INFORMATIVO esquematizado

Informativo 706 STF

Mrcio Andr Lopes Cavalcante
Processos excludos deste informativo esquematizado por no terem sido concludos em virtude de pedidos de
vista ou por sobrestamento: ADI 3609/AC; Rcl 4335/AC; ADI 3327/ES; HC 108715/RJ; RE 336739/SC.

DIREITO CONSTITUCIONAL

Competncia legislativa da Unio

A competncia para legislar sobre TRNSITO e TRANSPORTE privativa da Unio.

Logo, inconstitucional lei estadual que autoriza o parcelamento de dbitos oriundos de
multas de trnsito, inclusive os inscritos em dvidas ativas.
Comentrios A competncia para legislar sobre trnsito e transporte privativa da Unio, estando
prevista no art. 22, XI, da CF/88 :
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
XI - trnsito e transporte;

Com isso, inconstitucional lei estadual que verse sobre trnsito e transporte, salvo na
hiptese do pargrafo nico do art. 22 da CF/88.

Assim, o Plenrio do STF, ao julgar ao direta de inconstitucionalidade, julgou procedente

o pedido para declarar inconstitucional o art. 29 da Lei 6.555/2004, do Estado de Alagoas,
na parte em que autoriza o parcelamento de dbitos oriundos de multas de trnsito,
inclusive os inscritos em dvidas ativas.
Segundo a Min. Relatora, a norma questionada estaria em conflito com o art. 22, XI, da
CF/88, segundo o qual compete privativamente Unio legislar sobre trnsito e transporte.
Processo STF. Plenrio. ADI 4734/AL, rel. Min. Rosa Weber, 16/5/2013.
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 DIREITO ADMINISTRATIVO

Vedao ao nepotismo

inconstitucional lei estadual que excepciona a vedao da prtica do nepotismo, permitindo

que sejam nomeados para cargos em comisso ou funes gratificadas de at dois parentes das
autoridades estaduais, alm do cnjuge do Governador.
Comentrios A Lei n. 13.145/97, do Estado de Gois, dizia que o nepotismo era vedado, mas previa uma
exceo, dizendo que era permitida a nomeao de at dois parentes das autoridades, alm
do cnjuge do chefe do Poder Executivo.
Em suma, a regra permitia que as autoridades do Estado contratassem at dois membros da
famlia e que o(a) Governador(a) admitisse sua mulher/marido para trabalhar junto a ele(a).
O Procurador Geral da Repblica ajuizou uma ADI contra esta norma.
O STF decidiu que a previso contida na Lei goiana INCONSTITUCIONAL.
O Min. Relator lembrou que o STF tem posio consolidada no sentido de que proibida a
prtica de nepotismo, conforme consagrado na Smula Vinculante n. 13:
SV 13-STF: A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por
afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma
pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio
de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao
Pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a
Constituio Federal.

O nepotismo vedado em qualquer dos Poderes da Repblica por fora dos princpios
constitucionais da impessoalidade, eficincia, igualdade e moralidade, independentemente
de previso expressa em diploma legislativo.

Assim, o nepotismo no exige a edio de uma lei formal proibindo a sua prtica, uma vez
que tal vedao decorre diretamente dos princpios contidos no art. 37, caput, da CF/88
(STF. Rcl n. 6.702/PR-MC-Ag).

Nesse passo, a previso da Lei goiana, ao permitir (excepcionar) a nomeao, a admisso ou

a permanncia de at dois parentes das autoridades e do cnjuge do Chefe do Poder
Executivo, ofende diretamente a Constituio Federal.
Processo STF. Plenrio. ADI 3745/GO, rel. Min. Dias Toffoli, 15/5/2013.

Teste fsico em concurso pblico e inexistncia de direito segunda chamada

Os candidatos em concurso pblico NO tm direito prova de segunda chamada nos testes de

aptido fsica em razo de circunstncias pessoais, ainda que de carter fisiolgico ou de fora
MUITA maior , salvo se houver previso no edital permitindo essa possibilidade.
ATENO!
Comentrios A situao ftica foi a seguinte (com adaptaes):
M inscreveu-se no concurso Agente de Polcia Federal.
Foi aprovado nas fases anteriores do certame e convocado para o teste fsico.
Ocorre que M encontrava-se temporariamente incapacitado para realizar atividades
fsicas em virtude de doena (epicondilite gotosa no cotovelo esquerdo), comprovada por
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atestado mdico.
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M formulou requerimento administrativo solicitando que fosse designada nova data para
a realizao do exame fsico, o que foi indeferido pela Administrao Pblica com base em

INFORMATIVO esquematizado
uma previso no edital que negava esta possibilidade.
Diante disso, M impetrou mandado de segurana, na Justia Federal. A segurana foi
concedida em 2002 e o TRF da 1 Regio manteve a sentena. O argumento utilizado foi o
de que esta previso do edital, ao no levar em considerao as alteraes psicolgicas e
fisiolgicas temporrias dos candidatos, comprovadas por atestado mdico, violaria o
princpio da isonomia.
A Administrao Pblica interps recurso extraordinrio contra esta deciso.

O que entendeu o Supremo?

O STF decidiu, ao analisar o recurso em regime de repercusso geral, que os candidatos em
concurso pblico NO tm direito prova de segunda chamada nos testes de aptido fsica
em razo de circunstncias pessoais, ainda que de carter fisiolgico ou de fora maior,
salvo se houver previso no edital permitindo essa possibilidade.

Principais argumentos veiculados pelo Min. Relator:

A previso contida no edital de que alteraes corriqueiras na sade do candidato no
podem ensejar a remarcao do teste fsico no ofende o princpio da isonomia;
O princpio da isonomia estaria violado se a Administrao Pblica beneficiasse
determinado indivduo em detrimento de outro nas mesmas condies;
O princpio da isonomia no possibilita que o candidato tenha direito de realizar prova
de segunda chamada em concurso pblico por conta de situaes individuais e
pessoais, especialmente porque o edital estabelece tratamento isonmico a todos os
outros candidatos;
Alm disso, a anlise da presente questo no se limita ao exame do princpio da
isonomia, devendo ser considerados outros princpios envolvidos;
O concurso pblico um processo de seleo que deve ser realizado com
transparncia, impessoalidade, igualdade e com o menor custo para os cofres pblicos.
Dessa maneira, no razovel a movimentao de toda a mquina estatal para
privilegiar determinados candidatos que se encontrem impossibilitados de realizar
alguma das etapas do certame por motivos exclusivamente individuais.
Ao se permitir a remarcao do teste de aptido fsica nessas circunstncias, est se
possibilitando que o trmino do concurso seja adiado inmeras vezes, sem limites,
considerando que, naquele determinado dia marcado, algum candidato poderia ter
problemas de ordem individual, o que causaria tumulto e dispndio desnecessrio para
a Administrao.
Assim, no razovel que a Administrao fique merc de situaes adversas para
colocar fim ao certame, de modo a deixar os concursos em aberto por prazo
indeterminado.

O STF estabelecia excees nas quais seria permitida a remarcao do teste fsico?
SIM. O STF possua julgados afirmando que, se houvesse motivo de fora maior,
devidamente comprovado, seria permitida a realizao de novo exame fsico em concursos
pblicos. Veja:
(...) A deciso agravada est em harmonia com o entendimento firmado neste Tribunal, no
sentido de ser possvel a realizao de novo exame de aptido fsica, em virtude de motivo
de fora maior que tenha alcanado a higidez fsica do candidato no dia do teste. (...)
(RE 584444 AgR, Rel. Min. Joaquim Barbosa, Segunda Turma, julgado em 02/03/2010
(...) A jurisprudncia desta Corte firmou-se no sentido de que no implica em ofensa ao
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princpio da isonomia a possibilidade de remarcao da data de teste fsico, tendo em vista

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motivo de fora maior. (...)

(AI 825545 AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Primeira Turma, julgado em 13/04/2011)

INFORMATIVO esquematizado
O caso mais emblemtico admitido pelo STF era o de candidatas grvidas que, por
recomendao mdica, no podiam fazer a prova fsica. Em tais situaes, tanto o STF como
o STJ admitiam a realizao do teste em outra data posterior:
(...) 1. entendimento firmado neste Tribunal que o exame da legalidade do ato apontado
como coator em concurso pblico no pode ser subtrado do Poder Judicirio em
decorrncia pura do encerramento do certame, o que tornaria definitiva a ilegalidade ou
abuso de poder alegados, coartvel pela via do Mandado de Segurana.
2. A proteo constitucional maternidade e gestante no somente autoriza mas at
impe a dispensa de tratamento diferenciado candidata gestante sem que isso importe
em violao ao princpio da isonomia, mxime se inexiste expressa previso editalcia
proibitiva referente gravidez.
3. O Supremo Tribunal Federal firmou sua jurisprudncia no sentido de que a gestao
constitui motivo de fora maior que impede a realizao da prova fsica, cuja remarcao
no implica em ofensa ao princpio da isonomia. (...)
(RMS 31505/CE, Min. Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma, julgado em 16/08/2012)

Houve, portanto, uma alterao na jurisprudncia do STF?

Sim. Trata-se de importante guinada na jurisprudncia do STF, o que, por certo, ir tambm
influenciar no entendimento do STJ.

Antes
STF entendia ser possvel a remarcao do
teste fsico do candidato no concurso,
desde que devidamente comprovado
motivo de fora maior que afetasse a sua
higidez fsica. Isso seria permitido mesmo
que o edital do certame proibisse
expressamente.
Atualmente
Os candidatos em concurso pblico NO
tm direito prova de segunda chamada
nos testes de aptido fsica em razo de
circunstncias pessoais, ainda que de
carter fisiolgico ou de fora maior, salvo
se houver previso no edital permitindo
essa possibilidade.

Mesmo no caso da candidata grvida?

Acredito que sim. Como j explicado acima, h precedentes recentes do STF e do STJ permitindo
a remarcao das provas fsicas para os casos de candidata grvida, mas penso que, com esta
nova deciso do Pleno (em sede de repercusso geral), est superado o entendimento j que
no foi feita qualquer ressalva no julgamento para situaes de gravidez.

O edital do concurso pode trazer regra prevendo a segunda chamada em casos de

impossibilidade decorrente de fora maior?
SIM, a segunda chamada poder ser permitida desde que o edital do concurso traga
expressamente esta possibilidade. Se o edital for silente quanto a isso, no h direito a
segunda chamada.

O que o STF decidiu quanto ao caso concreto julgado?

No caso concreto, o STF entendeu que M deveria continuar no cargo em razo do longo
tempo j passado e da alterao da jurisprudncia.
Assinalou-se que M fez a prova fsica de segunda chamada em razo de liminar concedida
em 2002, confirmada por sentena e por acrdo de tribunal regional, tendo sido
empossado h quase dez anos.
Sublinhou-se que, em casos como este, em que houve uma radical alterao da
jurisprudncia longamente adotada, seria sensato considerar a necessidade de se modular
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os efeitos da deciso com base em razes de segurana jurdica. Essa seria a praxe no STF
para as hipteses de modificao sensvel de jurisprudncia.

INFORMATIVO esquematizado
 Destacou-se que no se trataria de declarao de inconstitucionalidade em controle
abstrato, a qual poderia suscitar a modulao dos efeitos da deciso mediante a aplicao
do art. 27 da Lei 9.868/99. Tratar-se-ia de substancial mudana de jurisprudncia,
decorrente de nova interpretao do texto constitucional, a impor ao STF, tendo em vista
razes de segurana jurdica, a tarefa de proceder a ponderao das consequncias e o
devido ajuste do resultado, para adotar a tcnica de deciso que pudesse melhor traduzir a
mutao constitucional operada.
Desse modo, como houve essa guinada na jurisprudncia, o STF assegurou a validade das
provas de segunda chamada ocorridas at a data de concluso do presente julgamento.
Assim, este novo entendimento do STF valer para as situaes futuras, a partir desta deciso.

Pode-se dizer que o STF aplicou a teoria do fato consumado para a situao de M?
NO. O Min. Relator, Gilmar Mendes, expressamente afirmou que no estava aplicando a
teoria do fato consumado, mas to somente garantindo a segurana jurdica em virtude da
sensvel mudana jurisprudencial ocorrida entre a data em que foi concedida a liminar e o
julgamento final da questo.
Vale ressaltar, a propsito, que tanto o STF como o STJ tm rechaado a possibilidade de
aplicao da teoria do fato consumado a temas envolvendo concursos pblicos. Veja o
seguinte precedente:
A jurisprudncia deste Tribunal no sentido da inaplicabilidade da teoria do fato
consumado a casos nos quais se pleiteia a permanncia em cargo pblico, cuja posse tenha
ocorrido de forma precria, em razo de deciso judicial no definitiva.
(RE 405964 AgR, Relator Min. Dias Toffoli, 1 Turma, julgado em 24/04/2012)

Ateno Muita ateno com este julgado, que pode ser considerado como um dos mais relevantes
em Direito Administrativo do ano de 2013.
Atualizar Atualizar o INFORMATIVO Esquematizado 502 do STJ.
Processo STF. Plenrio. RE 630733/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 15/5/2013.

DIREITO PENAL

Princpio da insignificncia e existncia de outras aes penais em curso

O criminoso que possui diversos inquritos policiais e aes penais contra si instaurados pode
no ser beneficiado pelo princpio da insignificncia, considerando que, neste caso, restaria
comprovada a reprovabilidade e ofensividade da conduta do agente, que faria do crime o seu
meio de vida, a apostar na impunidade.
Comentrios Princpio da insignificncia e outras aes penais
possvel a aplicao do princpio da insignificncia para rus reincidentes ou que
respondam a outros inquritos ou aes penais?
Trata-se de tema ainda polmico na jurisprudncia do STF e do STJ, havendo decises
recentes nos dois sentidos.
No deveria, portanto, ser cobrado em provas objetivas. No entanto, em se tratando de
concursos, tudo possvel.
Posio que penso ser a mais segura para as provas (at o presente momento):
Em regra, a existncia de circunstncias de carter pessoal desfavorveis, tais como o
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registro de processos criminais em andamento, a existncia de antecedentes criminais ou

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mesmo eventual reincidncia NO SO bices, por si s, ao reconhecimento do princpio da

insignificncia.

INFORMATIVO esquematizado
 Assim, em tese, possvel aplicar o princpio da insignificncia para rus reincidentes ou
que respondam a inquritos ou aes penais. No entanto, existem muitos julgados do STF e
do STJ que, no caso concreto, afastam esse princpio pelo fato do ru ser reincidente ou
possuir diversos antecedentes de prticas delituosas, o que, segundo alguns Ministros, d
claras demonstraes de ser ele um infrator contumaz e com personalidade voltada
prtica delitiva.
Nesses casos, aplicar o princpio da insignificncia seria um verdadeiro incentivo ao
descumprimento da norma legal, especialmente tendo em conta aqueles que fazem da
criminalidade um meio de vida.
Desse modo, de acordo com as peculiaridades do caso concreto, a existncia de
antecedentes pode demonstrar a reprovabilidade e ofensividade da conduta, o que
afastaria o princpio da bagatela.

Caso concreto
No caso julgado pelo STF e noticiado neste Informativo, o ru foi condenado pela prtica de
um furto simples tentado. O valor da coisa subtrada (7 tubos de pasta de dente) era
pequeno (70 reais), no entanto, como havia inmeros registros de inquritos policiais e
aes penais envolvendo o paciente, a 2 Turma do STF entendeu que no deveria ser a ele
aplicado o princpio da insignificncia, considerando que estaria demonstrado que
possuiria acentuada periculosidade e faria do crime o seu meio de vida, a apostar na
impunidade.
Processo STF. 2 Turma. HC 114340/ES, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 14/5/2013.

Patrocnio infiel (art. 355 do CP)

Somente existe o crime de patrocnio infiel se o agente ostentava a qualidade de advogado ou

procurador da pessoa. Assim, este delito pressupe que o profissional da advocacia tenha
recebido outorga de poderes para representar seu cliente.
Comentrios O art. 355, caput, do Cdigo Penal prev o crime denominado de patrocnio infiel:
Art. 355. Trair, na qualidade de advogado ou procurador, o dever profissional, prejudicando
interesse, cujo patrocnio, em juzo, lhe confiado:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos, e multa.

Vejamos algumas caractersticas sobre este delito:

Bem jurdico protegido: em primeiro lugar, protege-se a administrao da justia.

Secundariamente, tutela-se tambm os interesses do cliente prejudicado pela atuao do
advogado ou procurador.

Sujeito ativo: trata-se de crime prprio, considerando que exige uma qualidade especial do
agente, que deve ser advogado ou procurador judicial.
Quando o artigo fala em procurador est se referindo pessoa que recebeu uma
procurao para tratar de um processo que est em juzo (procurador judicial).
Exige-se que o advogado ou procurador esteja inscrito nos quadros da OAB.
Pode ser sujeito ativo deste delito:
Tanto o advogado particular como o pblico.
Tanto o advogado constitudo pela parte como o dativo.
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O estagirio regularmente inscrito na OAB, considerando que ele pode figurar no

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mandato como sendo procurador da parte.

INFORMATIVO esquematizado
 Se o agente no for advogado ou procurador da parte, no responder por este crime,
podendo, no entanto, a depender do caso concreto, ser acusado de estelionato (art. 171).

Elemento subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo, no se exigindo finalidade especfica.

Se o advogado, por negligncia, imprudncia ou impercia, trair o dever profissional e
prejudicar interesse da parte, no praticar o delito do art. 355, considerando que no
existe previso de modalidade culposa.

Trair: significa patrocinar uma causa em juzo de forma contrria aos interesses da parte
que representa. O crime pode ser cometido tanto por ao como por omisso.

Competncia: como o bem jurdico protegido a administrao da justia, a competncia

para julgar o delito ser:
da Justia estadual, se o patrocnio infiel ocorrer em processo que tramita na Justia
estadual;
da Justia federal, se o processo estiver tramitando na Justia federal comum, na Justia
do Trabalho, na Justia militar e na Justia eleitoral.

Feitos estes esclarecimentos, imagine a seguinte situao hipottica (apenas baseada no

caso concreto):
Joo e Mrio eram rus em um processo criminal. Pedro era advogado apenas de Joo,
sendo Mrio assistido por outro causdico.
Mrio, durante seu interrogatrio, assumiu toda a responsabilidade pelo crime, isentando Joo.
Posteriormente, descobriu-se que Mrio fez isso por influncia e orientao de Pedro, que
estava presente no interrogatrio e conversou com o ru antes do ato.

Pedro praticou patrocnio infiel?

NO. O crime de patrocnio infiel pressupe que o profissional da advocacia tenha recebido
outorga de poderes para representar seu cliente.
No caso concreto, no havia mandato conferido por Mrio constituindo Pedro como seu
advogado, tampouco ele foi indicado pelo ru como seu advogado durante o interrogatrio,
conforme autoriza o art. 266 do CPP. Logo, como Pedro no era advogado nem procurador
da parte prejudicada, no h que se falar em patrocnio infiel por ausncia da elementar do
tipo penal.

Confira a lio da doutrina sobre o tema:

Para o reconhecimento do patrocnio em juzo, exige-se a celebrao de instrumento de
mandato (procurao), a ttulo oneroso ou gratuito, ou ento a nomeao do advogado
pelo magistrado para defender na esfera judicial os interesses de determinada pessoa.
Nesse contexto, no se configura o crime definido no art. 355, caput, do Cdigo Penal no
comportamento do advogado que orienta de forma equivocada uma pessoa que no lhe
outorgou procurao para defesa de interesses, nem foi nomeado nessa condio pelo juzo
da causa. (MASSON, Cleber. Direito Penal esquematizado. Vol. 3. So Paulo: Mtodo, 2011,
p. 939).
Processo STF. 1 Turma. HC 110196/PA, rel. Min. Marco Aurlio, 14/5/2013.
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INFORMATIVO esquematizado
 DIREITO PROCESSUAL PENAL

Tribunal do jri e cerceamento de defesa

ATENO
O CPP determina que, se o advogado do acusado no comparecer sesso designada para o
Jri, sem apresentar escusa (justificativa) legtima, e se outro advogado no for constitudo
pelo ru, o juiz dever designar nova data para o julgamento, intimando a Defensoria Pblica
para que participe do novo julgamento e faa a defesa do acusado caso este no apresente
novamente defensor constitudo. O novo julgamento dever ser marcado com uma
antecedncia mnima de 10 dias, a fim de que o defensor do acusado possa conhecer o
processo. Tal previso est contida no art. 456 do CPP.

No caso concreto, o advogado constitudo do ru no apareceu na sesso de julgamento, tendo

sido designado novo jri com antecedncia de 12 dias e intimao da Defensoria Pblica.
No dia do jri, a defesa em Plenrio foi feita pelo Defensor Pblico, tendo ele alegado no ter
tido tempo suficiente para conhecer os autos. O ru foi condenado, tendo sido impetrados
sucessivos habeas corpus at que a questo chegasse ao STF.

A 2 Turma do STF decidiu que, apesar da deciso do juiz de adiar o jri ter sido praticada em
conformidade com a lei, no caso concreto, o prazo concedido para que o Defensor Pblico
tivesse para estudar o processo (12 dias) foi muito exguo considerando que se tratava de uma
causa complexa e com vrios volumes de autos. Dessa forma, o julgamento foi considerado
nulo por conta da violao aos princpios da razoabilidade, da proporcionalidade e, ainda, do
devido processo legal substantivo (e no o meramente formal).
Comentrios A situao concreta foi a seguinte:
O caso em questo diz respeito ao penal que apura o homicdio da missionria norte-
americana Dorothy Stang, ocorrido em Anapu (PA), em 12 de fevereiro de 2005, fato que
ganhou enorme repercusso na imprensa nacional e estrangeira.
O juiz designou data para a realizao de julgamento pelo Tribunal do Jri. No dia
designado, os advogados constitudos do ru no compareceram, sem apresentarem uma
justificativa legtima para a ausncia.
Diante disso, o juiz-presidente suspendeu a sesso e determinou que o jri fosse realizado
12 dias aps aquela data.
O magistrado determinou, ainda, a intimao da Defensoria Pblica para que participasse
do novo julgamento, fazendo a defesa do acusado caso este no apresentasse novamente
defensor constitudo.
No novo dia designado para o Jri, o ru no apresentou advogado constitudo e sua defesa
em plenrio foi feita pelo Defensor Pblico intimado que, antes de iniciar sua explanao,
alegou que no teve tempo suficiente para estuar o caso. O ru foi condenado.
A defesa impetrou sucessivos habeas corpus, tendo a questo chegado apreciao do STF.

A deciso do juiz-presidente de adiar o Jri cumpriu o que determina a lei?

SIM. O magistrado agiu de acordo com o que prev o art. 456 do CPP:
Art. 456. Se a falta, sem escusa legtima, for do advogado do acusado, e se outro no for por
este constitudo, o fato ser imediatamente comunicado ao presidente da seccional da
Ordem dos Advogados do Brasil, com a data designada para a nova sesso.
1 No havendo escusa legtima, o julgamento ser adiado somente uma vez, devendo o
acusado ser julgado quando chamado novamente.
2 Na hiptese do 1 deste artigo, o juiz intimar a Defensoria Pblica para o novo
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julgamento, que ser adiado para o primeiro dia desimpedido, observado o prazo mnimo
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de 10 (dez) dias.

INFORMATIVO esquematizado
 E qual foi a deciso do STF?
A 2 Turma do STF entendeu que houve nulidade do julgamento.
Segundo o Relator, Gilmar Mendes, o magistrado cumpriu o que determina a regra
processual do art. 456, considerando que marcou o novo jri para 12 dias aps a sesso que
foi adiada. No entanto, para o Ministro, como se tratava de um processo muito grande e
complexo, com 26 volumes, o prazo de 12 dias fixado para que o Defensor Pblico
conhecesse a causa no foi razovel.
Em virtude da complexidade da causa, aliado grande quantidade de volumes do processo,
o juiz deveria ter fixado um prazo de adiamento maior.
Para o Ministro, a necessidade de elastecer o prazo previsto na lei seria uma exigncia dos
princpios da razoabilidade, da proporcionalidade e, ainda, do devido processo legal
substantivo (e no o meramente formal).
O Relator afirmou, ainda, que, o juiz deu ao caso um tratamento similar aos feitos com os
quais o Poder Judicirio se depara cotidianamente, no entanto, este seria um processo
diferenciado em virtude de seu tamanho e complexidade.
Processo STF. 2 Turma. HC 108527/PA, rel. Min. Gilmar Mendes, 14/5/2013.

Execuo penal (progresso no caso de crimes hediondos)

A exigncia de cumprimento de um 1/6 da pena para a progresso de regime se aplica a crimes

hediondos praticados antes da vigncia da Lei 11.464/2007, que, ao alterar a redao do art. 2
da Lei 8.072/90, passou a exigir o cumprimento de 2/5 da pena, para condenado primrio, e
3/5, para reincidente.

Para os crimes anteriores Lei n. 11.464/2007, como o antigo 1 era inconstitucional, o STF
considera que possvel a progresso de regime cumprido 1/6 da pena (art. 112 da LEP). No
mesmo sentido o entendimento do STJ (Smula 471-STJ).

Para os crimes posteriores Lei n. 11.464/2007, foi prevista a possibilidade de progresso de

regime para crimes hediondos, conforme os requisitos previstos no 2 do art. 2 (2/5 se
primrio e 3/5 se reincidente).
Comentrios O que so crimes hediondos?
So crimes que o legislador considerou especialmente repulsivos e que, por essa razo,
recebem tratamento penal e processual penal mais gravoso que os demais delitos.
A CF/88 menciona que os crimes hediondos so inafianveis e insuscetveis de graa ou
anistia, no definindo, contudo, quais so os delitos hediondos.
Art. 5 (...) XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a
prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os
definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os
que, podendo evit-los, se omitirem;

Quais so os crimes hediondos no Brasil?

O Brasil adotou o sistema legal de definio dos crimes hediondos. Isso significa que a lei
quem define, de forma exaustiva (taxativa, numerus clausus), quais so os crimes hediondos.
Esta lei a de n. 8.072/90, conhecida como Lei dos crimes hediondos.

A Lei n. 8.072/90 prev, em seu art. 1, o rol dos crimes hediondos:

So considerados hediondos os seguintes crimes (consumados ou tentados):
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I - homicdio (art. 121 do CP), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio,
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ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2, I, II, III, IV e V);

INFORMATIVO esquematizado
II - latrocnio (roubo seguido de morte) (art. 157, 3, in fine);
III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2);
IV - extorso mediante sequestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e 1, 2 e 3);
V - estupro (art. 213, caput e 1 e 2);
VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1, 2, 3 e 4);
VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1).
VIII - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins
teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1, 1-A e 1-B).
IX - Genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n. 2.889/56).

O trfico de drogas crime hediondo?

NO. O trfico de drogas, a tortura e o terrorismo no so crimes hediondos. Estes trs
delitos (TTT) so equiparados (assemelhados) pela CF/88 a crimes hediondos. Em outras
palavras, no so crimes hediondos, mas devem receber o mesmo tratamento penal e
processual penal mais rigoroso que reservado aos delitos hediondos.

A Lei n. 8.072/90, em sua redao original, determinava que os condenados por crimes
hediondos ou equiparados (TTT) deveriam cumprir a pena em regime integralmente
fechado:
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins e o terrorismo so insuscetveis de: (...)
1 A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida integralmente em regime
fechado.

Em 23/02/2006, o STF declarou inconstitucional este 1 do art. 2 por duas razes

principais, alm de outros argumentos:
a) A norma violava o princpio constitucional da individualizao da pena (art. 5, XLVI, CF)
j que obrigava o juiz a sempre condenar o ru ao regime integralmente fechado
independentemente do caso concreto e das circunstncias pessoais do ru;
b) A norma proibia a progresso de regime de cumprimento de pena, o que inviabilizaria a
ressocializao do preso.

A ementa do julgado ficou assim redigida:

PENA - REGIME DE CUMPRIMENTO - PROGRESSO - RAZO DE SER.
A progresso no regime de cumprimento da pena, nas espcies fechado, semi-aberto e
aberto, tem como razo maior a ressocializao do preso que, mais dia ou menos dia,
voltar ao convvio social.
PENA - CRIMES HEDIONDOS - REGIME DE CUMPRIMENTO - PROGRESSO - BICE - ARTIGO
2, 1, DA LEI N 8.072/90 - INCONSTITUCIONALIDADE - EVOLUO JURISPRUDENCIAL.
Conflita com a garantia da individualizao da pena - artigo 5, inciso XLVI, da Constituio
Federal - a imposio, mediante norma, do cumprimento da pena em regime integralmente
fechado. Nova inteligncia do princpio da individualizao da pena, em evoluo
jurisprudencial, assentada a inconstitucionalidade do artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90.
(HC 82959, Relator: Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 23/02/2006)

Diante dessa deciso, o Congresso Nacional editou a Lei n. 11.464/2007 modificando o 1

do art. 2 da Lei n. 8.072/90:
10

Redao original Redao dada pela Lei 11.464/2007

1 A pena por crime previsto neste artigo 1 A pena por crime previsto neste artigo
Pgina

ser cumprida INTEGRALMENTE em regime ser cumprida INICIALMENTE em regime

fechado. fechado.

INFORMATIVO esquematizado
 Para os crimes anteriores Lei n. 11.464/2007, como o antigo 1 era inconstitucional, o
STF considera que possvel a progresso de regime cumprido 1/6 da pena (art. 112 da
LEP). No mesmo sentido o entendimento do STJ (Smula 471-STJ).

Para os crimes posteriores Lei n. 11.464/2007, foi prevista a possibilidade de progresso

de regime para crimes hediondos, conforme os requisitos previstos no 2 do art. 2 (2/5 se
primrio e 3/5 se reincidente).

Segundo entendeu o STF, essa nova redao dada pela Lei n. 11.464/2007 somente vlida
para os crimes praticados aps a sua vigncia (29.03.2007).
Assim, a Lei n. 11.464/2007 (que fixou os requisitos de 2/5 e 3/5) irretroativa
considerando que, segundo o STF, trata-se de lei posterior mais grave. Isso porque depois
da deciso do STF reconhecendo a inconstitucionalidade da vedao de progresso para
crimes hediondos (prevista na redao original do 1), os condenados por crimes
hediondos e equiparados passaram a poder progredir com o requisito de 1/6, mais
favorvel que o critrio da Lei n. 11.464/07 (RHC 91300/DF, rel. Min. Ellen Gracie,
5.3.2009).

Recapitulando:
1 (em sua redao original): proibia a progresso para crimes hediondos.
STF (em 23/02/2006): decidiu que essa redao original do 1 era inconstitucional
(no se podia proibir a progresso).
Como o STF afirmou que o 1 era inconstitucional: as pessoas condenadas por crimes
hediondos ou equiparados passaram a progredir com os mesmos requisitos dos demais
crimes no hediondos (1/6, de acordo com o art. 112 da LEP).
Lei n. 11.464/2006: modificou o 1, prevendo que a progresso para crimes
hediondos e equiparados passaria a ser mais difcil que em relao aos demais crimes
(2/5 para primrios e 3/5 para reincidentes).
Logo, a Lei n. 11.464/2006 foi mais gravosa para aqueles que cometeram crimes antes
da sua vigncia (e que podiam progredir com 1/6). Por tal razo, ela irretroativa.
Processo STF. Plenrio. RE 579167/AC, rel. Min. Marco Aurlio, 16/5/2013.

DIREITO INTERNACIONAL

Imunidade de jurisdio e ONU/PNUD

A Organizao das Naes Unidas - ONU e sua agncia Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento - PNUD possuem imunidade de jurisdio e de execuo, abrangendo,
Concursos inclusive, as causas trabalhistas.
federais
Comentrios Imunidade de jurisdio
Imunidade de jurisdio a impossibilidade de que Estados estrangeiros, organizaes
internacionais e rgos de Estados estrangeiros sejam julgados por outros Estados contra a
sua vontade (PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado.
Salvador: Juspodivm, 2010, p. 166).
11

Teorias sobre a imunidade de jurisdio

a) Teoria clssica: imunidade absoluta
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Para esta teoria, o Estado estrangeiro goza de imunidade total e absoluta, somente
podendo ser julgado por outro Estado caso renuncie a imunidade.

INFORMATIVO esquematizado
O Estado estrangeiro no poderia ser julgado pelas autoridades de outro Estado contra a
sua vontade porque no haveria superioridade de um Estado sobre o outro. Logo, o Estado
somente poderia se submeter ao julgamento de outro se consentisse com isso. Baseia-se no
princpio de que iguais no podem julgar iguais (par in parem non habet jurisdictionem).
Foi a teoria que prevaleceu at os anos 60.

b) Teoria moderna: atos de imprio e atos de gesto

Com o passar dos anos, as relaes entre os Estados, principalmente comerciais, foram se
tornando mais frequentes e intensas. Esse fato fez com que a teoria clssica passasse a ser
questionada. Diante disso, idealizada a chamada teoria dos atos de imprio e atos de
gesto, que preconiza o seguinte:

Atos de imprio (jure imperii) Atos de gesto (jure gestionis)

Atos que o Estado pratica no exerccio de Atos que o Estado pratica como se fosse
sua soberania. um particular. No tm relao direta com
sua soberania.
Exs: atos de guerra, negativa de visto, Ex: contrato de luz/gua, contrato de
negativa de asilo poltico. compra e venda, contratao de
empregados, acidente de veculo.
Quando o Estado estrangeiro pratica atos Quando o Estado estrangeiro pratica atos
de imprio, ele desfruta de imunidade de de gesto, ele NO goza de imunidade de
jurisdio. jurisdio.

Esta a teoria que prevalece atualmente, em especial no STJ.

Imunidade de execuo
a garantia de que os bens dos Estados estrangeiros no sero expropriados, isto , no
sero tomados fora para pagamento de suas dvidas.
Para a posio majoritria, os Estados gozam de imunidade de execuo mesmo quando
pratiquem atos de gesto.
Assim, para o entendimento prevalente, caso um Estado estrangeiro pratique um ato de gesto,
ele poder ser julgado no Brasil, ou seja, poder ser ru em um processo de conhecimento
(mesmo contra a sua vontade). No entanto, na hiptese de ser condenado, este Estado no
poder ter seus bens executados, salvo se renunciar imunidade de execuo.
Em resumo, a imunidade de execuo do Estado estrangeiro ainda resiste quase absoluta.
Em todo caso, podem ser elencadas as seguintes possibilidades de satisfao do dbito do
ente estatal estrangeiro derrotado em processo judicial:
Pagamento voluntrio pelo Estado estrangeiro;
Negociaes conduzidas pelo Ministrio das Relaes Exteriores do Brasil e, correlata a
esta possibilidade, a solicitao de pagamento pelas vias diplomticas;
Expedio de carta rogatria ao Estado estrangeiro;
Execuo de bens no afetos aos servios diplomticos e consulares do Estado
estrangeiro, como recursos financeiros vinculados a atividades empresariais disponveis
em contas bancrias;
Renncia imunidade de execuo pelo Estado estrangeiro. (idem, p. 172).

Organizaes internacionais
Organizao internacional uma associao de Estados estabelecida por meio de uma
12

conveno internacional, que persegue objetivos comuns aos membros e especficos da

organizao, dispondo de rgos prprios permanentes e dotada de personalidade jurdica
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distinta da dos Estados-membros. (CRETELLA NETO, Jos. Teoria Geral das Organizaes
Internacionais. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 44).
INFORMATIVO esquematizado
As organizaes internacionais gozam de imunidade de jurisdio e execuo?
SIM. As imunidades das organizaes internacionais so estabelecidas dentre de seus atos
constitutivos ou em tratados especficos celebrados com os Estados.
Exemplos de organizaes internacionais que gozam de imunidade: ONU, OEA, AIEA,
OLADE, INMARSAT.
No caso da ONU, a sua imunidade foi consagrada na Seo 2 da Conveno sobre Privilgios
e Imunidades das Naes Unidas de 1946, promulgada pelo Brasil por meio do Decreto
27.784/50.

Caso concreto julgado pelo STF

A ONU (Organizao das Naes Unidas), por meio de seu Programa para o
Desenvolvimento (PNUD) contratou um funcionrio no Brasil. Aps prestar os servios, este
empregado ajuizou uma reclamao trabalhista contra a ONU/PNUD.
A Justia do Trabalhou (em 2 instncia TRT) entendeu que, por se tratar de questo
trabalhista, seria possvel afastar a imunidade de jurisdio e a imunidade de execuo da
ONU/PNUD, condenado-a ao pagamento de diversas verbas trabalhistas e iniciando-se os
procedimentos de execuo.
Aps diversas etapas processuais, a questo chegou para ser analisada pelo STF.

O que entendeu a Corte?

O STF entendeu que a Organizao das Naes Unidas - ONU e sua agncia Programa das
Naes Unidas para o Desenvolvimento - PNUD possuem imunidade de jurisdio e de
execuo, abrangendo, inclusive, as causas trabalhistas.

Para o STF, a imunidade de jurisdio e de execuo da ONU est prevista expressamente

na Seo 2 da Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas de 1946,
promulgada pelo Brasil por meio do Decreto 27.784/50. Logo, no permitido ao Poder
Judicirio brasileiro violar este compromisso internacional assumido pelo pas. Veja a
redao da Conveno:
Seo 2 A Organizao das Naes Unidas, seus bens e haveres, qualquer que seja sua
sede ou o seu detentor, gozaro da imunidade de jurisdio, salvo na medida em que a
Organizao a ela tiver renunciado em determinado caso. Fica, todavia, entendido que a
renncia no pode compreender medidas executivas.

No mesmo sentido do que decidiu o STF, veja a seguinte OJ do TST:

416. IMUNIDADE DE JURISDIO. ORGANIZAO OU ORGANISMO INTERNACIONAL. (DEJT
divulgado em 14, 15 e 16.02.2012)
As organizaes ou organismos internacionais gozam de imunidade absoluta de jurisdio
quando amparados por norma internacional incorporada ao ordenamento jurdico
brasileiro, no se lhes aplicando a regra do Direito Consuetudinrio relativa natureza dos
atos praticados. Excepcionalmente, prevalecer a jurisdio brasileira na hiptese de
renncia expressa clusula de imunidade jurisdicional.

Obs: agradeo ao leitor Matheus Sampaio pela dica sobre a existncia da OJ do TST.
13
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INFORMATIVO esquematizado
Minhas concluses:

ESTADOS ESTRANGEIROS ORGANIZAES INTERNACIONAIS

Possuem imunidade de jurisdio?
SIM, para atos de imprio.
NO, para atos de gesto.
Possuem imunidade de execuo? SIM.
Fundamento:
Em geral, no h tratado internacional
regulando o tema. Logo, esta imunidade
garantida por fora de direito
consuetudinrio internacional (Direito das
Gentes - jus cogens).
Exceo: a imunidade de jurisdio das
autoridades diplomticas ou consulares
encontra-se prevista nas Convenes de
Viena de 1961 e 1963 (Decretos 56.435/65
e 61.078/67).
Causas trabalhistas:
Trata-se de imunidade relativa. Assim, os
Estados estrangeiros no gozam de
imunidade de jurisdio (so atos de gesto),
mas possuem imunidade de execuo.
(EM ESPECIAL A ONU)
Possuem imunidade de jurisdio?
SIM, para todos os seus atos (desde que
haja previso em tratado internacional).
Possuem imunidade de execuo? SIM.
Fundamento:
A existncia de tratados internacionais
assinados pelo Brasil prevendo esta
imunidade.
No caso especfico da ONU, este
documento a Conveno sobre Privilgios
e Imunidades das Naes Unidas, de 1946
(Decreto 27.784/50).
Causas trabalhistas:
Gozam de imunidade absoluta. Os
organismos internacionais (com base neste
precedente da ONU) gozam tanto de
imunidade de jurisdio como de execuo.

Alguns precedentes do STJ sobre imunidade de jurisdio:

(...) In casu, a Embaixada da Alemanha no Brasil manifestou-se expressamente pela inadequao da

tentativa de citao, invocando, para tanto, imunidade de jurisdio, em razo da prtica de ato de
imprio. "Assim, no h como submeter a Repblica Federal da Alemanha jurisdio nacional para
responder a ao de indenizao por danos morais e materiais por ter afundado barco pesqueiro no
litoral de Cabo Frio durante a Segunda Guerra Mundial." (RO 72/RJ, Rel. Ministro JOO OTVIO DE
NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 18/08/2009, DJe 08/09/2009) (...)
(AgRg no RO 101/RJ, Rel. Min. Marco Buzzi, Quarta Turma, julgado em 23/04/2013)

(...) 1. A imunidade de jurisdio no representa uma regra que automaticamente deva ser aplicada
aos processos judiciais movidos contra um Estado estrangeiro. Trata-se de um direito que pode, ou
no, ser exercido por esse Estado, que deve ser comunicado para, querendo, alegar sua inteno de
no se submeter jurisdio brasileira, suscitando a existncia, na espcie, de atos de imprio a
justificar a invocao do referido princpio. Precedentes.
2. Tendo o Estado estrangeiro, no exerccio de sua soberania, declarado que os fatos descritos na
petio inicial decorreram de atos de imprio, bem como apresentado recusa em se submeter
jurisdio nacional, fica inviabilizado o processamento, perante autoridade judiciria brasileira, de
ao indenizatria que objetiva ressarcimento pelos danos materiais e morais decorrentes de
perseguies e humilhaes supostamente sofridas durante a ocupao da Frana por tropas
nazistas.
3. A comunicao ao Estado estrangeiro para que manifeste a sua inteno de se submeter ou no
jurisdio brasileira no possui a natureza jurdica da citao prevista no art. 213 do CPC. Primeiro se
oportuniza, via comunicao encaminhada por intermdio do Ministrio das Relaes Exteriores, ao
Estado estrangeiro que aceite ou no a jurisdio nacional. S a, ento, se ele concordar, que se
14

promove a citao para os efeitos da lei processual.

4. A nota verbal, por meio da qual o Estado estrangeiro informa no aceitar a jurisdio nacional,
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direcionada ao Ministrio das Relaes Exteriores e trazida por esse aos autos, deve ser aceita como
manifestao legtima daquele Estado no processo. (...)

INFORMATIVO esquematizado
 (RO 99/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 04/12/2012)

(...) Em se tratando de ato de guerra, a imunidade de jurisdio absoluta, no comportando

excees. (...)
(AgRg no RO 110/RJ, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, Quarta Turma, julgado em 11/09/2012)

(...)Ato de imprio - ofensiva militar durante perodo de guerra - acobertado por imunidade de
jurisdio absoluta, no implicando renncia imunidade o silncio do Estado estrangeiro, que se
abstm de compor a relao processual. (...)
(AgRg no RO 59/RJ, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, Quarta Turma, julgado em 21/08/2012)

(...) A imunidade de jurisdio s abarca os atos praticados de jure imperii, da excludos, portanto,
aqueles praticados de jure gestionis, vez que equiparados estes aos atos corriqueiros das vidas civil e
comercial comuns. (...)
2. Hodiernamente no se h de falar mais em imunidade absoluta de jurisdio, vez que se admite
seja a mesma excepcionada nas hipteses em que o objeto litigioso tenha como fundo relaes de
natureza meramente trabalhista, comercial ou civil, como ocorre na hiptese dos autos, onde o que
pretende o autor da demanda obter reparao civil pelo suposto descumprimento de contrato
verbal celebrado com o demandado para a elaborao de projeto para realizao de exposio que
se realizaria no Rio de Janeiro, sob a denominao de "EXPO MXICO - SCULO XXI". (...)
(RO 26/RJ, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ/RS), Terceira Turma,
julgado em 20/05/2010)
Processos STF. Plenrio. RE 597368/MT, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Teori Zavascki, 15/5/2013.
RE 578543/MT, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Teori Zavascki, 15/5/2013.

EXERCCIOS DE FIXAO
Julgue os itens a seguir:
1) (Juiz Federal TRF3 2011 CESPE) A respeito de imunidade de jurisdio e execuo do Estado
estrangeiro no Brasil, assinale a opo correta.
A) A execuo de bens de Estados estrangeiros somente possvel no caso de expressa renncia por
parte do executado.
B) O Brasil parte na Conveno sobre Imunidade de Jurisdio entre pases do MERCOSUL.
C) Estados diretamente envolvidos com atividade terrorista comprovada por deciso do Conselho de
Segurana das Naes Unidas no gozam de imunidade de jurisdio. ( )
D) As regras costumeiras sobre imunidade dos Estados reconhecidas pelo Brasil aplicam-se tambm s
organizaes internacionais.
E) A imunidade de jurisdio absoluta no Brasil para casos que envolvam reclamaes trabalhistas.

2) (Juiz Federal TRF1 2009 CESPE) Pedro, cidado brasileiro, presta servios como cozinheiro na
embaixada do Estado X no Brasil. Aps constatar que vrios dos direitos trabalhistas previstos na
Consolidao das Leis do Trabalho estavam sendo desrespeitados, Pedro decidiu ajuizar ao na justia
do trabalho brasileira. Com base nessa situao hipottica, assinale a opo correta.
A) Deve ser seguido o procedimento descrito na Conveno das Naes Unidas sobre Imunidades de
Jurisdio e Execuo do Estado.
B) Em matria trabalhista, no h imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro no Brasil.
C) A imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro absoluta por fora de uma norma jus cogens.
D A competncia para conhecer da ao da justia federal.
E) Em matria trabalhista, no h imunidade de execuo do Estado estrangeiro no Brasil.
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Gabarito
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1. Letra A 2. Letra B

INFORMATIVO esquematizado