Secretaria :

Expediente :
Cuaderno : Cautelar
Escrito : N 1
Sumilla : SOLICITO MEDIDA CAUTELAR.
SEOR JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO DE OLMOS:
MARIA JENY CABANILLAS MENDO, identificado con
DNI. N 16687419, con domicilio real en la Calle
Maximiliano Oyola N 553 del distrito de Olmos, provincia y
departamento de Lambayeque; sealando domicilio
procesal en la Calle Maximiliano Oyola N 553 de sta
ciudad, a Ud., como mejor proceda en derecho digo:
I. EL PETITORIO:
Que, invocando inters econmico y legitimidad para obrar, por
el
presente escrito solicito se ME CONCEDA MEDIDA CAUTELAR
DENTRO DEL PROCESO para futura ejecucin forzada, bajo la
modalidad de embargo en forma de inscripcin, que recaer sobre las
acciones derechos que le corresponden al demandado LUIS
ALBERTO BENITES CHUMAN con nmero de D.N.I. 42683478,
medida cautelar que recaer sobre el bien inmueble consistente en una
casa habitacin ubicada en la Mz. 34 lote 22- Pueblo Tradicional del
distrito de Olmos, provincia y departamento de Lambayeque, y que se
encuentra inscrito en la partida electrnica N 10114730 del registro de
la propiedad inmueble. El dominio del bien inmueble est inscrito favor
del demandado Luis Alberto Benites Chuman, medida cautelar de
embargo que recaer en forma de inscripcin registral.
Medida que la dirijo contra LUIS ALBERTO BENITES CHUMAN, con
domicilio real en la Calle San Francisco N 318 Mz. 18- lote 01, del
distrito de Olmos, provincia y departamento de Lambayeque
II. FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA MEDIDA:
1. El demandado en el ao 2013 me ofert la venta de un
bien
mueble, consistente en una computadora con las siguientes
caractersticas:
CPU de capacidad . de marca
Mouse de marca ..
Teclado de marca ..
Monitor de marca
Dichos artculos fueron entregados el da .......................
2. Dicha obligacin no fue cumplida por el hoy demandado seor Luis
Alberto Benites Chuman de D.N.I. 45683478, motivo por el cual la
hoy accionante comprometi al seor a que firmara el siguiente
documento que expresamente seala: Por entregar boleta y monitor
fecha 17-02-13 (Luis Benites Ch) Martes; el mismo acompaado de
la firma y la huella digital del demandado.
3. El precio constituye la contraprestacin que corresponde al
comprador
1
, y que viene hacer el valor pecuniario que se estima
una cosa
2
. En ese orden de ideas, la contraprestacin a mi cargo,
fue de cancelar la suma de de S/. 10,000.00 (DIEZ MIL Y 00/100
NUEVOS SOLES) tal como se aprecia de la escritura de
compraventa.
4. Al haberse efectuado una venta de un bien totalmente ajeno dicho
acto es rescindible; entonces, los vendedores se encuentran en la
obligacin de restituir la prestacin a mi cargo, como lo refiere
ARIAS-SCHEREIBER
3
, al margen de se haya existido o no dolo o culpa del vendedor, ste tiene
que restituir el precio recibido, pues
su retencin determina un enriquecimiento sin justificacin. En
realidad, se trata aqu una aplicacin del principio bsico de los
contratos con prestaciones recprocas segn el cual la falta de la
prestacin esteriliza la contraprestacin; por tales razones deber
ordenarse la restitucin del precio pagado ms los intereses legales
desde fecha en que se efecto el pago.
5. Con la copia certificada de la sentencia emitido en el expediente N
98-96, seguido por don Jorge Alberto Neciosup Incio contra don
Salvador Cneo Ramrez, sobre desalojo por ocupacin precaria, se
acredita prima facie que el bien que fue objeto de compraventa
pertenece a los herederos de don Virgilio Neciosup Llagas; as
como que los vendedores haban perdido un proceso de
prescripcin adquisitiva; por tanto, se encuentra en la obligacin de
devolver el precio del bien.
6. Ahora bien, el proceso principal tiene una duracin ms de un ao,
durante dicho perodo los demandados pueden disponer de sus
bienes y hacer ilusoria mi acreencia, por tal motivo existe una
peligro en la demora del proceso principal.
III. FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Refiero el artculo 608 del Cdigo Procesal, que permite solicitar una
medida cautelar ante el Juez que conoce el expediente principal.
Igualmente diremos que la obtencin de la presente medida es lograr
que el proceso principal tenga asegurado su ejecucin, pues la tardanza
de ste los demandados pueden transferir sus bienes, es decir, existe el
pelicun in mora del proceso principal.
RAMIREZ del bien
inmueble consistente en una casa habitacin ubicada en la calle Las
Magnolias N 571 de la Urbanizacin Los Parques, del distrito y
provincia de Chiclayo, departamento de Lambayeque, y que se
encuentra inscrito en la partida electrnica N 02022794 del registro de
la propiedad inmueble de la oficina registral de Chiclayo, debindose
CURSAR los partes a la respectiva dependencia a efecto de que cumpla
con ejecutar la medida.
V. OTORGAMIENTO DE CONTRACAUTELA:
A fin de asegurar los posibles daos y perjuicios que pudiera ocasionar
la ejecucin de la medida cautelar, estoy otorgando contracautela
personal bajo la modalidad de caucin juratoria, comprometindome a
responder por los daos y perjuicios por la ejecucin de la
medida
cautelar hasta por la suma S/. 10,000.00 (DIEZ MIL Y 00/100 NUEVOS
SOLES), para lo cual legalizo mi firma ante el secretario cursor que da
cuenta.
VI. MEDIOS PROBATORIOS:
1. Copia de la demanda y su admisorio.
2. Copia literal de la partida electrnica N 02022794.
PRIMER OTROSI DIGO.- Que de conformidad con el artculo 640 del Cdigo
Procesal Civil, la secretaria que da cuenta, deber efectuar la formacin del
respectivo cuaderno cautelar

ANEXOS:
1-A. Copia legalizada de mi documento de identidad.
1-B. Copia de la demanda y su admisorio.
1-C. Ficha literal N 02022794.
1-D. Tasa judicial por otorgamiento de medida cautelar.
POR LO EXPUESTO:
Ruego a Ud., tramitar el presente de acuerdo a ley.
Chiclayo, 11 de julio del 2001.
MODELO DE MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO EN FORMA DE
RETENCIN
REA: DERECHO PROCESAL
LNEA: MEDIDAS CAUTELARES
En la presente entrada, se ofrece un modelo de medida cautelar de
embargo en forma de retencin respecto de unas cuentas bancarias
del deudor que mantiene su incumplimiento en el proceso principal.
Espero les sea de utilidad. (AUTOR: JOS MARA PACORI CARI)
Modelo de solicitud de embargo de cuentas bancarias
EXPEDIENTE : 2006-3956.
ESPECIALISTA : ()
ESCRITO : 01-2013
SUMILLA : Medida Cautelar de Embargo en forma
de Retencin.

SEOR JUEZ DEL DECIMO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO

CIVIL DE AREQUIPA.
JOSUE PAREDES CORI, identificado con DNI 29235635, con direccin
domiciliaria en Jirn Victoria Nro. 206 Urbanizacin Manuel Prado,
distrito de Paucarpata, sealando domicilio procesal en (); a Ud.,
respetuosamente, digo:
I.- PRETENSION CAUTELAR.-
En va de proceso cautelar, conforme al art. 657 del Cdigo Procesal
Civil, solicito se dicte medida cautelar de EMBARGO EN FORMA DE
RETENCINsobre la Cuenta Bancaria 215-0038-750-0-30 y la Cuenta
Bancaria 215-0038-751-0-40 (cuenta de la demandada ESSALUD en el
proceso de ejecucin principal) ubicadas en el Banco de Crdito del
Per hasta por la suma de S/. 250,000.00 nuevos soles, para lo cual
solicite se oficie al Banco de Crdito del Per para que retenga la
suma sealada en el Banco de la Nacin a favor del demandante.
II.- FORMA DE LA MEDIDA CAUTELAR SOLICITADA.-
La medida cautelar que se solicita es la de EMBARGO EN FORMA DE
RETENCIN, conforme a lo establecido en el artculo 657 del Cdigo
Procesal Civil, POR LO QUE RECAE SOBRE DERECHOS DE CRDITO,
DEBIENDO DEPOSITARSE EL DINERO EN EL BANCO DE LA NACIN.
III.- BIENES SOBRE LOS QUE DEBE DE RECAER LA MEDIDA
CAUTELAR.-
La medida cautelar solicitada debe de recaer sobre las CUENTAS
BANCARIAS NMERO 215-0038-750-0-30 Y 215-0038-751-0-40
UBICADAS EN EL BANCO DE CRDITO DEL PER.
IV.- ORGANO DE AUXILIO JUDICIAL Y AFECTADO CON LA
MEDIDA CAUTELAR.
Para la presente medida cautelar se deben de cursar oficio al Banco
de Crdito del Per cuya direccin es en calle San Juan de Dios con
Esquina General Morn.
El afectado con la presente Medida Cautelar es el Seguro Social de
Salud (ESSALUD) quien es el titular de estas cuentas)
V.- MONTO DE LA AFECTACION
La presente medida cautelar tiene por monto de afectacin la suma
de S/. 250 000.00.
VI.- ANEXOS
1-A Copia certificada de la Sentencia 100-2002-DJEC
1-B Copia certificada de la Sentencia de Vista 0555-2002-3SC
1-C Copia certificada de la Resolucin 25-2004 que aprueba informe
pericial en primera instancia.
1-D Copia certificada del Auto de Vista 427-2005-3sc QUE
CONFIRMA LA RESOLUCIN QUE APRUEBA LA PERICIA EN PRIMERA
INSTANCIA.
1-E Copia certificada de la Resolucin 44-2006 por la que en el
proceso de amparo en el que se emiti las sentencias materia de
ejecucin, se dej expedita la va para iniciar el presente proceso de
ejecucin por haber transcurrido ms de seis meses sin que ESSALUD
haya cumplido con abonarme la suma que me adeuda (vase art.
42.4 de la Ley 27584)
1-F Copia de la Resolucin 8 que me fue notificada en el presente
proceso, con lo que acredito que a la fecha se ha dado inicio a la
ejecucin forzada y, por lo tanto, procede la interposicin de la
presente medida cautelar.
1-G Copia Documento Nacional de Identidad
POR LO EXPUESTO:
A UD.- pido conceder la medida cautelar solicitada.
PRIMER OTROSI.- Al tener sentencia consentida, me encuentro
exonerado de OFRECER CONTRACAUTELA y exponer los
fundamentos de mi pretensin cautelar, ELLO EN ATENCIN A LO
PREVISTO EN EL ART. 615 DEL CDIGO PROCESAL CIVIL.
SEGUNDO OTROSI.- No se adjunta medios de prueba, por cuanto el
presente proceso se encuentra en etapa de ejecucin, no siendo
necesario los mismos por existir sentencia que declara fundada la
demanda.
Arequipa, 20 de febrero de 2013.
MODELO DE SOLICITUD DE EMBARGO EN FORMA
DE RETENCIN EN MATERIA LABORAL CON LA
NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO
Especialista : xxxxx
Expediente : N xxxxx-13-LA
Escrito : N 01
CUADERNO: CAUTELAR
SUMILLA : EMBARGO

SEOR JUEZ DEL xxxxxxxxxxx JUZGADO DE PAZ LETRADO CON SUB ESPECIALIDAD
EN LO LABORAL DE LIMA.

xxxxxxxxxxxxxxxxxxx, identificado con DNI N xxxxxxxxxxxxxxxx, con domicilio real y

procesal en Jxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx; a Ud. atentamente digo:

I. PETITORIO:
 Que, en va de proceso cautelar, SOLICITO se dicte EMBARGO EN FORMA DE
RETENCINsobre las cuentas corrientes que posea el demandado CPL MAQUINARIAS E
INVERSIONES SAC CEMAQ- en todas las entidades financieras del pas.

II.- MONTO DEL PETITORIO:

El embargo solicitado es hasta por la suma de S/. xxxxxxxx (xxxxxx MIL Y 00/100 NUEVOS
SOLES), suma que corresponde a todos mis beneficios sociales, indemnizacin y los intereses
legales actualizados al 28 de octubre ltimo, ms lo que usted considere necesario para
responder por las costas y costos del proceso[1]; para tal efecto deber oficiarse y/o
notificar a las oficinas principales de todas las entidades financieras del pas, a fin de
que se proceda con la retencin solicitada.

BANCO DE COMERCIO: AV. PASEO DE LA REPUBLICA Nro. 3705 SAN ISIDRO.

MI BANCO: AV. 09 DE DICIEMBRE (EX PASEO COLON) 280 LIMA 01.
BANCO INTERAMERICANO DE FINANZAS: AV. RIVERA NAVARRETE Nro. 600 SAN
ISIDRO.
BANCO INTERBANK: AV. RIVERA NAVARRETE Nro. 665 SAN ISIDRO.
BANCO DE LA NACION: REPUBLICA DE PANAMA Nro. 3664 SAN ISIDRO.
BANCO CITIBANK: AV. CANAVAL Y MOREYRA Nro. 180 SAN ISIDRO.
BANCO SCOTIABANK PERU: AV. DIONISIO DERTEANO Nro. 102 SAN ISIDRO.
BANCO DE CREDITO: JR. LAMPA Nro. 499 CERCADO DE LIMA.
BANCO CONTINENTAL: AV. REPUBLICA DE PANAMA Nro. 3055 SAN ISIDRO.
BANCO FINANCIERO: AV. RICARDO PALMA Nro. 278 MIRAFLORES.
CENTRO FINANCIERO SAGA FALABELLA: AV. PASEO DE LA REPUBLICA Nro. 3220
URB. JARDIN, SAN ISIDRO.
FINANCIERA EDYFICAR: AV. PASEO DE LA REPBLICA, 3705 - SAN ISIDRO.
CAJA PIURA: AV. RICARDO PALMA Nro. 240 MIRAFLORES.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. A que, con fecha xxxxxxxxxxxx 2011, en mi calidad de tcnico profesional (egresado de

SENATI) ingrese a trabajar para la empresa demandada en el cargo de supervisor de equipos y
maquinaria pesada; percibiendo una remuneracin mensual ascendente a la suma de S/.1
200.00 Nuevos Soles mensuales.

2. A que, con fecha xxxxxxxxxxxxx 2013, por mutuo acuerdo -trmino contractual- culmina mi
vnculo laboral con la empresa demanda.

3. En ese sentido, debo sealar que durante todo el periodo que trabaje para la empresa
demanda no percib ninguno de mis beneficios sociales que por ley me corresponde, es as
que, en una primera oportunidad recurr al gerente general de la empresa a razn de solicitar
cumpla con pagarme todos mi beneficios sociales; sin embargo se negaron en pagarme;
producto de esta negativa proced en recurrir al Ministerio de Trabajo a razn de que por
intermedio de dicho ministerio se exija a la demanda cumpla con el pago de todos mis
derechos laborales; no obstante, esta intervencin resulto infructuosa, tanto es as que el
ministerio procedi en imponer una multa a la demandada por no haber cumplido con todas las
 normatividades laboral y consecuentemente el no cumplimiento de pago de todos mis
beneficios sociales.

4. Es as que, con fecha 03 de setiembre de 2013, interpuse demanda laboral a fin de que por
intermedio de Poder Judicial se ordene a mi ex empleadora cumpla con pagarme todos mis
beneficios sociales.

5. Por ello, con fecha 27 de setiembre de 2013, se admite mi demanda y se seala fecha de
audiencia para el 25 de octubre a horas 11:30 de la maana. Asimismo, se corre traslado de la
demanda al accionado a razn de que la conteste dentro del trmino de ley. Sin embargo no lo
hizo.

6. En ese orden, con fecha xxxxxxxxxx 11:30 de la maana se llevo a cabo la audiencia nica,
habindose presentado el demandado con xxxxxxxxxxxx abogados pese en estar en rebelda,
demostrando en aquel acto procesal una conducta no respetosa a la judicatura, tanto es as,
que en la etapa de conciliacin solo quera reconocer s/.xxxxxxxxxxxxxxxxx nuevos soles por
todos mis derechos laborales; en ese sentido, el demandado evidencia que prefiere pagar a
tres abogados que reconocer mis beneficios laborales, por lo cual existe una cuasicerteza que
realizara actos procesales a razn de evitar por todos los medios en pagarme todos mis
beneficios sociales o en dilatar su estricto cumplimiento.

7. En ese orden de ideas, estando acreditada la obligacin y la conducta (dilatoria) del

demandado, mas no garantizada la cancelacin del pago de la misma dentro de una plazo
prudencial; por lo cual, solicito a su judicatura se sirva concederme la medida cautelar tal como
lo describe el petitorio de la presente solicitud.

IV.- FUNDAMENTACIN JURDICA:

Amparo mi pretensin cautelar en lo dispuesto en las siguientes normas legales:

Art. 54 de Nueva Ley Procesal del Trabajo, cuyo artculo establece (), todo juez puede
dictar medida cautelar, antes de iniciado un proceso o dentro de este, destinada a garantizar la
eficacia de la pretensin principal. Las medidas cautelares se dictan sin conocimiento de la
contraparte.

Cumplidos los requisitos, el juez puede dictar cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que
sea la ms adecuada para garantizar la eficacia de la pretensin principal.

En consecuencia, son procedentes adems de las medidas cautelares reguladas en este

captulo cualquier otra contemplada en la norma procesal civil u otro dispositivo legal, sea esta
para futura ejecucin forzada, temporal sobre el fondo, de innovar o de no innovar, e incluso
una genrica no prevista en las normas procesales.

Art. 1219 del Cdigo Civil, cuyo inciso 1) establece que es efecto de las obligaciones autorizar
al acreedor para emplear las medidas legales a fin de que el deudor le procure aquello a que
est obligado.
 Art. 608, 613, y 642 del Cdigo Procesal Civil, numeral que prescribe: a) que cuando la
pretensin es apreciable en dinero se puede solicitar embargo, y b) que este consiste en la
afectacin jurdica de un bien o derecho del presunto obligado, aunque se encuentre en
posesin de tercero, con las reservas que para este supuesto seale la ley.

PLENO JURISDICCIONAL NACIONAL LABORAL DEL 2008, que seala sobre materia
cautelar: que EN LOS PROCESOS LABORALES PROCEDEN TODAS LAS MEDIDAS
CAUTELAR QUE SE ENCUENTREN SEALADAS EN EL CDIGO PROCESAL CIVIL,
aplicables supletoriamente.

V.- VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO:

El derecho se encuentra plenamente acreditado con los medios probatorios, cuyo original obra
en autos.

VI.- PELIGRO EN LA DEMORA:

De los hechos expuestos fluye con claridad que el emplazado no tiene la disposicin para
cumplir con honrar sus obligaciones, razn por la cual, es fcil advertir que existe el riesgo que
la acreencia se vea desprotegida.

Si no se materializa la medida cautelar que se solicita entonces se corre el riesgo inminente de

ver insatisfecha la pretensin pues el demandante de acuerdo a su modo de actuar puede
contraer una serie de obligaciones que perjudique el cobro de la acreencia.

VII.- CONTRACAUTELA:

Como contracautela ofrecemos CAUCIN JURATORIA hasta por el monto que el Juzgado
considere necesario para asegurar el resarcimiento de los daos y perjuicios que se pudiera
irrogar al obligado. Para ello cumplo con legalizar mi firma ante el Secretario Cursor, conforme
a lo dispuesto en el Art. 613- tercer prrafo- del Cdigo Procesal Civil.

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco en merito de las copias simples de los siguientes documentos:

1. Copia simple de la demanda y anexos.

2. Copia simple del autoadmisorio.

POR TANTO:

Al Juzgado, solicito se sirva admitir la presente solicitud de Medida Cautelar de Embargo en

Forma de Retencin, de acuerdo a ley.

PRIMERO OTROSI DIGO: Que adjuntamos los siguientes anexos:

ANEXO 1-A.- Fotocopia del DNI del recurrente.

ANEXO 1-B.- Copia simple de la demanda y sus anexos.
ANEXO 1-C.- Copia simple del autoadmisorio.
ANEXO 1-D.- Pleno Jurisdiccional Laboral 2008.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, SOLICITO a su despacho, SE SIRVA OFICIAR A TODAS LA

ENTIDADES FINANCIERAS, a efectos de que procedan con la retencin solicitada.

TERCER OTROSI DIGO: Que, por convenir en los intereses del recurrente, autorizo a la
seorita xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, a fin de que pueda programar diligencias y recabar los oficios,
exhortos, recaudos, consignaciones, copias certificadas, partes y dems documentos que su
judicatura expida a mi favor durante el transcurso del presente proceso.
CUARTO OTROSI DIGO: Que, no adjunto arancel judicial por solicitud cautelar, ya que la
presente causa versa sobre materia laboral, el solicitante es una persona natural y la cuanta es
menor a las 70 URP. Ntese, que ello est dispuesto en la Nueva Ley Procesal del Trabajo en
concordancia con la Primera Disposicin Complementaria y Final de la Resolucin
Administrativa que regula el pago de aranceles judiciales.
QUINTO OTROSI DIGO: Tenga presente lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil: artculo II
ltimo prrafo del TP (impulso), artculo 50 (deberes de los jueces), 124 (plazo), articulo 145
inc. 3) (falta grave); concordados con el artculo 201 de Ley Orgnica del Poder Judicial.

Asimismo, la Ley Nm. 29574 artculo 5 que modifica los artculos 34 numeral 6 y 47 numeral
19 de la Ley nm. 29277, Ley de la Carrera Judicial la cual considera como falta grave el no
cumplir con expeditar las resolucin pertinentes dentro del trmino de ley.
Lima, 30 de octubre del 2013

____________________

Secretario : XXXX

Expediente : XXXX-08-CI

Cuaderno : CAUTELAR

Escrito : 01

Sumilla : MEDIDA CAUTELAR

SEOR JUEZ DEL XXX JUZGADO CONSTITUCIONAL DE LIMA.

LEONOR XXXXXXXXXX, en los seguidos contra LA MUNICIPALIDAD DE XXXXX, sobre

ACCIN DE CUMPLIMIENTO; a usted digo:

I.- PETITORIO:
Que, en Va de Proceso Cautelar y siendo el estado de autos el de ejecucin de sentencia,
SOLICITO se dicte MEDIDA CAUTELAR; EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN SOBRE
LAS CUENTAS CORRIENTES QUE POSEA LA EJECUTADA EN TODAS LAS ENTIDADES
FINANCIERAS DEL PAIS Y QUE SEAN SUSCEPTIBLES DE SER EMBARGADAS.

II.- MONTO DEL PETITORIO:

La medida cautelar solicitada es hasta por la suma de S/. 18,000.00 (DIECIOCHO MIL 00/100
NUEVOS SOLES), suma que corresponde a la deuda principal, los intereses legales
actualizados a la fecha de su cumplimiento, ms lo que usted considere necesario para
responder por los costos del proceso ; para tal efecto deber notificar a las oficinas principales
de las entidades financieras del pas, a fin de que se proceda con la retencin.

1. BANCO DE COMERCIO: AV. PASEO DE LA REPUBLICA Nro. 3705 SAN ISIDRO.

2. MI BANCO: AV. 09 DE DICIEMBRE (EX PASEO COLON) 280 LIMA 01.

3. BANCO INTERAMERICANO DE FINANZAS: AV. RIVERA NAVARRETE Nro. 600 SAN

ISIDRO.

4. BANCO INTERBANK: RIVERA NAVARRETE Nro. 665 SAN ISIDRO.

5. BANCO DE LA NACION: AV. CANAVAL Y MOREYRA Nro. 150 SAN ISIDRO.

6. BANCO CITIBANK: AV. CANAVAL Y MOREYRA Nro. 180 SAN ISIDRO.

7. BANCO SCOTIABANK PERU: AV. DIONISIO DERTEANO Nro. 102 SAN ISIDRO.

8. BANCO DE CREDITO: JR. LAMPA Nro. 499 CERCADO DE LIMA.

9. BANCO CONTINENTAL: AV. REPUBLICA DE PANAMA Nro. 3055 SAN ISIDRO.

10. BANCO FINANCIERO: AV. RICARDO PALMA Nro. 278 MIRAFLORES.

11. CENTRO FINANCIERO SAGA FALABELLA: AV. PASEO DE LA REPUBLICA Nro. 3220
URB. JARDIN, SAN ISIDRO.

12. FINANCIERA EDYFICAR: AV. PASEO DE LA REPBLICA, 3705 - SAN ISIDRO.

13. CAJA PIURA: AV. RICARDO PALMA Nro. 240 MIRAFLORES.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO: Que, en el ao mil novecientos noventa y cinco, se le reconoci al seor Dionicio el

derecho de quinquenio y otro a razn de que se le otorgue bonificaciones de carcter
monetario, resolucin administrativa que nunca fue cumplida; por ende en el ao 2008 se
interpuso demandada de cumplimiento, a efecto de que la parte accionada cumpla con pagar
dichos beneficios, importe reconocido por orden judicial. Es de verse que por el merito de la
demanda incoada la judicatura, mediante resolucin nmero 02, la citada demanda fue
admitida a trmite por su despacho.

SEGUNDO: Que, mediante resolucin nmero 12 de fecha 16 de junio de 2010, la judicatura

expidi sentencia judicial declarando fundada la demanda interpuesta por la accionante
Yolanda; posteriormente el A quem expidi la resolucin Nro. 06 de fecha 13 de enero del 2011,
confirmando la apelada. En ese sentido, estando acreditada la obligacin, mas no garantizada
la cancelacin del pago de la misma, ya que a la fecha ha transcurrido ms de 15 aos desde
que no se cumpli con la resolucin administrativa; SOLICITO a su judicatura se sirva
concederme medida cautelar tal como lo describe el petitorio de la presente solicitud.

TERCERO: Por otro lado, es pertinente traer a colacin lo sealado por la jurisprudencia para
una mayor ilustracin de cmo debe de actuar la judicatura al estado de autos. EXP. N. 015-
2001-AI/TC EXP. N. 016-2001-AI/TC EXP. N. 004-2002-AI/TC Fundamento 08: EL DERECHO
A LA EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES que han pasado en autoridad de
cosa juzgada, es una manifestacin del derecho a la tutela jurisdiccional, reconocido en el
inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin. Tambin se encuentra aludido en el segundo
prrafo del inciso 2) del mismo artculo 139, cuando se menciona que ninguna autoridad
puede (...) dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada (...) ni
retardar su ejecucin. Fundamento 11: El derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales
no es sino una concrecin especfica de la exigencia de efectividad que garantiza el derecho a
la tutela jurisdiccional, y que no se agota all, ya que, por su propio carcter, tiene una vis
expansiva que se refleja en otros derechos constitucionales de orden procesal (V. GR.
DERECHO A UN PROCESO QUE DURE UN PLAZO RAZONABLE, ETC).

CUARTO: Asimismo, resulta loable lo que ha sostenido el TRIBUNAL EUROPEO DE

DERECHOS HUMANOS en el arret Hornsby c/ Grecia, sentencia del 13 de marzo de 1997,
donde seala el derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales y que esta forma parte
de las garantas judiciales, pues sera ilusorio que el ordenamiento jurdico interno de un
Estado contratante permitiese que una decisin judicial, definitiva y vinculante, quedase
inoperante, causando dao a una de sus partes (...). Siendo ello una Interpretacin jurdica
nutrida de justicia.

IV.- FUNDAMENTACIN JURDICA:

Amparo mi pretensin cautelar en lo dispuesto en las siguientes normas legales:

Art. 1219 del Cdigo Civil, cuyo inciso 1) establece que es efecto de las obligaciones autorizar
al acreedor para emplear las medidas legales a fin de que el deudor le procure aquello a que
est obligado.

Art. 642 del Cdigo Procesal Civil, numeral que prescribe : a) que cuando la pretensin es
apreciable en dinero se puede solicitar embargo, y b) que este consiste en la afectacin jurdica
de un bien o derecho del presunto obligado, aunque se encuentre en posesin de tercero, con
las reservas que para este supuesto seale la ley.

Exp. Acumulados: Nro. 015-2001-AI/TC, 016-2001-AI/TC Y 004-2002-AI/TC . Fundamento 14:

por ello, en lnea de principio, el tribunal considera que cuando el obligado sea un particular o
el estado- no cumple lo ordenado por la sentencia o la resolucin judicial firme, el derecho a la
efectividad de las resoluciones judiciales autoriza al afectado con el incumplimiento a pedir del
rgano jurisdiccional competente la adopcin de las medidas y providencias necesarias para
que se ejecute lo dispuesto.

Fundamento 25: es preciso insistir en que la inexistencia de una ley especial que determine
qu bienes del estado son embargables, no supone que el juez de ejecucin y el rgano
administrativo correspondiente no puedan dictar o ejecutar embargos sobre bienes del estado.

Por el contrario, la inexistencia de una ley especial que fije qu bienes son embargables,
impone en ambos rganos pblicos un deber especial de proteccin del derecho a la ejecucin
de las resoluciones judiciales. En efecto, la procedencia del embargo sobre bienes del estado,
sean estos muebles o inmuebles, no debe tener ms lmite que el hecho de tratarse, o tener la
condicin, de bienes de dominio pblico, POR LO QUE CORRESPONDE AL JUEZ, BAJO
RESPONSABILIDAD, DETERMINAR, EN CADA CASO CONCRETO, QU BIENES CUMPLEN
O NO LAS CONDICIONES DE UN BIEN DE DOMINIO PRIVADO Y, POR ENDE, SON
EMBARGABLES.
POR TANTO:

Al Juzgado, solicito se sirva admitir la presente solicitud de Medida Cautelar de Embargo en

Forma de Retencin, de acuerdo a ley.

PRIMERO OTROSI DIGO: Que, conforme a lo dispuesto por la sentencia de los expedientes
acumulado Nros. 015-2001-AI/TC, 016-2001-AI/TC Y 004-2002-AI/TC del Tribunal Constitucin
que dice en su fundamento 34: debe tenerse presente que, en adelante, los rganos del
estado y con ellos, sus autoridades y funcionarios- estn en la obligacin de dar cuenta, a
solicitud del juez, de los fines que tienen los depsitos de dinero existentes en el sistema
financiero nacional y, en su caso, de cumplir los mandatos judiciales, respetndose el
procedimiento sealado en la ley, (). En consecuencia, SOLICITO a su judicatura
REQUERIR A LA EJECUTADA para que brinde la informacin de las cuentas corrientes que
posee en la entidades financieras y los fines que tienen cada una de ellas, A FIN DE QUE SU
DESPACHO DETERMINE CUALES SON DE DOMINIO PRIVADO Y POR ENDE SUJETOS A
SER EMBARGADOS. Ntese, que de no cumplir la emplazada con brindarle la informacin que
se solicitada por su despacho dentro de un trmino prudencial; su judicatura proceder en
remitir copias certificas al Ministerio Pblico para que formalicen denuncia penal contra los que
resulten responsables por desobediencia a orden judicial.

SEGUNDO OTROSI DIGO: As mismo, la jurisprudencia precitada con antelacin expone en su

fundamento 62, prrafo tres: Dicha ejecucin forzosa deber realizarse conforme a las reglas
del artculo 713 y siguientes del Cdigo Procesal Civil. En tal sentido, en aplicacin del artculo
716 de mismo cuerpo de leyes, el juez podr trabar embargo sobre los bienes de dominio
privado del Estado que juzgue conveniente. Y en su prrafo cuatro acota: () la judicatura
goza de la potestad para determinar los bienes estatales de dominio privado sobre los que
recaer el embargo ().

TERCER OTROSI DIGO: Que, presento reiterada jurisprudencia a fin de que su judicatura
proceda en admitir mi solicitud cautelar y no se contine vulnerando mi derecho en hacer
efectivo en ejecucin forzada el cobro de mi acreencia. En estos mandatos judiciales los
magistrados del Poder Judicial han procedido en trabar embargo sobre cuentas corrientes de
entidades pblicas SOCIEDAD AGRCOLA PUEBLO VIEJO CORBETTO Y COMPAA
S.C.R.L CONTRA EL MINISTERIO DE AGRICULTURA-, SOBRE INDEMNIZACION-; as como
embargo en forma de inscripcin sobre bienes de instituciones del estado PROCESO
SEGUIDO CONTRA EN MINISTERIO DE LA MUJER Y DESARROLLO SOCIAL-

1. EXPEDIENTE 3981-2006-PA/TC, en esta presente causa el Ministerio de Agricultura

mediante un proceso de amparo pretende cuestionar una resolucin judicial, donde el juez en
un proceso civil por indemnizacin ordeno trabar embargo sobre todas las cuentas corrientes
que posee el Ministerio de Agricultura a afectos de hacer efectivo el pago de indemnizacin
previamente ordenado. Ntese, que luego de un anlisis lgico jurdico coherente expuesto por
los magistrados del Tribunal Constitucional en su fundamento 08, argumentan: () que en el
caso de autos, el juez que dicto la medida de embargo ha determinado previamente la
viabilidad legal de dicha medida, toda vez que se trataba de atender un mandato judicial, que
supone, en buena cuenta, garantizar la efectividad y eficacia del derecho a que las sentencias
sean cumplidas en sus propios trminos, como parte del contenido constitucionalmente
protegido en el artculo 139.3 de la constitucin. Siendo ello as, la demanda de amparo debe
rechazarse (). (Las negritas y el subrayado son agregados).

2. EXPEDIENTE 7721-2006-AA/TC, asimismo, en esta presente causa el Ministerio de la Mujer

y Desarrollo Social mediante un proceso de amparo pretende cuestionar una resolucin judicial,
donde el juez en un proceso ordinario ordeno trabar embargo en forma de inscripcin sobre los
bienes de la Beneficencia Pblica de Ica; obsrvese que en el fundamento 05 de la resolucin
expedida por el Tribunal Constitucin expone: que en el caso de autos, tal como se desprende
del tercer considerando, existe una razonable y coherente motivacin sobre la naturaleza de
bien de uso privado que las instancias judicial le han asignado a los bienes de propiedad del
recurrente (MINDES), antes de proceder a dictar la medida de embargo en forma de
inscripcin. En consecuencia, la demanda de amparo debe declararse improcedente. (Las
negritas y el subrayado son agregados).

3. EXPEDIENTE 02147-2009-PA/TC, adicionalmente, en el caso de autos la Municipalidad

Provincial del Callao interpone demanda de amparo a fin de cuestionar la resolucin 02 emitida
por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Callao, que confirmo la resolucin
de medida cautelar de embargo en forma de intervencin en recaudacin sobre los ingresos
propios que percibe la municipalidad por conceptos de: expedicin de certificados de soltera,
carnet de sanidad, etc. Tenga presente que si bien es cierto que en esta jurisprudencia el
tribunal declaro fundada la demandada incoada por la municipalidad del callao, fue por carecer
de una debida motivacin la resolucin que concedi el embargo. No obstante, resulta
pertinente exponer algunos fundamentos de la sentencia en comentario. Fundamento 03 dice:
() resulta constitucionalmente legitimo proceder a la ejecucin forzada contra los bienes del
estado, siempre y cuando estos sean de dominio privado. Adems, en el fundamento 02 de
voto de los magistrados BEAUMONT CALLIRGOS Y LANDA ARROYO argumentan: () el
Tribunal Constitucional considera que es el juez es el encargado de determinar cules son los
bienes que cumplen con las condiciones de un bien de dominio privado. Este accionar debe ser
efectuado por el juez bajo responsabilidad de hacer efectivo el derecho fundamental en juego,
vale decir el derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales. Y el fundamento 03: ()
ninguna autoridad puede () dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de
cosa juzgada (...) ni retardar su ejecucin. (Las negritas y el subrayado son agregados).

CUARTO OTRISI DIGO: Que, no se presentan copias certificadas de los autos por ser el
estado el de ejecucin de fallo firme.

QUINTO OTROSI DIGO: Tenga presente lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil: artculo II
ltimo prrafo del Ttulo Preliminar (impulso del proceso), artculo 50 (deberes de los jueces),
124 (plazos mximos para emitir resolucin), articulo 145 inc. 3) (falta grave); todos ellos
concordados con el artculo 201 de Ley Orgnica del Poder Judicial.

Hinostroza A. (2006:33) en la jurisprudencia que cita seala: la expedicin de

pronunciamiento jurisdiccional tarda al plazo legal puede dar lugar a medida disciplinaria, pero
no es causal de nulidad. (Cas. N 3050 99/ICA, publicado en el diario oficial el peruano, el
08-04-2000, pg. 50010). Asimismo, la Ley Nm. 29574 artculo 5 que modifica los artculos 34
numeral 6 y 47 numeral 19 de la Ley nm. 29277, Ley de la Carrera Judicial la cual considera
como falta grave el no cumplir con expeditar las resolucin pertinentes dentro del trmino de
ley.

SEXTO OTROSI DIGO: Que, suscribo el presente el escrito conforme a lo dispuesto por el
artculo 290 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.

Lima, 07 de marzo del 2011

MEDIDA CAUTELAR SECUESTRO CONSERVATIVO CON
DESPOSESIN Y ENTREGA AL CUSTODIO
Expediente :

Especialista :
Escrito N :
Cuaderno :
Sumilla : MEDIDA CAUTELAR SECUESTRO CONSERVATIVO CON DESPOSESIN Y ENTREGA AL CUSTODIO

SR . JUEZ DEL...
LA EMPRESA .................................................identificada con R.U.C.
N ..............................., inscrita en la Partida Electrnica
N .......................... del Registro de -Personas Jurdicas de la ORLC, con
direccin domiciliaria en.....................................................;
debidamente representada por su Apoderado Judicial
Sr..........................................., identificado con DNI
N ...................................; con direccin domiciliaria
en.....................................................; con domicilio procesal ........,
a Ud. atentamente, decimos:

I.- PETITORIO FORMA Y MONTO DE LA MEDIDA CAUTELAR:

Que, en va de proceso cautelar y a efectos de asegurar el cumplimiento del pago dispuesto en el

mandato ejecutivo expedido en el cuaderno principal, solicitamos a vuestro Despacho se sirva
dictar medida cautelar en forma de "Secuestro Conservativo con Desposesin y entrega al
Custodio", sobre los distintos bienes muebles y enseres de propiedad del
Sr. ......................................................y la
Sra. ........................................................, que se encuentren ubicados en la

......................................................................,distrito de.................; lugar donde

tambin se le notificar la presente solicitud cautelar. El monto de la presente medida es hasta
por la suma de S/. ........................ (................................... y 00/100 nuevos soles).

II.- VIA PROCEDIMENTAL:

La presente solicitud cautelar se tramitar segn las normas del

Procedimiento Cautelar (Artculo 635 y siguientes del C.P.C.).

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Acontece Sr. Juez que con fecha ......................................... de 2000, la demandante se

vio obligado a interponer ante su Despacho una demanda ejecutiva sobre "Obligacin de Dar Suma
de Dinero" contra el Sr. ....................................... y la Sra......................................., a
fin de que por mandato judicial cumplieran con pagar la suma de S/. .................... nuevos
soles, generados por el no pago de una letra de cambio aceptada a favor de la demandante. Con
dicha aceptacin, el Seor .............................................. se convirti en obligado principal
de dichas obligacin cartular (dicha cambial asciende a S/. ......................... nuevos soles).

2. Dicha demanda ejecutiva tambin se hizo extensiva al pago de los intereses legales, y las costas
y costos del proceso.

3. Conforme a ello con fecha .... de ........................ de 2000, vuestro Despacho, luego de
verificar que la obligacin puesta a cobro era cierta, expresa, exigible y lquida, dict mandato
ejecutivo ordenando el pago de la suma adeudada.

4. Sin embargo, atendiendo a que hasta la fecha el emplazado ha hecho caso omiso a dicho
requerimiento; siendo evidente el peligro en la demora (pues hemos tomado conocimiento que el
ejecutado estara disponiendo y trasladando sus bienes), y con el propsito de garantizar el pago
contenido en el referido mandato ejecutiva, es que me veo obligado a solicitar la presente medida
cautelar a efectos de evitar que el demandado eluda maliciosamente el pago de sus obligaciones.
IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Sustentamos la presente medida cautelar en lo dispuesto por las siguientes

normas contenidas en nuestro Cdigo Procesal Civil.

608 del C.P.C.: Por el cual se establece que cualquier Juez puede, a pedido de parte, dictar
medida cautelar dentro de un proceso destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin
definitiva.
643: por el cual se establece que cuando la medida cautelar tiende a asegurar el pago dispuesto
en mandato ejecutivo, sta puede recaer sobre los bienes del deudor con carcter de secuestro
conservativo, con desposesin y entrega al custodio.

V.- MEDIOS PROBATORIOS:

Conforme al Artculo 640 del Cdigo Procesal Civil, relativo a la formacin del
cuaderno cautelar, ofrecemos el mrito de los siguientes documentos:
a) Copia Certificada de nuestra demanda.
b) Copia Certificada del mandato ejecutivo expedido en el Cuaderno
Principal.
c) Copia de la letra de cambio aceptada y no pagada por el demandado.

VI.- CONTRACAUTELA:

A fin de cumplir con lo dispuesto por el artculo 613 del Cdigo Procesal Civil
ofrecemos en calidad de contracautela, caucin juratoria hasta por la suma
de S/. ............................. nuevos soles con el objeto de asegurar los
posibles resarcimientos por daos y perjuicios que pudiera causar la ejecucin
de la medida cautelar. Para la validez de este acto cumplo con legalizar mi
firma, ante el secretario cursor.

VII.- ORGANO DE AUXILIO JUDICIAL:

En cumplimiento de lo dispuesto por el inciso 5) del Artculo 610 del Cdigo

Procesal Civil, solicitamos que se nombre como rgano de auxilio judicial
(depositario o custodio) a la Sra. ...............................................
identificada con L.E. domiciliada en Av. .............................................;
lugar donde sern depositados los bienes a secuestrar. Conforme a ello,
cumplimos con adjuntar copia legalizada de su Libreta Electoral.
VIII.- JUEZ COMPETENTE:

Conforme al Artculo 615 del C.P.C., el juez competente es el Juez de la

Demanda; en este caso el Juez del .... Juzgado Especializado en lo Civil de
Tacna.

POR TANTO: A Ud. Sr. Juez solicitamos admitir a trmite nuestra pretensin
cautelar conforme a su naturaleza y proveer conforme a ley.

PRIMER OTROSI DECIMOS: Que, adjuntamos en calidad de anexos los siguientes

documentos:

1-A: Copia Certificada de la demanda interpuesta en el principal.

1-B: Copia Certificada del Mandato Ejecutivo expedido en el Cuaderno
Principal.
1-C: Copia del L.E. de nuestro Apoderado,
Sr. ...............................................
1-D: Copia legalizada del Testimonio de Escritura Pblica de fecha ....
de ............ de 2000 extendida por el Notario ...
Dr............................................, donde consta el nombramiento de
nuestro Apoderado.
1-E: Copia del RUC de la Empresa..........................................
1-F: Copia legalizada del documento de identidad de la
Sra. .........................................rgano de auxilio judicial.
1-G: Arancel Judicial correspondiente por medida cautelar.
SEGUNDO OTROSI DECIMOS: Que solicitamos se tenga presente que de
conformidad con el Artculo 80 del C.P.C. otorgamos al
Dr......................................................, identificado con Reg. CAT
N ..........................., y al Dr. .......................................identificado
con CAT N .................. las facultades generales de representacin a que
se refiere el artculo 74 del C.P.C. Para tal efecto, declaramos estar
instruidos de la delegacin de facultades que otorgamos y sus alcances
jurdicos, ratificando el domicilio sealado en la introduccin.

TERCER OTROSI DECIMOS: Que, solicitamos se tenga presente que autorizamos

a los seores ............................................ identificado con L.E. N y al
Sr......................................., identificado con L.E. N.......................,
para que conjunta o indistintamente tengan acceso a la lectura y revisin del
expediente las veces que sea necesario, notificaciones por nota, recepcin de
documentos, oficios y recaudos.

CUARTO OTROSI DECIMOS: Que, de conformidad a lo dispuesto por el Artculo

653 del Cdigo Procesal Civil, solicitamos se autorice el cateo en el secuestro
en los ambientes del inmueble donde se encuentran los bienes de la
ejecutada, as como en su respectiva persona, sin causar perjuicios ni daos
de manera innecesaria.

QUINTO OTROSI DECIMOS: Que asimismo, solicitamos se autorice el descerraje

si fuera necesario y adems se oficie a la Delegacin Policial del sector a fin
de que se sirvan prestar las garantas del caso.

Tacna, .... de .. de 2008.-

Exp. N : 68-2011
Esp. Legal : Eudulfo Araujo Snchez
Cuaderno : Cautelar
Esc. N : Uno
Sumilla : Medida Cautelar de
MINISTRACION PROVISIONAL.
SEOR JUEZ DEL JUZGADO CIVIL DE PUENTE PIEDRA, SANTA ROSA Y
ANCON
DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA NORTE
PICSEGE SAN DIEGO S.A. , identificada con R.U.C N 20335914113 e
inscrita en la ficha No 134254 del Registro Mercantil de la
Oficina
Registral de Lima y Callao, debidamente representada por su gerente
doa JUANA SABINA PINEDA CARRION, identificada con DNI
10039541, sealando como domicilio real y procesal en AV. Antnez de
Mayolo N 1620 A, interior 01, Distrito de Los Olivos; a
Usted
atentamente digo:
I. PETITORIO, FORMA Y BIEN SOBRE EL QUE RECAERA LA MEDIDA
CAUTELAR
Que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 682 y ss. del cdigo
Procesal Civil,
solicitamos se dicte MEDIDA CAUTELAR DE MINISTRACION PROVISIONAL en
contra
de de:

Luis Alberto Rojas Tapia y

Joaquin Campos Machaca

Ambos con domicilio que viene ocupando ilegalmente un aproximando de

3,400.00 m2,
que es un rea menor del inmueble de nuestra propiedad constituido por la
Ex Parcela
Agrcola 56 Ex Haciendo los Gallinazos, hoy Programa de Vivienda San
Diego II Etapa
Distrito de Puente Piedra, en mz A sin numero.
La medida cautelar solicitada tiene por objeto que como medida preventiva
se nos de la
ministracion de la posesin del bien , que actualmente ocupan los
demandados en
perjuicio de nuestro derecho a la propiedad, ya que actualmente los
demandados vienen
ocupando de manera ilegitima, sobre el rea de nuestra propiedad que se
ubica en la
Parcela Agrcola N 56, Sector - Ex hacienda Los Gallinazos del Distrito de
Puente
Piedra debidamente inscrita en la ficha 1152760 del Registro de Propiedad
Inmueble
de la Oficina Nacional de los Registros Pblicos , que tiene una
extensin de
35,900.00 m2 , de los cuales el 8,913649 % del total que es
aproximadamente 3,200. 00
m2 le pertenece a URBANIZADORA VIRGEN DE LA SOLEDAD S.A,
el cual es
propietario y posesionario inscrito en Registros Pblicos en la propia ficha
registral. Si se
hace una simple operacin aritmtica se obtendr una extensin de los
32,700.00 m2
aproximadamente el 91.00 % del total de la ex parcela 56 es propiedad de
PICSEGE
SAN DIEGO S.A, tal y como se puede observar en la misma ficha 1152760
del Registro
de Propiedad Inmueble de la Oficina Nacional de los Registros Pblicos.
II. FUNDAMENTACION FACTICA DE LA MEDIDA CAUTELAR:
PRIMERO.- tenemos la firme conviccin de que la medida cautelar de
ministracion
provisional que peticionamos es la ms adecuada e idnea para garantizar
el derecho de
propiedad para cuya proteccin solicitamos la tutela jurisdiccional efectiva,
pues existe
peligro de que los demandados perturben la propiedad.
SEGUNDO.- Es necesario precisar al honorable juzgado que somos una
empresa que en
todos sus actos acta de manera transparente y de buena fe , pese a lo cual
afrontamos
en la actualidad el peligro de un inminente , injusto y arbitrario recorte del
pleno ejerci de
la posesin de nuestra propiedad que hemos adquirido correctamente ,
hechos con los
cuales se no estara causando considerables daos y perjuicios
econmicos , as como
irreparables daos a nuestro prestigio, buen nombre y reputacin
comercial , todo lo cual
le juzgado est en la obligacin de tutelar jurdicamente
TERCERO.- En la prctica comercial, es frecuente que al momento de
adquirir estas
areas de terreno exista al interior del mismo poseedores no propietarios que
se mantienen
en el sin ttulo valido o eficaz que justifique la detentacin, por lo cual,
expresa o
tcitamente, quienes nos dedicamos a este tipo de actividades asumimos la
tarea de
realizar procedimientos extrajudiciales o judiciales con miras a liberar el
bien de los
detentadores que de facto se puedan encontrar en el mismo.
QUINTO.- En vista que la concesin de todo medida cautelar
exige el inexorable
cumplimiento de los presupuestos, conocidos como verosimilitud del
derecho invocado y
peligro en la demora, seguidamente nos dedicamos a fundamentar cada
uno de ellos.
EL PREJUICIO que esta efectuando es que al estar en posesion esta
realizando
cambios que alteran nuestra propiedad, tales como cercos de materal noble
y
depredacion de tierra.
Finalmente, debemos manifestar de que existe peligro en la demora por
tratarse de
un proceso de conocimiento el cual es el mas lato de nuestro sistema
judicial.
SOBRE LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO
Nuestra empresa mantiene en la actualidad una situacin copropiedad
sobre el terreno
constituido por la parcela Agrcola N 56 , Sector Santa Ins
Bajo ( Ex haciendo
Gallinazos) del distrito de puente piedra , inmueble que
encuentra perfectamente
identificado y descrito en la ficha N 1152760 y en la Partida electronica y
NUESTRA
TITULARIDD ES INDISCUTIBLE.
FUNDAMENTO JURIDICO
Amparamos nuestra peticion en el ttulo preliminar art II, pus nos faculta a
solicitar todas
las medidas cautelares destinadas a evitar o suprimir provisonalmente el
abuso al estar
en posesion de nuestra propiedad.
CODIGO CIVIL:
Al titulo preliminar art II, pus nos faculta a solicitar todas las
medidas cautelares
destinadas a evitar o suprimir provisonalmente el abuso al estar en posesion
de nuestra
propiedad.
Art. 1135 ya que el bien es inmueble y concurren diversos acredores es
titular aquel que
tiene derecho inscrito en los Registros Publicos.
Art 2013 y 2016 ya que priorizan la certeza que se demuestra con los
documentos
inscritos en Registros Publicos.
CODIGO PROCESAL CIVIL:
Art. 608 el Juez competente para dictar la pesente medida cautelar es aquel
que conoce
del proceso y tiene la finalidad de hacer un prejuzgamiento, en el presente
caso existe
verosimilitud en cuanto nuestro se encuentra protegido por la FE
REGISTRAL.
Art. 687 afirma que ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede
disponerse
medidas cautelares destinadas a conservar nuestra propiedad en optimas
condiciones.
MEDIOS PROBATORIOS
Ofrecemos los siguientes medios probatorios:
1-C.- COPIA DE DEMANDA Y ANEXOS
1-D.- COPIA DE FICHA REGISTRAL DE LA PROPIEDAD
1-E.- CAUCION JURATORIA
CONTRACAUTELA
Ofrecemos como contracautela caucion juratoria hasta por el monto que el
Juzgado
estime necesario para asegurar el resarcimiento de los daos y perjuicios
que se pudieran
irrogar a los emplazados, para ello nuestra representante legal cumple con
legalizar su
firma ante el secretario cursor de acuerdoa lo normado por el articulo 613
del C.P.C.
ANEXOS
1-A.- Copia de DNI
1-B.- COPIA LITERAL DE PERSONERIA JURIDICA
1-C.- AL 1-E.- LOS MISMOS QUE SE MECIONAN EN LOS MEDIOS
PROBATORIOS.
1-F.- TASA JUDICIAL POR CONCEPTO DE MEDIDA CAUTELAR.
PRIMER OTROSIDIGO: Que de conformidad con los establecido por el art.
80 del
C.P.C. otorgo facultad de representacin a favor del letrado que suscribe la
presente, para
lo cual declaro estar instruido de los alcances que confiero y ratifico nuestro
domicilio
indicado en el inicio del presente escrito.
SEGUNDO OTROSIGO: Que, para los efectos de lectura de expediente,
tramite y
recojo de recaudos, copias certificadas, oficios, exhortos y cualquier otro
documento
similar, designamos a la Srta. IRIS YANINA PAJUELO CALDERON
TERCER OTROSIDIGO: Que, admitida que sea la presente medida cautelar
solicito
se sirva pedir el apoyo de la fuerza pblica para lo cual deber oficiar a la
DOES de la
PNP mediante oficio.
CUARTO OTROSIDIGO Que, solicitamos se ordene el DESCERRAJE.
POR TANTO:
A ud. Seor Juez, solicito se sirva admitir a trmite la presente y conceder la
medida
cautelar.
Puente piedra, 16 de agosto del 2011.

Concepto de Medida Cautelar

El Diccionario Jurdico Espasa define a las medidas cautelares como:

Medidas: Actuaciones judiciales a practicar o adoptar preventivamente en determinados

casos previstos en la Ley.

Cautelares: Aquellas que se pueden adoptar preventivamente por los Tribunales y estarn
en vigor hasta que recaiga sentencia firme que ponga fin al procedimiento en el que se
hayan acordado, o hasta que ste finalice; no obstante podrn ser modificadas o
revocadas durante el curso del procedimiento si cambiaran las circunstancias en virtud de
las cuales se hubieran adoptado

Ossorio (2006) define las medidas cautelares como:

Las dictadas mediante providencias judiciales, con el fin de asegurar que cierto derecho
podr ser hecho efectivo en el caso de un litigio en el que se reconozca la existencia y
legitimidad de tal derecho. Las medidas cautelares no implican una sentencia respecto de
la existencia de un derecho, pero s la adopcin de medidas judiciales tendentes a hacer
efectivo el derecho que eventualmente sea reconocido. (p. 584).

Por su parte Torrealba (2009), seala que la finalidad de stas es garantizar la ejecucin
de las decisiones judiciales, mediante la conservacin, prevencin o aseguramiento de los
derechos que corresponde dilucidar en el proceso. Apuntan pues, a evitar que las
sentencias se hagan ilusorias, a conservar la igualdad procesal mediante el mantenimiento
de las situaciones existentes al inicio del proceso y a impedir cualquier circunstancia que
pueda alterar las mismas. Tambin se destinan, como luego se detallar, a anticipar,
provisoriamente, la realizacin del fallo de fondo.

Parafraseando a Torrealba, se tiene as la Medida Cautelar es una institucin de naturaleza

procesal de incuestionable valor dentro de la rama del derecho procesal, en razn de que
permite a los justiciables una mayor seguridad jurdica, en el sentido de precaver que un
fallo judicial quede ilusorio o no pueda ejecutarse cabalmente.
Por lo antes expuesto, es necesario entender que el derecho a la tutela judicial cautelar no
es ms que como una manifestacin del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva.
En realidad, se trata de una de sus modalidades ms esenciales, y en el contencioso
administrativo cobra mayor relevancia, por cuanto existe la alta probabilidad de que la
sentencia final que declara procedente la pretensin del recurrente y condena a la
Administracin a una prestacin, resulte inejecutable por haberse modificado la situacin
fctica o jurdica existente al inicio de la causa, o bien, porque para el momento en que se
dicta la sentencia de fondo, se le haya producido alguna prdida irreparable a quien ha
ganado el juicio. (Torrealba, 2009).

Requisitos de Procedencia

De acuerdo con la doctrina procesal, plenamente aplicable al contencioso-administrativo,

los elementos fundamentales al momento de examinar la procedencia de las medidas
cautelares, son, en primer lugar, la apariencia de buen derecho o fumus boni iuris (no
plena prueba sino la argumentacin razonable acompaada de una prueba sumaria).
Consiste en un juicio preliminar acerca de la verosimilitud de la procedencia de la
pretensin interpuesta, que debe lucir como de probable acogida en la sentencia de fondo.

A este requisito del fumus boni iuris, se le define como: la indagacin que hace el juez
sobre la probabilidad cualificada, sobre la apariencia cierta, de que el derecho invocado
por el solicitante de la medida cautelar en la realidad exista y que, en consecuencia, ser
efectivamente reconocido en la sentencia final. Se trata de la apariencia de que la
pretensin del solicitante prosperar en el fallo de fondo.

Hay que resaltar que, a fin de que el actor cumpla su carga procesal para demostrar esta
apariencia de buen derecho, no resulta suficiente que ste se limite a alegar la
procedencia de su pretensin, sino que deber acompaar algn tipo de prueba que
permita al juez presumir objetivamente que al solicitante le acompaa ciertamente el
derecho invocado.

Por su parte, el peligro en la mora o periculum in mora, vinculado con la irreparabilidad

de los daos, se refiere al peligro de dao que teme el solicitante de que no se satisfaga su
derecho o que ste resulte infructuoso como consecuencia del tiempo que deber esperar
para obtener la tutela judicial definitiva. Estos daos irreparables resultan una condicin
para la suspensin de efectos del acto impugnado, daos que no podrn ser genricos,
eventuales o inciertos, sino que debern consistir en un perjuicio especial que lesione
directa y personalmente la esfera jurdica del solicitante. Asimismo, se seala que para la
jurisprudencia su produccin tiene que derivarse directamente del acto administrativo
impugnado, en una relacin de causalidad ejecucin del acto-dao irreparable producido,
as como que no pueden ser los derivados como una consecuencia natural o normal del
acto administrativo, sino que ser necesario que se trate de efectos extraordinarios.

Sobre el periculum in mora, siguiendo la clsica distincin de la doctrina italiana, algunos lo

dividen entre el peligro en la infructuosidad del fallo (ejecucin imposible) y el peligro en el
retardo (dao irreparable que sufrir el demandante por el tiempo aunque la sentencia
definitiva declare su derecho, es decir, el periculum in damni). A este ltimo tipo se le
describe como aquel que se refiere al peligro de la ineficacia de la sentencia, en el sentido
de que el fallo pueda ejecutarse pero que para el momento de tal ejecucin ya carezca de
inters para el actor, quien, al no haber podido usar de su derecho durante el proceso, ya
no le es posible servirse de l.

Un tercer elemento es el de la ponderacin de los intereses pblicos en juego.

Conjugados con la ponderacin de intereses, la apariencia de buen derecho y el peligro en
la mora determinan la procedencia o no de la medida cautelar, y es en este campo en el
cual el juez tiene margen de apreciacin.

La ponderacin de intereses no se refiere a que basta cualquier inters general para

impedir el otorgamiento de la medida cautelar, puesto que toda la actividad administrativa
debe estar presidida por la satisfaccin del inters general, sino de un inters general
concretizado y de cierta gravedad. Este elemento puede jugar tanto a favor como en contra
de que se acuerde la medida cautelar, y debe ser examinado autnomamente (aunque de
forma armnica) con los restantes.

Por ltimo se tiene que la base legal de los ya explicados requisitos se encuentra en el
Artculo 104 de la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, el cual
dispone:

A peticin de las partes, en cualquier estado y grado del procedimiento el tribunal podr
acordar las medidas cautelares que estime pertinentes para resguardar la apariencia del
buen derecho (fumus boni iuris) y garantizar las resultas del juicio (periculum in
mora)ponderando los intereses pblicos (ponderacin de los intereses pblicos)
generales y colectivos concretizados y ciertas gravedades en juego, siempre que dichas
medidas no prejuzguen sobre la decisin definitiva.

Caractersticas de las Medidas Cautelares

A travs de la doctrina y jurisprudencia se ha resaltado constantemente que la tutela

cautelar se destina a evitar los perversos efectos de la duracin del proceso, puesto que es
precisamente esta duracin la que determina la necesidad de sta.

Partiendo de esa importancia de la proteccin cautelar en el contencioso-administrativo, se

pueden apuntar, siguiendo a Torrealba (2009), sus caracteres generales ms resaltantes.
En ese sentido se sealan las siguientes:

-Provisionalidad (su funcin cesa al dictarse el fallo de fondo);

-Instrumentalidad (son instrumento o medio del proceso y por tanto accesorias a la causa
principal en la cual se dictan); Explica Piero Calamandrei que las medidas cautelares no
constituyen un fin en s mismas, sino que slo sirven para proteger, precaver o prevenir un
fallo principal, de tal manera que son un instrumento del proceso para garantizar la eficacia
y efectividad del proceso mismo. No es concebible en el moderno Estado Social de
Derecho la posibilidad de medidas cautelares autnomas puesto que ello seria, al menos
en nuestro pas, indudablemente inconstitucional

-Sumariedad (brevedad y prescindencia del proceso de cognicin para su resolucin dada

la urgencia);

-Revocabilidad (su otorgamiento y duracin depende de la situacin fctica, por lo cual es

mutable);

-Inexistencia de cosa juzgada (consecuencia de la anterior);

-Adecuacin (congruencia con la pretensin de fondo)

-Jurisdiccionalidad (operan dentro del proceso). Las medidas cautelares son disposiciones
jurisdiccionales en aras de proteger o precaver que el fallo de un juicio principal quede
infructuoso o ilusorio en su ejecucin y, por otra parte, la efectividad del proceso
jurisdiccional. Atendiendo a esta definicin existen razones formales y materiales para
afirmar el carcter de Jurisdiccionalidad de las medidas cautelares. Las razones formales
apuntan a su finalidad, esto es, la finalidad preponderante y fundamental est en proteger
la futura ejecucin de un fallo y los fallos slo pueden ser conocidos, sustanciados y
decididos por los rganos jurisdiccionales.

Procedencia de medidas cautelares en un

proceso de repeticin

En los procesos de repeticin la entidad estatal puede perfectamente

hacer uso de las medidas cautelares, para evitar con estas que el
demandado se insolvente y al ser condenado no tenga con que pagar; en
un proceso de repeticin se podrn solicitar las medidas de embargo y
secuestro de conformidad con lo sealado en el inciso primero del
artculo 23 de la ley 678 de 2001, dicho inciso seala:

En los procesos de accin repeticin son procedentes las medidas de

embargo y secuestro de bienes sujetos a registro segn las reglas del
Cdigo de Procedimiento Civil. Igualmente, se podr Decretar la
inscripcin de la demanda de bienes sujetos a registro.

Ahora bien para que estas medidas sean admitidas en necesario que se
cumplan los siguientes requisitos:
 La entidad demandante debe prestar caucin con el fin de que se
indemnicen los posibles perjuicios que puedan acaecer al demandado, como
consecuencia del decreto de las medidas.
Deben solicitarse en las demanda, toda vez que estas deben ser
decretadas con anterioridad a la notificacin del auto admisorio.
Adems se deben reunir los requisitos especiales que contengan las
normas de procedimiento vigentes.
Las medidas cautelarles una vez decretadas se mantendrn hasta el final
del proceso, momento en que se levantaran si el demandado es absuelto
es posible con anterioridad a la sentencia levantar las medidas
cautelares decretadas?
La medidas cautelares decretadas en el proceso de repeticin podrn ser
levantadas con anterioridad al fallo cuando el demandado preste caucin
en dinero que garantice el pago del fallo en caso de ser condenado, cuyo
monto ser sealado por el juez.
La finalidad de las medidas cautelares es garantizar con los bienes del
demandado el pago de la condena en caso de que este no tenga con que
pagar; hay que sealar de igual manera que estas medidas tambin
proceden en el llamamiento en garanta con fines de repeticin as como
en la ejecucin del fallo.
En qu consisten las medidas cautelares de
embargo y secuestro?

Las medidas cautelares son el embargo y el secuestro, el objetivo de

estas medidas es evitar la insolvencia del deudor, tambin se busca con
dichas medidas asegurar el cumplimiento de la obligacin por parte de
este, ya que si no responde por el cumplimiento, se pueden rematar sus
bienes y de esta manera cumplir con la obligacin.
El embargo es una medida judicial que se toma para sacar los bienes del
deudor del comercio, pero existen unos bienes que no se pueden
embargar, los cuales se encuentran consagrados en el artculo 1677 del
cdigo civil, los cuales son los siguientes:
El salario mnimo convencional.
El lecho del deudor y el de su familia, la ropa.
Los libros de la profesin del deudor.
Los instrumentos utilizados para la enseanza de algn arte o ciencia.
 Los uniformes o equipos de los militares.
Los utensilios necesarios para el trabajo del deudor.
Los alimentos y combustibles para el consumo durante un mes.
La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente.
Los derechos cuyo ejercicio es personal, como el de uso y habitacin.
Por otro lado, el secuestro, es el depsito de una cosa que se disputan
dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituir al que obtenga
una decisin a su favor. La persona que debe restituir la cosa a quien
obtenga la decisin a su favor se denomina secuestre. El secuestro se
encuentra regulado por el cdigo civil.
Respecto al embrago, con este se busca evitar que el deudor de manera
intencional se insolvente o que por alguna circunstancia los bienes que le
pertenecen dejen de ser de su propiedad, y el secuestro es la guarda de
dicho bien hasta que la obligacin sea satisfecha.
Cuando nos referimos a secuestro como medida cautelar, estamos
hablando de secuestro judicial, ya que este se divide en convencional y
judicial; el convencional se constituye por el consentimiento de las
personas que se disputan el objeto, y el judicial es el que se constituye
por decreto de autoridad judicial.
Por ejemplo Juan demanda a Mara para que le pague la suma
de dinero que le prest y que est contenida en una letra de cambio y
como medida cautelar Juan pide al Juez que embrague los bienes de
Mara y ordene su secuestro como garanta de que si ella no paga, esos
bienes puedan ser rematados y as se le pueda pagar.
Medidas que pueden ser tomadas por el juez
de tutela y agencia oficiosa

La tutela es una institucin creada para la proteccin de los derechos

fundamentales por ende su resolucin es pronta y con trminos muy
cortos para que de manera urgente se satisfagan los derechos
vulnerados por las autoridades encargadas de darles la correspondiente
proteccin. Por lo mismo en el trmite de una accin de tutela el juez
puede tomar todas las medidas necesarias para proteger el derecho
conculcado an antes de fallar al respecto.
De conformidad con lo sealado en el artculo 7 del decreto 2591 de
1991 el juez de tutela puede tomar cualquiera de las siguientes medidas
provisionales para proteger el derecho alegado como vulnerado en la
accin de tutela desde el momento en que se presento la solicitud:
Suspender la aplicacin del acto concreto que este causando la
amenaza al derecho fundamental.
Ejecutar de oficio o a peticin de parte medidas de conservacin o
seguridad para evitar que se produzcan otros daos.
Ordenar todo lo que sea procedente para proteger el derecho.
En cuanto a la decisin del juez de tutela de suspender el acto que
amenaza o vulnera el derecho fundamental, este de oficio o a peticin de
parte una vez decretada la suspensin provisional podr disponer que se
contine con la ejecucin de dicho acto con la finalidad de evitar
perjuicios al inters pblico. En cuanto a cualquier otra medida cautelar el
juez en cualquier momento, pero por decisin debidamente fundada
podr hacerla cesar.
Por otro lado en cuanto a la admisin de la agencia oficiosa en la tutela,
esta es posible ejercerla cuando la persona a la que se le est
vulnerando o violando el derecho fundamental no est en condiciones de
poder ejercer la accin por s misma, ya sea por incapacidad o por
estado de indefensin.
La agencia oficiosa puede ser ejercida por cualquier persona, incluso por
el defensor del pueblo y los personeros municipales; quien acta como
agente oficioso no necesita ser abogado porque incluso la misma
persona que se vea vulnerada o amenazada en sus derechos
fundamentales puede ejercer la accin por s misma, lo que no significa
que no se pueda actuar por intermedio de apoderado
Sin embargo el requisito que impone el decreto 2591 de 1991 en su
artculo 10 al agente oficioso es que se manifieste que se acta como tal
en la accin.

Medidas cautelares (Derecho Procesal)

 Texto

Normativa aplicada

Vase tambin

I. CONCEPTO

Las medidas cautelares son aquellas que se adoptan en un proceso con la finalidad de
asegurar un resultado futuro que pueda producirse en el mismo. Su objeto es preservar
anticipadamente una consecuencia previsible que debe realizarse en el curso del proceso.

Las medidas cautelares tienen una regulacin genrica en la Ley de Enjuiciamiento Civil que
contiene una normativa de carcter general de las medidas cautelares, que podr utilizarse
como supletoria para resolver dudas que puedan surgir en la aplicacin de las normas
especiales que se ocupan de determinadas medidas cautelares particulares y en la
interpretacin de sus lagunas, porque todas las medidas precautorias participan, en principio,
de las mismas caractersticas generales, responden a unos similares principios y sirven a unos
fines comunes de aseguramiento del resultado futuro del proceso.

El Tribunal Constitucional destaca esa finalidad diciendo "todas las medidas cautelares
responden a la necesidad de asegurar, en su caso, la efectividad del pronunciamiento futuro
del rgano judicial, esto es, de evitar que un posible fallo favorable a la pretensin deducida
quede (contra lo dispuesto en el artculo 24.1 CE) desprovisto de eficacia" (sentencia
218/1994).

II. RGIMEN GENERAL EN LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL

La derogada Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881 no contena una regulacin unitaria o

general de las medidas cautelares, pues ni siquiera las contemplaba en su finalidad
jurisdiccional de aseguramiento de los derechos debatidos en el proceso, tratando esta
materia de manera dispersa y difusa, con una carencia total de sistemtica y absoluta
desorganizacin,

La Ley de Enjuiciamiento Civil -Ley 1/2000, 7 enero- resolvi ese desorden aplicando un
tratamiento general a las medidas cautelares en el Libro III, cuyo Ttulo IV, que lleva la
rbrica "De las medidas cautelares", en el conjunto de los artculos 721 y siguientes y ofrece
un detenido catlogo del tratamiento procesal de la materia, mediante una regulacin
genrica que intenta abarcar todas las cuestiones que suscite su aplicacin prctica.

Resulta destacable que la Ley de Enjuiciamiento Civil reconozca que la medida cautelar
constituye una parcela de la actividad judicial y participa de la naturaleza de la tutela
jurisdiccional, pues en su artculo 5.1 la incluye entre las clases de tutela jurisdiccional
diciendo "se podr pretender de los tribunales...la adopcin de medidas cautelares y
cualquier otra clase de tutela que est expresamente prevista por la Ley".

Esta perspectiva ha llenado un vaco que haba generado cierta resistencia de los Jueces y
Tribunales en la concesin de determinadas medidas cautelares, generalmente civiles,
interesadas por las partes (embargos preventivos, anotaciones de demanda), posicionamiento
que encontraba soporte en el desbarajuste normativo derogado y que responda al recelo con
que nuestro sistema procesal contempl las medidas cautelares, hasta el punto que la Ley de
Enjuiciamiento Civil de 1881 no admita ms que el embargo preventivo como medida anterior
a la demanda, restriccin que impeda a los Jueces adoptar ninguna medida precautoria antes
del inicio del juicio. El reconocimiento explcito que hace la Ley de esa actividad aseguradora
como integrante de la potestad jurisdiccional (artculo 117 Constitucin Espaola) y
complemento necesario e imprescindible de la tutela judicial de los derechos de los
ciudadanos (artculo 24 Constitucin) permite abandonar esa animosidad con que en el pasado
fue contemplada por los rganos competentes para la adopcin de tales medidas
afianzadoras.

Esa condicin de institucin integrante de la funcin jurisdiccional ha sido destacada por el

Tribunal Constitucional "el legislador no puede eliminar la posibilidad de adoptar medidas
cautelares dirigidas a asegurar la efectividad de la sentencia estimatoria, pues con ello se
vendra a privar a los justiciables de una garanta que se configura como contenido del
derecho a la tutela judicial efectiva" (Sentencias 238/1992; 218/1994); y refirindose a los
rganos jurisdiccionales considera susceptible de amparo los actos u omisiones que vengan a
negar decisivamente la proteccin procesal de los derechos e intereses legtimos cuya tutela
se pretende ante los tribunales (Sentencia 237/1991); en suma, "cuando afecte a medidas
cautelares que pretenda evitar un dao sobre los derechos e intereses controvertidos en el
proceso principal que de producirse acarreara que el objeto de esos derechos o intereses
desapareciera o resultara tan gravemente afectado, que sus titulares, aunque obtuvieran una
resolucin de fondo favorable, no pudieran ejercerlo o, cuando menos, no pudieran
desarrollar todas las facultades que lo conformaban inicialmente" (Sentencias 218/1994;
27/1995).

Y en esa misma lnea se mueve el artculo 721.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil cuando
atribuye a las medidas cautelares la funcin de "asegurar la efectividad de la tutela judicial
que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria".

III. REQUISITOS GENERALES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Los presupuestos imprescindibles que condicionan la adopcin de las medidas cautelares

guardan ntima relacin con el derecho material que se pretende asegurar con su concesin.
El artculo 728 enumera los principios a que ha de responder la solicitud de medidas
cautelares para que pueda ser acogida por el Juez: a) peligro por la mora procesal, b)
apariencia de buen derecho y c) caucin.

1. Peligro por la mora procesal (periculum in mora)

Tiene su razn de ser este requisito en el transcurso de tiempo que necesariamente ha de

producirse entre la presentacin de la demanda y la resolucin judicial definitiva del asunto,
pues aunque contramos con organismos judiciales sumamente diligentes y eficaces, el
cumplimiento de los trmites procesales conlleva una dilacin temporal de la decisin del
litigio, cuyo transcurso puede suponer un riesgo para la efectividad del resultado del mismo,
que convierta en ilusoria la legtima expectativa de quien acude a los tribunales con la
esperanza de ver reconocidos sus intereses que se resuelven en la sentencia.

No se trata de un presupuesto amparado en el principio constitucional del derecho a un

proceso sin dilaciones indebidas (artculo 24.2 Constitucin espaola), sino que responde a
eventualidades que pueden afectar al derecho material discutido en la litis y que
previsiblemente conviertan en ilusoria una posible resolucin estimatoria del pleito, situacin
que se hace acreedora a la adopcin de las medidas protectoras tendentes a soslayar esa
posibilidad atentatoria de la tutela judicial que otorgue la sentencia estimatoria.

Este presupuesto admite una doble perspectiva que habr de ser valorada por el Tribunal a
quien se solicite la medida cautelar.

Por una parte, tiene un marcado sentido objetivo atinente a la conservacin los bienes del
deudor hasta la finalizacin del asunto y la posible efectividad de la condena sobre los
mismos.

Y, por otro lado, esa apreciacin habr de conectarse con la situacin personal del solicitante
tendente a conseguir el propsito de que un retardo en la ejecucin forzosa resulte
infructuosa por la desaparicin de los bienes sobre los que pudo haberse realizado.

Su objetivo inmediato es procurar que los bienes jurdicos -cualquiera que sea su clase o
naturaleza- que pertenecen al acervo patrimonial del sujeto pasivo permanezcan integrados
en l, para que desaparezca el riesgo de que se difumine la efectividad de una eventual
resolucin favorable al instante de la medida.

La apreciacin del peligro que puede suponer la tramitacin del proceso deber justificarse
por el solicitante de la medida, pues as lo dispone el artculo 728.1 Ley Enjuiciamiento
Civil"Solo podrn acordarse medidas cautelares si quien las solicita justifica, que, en el caso
de que se trate, podran producirse durante la pendencia del proceso, de no adoptarse las
medidas solicitadas, situaciones que impidieren o dificultaren la efectividad de la tutela
judicial que pudiera otorgarse en una eventual sentencia estimatoria".

2. Apariencia de buen derecho (fumus boni iuris)

Este requisito impone al solicitante el deber de presentar con la solicitud instrumentos

probatorios que respalden la pretensin cautelar. "El solicitante de medidas cautelares
tambin habr de presentar con su solicitud los datos, argumentos y justificaciones
documentales que conduzcan a fundar, por parte del tribunal, sin prejuzgar el fondo del
asunto, un juicio provisional indiciario favorable al fundamento de su pretensin" (artculo
728.2 Ley Enjuiciamiento Civil). La Ley Orgnica 13/2009, de 3 de noviembre, de reforma de
la legislacin procesal para la implantacin de la Oficina judicial, modifica este apartado,
suprimiendo la expresin "- o por otros medios si carece de documentos"- e introduciendo la
siguiente frase final en sustitucin de aquella "En defecto de justificacin documental, el
solicitante podr ofrecerla por otros medios de prueba, que deber proponer en forma en el
mismo escrito".

Tiene un marcado cariz material, en cuanto que est referido a la aparente prosperabilidad
que ofrezca la pretensin instada, lo que obliga a efectuar un somero examen inicial del
derecho pretendido y de su fundamento probatorio, que permita alcanzar la conviccin de
que indiciariamente tiene visos de prosperabilidad la accin que se ejercita. Como
expresamente dice el artculo que lo regula, no se exige un estudio profundo del asunto, sino
anlisis superficial, aunque suficiente, que permita apreciar la concurrencia de los indicios de
que quien solicita la medida tiene un pice de razn en su reclamacin. Guardando las
distancias, es una situacin semejante a la que se contempla por el artculo 384 Ley
Enjuiciamiento Criminal para decretar el procesamiento de un investigado.

3. Caucin

La adopcin de las medidas cautelares est subordinada a la prestacin de caucin bastante y

adecuada -correlativa a la limitacin o dificultad que su aplicacin reporte al que la padece-
que garantice los daos y perjuicios que puedan originarse al patrimonio del sujeto pasivo que
las soporta. Tiene carcter necesario e imprescindible, pues ni an en situaciones de urgencia
es posible prescindir de su prestacin; de forma que, salvo que expresamente el precepto
legal especfico la dispense, el solicitante de medidas habr de ofrecer en su escrito de
solicitud la clase y suficiencia de la caucin aseguradora de los daos que pueda irrogar su
concesin. Y su necesariedad viene acentuada por el hecho de que su prestacin ha de ser
anterior a la ejecucin de la medida decretada. Aunque se impone el ofrecimiento a quien las
pretende, la determinacin de la fianza corresponde a las facultades del Tribunal (artculo
728.3 Ley Enjuiciamiento Civil). Se aparta as el modelo legislativo del sistema establecido
por la Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa que somete la exigencia de caucin a
la discrecionalidad del Tribunal para la adopcin de medidas cautelares; puesto que el
artculo 133.1 de la misma dictamina que "...podr exigirse la prestacin de caucin o
garanta suficiente". No obstante, el Tribunal podr dispensar de la obligacin de prestar
caucin en los procedimientos en los que se ejercite una accin de cesacin en defensa de los
intereses colectivos y de los intereses difusos de los consumidores y usuarios, atendidas las
circunstancias del caso.

4. Valoracin de los requisitos

La caucin no ostenta autntica cualidad de requisito de la adopcin de las medidas

cautelares, porque en realidad responde a un aspecto accesorio o secundario de la medida
cautelar, en cuanto tiene una virtualidad subordinada a los otros dos elementos examinados,
pues nicamente surge en el proceso cuando aquellos han resultado determinantes de la
concesin de la medida. La caucin es un requisito necesario para la ejecucin de la medida
cautelar, pero que no existe hasta que se ha tomado la decisin sobre la concesin de la
medida solicitada. Se incorpora al proceso cuando ya se ha resuelto la cuestin esencial que
se debate en la solicitud de medidas cautelares y se convierte en presupuesto necesario de su
ejecucin, pero hasta entonces carece de viabilidad.

Esa condicin sita a la caucin en un segundo plano respecto de los autnticos presupuestos
o requisitos propios -como dice la sentencia de la Audiencia Provincial de Zaragoza 5 abril
2001- de las medidas cautelares, que son el peligro de la mora y la apariencia de buen
derecho.

Limitados tales requisitos, an puede resaltarse el papel preponderante del periculum in

mora, como requisito nuclear de la concesin de la medida, al estar orientado a evitar la
desaparicin de los bienes que el transcurso del tiempo conlleva "el requisito del periculum in
mora es el presupuesto bsico para la adopcin de cualquier medida cautelar" (sentencia
Audiencia Provincial Valencia 6 julio 2000), a cuyo derredor gira la valoracin de la apariencia
de buen derecho, porque, en definitiva, la efectividad de una posible sentencia estimatoria
solo obtendr cumplida satisfaccin si se han adoptado las precauciones necesarias para
impedir el riesgo de difuminacin de los bienes del demandado que la dilacin temporal del
proceso comporta.

El predominio del peligro de la mora no supone prescindir del valor del otro presupuesto, el
fumus boni iuris, al que tambin habr de prestarse la atencin que merece, como
complemento necesario del anterior. Pero, precisamente, su carcter complementario la
relega a un segundo plano. Una ponderada valoracin de la conjuncin de ambos elementos
dictar las pautas a seguir en la concesin de la medida cautelar que se interesa en cada caso
concreto.

La preponderancia del primero de los requisitos, el periculum in mora, se pone de manifiesto

por el artculo 39 del Convenio de Bruselas que "faculta al Juez para adoptar las medidas
cautelares, sin prueba ni alegacin sobre el fumus boni iuris, cuando se den los supuestos de
periculum in mora sealados por la lex fori (sentencia Tribunal Supremo 5 septiembre 2006).

IV. SUSTITUCIN DE LA MEDIDA CAUTELAR POR UNA FIANZA

La Ley de Enjuiciamiento Civil incorpora la novedad de permitir que la medida cautelar

acordada sea sustituida por la prestacin de caucin suficiente y bastante por parte del
destinatario de la misma, con lo que se le facilita la continuidad de su desenvolvimiento
patrimonial, evitando que el sometimiento a medidas que repercutan sobre su actividad y
dificulten o perjudiquen seriamente su economa, quedando, no obstante, garantizado
mediante esa caucin sustitutoria el efectivo cumplimiento de la sentencia estimatoria que se
dictare (articulo 746 Ley Enjuiciamiento Civil.

V. CARACTERSTICAS PROPIAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

1. Jurisdiccionalidad

Se trata de medidas que solo las puede decretar el rgano jurisdiccional competente, como
resulta de las potestades jurisdiccionales amparadas en el artculo 117 de la Constitucin y
que implcitamente establece el artculo 721.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil; sin que
ningn otro organismo ostente competencia para pronunciarse sobre su adopcin. Incluso las
que deriven de actuaciones arbitrales, habrn de ser interesadas ante los Tribunales
ordinarios, (artculo 722 Ley Enjuiciamiento Civil) As resulta tambin de la atribucin de
competencia a los Tribunales espaoles para adoptar medidas provisionales o de
aseguramiento respecto de personas y bienes que se hallen en territorio espaol y deban
cumplirse en Espaa La L.O. 7/2015, de 21 de julio, por la que se modifica la L.O. 6/1985, de
1 de julio, del Poder Judicial recoge ahora en el Artculo 22 sexies que Los Tribunales
espaoles sern competentes cuando se trate de adoptar medidas provisionales o de
aseguramiento respecto de personas o bienes que se hallen en territorio espaol y deban
cumplirse en Espaa. Sern tambin competentes para adoptar estas medidas si lo son para
conocer del asunto principal..

2. Rogacin de parte

Las medidas cautelares solo pueden acordarse si media peticin de parte (artculo 721.1 y
722.1 Ley de Enjuiciamiento Civil), careciendo el Juez de la posibilidad de su adopcin de
oficio, pues lo prohbe terminantemente el nmero 1 del artculo 722 Ley de Enjuiciamiento
Civil ("no podrn en ningn caso ser acordadas de oficio por el tribunal"). Si bien,
inmediatamente el mismo prrafo del precepto hace una salvedad a esa prohibicin
categrica, permitiendo su adopcin discrecional por el Juez cuando se trata de procesos
especiales.

3. Instrumentalidad o accesoriedad

Deriva esta cualidad de su condicin accesoria del proceso principal cuyo resultado
satisfactorio pretende asegurar su adopcin. Por ello, debe responder a un criterio de
proporcionalidad con la finalidad que persigue. Carece de autonoma e independencia y est
condicionada por el objeto del litigio a que se refiere (artculo 726.1,1 Ley Enjuiciamiento
Civil).

4. Provisionalidad

Integra otra de las notas que tradicionalmente ha caracterizado a las medidas cautelares, en
cuanto que tiende a satisfacer una necesidad inmediata de aseguramiento de un resultado
futuro, que subsistir hasta que se resuelva el asunto principal y determine la innecesariedad
de su mantenimiento (artculo 726.2 Ley Enjuiciamiento Civil), por ello la susceptibilidad de
modificacin y alzamiento prevista en el mismo precepto.

5. Temporalidad

Esta condicin est estrechamente ligada a la anterior de la que puede distinguirse porque
cualquiera que sea las circunstancias o avatares que se produzcan en la litis, la medida
cautelar tiene una duracin predeterminada que producir su extincin y alzamiento de
efectos en un momento preciso del proceso.

6. Sistema de numerus apertus

La nueva Ley de Enjuiciamiento Civil contiene un catlogo amplio y detallado de las diversas
medidas cautelares que pueden adoptarse en el que trata de acoger una variada casustica
dimanante de las diversas situaciones jurdicas que puedan integrar el objeto del proceso, a
pesar de lo cual, no pretende atender a todas los supuestos que en la prctica forense puedan
plantearse, introduciendo a la postre una frmula general integradora que admite la adopcin
de cualquier medida encaminada a asegurar el resultado definitivo del pleito: "aquellas otras
medidas que, para la proteccin de ciertos derechos, prevean expresamente las leyes, o que
se estimen necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiere otorgarse
en la sentencia estimatoria que recayere en el juicio" (artculo 727,11 Ley Enjuiciamiento
Civil).

7. Discrecionalidad

Tiene su antecedente en la jurisdiccionalidad y dispositividad mencionadas. Consiste en que

su concesin no viene determinada por la pretensin de la parte que las interesa, sino que la
prosperabilidad de su adopcin queda subordinada a la facultad discrecional del rgano
competente para acordarlas, quien deber realizar un anlisis detenido de las circunstancias
concurrentes en el supuesto que se le plantea para despus pronunciarse acerca de su
concesin.

8. Sentido patrimonial
Toda la normativa reguladora de las medidas cautelares de carcter general est imbuida de
un profundo sentido patrimonial, pues se orienta particularmente hacia la proteccin de
intereses econmicos y procura que la garanta que integra la medida recaiga sobre bienes
patrimoniales.

VI. CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES

Pueden distinguirse las de carcter personal y las de ndole patrimonial.

1. Personales

Se apartan de los principios caractersticos generales de las medidas cautelares. Tienen, por
ello, un carcter excepcional, porque solo son aplicables en determinados procesos.

En este tipo de medidas no suele regir la exigencia de los requisitos propios de las
patrimoniales, especialmente el fumus boni iuris, porque la adopcin de las mismas est
condicionado por una especial relacin de parentesco o por estrechos vnculos personales
entre las partes, que excluye la concurrencia de aquel requisito. Asimismo, destaca la mayor
discrecionalidad de que goza el Juez para adoptarlas y, como exigencia ms caracterstica, la
necesaria intervencin del Ministerio Fiscal, porque suelen dictarse para asegurar situaciones
que precisan su actuacin de oficio y como salvaguarda de los derechos debatidos que afectan
a personas a las que representan (menores, incapaces, procedimientos penales)

Reciben esta denominacin porque recaen sobre derechos de la personalidad, imponiendo

frecuentes limitaciones a su ejercicio.

Son propias de los procesos penales y de los juicios civiles relativos a menores, incapaces,
filiacin, paternidad y de ndole matrimonial.

Admite muy variadas modalidades de contenido, que estar condicionado y determinado por
el fin que se trate de preservar: La primera, ms trascendente y rigurosa de ellas, es la
prisin, propia del derecho penal. De las restantes, las ms usuales suelen ser las
prohibiciones de acercamiento, comunicacin y libre circulacin; la atribucin de custodia de
menores; fijacin de rgimen de visitas.

2. Patrimoniales

Comparten su naturaleza con las medidas de carcter general, por responder a un marcado
fin econmico. Generalmente consisten en la adopcin de medidas para preservar el
patrimonio sobre el que hacer efectiva la resolucin que recaiga y en la prestacin de fianzas
que garantice el pago de responsabilidades pecuniarias futuras.

VII. SOLICITUD Y TRAMITACIN DE MEDIDAS CAUTELARES

Para su solicitud no es preceptiva la intervencin de Abogado, ni de Procurador (artculos.

31.1,2 y 23.1,3 Ley de Enjuiciamiento Civil); y pueden interesarse conjuntamente con la
demanda -que es la frmula ms usual- o anticipadamente cuando razones de urgencia lo
aconsejen. En este caso tienen un perodo de validez de veinte das. Transcurrido ese plazo
sin que se presente la demanda, la medida caduca. Su concesin est precedida de audiencia
de la parte contraria con posible aportacin y prctica de prueba pertinente, excepto en los
supuestos de urgencia perentoria, en que la medida podr decretarse provisoriamente,
inaudita parte, relegndose la comparecencia para un momento posterior a su concesin,
supuesto en el que la padece podr formular oposicin (artculos 730 y siguientes Ley
Enjuiciamiento Civil).

Esas medidas tambin podrn solicitarse y concederse en segunda instancia y durante la

tramitacin del recurso extraordinario por infraccin procesal o de casacin (artculo 723.2
Ley Enjuiciamiento Civil).

La resolucin que conceda la medida cautelar no es susceptible de recurso de casacin

(sentencia Tribunal Supremo 5 septiembre 2006).

La Ley 13/2009 ha modificado el artculo 730.2, para concretar el alcance de la intervencin

del secretario judicial en la solicitud de embargo, y as seala el apartado 2 que:

"Podrn tambin solicitarse medidas cautelares antes de la demanda si quien en ese momento
las pide alega y acredita razones de urgencia o necesidad.

En este caso, las medidas que se hubieran acordado quedarn sin efecto si la demanda no se
presentare ante el mismo Tribunal que conoci de la solicitud de aqullas en los veinte das
siguientes a su adopcin. El Secretario judicial, de oficio, acordar mediante decreto que se
alcen o revoquen los actos de cumplimiento que hubieran sido realizados, condenar al
solicitante en las costas y declarar que es responsable de los daos y perjuicios que haya
producido al sujeto respecto del cual se adoptaron las medidas."

En el trmite de la vista de la audiencia de las partes en la Ley 13/2009 se modifica el

artculo 734.1 para darle al secretario judicial la debida importancia de su intervencin, para
sealar que:

"1. Recibida la solicitud, el Secretario judicial, mediante diligencia, salvo los casos del
prrafo segundo del artculo anterior, en el plazo de cinco das, contados desde la notificacin
de aqulla al demandado convocar a las partes a una vista, que se celebrar dentro de los
diez das siguientes sin necesidad de seguir el orden de los asuntos pendientes cuando as lo
exija la efectividad de la medida cautelar."

VIII. ALZAMIENTO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES EN CASO DE SENTENCIA

ABSOLUTORIA

En la Ley 37/2011 de reforma de la Ley de Enjuiciamiento Civil se aclara la regulacin de las

medidas cautelares en el caso de sentencias absolutorias recurridas para quedar con la
siguiente redaccin ms especfica:

"1. Absuelto el demandado en primera o segunda instancia, el Secretario judicial ordenar el

alzamiento de las medidas cautelares adoptadas, si el recurrente no solicitase su
mantenimiento o la adopcin de alguna medida cautelar distinta en el momento de
interponer recurso contra la sentencia. En este caso se dar cuenta al Tribunal, que oda la
parte contraria y con anterioridad a remitir los autos al rgano competente para resolver el
recurso contra la sentencia, resolver lo procedente sobre la solicitud, atendiendo a la
subsistencia de los presupuestos y circunstancias que justificasen el mantenimiento o la
adopcin de dichas medidas." (art. 744.1 LEC).
-UBICACIN EN EL PROCESO.
_Se puede afirmar que en la teora general de las medidas cautelares, se puede lograr
una identidad conceptual, de requisitos, elementos, y de caracteres; tambin a la diversa modalidades
que adquieren segn las ramas y generalmente atiende a la naturaleza del derecho que se pretende
defender y asegurar.
_Es necesario a los fines de su ubicacin sistemtica, recordar los procedimientos:

Art. 456, 459, 466, 532, ss,

C.P.C.Cba.
_Debe recordarse que el Proceso judicial es un ente abstracto que cobra vida con los
Procedimientos.Estos pueden clasificarse como vemos supra, cada uno de ellos con su idiosincrasia y
diferencias.Los declarativos o de conocimiento con trmites amplios que tienden a la declaracion
o constitucin de un derecho o la condena de obligaciones de dar, hacer o no hacer. Los de ejecucin que
se basan en ttulos ejecutivos dotados de presuncin de autenticidad, como consecuencia de ello su
trmite es sumario y las defensas acordadas al demandado son taxativas y limitadas. Son dos clases de
procedimientos denominados principales y autnomos. en tanto que los procedimientos cautelares
carecen de autonoma y son accesorios o dependientes de un juicio principal sea ordinario o ejecutivo, o
sea las medidas precautoria se encuentran al servicio de un tramite principal.
-FUNDAMENTO :_ De esta institucin cautelar esta dirigido a la proteccin del inters privado del
solicitante , como al inters pblico que requiere que los fallos sean cumplidos y reciban efectivo
acatamiento .
_Es por ello que con el fin de ocasionar los menores daos al deudor se requiere Contracautela , pues el
juez debe ser prudente al otorgar esta clase de Medidas , ya que se presentan como instrumentos
idneos ante la necesidad de otorgar una tutela adecuada que pude recaer sobre Personas, bienes, o
elementos probatorios, durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin del trmite y el dictado de la
sentencia ; y en otros casos se pretende asegurar la consecucin de los fines del proceso .
-En el mbito civil estn definidas (las medidas cautelares) como aquellas que tienden a impedir que el
derecho cuya actuacin se pretende pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre
entre demanda y sentencia (Palacio, Lino).
_ Tambin se sealan que son Resoluciones jurisdiccionales provisionales, que se dictan in audita parte o
con tramite sumario o de conocimiento limitado, con el fin de evitar el menoscabo inminente
de derechos personales o patrimoniales. (Colombo, Carlos).
_ Debe destacarse su caracterstica de judicialidad en efecto de que se trata de resoluciones del rgano
jurisdiccional ya que solo este puede ordenarlas de oficio o a solicitud de parte interesada.
_ Por otra parte las Medidas Cautelares generalmente se despachan in audita parte , lo que significa sin
previo or al afectado , como se puede apreciar se ve un apartamiento de las reglas
de comunicacin impuesta por los cdigos de forma, pero es una excepcin que encuentra fundamento
en asegurar la efectividad de la medida, sin embargo esto no viola las reglas del contradictorio, ni vulnera
el derecho de defensa del demandado, por ejemplo si ante una orden de embargo sobre algn bien en
particular , se notifica previamente al demandado , ste podra ocultar o frustrar de otra manera la medida.
_Una vez trabada la M. precautoria debe instrumentarse los medios a fin de que sea notificado el
afectado, pues la doctrina sostiene que solo hay un diferimiento de la noticia. El Art. 156 CPCC, dispone
"Las providencias que tengan por objeto garantizar el resultado del juicio, ordenando embargos,
interdicciones o cualquiera otra medida anloga, no sern notificadas a la persona contra la que fueren
dirigidas, sino despus de haber sido cumplidas.
_En el escrito de peticin se requiere de una enunciacin clara y precisa de los hechos.
_Su objeto consiste en asegurar la eficacia de la sentencia a dictar y a los fines del proceso significa un
anticipo asegurtativo de la garanta jurisdiccional.
_Las Cautelares pueden recaer sobre persona, bienes o elementos probatorios, esto por lo general
encuentra fundamento en el riesgo de verse privado de tales elementos en el momento que resulten tiles
para los fines del proceso.
 _Las Cautelares que tienden a asegurar bienes son mas propias del proceso civil y laboral; pues en el
mbito penal y familiar se dirigen en proteccin de personas sea con un fin de tutela o para resguardar la
sustanciacin de proceso penal (caso de la Prisin Preventiva).
-EFECTOS
A) Medidas para Asegurar Bienes:
Tienden a asegurar la ejecucin forzada: Embargo Preventivo, Intervencin sustitutiva del
embargo, secuestro, Inhibicin Gral. De Bienes.

Tienden a mantener un status quo: Prohibicin de Innovar y de Contratar, Anotacin de la litis e

Intervencin de mera vigilancia.

B) Medidas para Asegurar Personas

Tienden a la guarda provisional de ellas:Prision Preventiva, etc.-

Tienden a la satisfaccin de necesidades urgentes, por ejemplo Alimentos;

(El pedido de Alimentos puede ser una Cautelar Autnoma o Subsidiaria, esta ltima por ejemplo de un
juicio de divorcio.)
-DENOMINACION
_La doctrina es unnime en cuanto a su denominacin, como M. Cautelares o Providencias Cautelares,
adems le reconoce Autonoma Institucional;
Fundamento y Objeto y Caracteres propios, es por eso que se las trata en un capitulo independiente de
los Procesos Declarativo y Ejecutivo a los cuales sirve y de los cuales es un instrumento para lograr su
eficacia. (Acccesoriedad).
-CARACTERES
1. ACCSORIEDAD.

2. PROVISORIAS

3. MUTABILIDAD

1) ACCESORIEDAD: por carecer de Autonoma (Funcional) ya que est al servicio de

otro procedimiento principal; Esta particularidad subsiste aun ante la posibilidad de que en el trmite
principal pueda no concretarse por haber alcanzado su objetivo con el solo ejercicio de la precautoria o M
Cautelar.
-Es por eso que sostengo que los procesos Cautelares son instrumentos de otro proceso, puesto que en
l se piensa al otorgarse la medida, no obstante el proceso principal puede llegar a no existir, sin afectar
la eficacia de la medida cautela. V.gr.
Si un sujeto que esta por iniciar demanda por cobro de pesos y antes de ella y por temor a que su
derecho se vea amenazado, solicita Embargo Preventivo sobre los bienes del demandado y efectivizada
la cautelar el demandado decide pagar lo adeudado a su acreedor con lo que se torna innecesario inicial
el tramite de juicio principal.
-El proceso cautelar no se agota con su despacho, pues nace al servicio de un Proceso Principal al que
protege preventivamente.
-La Acccesoriedad es tenida en cuenta en el proceso civil a la hora de establecer Reglas
de Competencia como por ejemplo para determinar cual es el tribunal competente para entender en
ellas , Art. 7 inc. 1 CPCC, dispone "Ser tribunal competente el que lo sea en lo principal para conocer
sobre medidas cautelares, incidentes, tercerias, etc.
2) PROVISORIAS: Las M. cautelares son provisoria ya que esta estan condicionadas por la vigencia y
la fuerza del tramite principal y si ste desaparece con todos sus efectos y circunstancias, las medidas
cautelares siguen su suerte.
-No obstante el Art. 462 CPCC, establece que se podr pedir el levantamiento de las medidas
precautorias en cualquier momento luego de la cesacin de las circunstancias que lo determinaron.
-Hace a la NATURALEZA, de las Cautelares ordenadas y trabadas, subsistan mientras se mantengan las
circunstancias que las motivaron y su reexaminacin las veces que haga falta.
-En cuanto al Rechazo de una M. Cautelar nada impide que puedan ser recabadas nuevamente aun que
se halla modificado la situacin de hecho o de derecho que la fundara es decir de haberse producido
alguna modificacin que halla determinado su acogimiento o rechazo de la medida ,nada impide que se
solicite una nueva.
 3) MUTABILIDAD: Por pedido de cualquiera de las partes o que se halla ordenado su levantamiento,
sustitucin o cambio sea por el acreedor o deudor. -La ley le reconoce al deudor la posibilidad de variar
los bienes objeto de la medida por otros de igual valor o solicitar la reduccin del monto de la deuda. Art.
463 CPCC
-Es facultativo del tribunal de ampliar el Embargo cuando los bienes no sean suficientes o cuando fuese
dudosa su suficiencia.
-La resolucin que admite la procedencia de las Cautelares no causa estado, ya que esto produce el
efecto de cosa juzgada formal y puede ser modificada o dejada sin efecto por circunstancias ulteriores.
REQUISITOS PARA SU ADMISIBILIDAD
_Para que se admita la Procedencia de las Medidas Cautelares esta condicionada a ciertos requisitos por
ejemplo:
_El Art. 456 del CPPC, dispone que el ESCRITO de SOLICITUD exprese:
1. El derecho que se pretende asegurar,

2. La Medida que se pide,

3. La disposicin legal en que se funda dicha medida,

4. Los requisitos que corresponden en particular a la medida requerida

_Son condiciones de procedencia, pues la norma apunta lo que en general deben contener este tipo de
peticiones, es dable advertir que el derecho podr no invocarse explcitamente ya que rige plenamente el
Principio Iura Novit Curia.
_Por orto lado las M.Cautelares requieren la acreditacin de otros presupuestos que hacen a la
FUNDABILIDAD de la Pretensin, tales son:
LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO.

(Fomus Bonis Iuris)

El PELIGRO EN LA DEMORA.

(Periculum In Mora)
EL OTORGAMIENTO DE CONTRACAUTELA.

_En cuanto a la verosimilitud del derecho significa la probabilidad de su Existencia y su Acreditacin

para que este sea Atendible y no una simple finalidad al concluir el proceso.
_Para la demostracin del derecho muchas veces es necesario la mera alegacin de circunstancias
fcticas o la aportacin de elementos probatorios, los que se pueden efectivizar en el mismo escrito de
solicitud a travs del trmite sumario.
_Es decir en algunos casos basta la enunciacin clara y lgica de la peticin, en otras este requisito se
presume por la calidad del solicitante o por cirscuntancias fcticas del caso y en otros necesitara de
elementos probatorios para formar la clara conviccin del juez para la admisin de la cautelar.
_El solicitante de la M. Cautelar, debe acreditar el Peligro en la Demora, ya que el derecho principal se
encuentra en peligro de ser vulnerado dado que la actuacin normal del derecho llegue tarde.
_Es por ello que el Peligro en la Demora y la Verosimilitud del Derecho, constituyen requisitos especficos
que fundan las pretensiones cautelares, pues tienden a proteger que los derechos del actor que aguarda
la sentencia puedan frustrarse por cualquier motivo.
_Por Otorgamiento de Contracautela, como tercer requisito, se requiere con el fin de resguardar
la igualdad de partes, esta se materializa con el otorgamiento de Caucin Real, Personal, o Juratoria, que
garantiza a la parte contraria el eventual resarcimiento por los daos y perjuicios que la medida le pudiere
ocasionar.
_Estos requisitos deben ser apreciados por el juez por tal motivo son objeto de un tratamiento
diferenciado segn sea la Cautelar que se solicita y tambin teniendo en cuenta las circunstancias del
caso.
_Es por ello que la ley no siempre requiere la concurrencia de los tres requisitos sino que a veces se
satisface con algunos, por ejemplo: cuando la accin principal se basa en un ttulo ejecutivo o ejecutorio,
pueden ser ordenadas sin fianza por la presuncin de eficacia que la ley adjudica al documento base de
la accin.
_El Art. 469 CPCC, prev la EXENCION DE CAUCION, pueden pedir embargo preventivo sin prestar
caucin:
1. Quien hubiere obtenido una sentencia favorable,

2. El cnyuge, en los Juicios de Nulidad de Matrimonio, Divorcio, Separacin Personal o

Separacin de Bienes.
3. Los Coherederos, respecto de los bienes de la Sucesin.

4. Los comuneros, en los juicios de Divisin de Cosas Comunes.

5. Los Socios, en los procesos de Liquidacin de Sociedades.

6. El que requiera Alimentos en el Juicio Alimentario.

_Como se puede apreciar la Ley exime a ciertos solicitantes, por sus relaciones o vnculos o por las
circunstancias objetivas que ellos adquieren, caso del que es beneficiado con una sentencia a su favor o
por calidades del sujeto por ejemplo, _Cuando se trata del Estado Nacional, Provincial, Municipal o entes
oficiales autrquicos dado que se presume su solvencia, o a quin litigue asistido por Asesor Letrado o
con el Beneficio de Litigar sin Gastos- Art. 460CPCC.
_La ley determina un rgimen diferenciado a sujetos que no estn obligados a ofrecer Contracautela.
MEDIDAS CAUTELARES EN PARTICULAR.
EMBARGO.
-Segn Hugo Alsina, El EMBARGO, "Es la afectacin o individualizacin de un bien del deudor al pago
del crdito cuestionado".
-Palacio, Lo define como "La M. Cautelar en cuya virtud se afectan e inmovilizan uno o varios bienes de
quien ha de ser demandado en un proceso de conocimiento o de ejecucin, a fin de asegurar la eficacia
prctica de la sentencia que en tales procesos se dicten.
-La medida de Embargo impone obligaciones, pero no impide el uso racional del bien cuando es el propio
deudor designado Depositario.
-Tambin se debe recordar que la Afectacin que implica el embargo no impide que el objeto pueda ser
enajenado con autorizacin judicial a condicin de que se comunique fehacientemente al adquirente su
nueva situacin jurdica y este asuma el compromiso que genera dicho estado de la cosa. En este sentido
el embargo recaer sobre el precio de la venta del bien o el gravamen seguir afectando el bien, ya que lo
que se procura es el pago del crdito.
-Doctrinariamente se distinguen, Tres tipos de Embargos:
1. El Preventivo;

2. El Ejecutivo;

3. El Ejecutorio.

1) Es el que se traba antes de la iniciacin del juicio o durante su trmite, sea de juicio ordinario o
abreviado. En nuestro sistema para su despacho se
requiere nicamente del otorgamiento de Contracautela (Art. 466 CPCC.). No resulta necesario acreditar
la verosimilitud del derecho ni la urgencia, ya que el primero es suplido por la caucin y el peligro se
presume.
Cuando el Embargo es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa sobre el
embargante la carga de entablar demanda en el termino de 10 das , si as no lo hiciese deber responder
por las costas y daos y perjuicios que hubiere ocasionado ( Art. 465 CPCC).
2) E. Ejecutivo. Es el que se ordena conjuntamente con la demanda y por el cual se ejercita para hacer
efectiva una obligacin de dar sumas de dinero o sea sumas liquidas y exigibles; Adems se deben
acreditar conjuntamente con la demanda los elementos probatorios como por ejemplo un pagare que es el
instrumento donde consta la obligacin. Estos ttulos (cheques, pagares, facturas etc.) gozan de
presuncin de autenticidad es por eso no que no se requiere el otorgamiento de Contracautela y menos la
verosimilitud del derecho. Art. 526 CPCC.
Es ordenado por el juez a solicitud del acreedor el cual debe individualizar en lo posible los bienes sobre
los que recaer la medida.
Cmo se ejecuta un embargo?
-A travs de un MANDAMIENTO que contiene la Resolucin del juez, instrumentada en un Oficio
Alcance.No obstante se debe tener en cuenta sobre que tipo de bienes recae, sea si es Mueble o
inmueble y si estos son registrables y susceptibles de publicidad.
Bienes Muebles: El oficio deber dirigirse al oficial de justicia o juez de Paz y se autorizar al funcionario
diligenciante a utilizar la fuerza Pblica o a realizar los Allanamientos necesarios de los lugares donde se
encuentre el bien con el fin de lograr su cumplimiento.El Mandamiento de allanamiento se expedir por
duplicado y se dejara una copia mas una copia del acta del embargo, Al embargado o a la persona de la
casa o dentro de la casa si no hubiese persona que la recibiese.
Tratndose de bienes muebles, el acreedor podr solicitar que se designe un depositario judicial.Art 532
CPCC.
Bienes Muebles e Inmuebles registrables: El oficio deber dirigirse a los registros pertinentes,
previo informe sobre dominios y gravmenes.
EMBARGO DE CREDITOS.
Este tipo de embargos presenta una modalidad instrumental particular y se sintetiza en la publicidad de la
medida al deudor obligado, sea se notifica a quien deba satisfacer la obligacin para que deposite la
suma del crdito a la orden del tribunal, por ejemplo el supuesto del embargo del usufructu, Art.
2908 Cdigo Civil.
Art. 536CPCC. Dispone, que se debe hacer saber al deudor sobre el embargo de los crditos por medio
del ejecutor o por cdula, previnindolo que al vencimiento de la obligacin deber depositar el importe a
la orden del tribunal interviniente.
El embargo es la Medida cautelar en que mas se advierte el carcter de Mutable ya que el Cdigo
procesal prev el Cambio de depositario cuando el bien pudiese peligrar o si se teme su degradacin; La
Ampliacin de los bienes cuando los que existen sean insuficientes; o su Reduccin a solicitud del
demandado, o su sustitucin a solicitud del deudor .Arts, 535, 538,543 CPCCC.
DIFERENCIA DEL EMBARGO CON EL SECUESTRO.
Expresa Palacios, que el Secuestro, es la M. Cautelar en cuya virtud se desapodera a una persona de un
bien sobre el cual se litiga o se ha de litigar, o de un documento necesario para deducir una pretensin
procesal.
El secuestro es ms enrgico que el embargo ya que requiere que sea ms demostrable la apreciacin y
la verosimilitud del derecho, se practica por medio del oficial de justicia quien en su momento deber
levantar el Acta y dejar constancia del estado de la cosa y de su entrega al depositario judicial. Se
diferencia con el embargo ya que el secuestro recae sobre bienes objetos del litigio, mientras que en el
Embargo recaensobre cualquier bien
Otras diferencias:-
- El bien secuestrado no puede ser utilizado por el depositario
- El secuestro puede solicitarse como medida subsidiaria del embargo o en forma autnoma
- El bien secuestrado no puede ser enajenado y en el embargo s.
INTERVENCION JUDICIAL
Concepto: _Es la M. Cautelar dispuesta por el juez que afecta la administracin de una persona jurdica
o fsica, con el objeto de asegurar posibles derechos de terceros o de socios.
_Es ejercida por una persona denominada Interventor, ste cumple la funcin de Auxiliar externo del
rgano jurisdiccional.El Interventor es designado por el juez y antes de entrar a cumplir
sus funciones debe jurar desempearse con desempeo y lealtad, eficiencia y probidad.
_La figura carece de autonoma en los ordenamientos formales y se prev esta cautelar como
complementaria de otras por ejemplo del embargo.
_La intervencin contempla tres figuras posibles ellas son:
1) Interventor Recaudador: _Es designado por el juez a solicitud del acreedor o designado de oficio por
aquel; Su funcin recae sobre bienes productores de rentas; Tiene excluida su injerencia en la
administracin y su intervencin se ve limitada a la recaudacin de la parte embargada.
_Su regulacin legal la d el Art. 476 CPCC.
2) Interventor Veedor: _Es designado de oficio o a solicitud de parte ;En cuanto a su funcin esta se
reduce a dar noticia sobre los estados contables o bienes, por Ejemplo Los bienes que posee
una sociedad antes de su liquidacin.
3 Interventor Administrador: _ Solamente realiza actos de administracin
_La Intervencin reconoce como presupuesto lgico un embargo decretado y el incumplimiento de la
Cautelar.
_Su regulacin legal el cdigo la prev del Art. 475 al 480 del CPCC.
INHIBICION GENERAL DE BIENES
_Es una M.Cautelar que impide genricamente gravar o enajenar bienes registrables.
_Su anotacin en los asientos domnales tiene como objeto evitar actos de disposicicin o la constitucin
de derechos reales (Prenda o Hipoteca).
_Es una M.Cautelar subsidiaria del embargo y procede en los supuestos en que no se pudo efectivizar
aquel por no conocerse bienes del deudor, o estos son insuficientes.
_Limita la capacidad de disposicin de los bienes, surge una suerte de incapacidad de hecho relativa de
los derechos patrimoniales.
_La medida se hace efectiva sobre cualquier bien siempre y cuando sea susceptible de registracin y
publicidad.
_Su efecto es Inmovilizar los bienes existentes en el patrimonio o los que posteriormente ingresen a l.
_El solicitante de la Medida deber individualizar al deudor, ya que es necesario saber su nombre,
domicilio y pertenencias.
_El trmite es igual que el del embargo y se libran oficios a los registros que ordenan las
anotaciones.Para la peticin de la anotacin no se exige expresin del monto y menos de la
individualizacin de los bienes.
_Por tratarse de una medida sucedneo del embargo, su viabilidad esta condicionada a que concurran los
requisitos de aquel.
_Rgimen legal, Art. 481, 540, CPCC.
ANOTACION DE LA LITIS.
_Su objeto es la de asegurar la publicidad de los procesos relativos a bienes inmuebles o muebles
registrables, con el fin de que las sentencias que en ellos
se dictan puedan ser opuestas a terceros adquirentes del bien litigioso a cuyo favor se
constituyeron derechos reales sobre estos.
_Es una M. Cautelar que tiene por fin hacer conocer la existencia de un juicio que afecta el bien, no
obstante sta no impide su enajenacin ni produce efectos del embargo o de la inhibicin, ni restringe las
facultades del propietario
_Tiene a impedir que futuros adquirentes puedan invocar la presuncin de buena fe, es que la cautelar
tiende a destruir esta presuncin
El despacho de la anotacin de la litis es propio de los pleitos que tienen por objeto la modificacin de una
situacin registral; Se ordenan a peticin de parte; La sentencias es oponible a terceros; La medida es
solicitada generalmente en juicios de Reivindicacin, de Usucapin, de Escrituracin, y otros.
_La medida NO podr ser ordenada previa interposicin de la demanda.
Rgimen legal: Art. 482.
PROHIBICION DE INNOVAR
_Constituye una M.Cautelar que tiende a impedir que se modifique una situacin de hecho o de derecho
existentes en un momento determinado a los fines de mantener la igualdad entre las partes con intereses
contrapuestos.
_Es excepcional, subsidiaria y de interpretacin restrictiva. Asegura una situacin sin menoscabo para los
derechos, es que procura un mantenimiento del status quo de los hechos y el derecho, o sea trata que
estos si fueron modificados se mantengan.
_La prohibicin de innovar cubre todas las modificaciones o transposiciones, frente a los efectos normales
y corrientes.
_Su contracara son la MEDIDAS INNOVATIVAS, ya que estas tienen por fin reponer las cosas a su
estado anterior o alterar los efectos de determinadas situacin jurdica
MEDIDAS CAUTELARES GENERICAS O INNOMINADAS.
Este tipo de cautelares se pueden dictar conforme las necesidades del caso cuando no exista en la ley
una previsin especifica que satisfaga las necesidades del aseguramiento.
_la necesidad de esta medida de carcter amplio, responde a una necesidad que hace a la mayor
eficiencia del sistema y encontramos antecedentes por ejemplo en las leyes de fondo caso de los Art. 232
y231 del Cd. Civil, MEDIDAS DE SEGURIDAD IDONEAS .El otorgamiento de estas medidas esta
condicionado a que no pueda utilizarse otra cautelar ; Que exista temor fundado en perjuicio; Que se trate
de medidas de Seguridad que resulten mas aptas al objeto del juicio.
_La admisin de esta M.Cautelar genrica implica una doble Flexibilizacin:
1. Posibilidad de decretar medidas atpicas difere3ntes a las consignadas en la ley.

2. Flexibilizacin en la valoracin de los requisitos de fundabilidad-El juez la ordenara

discrecionalmente interpretando el juego armnico de la verosimilitud del derecho, el peligro en la
demora y el otorgamiento de la Contracautela.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos31/medidas-cautelares/medidas-

cautelares.shtml#ixzz4S6hfFdjx