el pago, persiga los
suyos.
El obligado in solidum carece de estos beneficios, y ni siquiera puede afirmar que l no se
lucro con la prestacin, como sucede cuando se obliga para garantizar el efectivo
cumplimiento de la deuda. No obstante, si el acreedor condona a uno de los codeudores la
solidaridad, los dems podrn excepcionar donacin por la cuota que les hubiese
correspondido pagar si la obligacin es divisible (C.C., arts 1571 y 1575).
La solidaridad puede renunciarse respecto de un deudor o respecto de todos. En el primer
caso continua la solidaridad, pero se disminuye la prestacin en la forma expuesta; en el
segundo caso desaparece la solidaridad y la prestacin debida se convierte en divisible.
La renuncia de la solidaridad puede ser expresa o tcita. Hay renuncia tacita respecto de
uno de los codeudores cuando el acreedor le recibe una parte de la prestacin, sin la reserva
de la solidaridad; y hay renuncia expresa respecto de todos los deudores cuando el acreedor
consiente en la divisin de la deuda (C.C., art 1573).

Cambio de la prestacin originaria por no pagar una deuda

Por el incumplimiento de una prestacin hay que indemnizar los perjuicios y la prestacin
originaria cambia de contenido en dos casos:
a. Cuando por culpa del deudor se hace imposible el cumplimiento
b. Cuando por efecto de la mora, el acreedor pide a la justicia el equivalente en dinero
de la prestacin.

El pago de una suma de dinero, en vez de prestacin originaria se compone por dos
elementos:
Perjuicios compensatorios
Perjuicios moratorios o lucro cesante

Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos
quedan obligados solidariamente al precio, salvo la accin de los codeudores contra el
culpable o moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podr
intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso. Art. 1578 Cdigo Civil.

Efectos de la solidaridad despus del pago

Se extinguen todas las obligaciones de los codeudores en relacin con el acreedor una vez
extinguida la prestacin, ya sea por pago u otra causal, pero puede pasar que la extincin
de la solidaridad sea fuente de nuevas obligaciones entre los codeudores.
Por tal razn es necesario distinguir los casos en los cuales surgen obligaciones entre los
codeudores y en cules no. No nacen nuevas obligaciones si el que hace el pago fue el
deudor que se lucr con el crdito en su totalidad. Si surgen nuevas obligaciones en los
casos de solidaridad pasiva que tenga su fuente directa en la ley.

Extincin de la solidaridad sin extinguir la obligacin: las obligaciones solidarias

pasivas se extinguen por todas las causales que se extinguen las obligaciones en genera,
pero hay casos en los que se extingue la solidaridad sin que se extinga la obligacin, tal
como ocurre cuando el acreedor divide, por su voluntad, la prestacin comn entre los
codeudores en proporcin con el lucro obtenido (art. 1573, prr. Final).
Con relacin a las prestaciones que en las que solo uno de los codeudores se lucra con el
total de la acreencia, solo se le permite al acreedor renunciar a la solidaridad con respecto a
los deudores que no se han lucrado.

Solidaridad activa

La solidaridad activa carece de mayor importancia, y sus efectos son los siguientes:
I) Cada acreedor solidario puede cobrar el total de la obligacin y, a su vez, el deudor puede
cancelar su prestacin al acreedor que escoja, a menos que haya sido demandado por uno
de ellos, pues entonces deber hacer el pago al demandante (C. C., art. 1570). El prrafo
428 del Cdigo Civil alemn s lo permite.
2) La condonacin de la deuda, la compensacin y la novacin que intervengan entre el
deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extinguen la prestacin respecto de
los otros, de la misma manera que el pago lo hara, con tal que uno de estos no haya
demandado ya al deudor (C. C., art. 1570, prr. 20).
3) No existe norma que expresamente seale la relacin jurdica que surge entre los
coacreedores, cuando uno de ellos recibe el pago de los deudores; por analoga debe
aplicarse lo previsto en el art. 1727 del C. C. que regula el efecto de la extincin de la
obligacin por confusin y, en consecuencia, existira la obligacin de pagar a cada uno de
los dems acreedores la cuota parte que le corresponda en el crdito.

OBLIGACIONES INDIVISIBLES.
Una obligacin es divisible o indivisible segn que la prestacin sea divisible o no. El
artculo 1581 del Cod. Civil nos habla de la indivisin fsica y la indivisin intelectual o de
cuotas.
I. Una prestacin es indivisible fsicamente cuando al dividirla en partes
materiales se destruye la prestacin de valor. Esto sucede, por ejemplo, cuando
se debe un caballo u otro semoviente.
La prestacin es indivisible intelectualmente, es decir, en cuotas, cuando se hace
referencia a la divisin del derecho que se ejerce sobre una cosa. Un caballo es
indivisible fsicamente, pero es divisible intelectualmente o en cuotas. Pedro
puede ser propietario de la mitad y Juan de la otra.
Una servidumbre de transito es indivisible intelectualmente. En efecto el que se
obliga a constituir una servidumbre de esa ndole no puede cumplirla por partes
intelectuales o de cuotas en el caso que se constituya en favor de un predio que
pertenece por cuotas a varios copropietarios, pues desde el punto de vista
racional no se concibe que pueda cumplirse en favor de uno de los
copropietarios y dejarse de cumplir en favor de otros.

II. Este concepto de indivisibilidad intelectual o de cuotas es poco utilizado en la

prctica y se presta para confusiones, pues rigurosamente todos los derechos son
divisibles en cuotas, hasta un extremo de que el nico caso que menciona se
menciona de indivisibilidad intelectual, es el citado de las servidumbres.
Un concepto necesario y til de la indivisibilidad en sentido jurdico es aquel en
virtud del cual se afirma que una prestacin es indivisible cuando es imposible
para el deudor su cumplimiento parcial; o tambin cuando al ser pagada por
partes pierde su aptitud natural o convencional.
No es imposible el cumplimiento parcial de una prestacin, ya sea por efecto
de su misma naturaleza, ya por desmerecer de valor, y finalmente, cuando los
contratantes se han referido a la prestacin considerndola como una unidad.

III. Segn el anterior criterio los principales ejemplos de obligaciones indivisibles

son:
1: la obligacin de transmitir la obligacin sobre un fundo, pero no la de
transmitir la propiedad. Si Pedro y Juan son copropietarios de una casa y la
venden a Luis, la obligacin de transmitir la propiedad a Luis es divisible, pues
Juan puede cumplir esa obligacin independientemente si Pedro la cumple o no;
en cambio la transmisin dela posesin es obligacin indivisible.
Dedcese fcilmente que son obligaciones indivisibles la de transmitir a otro
una posesin en nombre propio o en nombre ajeno. La indivisibilidad en estos
casos puede darse en favor del acreedor, la que tiene el arrendatario de restituir
el inmueble a sus acreedores produce indivisibilidad en favor de estos.
 2: La mayor parte de las obligaciones de hacer y no hacer son indivisibles; un
buen ejemplo es el pintor que se obliga a pintar un motivo de puerto, pues no se
concibe que fraccione su obligacin primero pintando un bote, despus un
muelle y por ultimo un barco. Pero existen obligaciones de hacer que se
conciben divididas, como cuando un agricultor se obliga de desyerbar un campo
de 60 hectreas, en el que el dueo del campo debe recibir la parte limpia y
pagar lo que corresponda en relacin con el total.
En cambio la construccin de una casa es obligacin indivisible, segn los usos
sociales.
La obligacin de no edificar un solar o edificar hasta cierta altura es indivisible;
la de no sembrar en un campo de 40 hectreas es divisible pues es posible que se
viole sembrando una parcela de 10 hectreas y se cumpla el resto.
3: Finalmente, cualquier obligacin es divisible por naturaleza puede convertirse
en indivisible por naturaleza mediante contrato, ya sea porque los contratantes
consideren la prestacin de muchas partes como un todo, ya porque lo estipulen
expresamente. La venta de una bicicleta puede hacerse en consideracin a la
totalidad, ordenacin y clases de libros (cosa universal) en la venta de cien
cargas de caf, a pesar de la divisibilidad, puede pactarse expresamente que el
vendedor entregue en su totalidad la prestacin

IV. Efectos jurdicos de las prestaciones indivisibles: Ante todo, es necesario

distinguir si la indivisibilidad est a cargo del deudor o deudores, o si son varios
acreedores que tienen derecho a ellas.
1. Si varios deudores deben una prestacin indivisible, cada uno de los
deudores est obligado a satisfacerla en todo, aunque se haya estipulado
solidariamente (C.C., art. 1584). Por este motivo, si Pedro y juan
venden una casa y juan la ocupa actualmente y se niega a transmitir la
posesin al comprador, este puede ejecutar por el total de la obligacin
a su poseedor, sin que se le pueda objetar que tambin Pedro est
obligado.
a. En caso de muerte de quien debe una prestacin que, segn los usos
sociales, repugna el que se la divida, los herederos responden totalmente
de su cumplimiento. (C.C., art.1585).
b. Segn el art. 1587, demandado uno de los deudores de la obligacin
indivisible podr pedir un plazo para entenderse con los dems deudores,
a fin de cumplirla entre todos; a menos que la obligacin sea de tal
naturaleza que solo l pueda cumplirla, pues en tal caso podr ser
condenado al total cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra
los dems deudores, para la indemnizacin que le deban.
c. El cumplimiento de la obligacin invisible por cualquiera de los
obligados, la extingue respecto de todos.(C.C., art.1588)
d. Si dos deudores deben un hecho (o una abstencin) que deba ejecutarse
en comn, el que lo rehsa o retarda se hace responsable; no el que
estuvo pronto a ejecutarlo (C.C.L, art.1591).
 e. Los perjuicios que se derivan de no haber cumplido la obligacin
invisible o haber retardado su cumplimiento, son divisibles entre varios
deudores. As si el animal debido por Pedro y Juan perece, y dicha
obligacin es reemplazada por la de pagar una suma de dinero, esta
ltima obligacin se divide entre Pedro y Juan. (C.C., art. 1590).

2. Si varios acreedores tienen derecho a una prestacin indivisible, cada

uno tiene derecho a exigir el total (C.C., art. 1584), pero ninguno de los
coacreedores puede remitir la deuda o lo recibir el precio de la cosa
debida sin el consentimiento de los otros (C., art. 1589), porque cada
acreedor solo tiene una parte en el crdito y no la totalidad y adems la
deuda recae sobre la casa y los acreedores tienen derecho a exigirla.

CLAUSULA PENAL

Segn el artculo 1592 del C.C. la clusula penal es aquella en que un apersona, para
asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena que consiste en dar o
hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la obligacin principal.

Caractersticas de la clusula penal

1.- Constituye un acto jurdico.

2.- Genera una obligacin distinta de la principal.
3.- La obligacin penal es accesoria de la principal
4.- La obligacin penal es de naturaleza condicional.
1.- LA CLAUSULA PENAL CONSTITUYE UN ACTO JURDICO:

La clusula penal constituye una manifestacin de voluntad directa y reflexivamente

encaminada a crear una obligacin, o sea, que ella estructura un tpico acto jurdico.
Aunque la clusula penal constituye en s misma un contrato, o sea, parte de un contrato,
tambin puede ofrecerse bajo la forma de un acto unipersonal o compromiso unilateral de
quien por su sola voluntad se obliga para con el acreedor de obligacin principal.
No hay inconveniente en que la clusula penal se refiera a una obligacin nacida de
cualquier fuente; tambin puede pactarse en un acto separado y an posterior a otro que d
nacimiento a la obligacin principal.

2.- LA CLAUSULA PENAL GENERA UNA OBLIGACIN DISTINTA DE LA

PRINCIPAL:

La ley parte del supuesto de que el deudor deja de ejecutar o retarda la prestacin debida
principalmente, dando as lugar a la exigibilidad de otra prestacin distinta: La pena que
consiste en dar o hacer algo. Como la obligacin principal es de dar, de hacer o de no hacer
algo, la obligacin penal tambin puede tener por objeto una prestacin de cualquiera de
estas tres clases; por ejemplo: el incumplimiento de una obligacin de dar una cosa puede
ocasionar, a ttulo de pena, la necesidad de dar otra cosa distinta, o de realizar un hecho
positivo como la prestacin de un servicio, y, aunque la ley no lo diga, tambin la de
abstenerse de realizar un acto cualquiera.

Obligacin Penal y Obligacin Alternativa: La obligacin penal se diferencia

fundamentalmente de la obligacin alternativa porque en esta ltima (en la obligacin
alternativa), slo hay un vnculo jurdico que abarca dos o ms objetos, pero que se
extingue con el pago de uno solo de ellos, generalmente, a eleccin del deudor y
excepcionalmente a eleccin del acreedor. La obligacin penal, por el contrario, implica
siempre la existencia de dos obligaciones distintas: La principal, nacida de cualquier fuente
y que tiene su objeto propio, y la obligacin penal que emana de dicha clusula y cuyo
objeto es la pena estipulada. Aqu hay dos objetos diferentes y con objetos igualmente
distintos, lo que no permite confundir esta figura con la de la obligacin alternativa que,
est constituida por un vnculo jurdico +nico que recae sobre dos o ms objetos. El
acreedor beneficiario de la clusula penal no tiene opcin para exigir el cumplimiento de
la obligacin principal o la pena, antes de que el deudor est constituido en mora respecto
de aquella. En principio, el acreedor amparado por la clusula penal, aun constituido el
deudor en mora, no puede pedir simultneamente el cumplimiento de la obligacin
principal y el pago de la pena, sino que debe elegir ente tales extremos, y que satisfecho
con la prestacin que elija, el deudor queda liberado de ambas obligaciones.
Pero este ltimo efecto no se produce cuando aparece que la pena se ha estipulado por la
sola mora del deudor o sin perjuicio de la obligacin principal. Art. 1594, en estos casos el
acreedor si puede exigir simultneamente la obligacin principal y la pena, quedando
excluida la semejanza con la obligacin alternativa, en la cual el deudor nunca est
obligado a pagar sino uno solo de los objetos de ella.
Adems, en la obligacin alternativa la eleccin del objeto puede corresponder
indistintamente al acreedor o al deudor; pero cuando existe clausula penal, la opcin, una
vez constituido en mora, es privativa del acreedor, nunca de aquel, quien no puede oponerse
a la accin de cumplimiento de la obligacin principal, alegando estar dispuesto a pagar la
pena en vez de ella.

OBLIGACIN PENAL Y OBLIGACIN FACULTATIVA: El ser distintas entre s la

obligacin principal y la penal, permite diferenciarla de la obligacin facultativa.
En la obligacin facultativa existe un solo vnculo jurdico que recae sobre un objeto nico,
pero el deudor est facultado para liberarse mediante el pago de otro objeto distinto. En la
clusula penal, el deudor no puede escoger entre cumplir la obligacin principal, o pagar
la pena, pues la opcin al respecto, segn qued dicho, nunca le corresponde a l, sino al
acreedor.

Si en la clusula penal se estipula que el deudor puede elegir entre la obligacin principal y
la pena, dicha clusula pierde su propia naturaleza, y entonces, si degenerara en una
obligacin facultativa sujeta a un rgimen diferente del que corresponde a la obligacin
penal.

3.- LA OBLIGACIN PENAL ES ACCESORIA.

La causa final de la estipulacin penal es la de sancionar el incumplimiento de una

obligacin principal, de donde surge un vnculo de dependencia de la pena a esta
obligacin, pero no a la inversa, y de donde se derivan las siguientes consecuencias:

a.- Inexistencia Inicial de la Obligacin Principal: Si la obligacin principal no existe,

porque no ha podido nacer, la obligacin penal accesoria queda tambin condenada a la
ineficacia.
b.- Nulidad de la Obligacin Principal: Si la prestacin de la obligacin principal, o los
mviles o motivos determinantes del acto que la genera son ilcitos, ella no debe ser
cumplida, como tampoco la clusula penal, porque esta, en s misma, tambin adolecera
de causa ilcita por enderezarse a garantizar prestaciones contrarias al orden pblico. En el
caso de incapacidad absoluta de los agentes, como sus actos no producen ni an
obligaciones naturales, y no admiten caucin, la eficacia de la clusula penal est as
expresamente descartada por la propia ley.
Respecto a la nulidad relativa, se debe distinguir si esta destruye totalmente la eficacia de
la obligacin principal, como en los casos de un vicio dirimente del consentimiento tales
como error, fuerza o dolo, igual suerte corre la clusula penal, pero si aquella se trasforma
en una obligacin natural, la obligacin penal subsiste, siempre y cuando el deudor de esa
sea un tercero y que la clusula penal sea vlida en s misma, si la clusula penal ha sido
pactada por el mismo deudor de la obligacin principal, concurriendo en ambas el mismo
motivo de nulidad, este las afecta por igual. Si la obligacin penal fue contrada por un
tercero, pero la clusula no rene las condiciones legales para su validez, dicha obligacin
es ineficaz, independientemente de que la principal pueda serlo o no.

c.- La Extincin de la Obligacin Principal: La dependencia de la obligacin penal respecto

de la principal igualmente explica la extincin simultnea de ambas, salvo la excepcin de
que la obligacin principal se extinga por el incumplimiento del deudor. As, el pago, la
novacin sin reservas, la remisin, la compensacin, la confusin y la prescripcin, al
extinguir la obligacin principal, producen el mismo efecto respecto de la pena accesoria.
En los casos de imposibilidad sobreviniente de la prestacin debida como principal y de la
resolucin del contrato que la genera, cabe hacer distinciones de importancia.
La imposibilidad inicial de la obligacin principal, impide el nacimiento de dicha
obligacin, esto tambin sucede cuando esa imposibilidad o prdida de la cosa ocurren
despus de que aquella ya se ha formado normalmente.
No siempre que se presenta la imposibilidad de la ejecucin principal el deudor queda
liberado de responsabilidad porque si la extincin proviene de su culpa o dolo, o aun
cuando l haya asumido el caso fortuito, aquella obligacin principal se sustituye por la de
indemnizacin de perjuicios, y como la clusula penal implica una estimacin anticipada de
esos perjuicios, la obligacin penal subsiste y se hace exigible.
Cuando el acreedor solicita la resolucin del contrato por incumplimiento del deudor, la
resolucin del contrato a que da lugar el incumplimiento de la obligacin principal no
cobija la clusula penal ni la obligacin que de esta emana, porque, teniendo la accin
resolutoria y la clusula penal por fundamento jurdico y por fin la sancin del
incumplimiento del deudor, ellas no se excluyen entre s, sino que se complementan. La
ley autoriza expresamente al acreedor para acumular la accin resolutoria, cuando esta es
procedente, y la de indemnizacin de perjuicios; como estos pueden ser estimados
convencional y anticipadamente mediante la clusula penal, lo que reporta a dicho
acreedor la ventaja de quedar exonerado de la prueba de ellos y de su cuanta.

d.- La divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin principal: Si la obligacin principal

versa sobre un objeto natural o jurdicamente divisible, la pena tambin lo ser, si consiste
en una prestacin susceptible de divisin.
Si la obligacin principal es natural y jurdicamente indivisible, en principio, la pena sigue
el mismo rgimen.

4.- LA OBLIGACIN PENAL ES CONDICIONAL.

Surge esta caracterstica de la definicin legal que subordina el pago de la pena al

incumplimiento o al retardo de la obligacin principal. En consecuencia, se trata de una
condicin porque al tiempo de pactarse la clusula penal, no se sabe si el deudor habr de
cumplir o no esa obligacin principal en la forma y tiempo debidos.
Si el objeto de la obligacin es de dar o hacer, la condicin que modaliza la obligacin
penal es negativa, porque ella se realiza cuando el deudor no da o no hace (1531); si la
obligacin principal es de no hacer, la condicin es positiva, porque se cumple cuando el
deudor ejecuta el hacho prohibido.

Tambin la obligacin de que se trata es suspensiva a porque la obligacin penal a ella

subordinada no nace ni se hace exigible sino por el cumplimiento de esa condicin,
art.1536. Si la obligacin principal es negativa, mientras el deudor no realice el hecho
prohibido, el acreedor tampoco puede exigir la pena, porque, segn las voces del artculo
1595 en esta solo se incurre desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a
abstenerse.

Funciones de la clusula penal

1.- CLAUSULA PENAL COMO APREMIO:

Es la presin que amenaza la pena y se ejerce sobre la voluntad del deudor, inducindola a
cumplir la obligacin principal por el temor de incurrir en aquella.
Si la satisfaccin de la pena deja a salvo la obligacin principal, o la indemnizacin de
perjuicios, o ambas, dicha pena asume exclusivamente el carcter de un apremio al deudor,
semejante al autorizado para compeler al pago de las obligaciones de hacer. Art. 1610 C.C.
La clusula penal como apremio resalta en el caso de que ella se haya estipulado en favor
de persona distinta del acreedor de la obligacin principal. La accin de cumplimiento de
esta y la subsidiaria de indemnizacin de perjuicios solo compete al acreedor de dicha
obligacin principal. Sin embargo, tratndose de la pena, puede ocurrir que haya pactado
en favor de quien no tenga derecho a exigir la obligacin principal ni sufra perjuicio directo
por el incumplimiento de esta. Art. 1593 C.C.

2.- CLAUSULA PENAL COMO GARANTA:

Por caucin o garanta se entiende la obligacin o el derecho real que asegura el

cumplimiento de otra obligacin principal, tales como la fianza, el derecho hipotecario y el
prendario. Art. 1592C.C:
La funcin de garanta que est llamada a cumplir la clusula penal solo se ofrece cuando la
pena se estipula a cargo de un tercero, pues entonces, el acreedor tiene la alternativa de
hacer efectiva la obligacin principal sobre el patrimonio del deudor o de exigirle la pena a
dicho tercero garante.
Cuando es el deudor quien debe responder de ambas obligaciones, la funcin de garanta
no pasa de ser meramente terica como quiera que si este carece de bienes suficientes para
pagar la obligacin principal, en nada se mejora la situacin del acreedor con la
estipulacin de una pena que igualmente ha de hacerse efectiva sobre esos bienes
insuficientes.

3.- CLAUSULA PENAL COMO ESTIMACIN DE ANTICIPADA DE PERJUICIOS:

Es la funcin ms importante que ha cumplido la clusula penal.

Ventajas de la estimacin convencional:

a.- El acreedor queda liberado de la carga onerosa, y difcil de probar que la infraccin de la
obligacin principal le ha ocasionado perjuicios y cul es la naturaleza de stos, pues
mediando clausula penal dichos perjuicios se presumen en tal forma que el deudor no es
admitido a probar en contrario. Art. 1599 C.C.
b.- Evita al acreedor discusiones y la carga de la prueba pericial del monto de los
perjuicios, porque en virtud de aquella este monto queda fijado de antemano.
c.- El incumplimiento de la obligacin principal hace presumir la culpa del deudor. Art.
1604. El acreedor que exige el pago de la pena tambin queda exonerado de acreditar dicha
culpa.
El acreedor de la pena, para hacerla efectiva, solo necesita acreditar judicialmente la
existencia de la obligacin principal y de la clusula penal y la infraccin de la primera,
cuando esta es negativa, o la mora del deudor si es positiva. Art. 1595.

Efectos de la clusula penal

A.- LA EXIGIBILIDAD DE LA PENA: La obligacin penal, por su naturaleza es

condicional, en cuanto est subordinada al hecho futuro e incierto de que el deudor
principal no de cumplimiento a ella o lo retarde, antes de realizarse el evento
condicionante, el acreedor solo tiene accin para exigir la obligacin principal; su derecho a
cobrar la pena solo nace con el acaecimiento de la condicin y no antes.
B.- LA EXIGIBILIDAD DE LA PENA Y LA MORA: Si la obligacin principal es
negativa, se incurre en la pena desde que el deudor ejecuta el hecho de que se ha obligado a
abstenerse. Art 1495 inc. 2.
Si la obligacin principal es positiva no basta el solo retardo del deudor, sino que es
necesario que este quede constituido en mora, o sea, que la mora marca el momento en el
cual se sabe que se ha realizado la condicin suspensiva de la cual pende la exigibilidad de
la pena. Art. 1595 C.C.

C. EXIGIBILIDAD DE LA PENA Y LA IMPUTABILIDAD AL DEUDOR: La clusula

penal establece una sancin por el incumplimiento de la obligacin principal, como lo es la
sancin de resarcimiento de perjuicios.
Ni el deudor ni el tercero que haya asumido la obligacin penal estn obligados a pagarla
cuando el incumplimiento de la obligacin principal se debe a caso fortuito o a culpa
exclusiva del acreedor.

D.- CUMULA DE LA OBLIGACIN PRINCIPAL Y DE LA PENA: La ley presume que

la clusula penal constituye la estimacin anticipada de todos los perjuicios que habr de
experimentar el acreedor por el incumplimiento de la obligacin principal. Art. 1594 C.C.
Pero como puede ocurrir que la pena solamente se refiera a la indemnizacin moratoria, o
sea a la de los perjuicios a que d lugar el retardo de la obligacin principal; la acumulacin
si es de recibo.
Como la pena tambin puede constituir un medio de apremio al deudor
independientemente de la idea de la indemnizacin de perjuicios, cuando esto es as ella
tambin es acumulable a la obligacin principal.
En esta hiptesis si se requiere una manifestacin expresa de los interesados al respecto,
segn lo previsto por el inciso final del artculo 1594.

E. EL CUMULO DE LA PENA Y DE LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS:

Fundndose en la presuncin de que la clusula penal implica la estimacin anticipada de
perjuicios que habrn de seguirse al incumplimiento o el retardo de la obligacin principal,
el artculo 1600 declara que no puede pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de
perjuicios, a menos de haberse estipulado as expresamente; siempre estar al arbitrio del
acreedor pedir la indemnizacin o la pena.
Si al pactarse la clusula penal, la intencin real del acreedor es la de establecer un
apremio para el deudor, independientemente del cumplimiento de la obligacin principal y
de la indemnizacin compensatoria de ella, deber dejarlo expresamente estipulado,
porque de lo contrario, no hay lugar al cmulo de la pena y dela obligacin principal, a
menos de que aparezca que la pena solo se refiere a la indemnizacin moratoria, como
tampoco al de aquella y la indemnizacin compensatoria.

CLAUSULA PENAL ENORME

El artculo 1601 autoriza la reduccin de la clusula penal cuando esta asume

desproporcin frente a la obligacin principal a que accede.

Hiptesis de la reduccin de la pena:

1.- OBLIGACIONES DE VALOR DETERMINADO: Cuando por el pacto principal una de

las partes se oblig a pagar una cantidad determinada como equivalente a lo que por la otra
parte debe prestarse, y la pena consiste en el pago de una cantidad determinada, podr
pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose
sta en l.
Esta regla es aplicable a los contratos conmutativos, es decir, a los que generan
obligaciones reciprocas entre las partes y que se miran como equivalentes.
En esta hiptesis, la lesin enorme en la estipulacin penal es la que va ms all del doble
de la obligacin principal.
El reajuste judicial de la pena no tiene cabida en los contratos unilaterales, que solo
producen obligaciones para una de las partes; ni en los contratos gratuitos, por estar ellos
presididos por el nimo de liberalidad que excluye la equivalencia en la utilidad; ni en los
contratos que no contienen obligacin principal apreciable en dinero o pena que tampoco
consista en pagar una cantidad de este.

2.- OBLIGACIONES DE VALOR INDETERMINADO: Estas se deja a prudencia del juez

moderar la pena, cuando atendidas las circunstancias parece enorme.

3.- INTERESES PENALES EN EL MUTUO Y EN LA ANTICRESIS: El artculo 1601

considera que la estipulacin es enormemente lesiva cuando excede el mximo inters que
es permitido pactar como moratorio en los contratos, es decir, el inters corriente ms la
mitad del mismo.

CONCLUSIN

Las obligaciones con pluralidad de sujetos aunque parece ser un tema sencillo en teora,
tiende a generar muchas confusiones en la prctica, pues aspectos de una figura se
asemejan a la otra, de tal forma que si no hay claridad respecto al tema se podra resolver
de manera errnea una determinada situacin. Por lo tanto se debe tener en cuenta los
siguientes aspectos:
Primero, una diferencia bsica que se debe tener en cuenta para saber si estamos frente a
una obligacin solidaria o una mancomunada, es que la solidaridad en los negocios civiles
debe ser expresa. Es decir, que esta debe ser impuesta ya sea expresamente por la ley, un
testamento o se haya pactado en un contrato. De lo contrario, se presume que es una
obligacin mancomunada, por ende debe regirse por las normas de esta figura.
Segundo, para distinguirlas en cuanto a su esencia, se puede decir que mientras en la
mancomunada los acreedores o deudores deben o tienen derecho de exigir la prestacin a
pro-rota o in parten, pues la prestacin es comn solo en apariencia, dado que cada deudor
se libera de su obligacin al pagar su parte, sin importar que los dems hayan o no
cumplido con la prestacin comn. Por su lado, en las obligaciones solidarias, que guardan
ntima relacin con las obligaciones indivisibles, lo que se busca es asegurar el
cumplimiento total de la prestacin al poder exigir su totalidad a cualquiera de los
deudores. Por tanto, no admite divisibilidad al no permitir que los deudores se liberen de la
obligacin in parten.
Por ltimo, en este trabajo se trat el tema de las obligaciones con clusula penal de cuyo
concepto nos distanciamos del expresado en el cdigo civil en el artculo 1592, pues esta
realmente no garantiza el cumplimiento de las obligaciones, dado que una de las partes se
puede retractar de cumplir su obligacin y atenerse a lo pactado en la clusula. Entonces se
puede decir que su verdadera utilidad es la de tasar de forma anticipada los perjuicios que
se pueden causar al contratante cumplido por cuenta del incumplimiento tardo o
defectuoso de las obligaciones que se derivan del contrato.

BIBLIOGRAFA

Valencia Zea, A., & Ortiz Monsalve, A. (2004). Derecho civil de las obligaciones. 9
edicin. Bogot: Editorial Temis S.A
 CIBERGRAFIA

Clusula penal. Tomado de: http://delasobligaciones.blogspot.com.co/2013/04/clausula-

penal-segun-el-articulo-1592.html