Derecho Penal y Constitucin (argentina)

1. Lineamientos emergentes de la Constitucin Nacional y tratados

internacionales

2. Principios penales: legalidad, reserva, mnima suficiencia o

intervencin mnima

3. El proceso legislativo penal argentino: antecedentes histricos, el

Cdigo Penal, proyectos de reforma

1. LINEAMIENTOS EMERGENTES DE LA CONSTITUCIN NACIONAL

Y TRATADOS INTERNACIONALES.

Bases constitucionales del Derecho Penal

La restriccin de las fuentes de conocimiento a la ley penal est expresamente

manifestada en el Derecho Constitucional.

En efecto, el artculo 18 de la Constitucin Nacional dispone que ningn

habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso, consagrando de esta manera el principio
de legalidad que Feuerbach concibi como indispensable para su teora de la
coaccin psicolgica, siendo este principio el fundamento sobre el cual se
asienta el derecho penal que hoy nos rige. Doctrinariamente el principio de
legalidad seala que slo puede recibir pena el sujeto que haya realizado
una conducta ilcita especficamente descripta como merecedora de esa
sancin, por medio de una ley que est vigente en el momento de su
realizacin.

Funcionalmente el principio de legalidad as formulado quita la potestad penal

represiva del Poder Ejecutivo y Judicial, para dejarla en manos del Poder
Legislativo, siendo sta indelegable e intransferible, lo cual importa una
garanta para el individuo ya que le asegura que la actividad represiva de
aplicacin (Poder Judicial) y ejecucin (Poder Ejecutivo) no va a recaer sobre
las conductas que no estn catalogadas como delitos por la ley.

Por otra parte, cuando el artculo 19 establece que ningn habitante de

la nacin est obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella
no prohbe, consagra el principio de reserva que se refiere a la facultad de
actuar del hombre dentro de lo permitido (lo no prohibido por el ordenamiento
jurdico) sin que su conducta puede acarrearle sancin de cualquier ndole que
sea. Adems es una garanta del individuo ante el mismo rgano de legislacin,
puesto que ste no puede asignar una pena a una conducta que est permitida
por el ordenamiento jurdico.
Es claro que para concretar dicha limitacin, de manera previa y actuando
como rgano de legislacin general, tiene que prohibir esa conducta, pero al
hacerlo tampoco puede traspasar ciertos lmites, ya que en caso contrario
significara una interferencia indebida en la esfera de libertad irreducible de
la persona.

De las pautas anteriores se desprenden el principio de intimidad y el principio

de suficiencia. El primero, por que segn el artculo 19 Constitucin Nacional
las acciones privadas de los hombres estn reservadas a Dios y exenta de
la autoridad de los magistrados, y el segundo se desprende tambin del mismo
articulo, ya que para que el legislador determine un delito por lo menos debe
ofender al orden, a la moral pblica o perjudicar a un tercero, no pudindose
castigar hechos insignificantes.

Estos principios se resumen en el siguiente cuadro:

Consecuencias de los principios de legalidad y de reserva

La ley tiene que ser escrita (ya que es la nica manera de conocer con
certidumbre lo prohibido y lo permitido) previa al hecho que se juzga, estricta,
ya que requiere la descripcin de la conducta como la pena asignada a ella, y
expuesta sin ambigedades que entorpezcan su conocimiento por parte de los
destinatarios de ella.

La exigencia de que la ley penal sea estricta en cuanto a la descripcin del

hecho, excluye de nuestro derecho penal los tipos penales que no estn
debidamente circunscriptos en la descripcin que traen de la conducta
merecedora de pena, teniendo asimismo vigencia el principio de la
irretroactividad que adems fija que las leyes rigen para el futuro, con las
excepcionales de la retroactividad y la ultraactividad de la ley ms benigna, de
acuerdo a las pautas del artculo 2 del Cdigo Penal.

Tambin es importante remarcar que de los artculos 18 y 19 de la

Constitucin, surge en forma implcita la prohibicin de la aplicacin de una
norma penal por analoga. Al respecto, debe recordarse que analoga es
el procedimiento que consiste en asignar regulacin jurdica a un caso no
regulado, ni explcita ni implcitamente por la ley, confrontndolo con otro de
 similar objeto. Es el caso en que el juez crea la norma para el caso no
regulado, extrayndola de los principios generales que se deducen del Derecho
Positivo que se aplica. La analoga es fuente del derecho con nuestro derecho
civil, pero en el derecho penal su prohibicin es consecuencia ineludible del
principio de legalidad.

Sin embargo, en la doctrina moderna se ha abierto camino la aceptacin de la

analoga in bonam partem que es la que toma como referencia de comparacin
y aplica disposiciones que excluyen o restringen la punibilidad (causas de
justificacin, inculpabilidad, atenuacin de la pena, etc.) ya que siendo el
principio de legalidad una garanta individual de libertad no puede invocrsela
para prohibir la analoga que tenga por finalidad extender esa libertad, es decir,
la analoga prohibida es la que tiene por resultado restringir la libertad no la que
tiene el de ampliarla.

Reforma constitucional de 1994

Con la reforma operada en 1994 ninguna de las garantas establecidas en

la constitucin de 1853, como el principio de legalidad o el principio de reserva
perdi vigencia. Las declaraciones, convenciones, tratados y pactos que
menciona el artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional refuerzan las
preexistentes o consagran nuevas garantas.
Entre las garantas que refuerzan las existentes se encuentran:
El principio de legalidad de la represin; por el que nadie puede ser
condenado por conductas que en el momento del hecho no fueran delito segn
la ley. Adems hay una ampliacin al principio de lesividad del artculo 19 de la
Constitucin en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre, que limita el mbito de las acciones permitidas al respecto de los
derechos de terceros, la moral y el orden pblico tambin al bienestar general
de una sociedad democrtica.

El principio de personalidad de la pena se ha visto reforzado desde el

pacto de San Jos de Costa Rica que establece que la pena no trasciende
la persona del condenado.

Las nuevas garantas incorporadas a partir de 1994 pueden distinguirse en

aquellas:
Que se vinculan indirectamente a la pena: por ejemplo el principio de
inocencia y el principio non bis in idem, ya que el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y polticos establece que nadie puede ser juzgado, ni
sancionado por un delito por el que ya ha sido condenado o absuelto.

Que se vinculan directamente a la pena: se ha innovado dndose status

constitucional al principio de la aplicacin de la ley penal ms benigna, de
manera que esta garanta que antes tena base legal, ahora la tiene
constitucional. Las nuevas garantas se vinculan con nuevas prohibiciones
 relativas a las penas o el establecimiento de principios a los que stas deben
ajustarse.

Respecto al fin de la pena privativa de la libertad, mientras el Pacto

Internacional de Derechos Civiles y Polticos limita el fin resocializador al
rgimen de ejecucin de la pena privativa de la libertad, el Pacto de San Jos
de Costa rica le otorga esa finalidad, pero no restringida a la ejecucin de la
pena.
Vinculado con el carcter y duracin de privacin de la libertad para los nios,
conforme a la Convencin de los Derechos del Nio, que considera tales a
quienes son menores de 18 aos la pena privativa de la libertad es el ltimo
recurso y por el tiempo ms breve que proceda.
En relacin a la reclusin, nica que admite la posibilidad de trabajos
obligatorios en nuestro derecho (artculo 6 del Cdigo Penal), no se lo prohbe,
pero se exige que sea respetada la dignidad y capacidad fsica e intelectual del
condenado.
Para los menores de 16 aos se prohbe la pena de prisin perpetua sin
posibilidades de excarcelacin, la regla, pese a la utilizacin de un trmino
procesal, debe entenderse en el sentido de lo proscrito es la perpetuidad sin
posibilidad de cese, mediante los institutos del derecho de fondo que la
permiten (libertad condicional) aunque la regla se sugiere literalmente a la
prisin, si segn el orden de gravedad que establece el artculo 5 Cdigo
Penal es ms grave la reclusin, a fortiori (con mayor razn), sta tambin
queda comprendida.
TTULO II
DE LAS PENAS (artculos 5 al 25)
ARTCULO 5.- Las penas que este cdigo establece son las siguientes:
reclusin, prisin, multa e inhabilitacin.
ARTCULO 6.- La pena de reclusin, perpetua o temporal, se cumplir
con trabajo obligatorio en los establecimientos destinados al efecto. Los
recluidos podrn ser empleados en obras pblicas de cualquier clase con tal
que no fueren contratadas por particulares.
En materia de prohibiciones se encuentran:
La pena de destierro o expulsin de los nacionales. Aunque el destierro
desapareci del Cdigo Penal a partir de 1906, leyes penales especiales
continuaron admitindola, como el artculo 13 de la ley 13.895. Esta
prohibicin constitucional supone consagrar por va de implicancia la pena de la
privacin del derecho constitucional del nacional de residir en el pas.

Pena de prisin por incumplimiento de puras obligaciones civiles, salvo

que se trate del incumplimiento de deberes alimentarios, la prohibicin se
establece por va de implicancia, si se proscribe la detencin, que es una
medida de coercin personal de naturaleza procesal, con mayor razn se
prohbe la prisin. De igual manera debe entenderse comprendida la reclusin

Penas crueles inhumanas, degradantes o inusitadas. Debe aclararse

que, lingsticamente, lo inusitado es lo desacostumbrado, de manera que
sobre esta base sera posible sostener la irrazonable conclusin de que la
proscripcin de penas desacostumbradas limitara al legislador, quien no podra
innovar introduciendo nuevas especies de penas. El origen de la prohibicin de
 estas penas proviene del Derecho Constitucional de Amrica del Norte, que en
su enmienda octava las prohbe, pero cabe aclarar que esa enmienda octava
se refiere a las penas crueles e inusitadas como expresiones dismiles de un
mismo concepto: la pena excesiva. Con ello pretendemos sealar que la pena
inusitada no es la desacostumbrada, segn su sentido idiomtico, es por el
contrario, la pena inusualmente excesiva. Es que precisamente a esto se
refieren las otras penas prohibidas en los tratados, esto es, las penas crueles,
que suponen un exceso, o inhumanas, es decir carentes de humanidad o
crueles, o penas degradantes, es decir, aquellas que se reducen al hombre en
su condicin humana. Se trata de proscribir la pena excesiva.

La prohibicin representa una clara limitacin para los poderes del Estado ya
que debe estar presente tanto en la tarea de formacin de la ley penal como el
de su aplicacin.
Por otro lado, abre las puertas para el control judicial acerca no slo del monto
de la pena impuesta, que antes por la va de la arbitrariedad de la sentencia
poda cuestionarse, sino tambin sobre el monto de la pena que en abstracto
formula el legislador. En este sentido, hay que dejar a salvo que si bien antes
se interpretaba que el control de la razonabilidad tena vigencia constitucional
por la va del debido proceso en sentido sustantivo, era muy discutida la
facultad del poder judicial de examinar la razonabilidad de las penas previstas
por el legislador porque se deca que era reservada a ste y que traduca
su poltica en materia criminal.
Hay que remarcar que estas prohibiciones, inherentes no solo a las penas sino
tambin a tratos crueles, inhumanos, degradantes o inusitados, implican a la
vez garantas en orden a la ejecucin de la pena.
Penas infamantes. Hay que recordar que, sobre la base de distinguir
pena infamante, que es aquella que priva del honor a la persona, y penas con
sentido infamante, como la reclusin, que priva de otro bien jurdico
presentando entonces una connotacin infamante, haba quienes sostenan
que en nuestra legislacin no existen penas propiamente infamantes, como la
picota. Pero tambin haba quienes pensaban lo contrario (como Nez, Vidal y
Carrera).

Frente a la prohibicin, debe concluirse que la pena de infamia del artculo 29

de la Constitucin ha perdido vigencia. En efecto, la propia regla interpretativa
del artculo 75 inciso 22 que dispone que las garantas establecidas por los
tratados que menciona tienen status constitucional y no pueden ser entendidos
como derogatorios de las garantas establecidas en la parte primera de la
Carta Magna, pone de manifiesto la existencia de una contradiccin, porque el
artculo 29 est en la primera parte y da pie a la admisibilidad de la pena de
infamia, los Tratados incorporados la prohben. En consecuencia, dicha
contradiccin, siguiendo en esto el pensamiento de Gordillo, slo puede
resolverse por el principio de la supremaca del derecho supranacional, por lo
que en definitiva debe entenderse prohibida la pena de infamia.
Artculo 29 - El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las
Legislaturas provinciales a los gobernadores de provincias, facultades
extraordinarias, ni la suma del poder pblico, ni otorgarles sumisiones o
supremacas por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos
queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de esta naturaleza
 llevan consigo una nulidad insanable y sujetarn a los que los formulen,
consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la
Patria.
Pena de muerte. La discusin que se planteaba en el sentido del real
alcance del artculo 18 de la Constitucin de 1853 ha perdido inters porque el
artculo 18 vigente mantiene la prohibicin para delitos por causas polticas y
los tratados la imponen respecto de los delitos polticos y conexos. Se excluye
al genocidio del carcter de delito poltico.

Pero la cuestin que se plantea se vincula, ya en general, con los delitos

comunes y no conexos con delitos polticos. Hay quienes sealan que la pena
de muerte, genricamente, sta prohibida, en tanto otros como Laje Anaya,
piensan que en realidad est fuertemente limitada. Hay que decidir
previamente si el pas aboli o no la pena de muerte.
No hay duda que de hecho rige en el pas una corriente abolicionista de la pena
de muerte, pero sta no fue abolida, ya que no existe regla constitucional
alguna que as lo haya hecho, incluso con anterioridad a 1994. Es ms, el
artculo 69 de la Constitucin vigente admite que existen crmenes que pueden
merecer la pena de muerte.
Artculo 69 - Ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el
de su cese, puede ser arrestado; excepto el caso de ser sorprendido in
fraganti en la ejecucin de algn crimen que merezca pena de muerte,
infamante u otra aflictiva; de lo que se dar cuenta a la Cmara respectiva con
la informacin sumaria del hecho.
Sin embargo y pese a que no est expresamente abolida, no puede extenderse
su aplicacin a delitos a los cuales no se la aplique actualmente. Con ajuste a
esa interpretacin, la legislacin, respecto de los hechos que tengan asignada
la pena de muerte, debe observar la prescripcin que la impide respecto de
menores de 18 aos mayores de 70 o mujeres en estado de gravidez.
Prohibicin de pautas que impliquen discriminacin racial. Sobre la base
del derecho de igualdad ante la ley y de igualdad de trato ante los tribunales, se
deriva la prohibicin de toda pena o pautas de mensuracin que entrae
una discriminacin racial.

Sntesis de la reforma constitucional de 1994

En el siguiente esquema se muestra un resumen de las pautas de las reformas
de 1994 vinculadas con el derecho penal:
 Derecho Penal y Constitucin Nacional
En su carcter de derecho complementario, el derecho penal mantiene una
estrecha conexin con las dems ramas del derecho, en especial con el
derecho constitucional, ya que se encuentra en relacin de subordinacin con
la Constitucin Nacional, pues esta es la ley fundamental a la que deben
ajustarse todas las otras leyes de la nacin que se dicten en su consecuencia
(artculo 31).
Las siguientes clusulas de los textos constitucionales muestran la importancia
asignada a la materia penal, aspectos que deben considerarse conjuntamente
con los anlisis realizados en los prrafos anteriores.
Atribuciones de los poderes del Estado:
El Congreso de la Nacin dicta el Cdigo Penal (artculo 67 inciso 11) y
puede conceder amnistas generales (artculo 67 inciso 17).

El Presidente de la Nacin tiene la facultad de indultar o conmutar penas

por delitos sujetos a la jurisdiccin federal, previo informe del tribunal
correspondiente (artculo 86 inciso 6). Durante el estado de sitio puede
arrestar a las personal o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin, si ellas
no prefieren salir fuera del territorio argentino; pero en ningn caso puede
condenar por s ni aplicar penas (artculo 23). Tampoco puede
ejercer funciones judiciales (artculo 95). Puede dictar decretos de necesidad y
urgencia que no sean en materia penal (artculo 99 inciso 3).

La Corte Suprema y los tribunales inferiores de la Nacin aplican el

Cdigo Penal. Los artculos 24, 118, 75 inciso 12, establece el juicio por
jurados. Sin embargo no se han aplicado an porque se los considera propio
de los pases anglosajones.

Garantas individuales:
 El artculo 18 de la Constitucin establece que ningn habitante de la
Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso., que nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo, ni
arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente y que es
inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. Adems el
artculo 19 determina que las acciones privadas de los hombres que de ningn
modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn
slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los Magistrados.

Limitaciones al poder punitivo:

El artculo 17 de la Constitucin dice que la confiscacin
de bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal Argentino.

El artculo 18 declara abolida la pena de muerte por causas polticas,

toda especie de tormentos y azotes; agregando que las crceles de la Nacin
sern sanas y limpias para seguridad y no para castigo de los reos detenidos
en ella.

Descripcin de delitos Constitucionales:

Nuestra Carta Magna ha descrito diversos tipos delictivos de porte
constitucional.
El artculo 15 de la Constitucin Nacional prescribe que
todo contrato de compra y venta de personas es un crimen del que sern
responsables los que lo celebrasen y el escribano o funcionario que lo autorice.

De acuerdo al artculo 22 toda fuerza armada o reunin de personas

que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste comete
delito de sedicin.

El artculo 127 dice que ninguna provincia puede declarar ni hacer

la guerra a otra provincia, considerndose a las hostilidades como actos de
sedicin o asonada.

El artculo 119 de la Constitucin Nacional ha definido la traicin contra

la Nacin que consista en tomar las armas contra ella o en unirse a sus
enemigos prestndoles ayuda y socorro. Tambin la Constitucin en este delito
reconoce la intransferibilidad de la pena, ya que establece que sta no pasar
de la persona del delincuente, e impone en forma paralela con la privacin de
la libertad la sancin de infamia, que significa la calificacin de deshonrado o
vil.

Otro delito constitucional es el descrito en el artculo 29 mediante el

cual se determina la prohibicin del otorgamiento de la supremaca del poder
pblico al Poder Ejecutivo.

Principios procesales:
En cuanto a la aplicacin de la pena, la Constitucin establece en su
artculo 18 que nadie puede ser penado sin juicio previo. Dicho juicio debe
realizarse de acuerdo a un debido proceso, de acuerdo a las leyes que lo
reglamenten, cuya competencia legislativo corresponde a las provincias que
puedan organizar su administracin de justicia.

Establece adems la garanta del juez natural, ya que nadie puede ser juzgado
por comisiones especiales, la inviolabilidad de la defensa en juicio, por el
principio de inocencia y tambin por la declaracin del imputado que es un
medio de defensa ya que nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo.

Esquema general
Podemos sintetizar entonces las disposiciones establecidas en la Constitucin
Nacional respecto al Derecho Penal en el siguiente esquema, referido a los
Principios generales, sustanciales y procesales; a las disposiciones sobre los
delitos, sobre las penas y finalmente las disposiciones jurisdiccionales:
Normas de la Constitucin Nacional que se refieren a la ley penal:
Artculo 16: Igualdad ante la ley
Artculo18 Y 19: Principio de Legalidad y reserva.
Artculo 31: Jerarqua de la ley penal
Artculo 75 inciso 12): Facultad del Congreso en dictar el Cdigo Penal
Normas de la Constitucin Nacional que se refieren a delitos:
Artculo 15: Suprime la esclavitud, declara delito a la compraventa de
personas.
Artculo 22: Define el delito de sedicin.
Artculo 29: Asimila en delito de traicin, otorgamiento de la suma del poder
pblico o de facultades extraordinarias.
Artculo 119: Define el delito de traicin.
Artculo 127: Equipara el delito de sedicin, la guerra entre provincias.
Artculo 17: Suprime la confiscacin de bienes
Artculo 18: Elimina la pena de muerte por causas polticas, suprime las penas
de Azote y toda especie de tormentos.
Normas de la Constitucin Nacional Referidas a la extincin de la accin o de
la pena:
Artculo 75 inciso 20: Facultad del congreso para conceder la amnista
general.
Artculo 99 inciso 5: facultad del Poder ejecutivo. Para conceder el indulto o
conmutar las Penas.
Normas de la Constitucin Nacional que se refieren a la ejecucin de las
penas:
Artculo 8: Obligatoria la extradicin de los criminales entre provincias
Artculo 18: Higiene de las crceles.
Normas de la Constitucin Nacional que se refieren a privilegios, inmunidades y
prohibiciones:
Artculo 23: Prohbe al Presidente condenar o aplicar penas durante el estado
de Sitio
Artculo 109: Prohbe al Presidente ejercer funciones judiciales, arrogarse
al Conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas.
Artculo 53: Juicio poltico al Presidente, Vicepresidente, Ministros, Miembros
de la Corte Suprema dems magistrados, por mal desempeo o delito en sus
funciones.
Artculo 60 Y 61: Inviolabilidad o inmunidad parlamentaria
Artculo 62: Desafuero
Normas de la Constitucin Nacional Que se refieren a las garantas procesales:
Artculo 18: Garanta de juicio previo, garanta del Juez natural, inviolabilidad
de la Defensa en juicio, necesidad de orden escrita.
Artculo 118: Establece el juicio por jurados para el proceso penal.
Relaciones con el derecho internacional.
En nuestro sistema jurdico la nica fuente de conocimiento del derecho penal
es la ley en sentido formal, pero existe una serie de disposiciones que integran
el sistema, por ejemplo, los tratados internacionales destinados a regir las
relaciones entre los Estados.
La Constitucin Nacional en el artculo 75 inciso 22 establece que es
atribucin del Congreso de la Nacin aprobar o desechar tratados concluidos
con las dems naciones y con las organizaciones internacionales, los tratados
tiene jerarqua constitucional, y establece que los futuros tratados sobre
derechos humanos, luego de ser aprobados por el congreso requieren el voto
de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cmara para
gozar de jerarqua constitucional.
Se da entonces, a travs, de un principio de humanidad, particular importancia
a los derechos humanos, como los derechos del nio, eliminacin de la
discriminacin racial, prevencin del genocidio, prohibicin de la tortura, tratos
o penas crueles inhumanos o degradantes, eliminacin de la discriminacin
contra la mujer, entre otros.
Es decir que existe relacin entre el Derecho Penal de nuestro pas y
los Tratados internacionales que fueron incorporados a la Constitucin
Nacional, los cuales pueden sintetizarse de la siguiente manera:
Tratado de San Jos de Costa Rica:
Fue ratificado por Ley 23054 del ao 1984, lo cual lo convierte en ley suprema
de la Nacin por el artculo 31 de la Constitucin Nacional y obliga a la
interpretacin de nuestras leyes penales en consonancia con los principios de
esta por razones :prcticas, tericas y constitucionales. Reconoce la
competencia internacional de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Artculo2).
Bsicamente establece las siguientes pautas:
Artculo1: Obliga a los Estados a respetar los Derecho y libertades
reconocidos en ella a toda persona sometida a su jurisdiccin, sin
discriminacin alguna; relacionndose con la garanta del Artculo 16 de
nuestra Constitucin.
Artculo 4: Protege la vida de forma ms amplia que nuestra Carta Magna,
prohibiendo la experimentacin con fetos humanos y la pena de muerte.
Artculo5: Establece el derecho a la integridad fsica, psquica, y moral;
prohibiendo la tortura, tratos crueles o degradantes.
Artculo 7 y artculo 8: Se refieren a la libertad personal y garantas judiciales
en trminos muy precisos "....tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo
razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso."
Artculo 9: Fija el Principio de legalidad y la retroactividad de la ley ms
benigna.
Artculo 10: Establece el derecho de indemnizacin al condenado por error
judicial.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos:
Las partes pertinentes vinculadas con el Cdigo Penal se pueden resumir en
los puntos indicados:
Artculo 3: Fija el derecho a la vida, a la libertad, y a la seguridad personal.
Artculo 4: Prohbe la esclavitud y servidumbre.
Artculo 5: Prohbe las torturas o tratos crueles.
Artculo 7: Establece el Principio de igualdad y proteccin legal.
Artculo 8: Determina el derecho a un recurso legal efectivo.
Artculo 9: Prohbe las detenciones arbitrarias o de destierro.
Artculo 10: Asegura el derecho a un juicio justo e imparcial.
Artculo 11: Establece el principio de legalidad de las penas y de los delitos.
Artculo 14: Fija el derecho al asilo internacional.
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del hombre:
Por su parte, la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre,
con relacin al derecho penal, determina sintticamente las siguientes pautas:
Artculo 2: Derecho de igualdad ante la ley.
Artculo 17: Derecho de reconocimiento de la personalidad jurdica y de los
derechos civiles.
Artculo 18: Derecho de justicia.
Artculo 24: Derecho de peticin.
Artculo 25 Derecho de proteccin contra la detencin arbitraria.
Artculo 26: Derecho a un proceso regular.
Artculo 27: Derecho de asilo.
Artculo 33: Deber de obediencia a la ley.
Pacto Internacional de Derecho civiles y polticos:
Sus aspectos ms importantes son:
Artculo 2: Compromiso a respetar el pacto en el Derecho a peticionar a las
autoridades y en el Derecho a un proceso regular.
Artculo 4: Derecho de igualdad en los goces de los Derecho civiles y polticos.
Artculo 6: Derecho a la proteccin legal de la vida.
Artculo 7: Prohibicin de torturas o tratos crueles.
Artculo 8: Prohibicin de la esclavitud y servidumbre.
Artculo 9: De igualdad y proteccin legal
Artculo 11: Prohibicin de prisin por incumplimiento de obligaciones
contractuales.
Artculo 14: Principio de igualdad ante la ley; derecho a un debido proceso
legal; presuncin de inocencia y aplicacin de la ley ms benigna al reo.
Convencin sobre tortura y tratos inhumanos o degradantes:
Artculo 1: Definicin de tortura para la convencin.
Artculo 2: Prohibicin de tortura en todos los estados contratantes.
Artculo 3: Prohibicin de extradicin en caso de peligro de torturas.
Artculo 4: Tipificacin legal de la tortura como delito en los estados
contratantes.
Artculo 14: Derecho de indemnizacin justa y adecuada a las vctimas de
torturas.
Artculo 17: Constitucin de un Comit de Tortura.
Convencin sobre genocidio:
Artculo 1: Tipificacin del delito internacional de genocidio.
Artculo 2: Concepto de genocidio: Matanza de miembros del grupo. Lesin
grave a la integridad fsica o mental a los miembros de un grupo. Medidas para
impedir los nacimientos en un grupo tnico o raza, etctera.
Artculo 3: Calificacin penal del genocidio, de la asociacin para cometerlo y
la instigacin directa y pblica a cometerlo. Tentativa de genocidio. Complicidad
en el genocidio.
Artculo 4: Alcance de las penas a funcionarios pblicos.
Artculo 7: Posibilidad de extradicin fundada en el delito de genocidio.
Artculo 9: Jurisdiccin Internacional de la Corte Internacional de Justicia para
entender en estos casos.
Tribunal Internacional
Tal como se expresara, un aspecto fundamental del derecho penal
internacional actual es la constitucin del Tribunal Penal Internacional
de Naciones Unidas, con jurisdiccin internacional, de carcter permanente y
dependiente de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU). Su creacin
fue aprobada en el transcurso de una conferencia celebrada en 1998
en Roma (Italia) por representantes de ciento veinte pases. Siete Estados se
opusieron (entre ellos, Estados Unidos, China e Irak) y veintiuno se
abstuvieron. El Tratado de Roma (que prevea su creacin y su estatuto
jurdico) fue firmado el 18 de julio de ese mismo ao por un primer grupo de
veinte pases que se adhirieron a su contenido. Tambin se acord que
comenzara sus funciones hacia el ao 2001, cuando aproximadamente
cincuenta Estados hubieran ratificado dicho documento. Las funciones del
tribunal no comenzaron en la fecha prevista, debido a la demora de muchos
Estados en aceptar su jurisdiccin, una vieja aspiracin del Derecho
internacional pblico. El 11 de abril de 2002 naci oficialmente el tribunal, al
ratificar diez pases el Estatuto de Roma y elevarse a sesenta y seis la cifra
total de Estados signatarios. Comenz a funcionar efectivamente en marzo de
2003. Su constitucin estuvo marcada por la fuerte oposicin de Estados
Unidos, ausente en la ceremonia de constitucin.
Con sede en La Haya (donde tambin radica el Tribunal Internacional de
Justicia de Naciones Unidas), las competencias del Tribunal se extienden al
procesamiento de individuos que cometan "los ms graves crmenes contra
la comunidad internacional" (genocidio, crmenes de guerra, crmenes contra la
humanidad y agresin) y ante los cuales el Estado concernido no inicie, por
voluntad propia o incapacidad, el correspondiente procedimiento. El Tribunal
Penal Internacional de Naciones Unidas entender de casos sobre los delitos
previstos, a instancias de los Estados que lo hayan ratificado, de su propio
ministerio fiscal o del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas (que adems
puede detener las actuaciones del Tribunal durante un ao), siempre que sean
hechos posteriores al 1 de julio de 2002. Integrado por un fiscal y dieciocho
jueces (cuyo mandato se extender por periodos de nueve aos), constar de
las siguientes salas: Oficina del Fiscal, Sala de Cuestiones Preliminares, Sala
de Juicio y Sala de Apelacin. La pena mxima con que podr condenar a los
procesados ser la cadena perpetua (quedando excluida la pena de muerte).
.Cuadros sntesis
Una sntesis de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos y la
Declaracin Universal sobre los Derechos Humanos, se incluyen en dos
cuadros.
CONVENCIN AMERICANA SOBRE LOS DERECHOS HUMANOS
PACTO DE SAN JOS DE COSTA RICA

ARTCULO 1:
OBLIGACIN DE RESPETAR LOS DERECHOS

ARTCULO 4:
DERECHO A LA VIDA

ARTCULO 5:
DERECHO A LA INTEGRIDAD PERSONAL

ARTCULO 6:
PROHIBICIN DE LA ESCLAVITUD Y LA SERVIDUMBRE

ARTCULO 7:
DERECHO A LA LIBERTAD PERSONAL
ARTCULO 8:
GARANTIAS JUDICIALES.

ARTCULO 11:
PROTECCIN DE LA HONRA Y DE LA DIGNIDAD

ARTCULO 24:
IGUALDAD ANTE LA LEY

DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

PREMBULO.

ARTCULO 1

ARTCULO 2

ARTCULO 3

ARTCULO 4

ARTCULO 5
ARTCULO 7

ARTCULO 9

ARTCULO 11

2. PRINCIPIOS PENALES: LEGALIDAD, RESERVA, SUBSIDIARIEDAD,

PROPORCIONALIDAD, FRAGMENTARIEDAD, LESIVIDAD, EXTERIORIDAD,
CULPABILIDAD, JUDICIALIDAD, PERSONALIDAD DE LA PENA, RESOCIALIZACIN.

Principio de legalidad

El principio de legalidad de la represin, como conquista trascendental de

la filosofa de la Ilustracin, se vincula a la funcin de garanta individual que
tiene la ley penal frente al poder del Estado. Este principio se expresa, en su
aspecto formal, con el aforismo nullum crimen, nulla poena sine lege (que
como se expresara en la primera parte, es una expresin original de Paul von
Feuerbach), que consagra a la ley penal previa como nica fuente del derecho
penal.

Paul Johann Anselm von Feuerbach (1775-1833), jurista y filsofo alemn,

autor de la teora del impulso psquico (psischische Zwang), segn la cual el
propio temor al castigo ha de ser suficiente para disuadir a los criminales
en potencia. Feuerbach naci en Hainichen, localidad prxima a Jena, y se
doctor en Filosofa por la Universidad de esa ciudad. En 1805 el ministro
de Justiciade Baviera le encarg la elaboracin de un nuevo cdigo penal.
Lleg a ser consejero privado en 1808. De 1814 a 1817 fue vicepresidente del
Tribunal de Apelacin de Bamberg. En 1817 fue nombrado presidente del
Tribunal de Apelacin de Ansbach, cargo que desempe hasta su muerte.
Figura de gran relieve en el Derecho penal alemn, Feuerbach pensaba en
esencia que el Derecho es independiente de la moral, y siempre se opuso a la
pena como venganza. Sus teoras tomaron cuerpo en el Cdigo Penal de
Baviera de 1813, que despus tendra un gran influjo en otros estados
alemanes (Sajonia, Wrttemberg, Hannover y Brunswich), as como en cdigos
sudamericanos. Su aportacin fue decisiva para la abolicin de la tortura en
Baviera (1806), y dej sentadas las bases para
la adopcin del sistema de procedimiento pblico. Tambin fue uno de los
primeros estudiosos de la psicologa criminal. Entre sus trabajos figuran
la Crtica de los Derechos naturales (1796) y el famoso Manual de Derecho
comn alemn (1801).
 Los antecedentes anteriores a la Ilustracin ms importantes, que son
la Carta Magna (Magna Charta Libertatum) inglesa de Juan Sin Tierra, de
1215, y la Constitucin Criminal Carolina germnica de 1532, no poseen el
sentido moderno del principio de legalidad.

Tal como expresa Santiago Mir Puig, "slo a partir de la ideologa liberal
impulsada por la Ilustracin y consagrada fundamentalmente por
la Revolucin Francesa, se concibe como una limitacin al poder punitivo del
Estado dotada del sentido de garanta para la libertad del ciudadano".

El antedicho estudioso agrega que "en su sentido actual, el principio de

legalidad se deriv en un principio de la teora ilustrada del contrato social y
presupona una divisin poltica basada en la divisin de poderes, en la que la
ley fuese competencia exclusiva de los representantes del pueblo. El
ciudadano slo admite el paso del estado de naturaleza al estado civil, en virtud
de un pacto o contrato social, por el que asegura su participacin y control de la
vida poltica de la comunidad. Tal participacin tiene lugar por medio del Poder
Legislativo, que representa al pueblo. Slo de l puede emanar la ley, que
constituye pues la expresin de la voluntad popular".

En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de

seguridad jurdica, sino tambin una garanta poltica.

La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal,

en el derecho constitucional norteamericano (1776) y en la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa (1789).

En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin

Nacional, la que en su artculo 18 reza: "Ningn habitante de la Nacin puede
ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso".

Se hace explcito tambin en la Declaracin Universal de los Derechos

Humanos (artculo 11 inciso 2); en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos (artculos 15 inciso 1); en la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (artculo 9) y en la Convencin sobre los Derechos del Nio (artculo
40 inciso 2). Dichos tratados internacionales poseen jerarqua constitucional
(artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional).

Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben
exigirse respecto de la imposicin de medidas de seguridad:

La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado

por la ley (nullum crimen sine lege).

La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al

hecho (nulla poena sine lege).
 La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la
imposicin de la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y
segn un procedimiento legalmente establecido.

La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena

se sujete a una ley que la regule.

Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin

debe cumplimentar determinados requisitos:

Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la

ley penal ms severa, ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el
momento en el momento en que acta (momento del hecho) si va a incurrir en
un delito y, en su caso, cual es su pena. Contrariamente, en beneficio del
imputado rige el principio de retroactividad y ultraactividad de la ley penal ms
benigna (artculo 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos;
artculo 15 inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el
artculo 2 del Cdigo Penal).

ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta

de la que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar
siempre la ms benigna.

Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la

establecida por esa ley.

En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se
operarn de pleno derecho.

Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como

posible fuente de delitos y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada
del Poder Legislativo, en su condicin de representante del pueblo, que no
puede delegar sus funciones legislativas a los poderes Ejecutivo o Judicial. La
Constitucin Nacional prohibe expresamente dicha delegacin (artculo 76),
as como la emisin por parte del Ejecutivo, de disposiciones
de carcter legislativo (artculo 99, inciso 3, segundo prrafo).

Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en

primer lugar, la facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de
las leyes dictadas por el Congreso, implica la posibilidad que tiene este ltimo
poder para reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la
ley y, dentro de estos lmites, no constituye una excepcin al principio de
legalidad. En segundo lugar, se presenta el problema de las leyes penales en
blanco (leyes que refieren una pena determinada a un gnero de infracciones
cuyos contenidos especficos dependen de las disposiciones de
otras normas jurdicas) y de los tipos penales abiertos (en los que slo una
parte del tipo est legalmente descrito, mientras que la otra parte ha de ser
construida por el juez, mediante complementacin del tipo penal que se trate).
 Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la
ley penal y excluye la analoga en perjuicio del imputado. Tal como expresa
Santiago Mir Puig, "el postulado de precisin de la ley da lugar al mandato de
determinacin que exige que la ley determine de forma suficientemente
diferenciada, las distintas conductas punibles y las penas que pueden acarrear.
Dicho mandato de determinacin plantea especiales problemas con las
medidas de seguridad puesto que es difcil determinar con una precisin
suficiente el presupuesto de peligrosidad del sujeto y la duracin y
caractersticas concretas de las propias medidas, por cuya causa conviene
sealar lmites mximos a la duracin de las medidas".

Lectura opcional

LA ILUSTRACIN

Siglo de las Luces o Ilustracin, trmino utilizado para describir las tendencias
en el pensamiento y la literatura en Europa y en toda Amrica durante el siglo
XVIII previas a la Revolucin Francesa. La frase fue empleada con mucha
frecuencia por los propios escritores de este periodo, convencidos de que
emergan de siglos de oscuridad e ignorancia a una nueva edad iluminada por
la razn, la ciencia y el respeto a la humanidad.

Los precursores de la Ilustracin pueden remontarse al siglo XVII e incluso

antes. Abarcan las aportaciones de grandes racionalistas como
Ren Descartes y Baruch Spinoza, los filsofos polticos
Thomas Hobbes y John Locke y algunos pensadores escpticos galos de la
categora de Pierre Bayle o Jean Antoine Condorcet. No obstante, otra base
importante fue la confianza engendrada por los nuevos descubrimientos
en ciencia, y asimismo el espritu de relativismo cultural fomentado por la
exploracin del mundo no conocido.

Sobre las suposiciones y creencias bsicas comunes a filsofos pensadores de

este periodo, quiz lo ms importante fue una fe constante en el poder de la
razn humana. La poca sufri el impacto intelectual causado por
la exposicin de la teora de la gravitacin universal de Isaac Newton. Si la
humanidad poda resolver las leyes del Universo, las propias leyes de Dios, el
camino estaba abierto para descubrir tambin las leyes que subyacen al
conjunto de la naturaleza y la sociedad. Se lleg a asumir que mediante un uso
juicioso de la razn, un progreso ilimitado sera posible progreso en
conocimientos, en logros tcnicos y sus consecuencias tambin
en valores morales. De acuerdo con la filosofa de Locke, los autores del
siglo XVIII crean que elconocimiento no es innato, sino que procede slo de la
experiencia y la observacin guiadas por la razn.

A travs de una educacin apropiada, la humanidad poda ser modificada,

cambiada su naturaleza para mejorar. Se otorg un gran valor al
descubrimiento de la verdad a travs de la observacin de la naturaleza, ms
que mediante el estudio de las fuentes autorizadas, como Aristteles y la Biblia.
Aunque vean a la Iglesia especialmente la Iglesia catlica como la
principal fuerzaque haba esclavizado la inteligencia humana en el pasado, la
mayora de los pensadores de la Ilustracin no renunci del todo a la religin.
Optaron ms por una forma de desmo, aceptando la existencia de Dios y de la
otra vida, pero rechazando las complejidades de la teologa cristiana.

Crean que las aspiraciones humanas no deberan centrarse en la prxima

vida, sino ms bien en los medios para mejorar las condiciones de la existencia
terrena. La felicidad mundana, por lo tanto, fue antepuesta a la salvacin
religiosa. Nada se atac con ms intensidad y energa que la doctrina de la
Iglesia, con toda su historia, riqueza, poder poltico y supresin del libre
ejercicio de la razn.

Ms que un conjunto de ideas fijas, la Ilustracin implicaba una actitud,

un mtodo de pensamiento. De acuerdo con el filsofo Immanuel Kant, el lema
de la poca deba ser "atreverse a conocer". Surgi un deseo de reexaminar y
cuestionar las ideas y los valores recibidos, de explorar nuevas ideas en
direcciones muy diferentes; de ah las inconsistencias y contradicciones que a
menudo aparecen en los escritos de los pensadores del siglo XVIII. Muchos
defensores de la Ilustracin no fueron filsofos segn la acepcin convencional
y aceptada de la palabra; fueron vulgarizadores comprometidos en un esfuerzo
por ganar adeptos. Les gustaba referirse a s mismos como el "partido de la
humanidad", y en un intento de orientar la opinin pblica a su favor,
imprimieron panfletos, folletos annimos y crearon gran nmero de peridicos y
diarios.

En Espaa, las luces penetraron a comienzos del siglo XVIII gracias a la obra,
prcticamente aislada y solitaria, pero de gran enjundia del fraile benedictino
Benito Jernimo Feijoo, el pensador crtico y divulgador ms conocido durante
los reinados de los primeros reyes Borbones. Escribi Teatro crtico universal
(1739), en nueve tomos y Cartas eruditas (1750), en cinco volmenes ms, en
los que trat de recoger todo el conocimiento terico y prctico de la poca.

Francia conoci, ms que ningn otro pas, un desarrollo sobresaliente de

estas ideas y el mayor nmero de propagandistas de las mismas. Fue all
donde el filsofo, poltico y jurista Charles-Louis de Montesquieu, uno de los
primeros representantes del movimiento, empez a publicar varias obras
satricas contra las instituciones existentes, as como su monumental estudio
de las instituciones polticas, El espritu de las leyes (1748). Fue en Pars
donde Denis Diderot, autor de numerosos panfletos filosficos, emprendi
la edicin de la Enciclopedia (1751-1772).

Esta obra, en la que colaboraron numerosos autores, fue concebida como un

compendio de todos los conocimientos y a la vez como un arma polmica, al
presentar las posiciones de la Ilustracin y atacar a sus oponentes. Sin duda, el
ms influyente y representativo de los escritores franceses fue Voltaire. Inici
su carrera como dramaturgo y poeta, pero es ms conocido por sus prolficos
panfletos, ensayos, stiras y novelas cortas, en los que populariz la ciencia y
la filosofa de su poca, y por su voluminosa correspondencia con escritores y
monarcas de toda Europa. Gozaron de prestigio las obras de Jean
Jacques Rousseau, cuyo Contrato social (1762), el Emilio, o la
educacin (1762) y Confesiones (1782) tendran una profunda influencia en
posteriores teoras polticas y educativas y sirvieron como impulso literario
al romanticismo del siglo XIX. La Ilustracin fue tambin un movimiento
cosmopolita y antinacionalista con numerosos representantes en otros pases.
Kant en Alemania, David Hume en Escocia, Cesare Beccaria en Italia y
Benjamn Franklin y Thomas Jefferson en las colonias britnicas mantuvieron
un estrecho contacto con los ilustrados franceses, pero fueron importantes
exponentes del movimiento. La Ilustracin penetr tanto en Espaa como en
los dominios espaoles de Amrica.

Durante el reinado de Carlos III, el rey ilustrado por excelencia, las obras de
los escritores franceses se lean en espaol, generalmente en traducciones
ms o menos retocadas, pero tambin directamente en francs. Fueron
muchos los espaoles e hispanoamericanos que viajaban a Francia por
motivos de estudio e instruccin, en las artes y las ciencias y los dirigentes
polticos de la poca, conde de Aranda, conde de Campomanes, conde de
Floridablanca, duque de Almodvar, promovieron y frecuentaron el trato con los
pensadores y filsofos de las nuevas ideas. Las vas de expresin fueron los
peridicos, las universidades y las florecientes Sociedades de Amigos del Pas.

Entre los espaoles ilustrados, se puede citar a Isidoro de Antilln, gegrafo e

historiador; Francisco Cabarrs, crtico y cronista de su tiempo; Juan Melndez
Valds, que hizo de la Universidad de Salamanca un polo de atraccin
ilustrada; Gaspar Melchor de Jovellanos, poltico y reformador; Valentn de
Foronda, embajador y economista, entre otros.

Durante la primera mitad del siglo XVIII, los lderes de la Ilustracin libraron una
ardua lucha contra fuerzas considerables. Muchos fueron encarcelados por sus
escritos, y la mayora sufri persecucin y penas por parte de la censura
gubernamental, as como descalificaciones y condenas de la Iglesia. En
muchos aspectos, sin embargo, las ltimas dcadas del siglo marcaron un
triunfo del movimiento en Europa y en toda Amrica. Hacia 1770, la segunda
generacin de ilustrados recibi pensiones del gobierno y asumi
la direccin de academias intelectuales establecidas.

El enorme incremento en la publicacin de peridicos y libros asegur una

amplia difusin de sus ideas. Los experimentos cientficos y los escritos
filosficos llegaron a estar de moda en amplios crculos de la sociedad,
incluidos los miembros de la nobleza y del clero. Algunos monarcas europeos
adoptaron tambin ideas o al menos el vocabulario de la Ilustracin. Voltaire y
otros ilustrados quienes gustaban del concepto del rey-filsofo, difundiendo sus
creencias gracias a sus relaciones con la aristocracia, acogieron complacientes
la aparicin del llamado despotismo ilustrado, del que Federico II de Prusia,
Catalina la Grande de Rusia, Jos II de Austria y Carlos III de Espaa fueron
los ejemplos ms clebres. Desde una visin retrospectiva, sin embargo, la
mayora de estos monarcas aparece manipulando el movimiento, en gran parte
con propsitos propagandsticos y fueron, con mucho, ms despticos que
ilustrados.

A finales del siglo XVIII surgieron algunos cambios en el pensamiento de la

Ilustracin. Bajo la influencia de Rousseau, el sentimiento y la emocin llegaron
a ser tan respetables como la razn. En la dcada de 1770 los escritores
ensancharon su campo de crtica para englobar materias polticas y
econmicas. De mayor importancia en este aspecto fue la experiencia de
la guerra de laIndependencia estadounidense (en las colonias britnicas). A los
ojos de los europeos, la Declaracin de Independencia y la guerra
revolucionaria anunciaron que, por primera vez, algunas personas iban ms
all de la mera discusin de ideas ilustradas y las estaban aplicando. Es
probable que la guerra alentara los ataques y crticas contra los regmenes
europeos existentes.

Suele decirse que el Siglo de las Luces concluy con la Revolucin Francesa
de 1789, pero no son pocos los que contemplan e interpretan la inquietud
poltica y social de este periodo como causa desencadenante de la Revolucin.
Al incorporar muchas de las ideas de los ilustrados, la Revolucin, en sus
etapas ms difciles, entre 1792 y 1794, sirvi para desacreditar estas ideas a
los ojos de muchos europeos contemporneos. El enorme impacto que la
Revolucin Francesa caus en Espaa, tras la muerte de Luis XVI, as como
en los dominios espaoles de Amrica, provoc una violenta persecucin de
las personas ms representativas de las nuevas ideas. Se estableci una
censura total y se cerraron las fronteras, prohibindose el paso de todo tipo de
libros y folletos, o su embarque hacia Amrica.

Aunque se produjo un repunte de inters modernizado y progresista bajo el

gobierno de Manuel Godoy con la ayuda de Jovellanos, el miedo a
la contaminacin revolucionaria favoreci la represin ms absoluta, tanto en la
metrpoli como en los dominios de la Amrica espaola. La existencia de
numerosas Sociedades de Amigos del Pas en los virreinatos favoreci la
implantacin y extensin de la ilustracin en Amrica Latina.

De lo que no cabe duda es que la Ilustracin dej una herencia perdurable en

los siglos XIX y XX. Marc un paso clave en el declinar de la Iglesia y en el
crecimiento del secularismo actual. Sirvi como modelo para
el liberalismo poltico y econmico y para la reforma humanitaria a travs del
mundo occidental del siglo XIX. Fue el momento decisivo para la creencia en la
posibilidad y la necesidad de progreso que pervivi, de una forma moderada,
en el siglo XX.

Principio de reserva
Conforme a nuestro sistema constitucional, "ningn habitante de la Nacin ser
obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohibe"
(artculo 19, segundo prrafo, Constitucin Nacional).

Este principio exige que la punibilidad de un hecho slo pueda ser establecida
por una ley anterior a su comisin e implica una idea poltica de "reservarles a
los individuos, como zona exenta de castigo, la de aquellos hechos que, por
inmorales o perjudiciales que sean, no estn configurados y castigados por una
ley previa a su acaecer" segn indica Ricardo Nez.

Tratndose de una garanta individual, debe estar claramente trazada mediante

la enumeracin taxativa por la ley de los hechos punibles y de las penas
pertinentes, de manera que aquellos y stas representen un "nmerus clausus"
en recproca e inalterable correspondencia.

A llenar esta finalidad tiende la regla del derecho penal liberal: "nullum crimen
nulla poena sine praevia lege poenali" y, como consecuencia de este principio,
la irretroactividad de la ley penal ms severa y la prohibicin de la aplicacin de
la ley penal por analoga.

El derecho penal estructurado sobre el principio de reserva, se opone al

estructurado sobre el principio rector de una justicia penal sustancial, inspirada
en la lucha efectiva contra los llamados enemigos de la sociedad o del Estado.

Esta ltima idea, propia de los estados totalitarios, modifica la posicin de las
partes que estn en juego en la realizacin de la facultad punitiva. Mientras que
el principio de reserva hace prevalecer la idea de libertad sobre las
necesidades de la autoridad, el principio de justicia penal sustancial, basado en
una legalidad ampliable por analoga o en virtud de fuentes represivas
independientes de la ley misma, se esfuerza por liberar del contralor legal a la
represin.

Por ltimo cabe aclarar que el artculo 2 de la ley 24.660 consagra el principio
de reserva a favor de los condenados.

Principio de mnima suficiencia (o de mnima intervencin)

Este principio " supone aceptar un cierto nivel de conflictividad sin una
consecuente reaccin de las instancias de control jurdico-penal, pese a no
haber dudas sobre la lesividad del comportamiento Ello se asume
a cambio de los beneficios en libertad individual obtenidos, los posibles errores
en las decisiones penalizadoras que se puedan y la potenciacin de una
sociedad dinmica abierta a la eventual modificacin de ciertas perspectivas
valorativas" (Diez Ripolls).
 En consecuencia todo programa de derecho penal mnimo debe apuntar a una
reduccin de los bienes penales y de las prohibiciones legales, como condicin
de su legitimidad poltica y jurdica.

Partiendo del principio de lesividad, Ferrajoli apunta a la restriccin de

numerosos tipos legales consolidados, tomando como parmetros los
siguientes:

un carcter cuantitativo que afectara a los delitos de bagatela,

un carcter cualitativo que afectara a los delitos en los que no se

concretan lesiones a las personas, y

una restriccin estructural que afectara a los delitos de peligro

abstracto.

Este principio halla su razn de ser en los principios de lesividad y de

proporcionalidad, adems de las normas constitucionales que los fundamentan;
y se integra con los subprincipios de subsidiariedad y de fragmentacin del
Derecho penal.

Finalmente debe decirse que el alcance de este principio no debe rebasar los
lmites existentes de cara al mantenimiento de los elementos esenciales de
convivencia.

Principio de subsidiariedad

Se deriva del principio anterior. En virtud de l, y para proteger los derechos

fundamentales, el Estado debe agotar los medios menos lesivos que el
Derecho penal, antes de acudir a ste, de forma tal que el citado Derecho debe
constituir una arma subsidiaria, una ltima ratio.

Se deber preferir ante todo la utilizacin de medios desprovistos del carcter

de sancin, como poltica social, siguiendo a stos, las sanciones no penales
(civiles y administrativas). Si alguno de estos medios no es suficiente, recin
estar legitimado el recurso de la pena o de la medida de seguridad.

Este principio se encuentra conectado con el de "necesidad" del Derecho penal

y en consecuencia, si la proteccin de los bienes jurdicos se logra a travs de
medios no penales, aqul dejar de existir.

Principio de fragmentariedad

Para proteger los bienes jurdicos, el derecho penal ha de limitarse a sancionar

slo aquellas modalidades ms peligrosas para aquellos. Es decir, no todos los
ataques a los bienes jurdicos deben constituir delitos sino nicamente los
considerados especialmente peligrosos.
El primero en hablar de este principio fue Binding y, en nuestros das, aparece
incluso como un postulado positivo del derecho penal.

Este carcter, al igual que el principio de subsidiariedad, deriva de la limitacin

del derecho penal a lo estrictamente necesario (principio de mnima suficiencia
o mnima intervencin).

Principio de proporcionalidad

As como el principio de culpabilidad fija cuando una persona es considerada

responsable por un hecho delictivo, este principio limita la especie y medida de
la pena a aplicar en cada caso en concreto.

La gravedad de la pena debe resultar proporcional a la gravedad del delito.

Esta exigencia, que naci para ser aplicada a las medidas de seguridad, fue
luego trasladada al campo de las penas.

Al decir de Roberto Vzquez la especie y envergadura de la pena conminada

debe tener correspondencia con el hecho daino previsto por el tipo bsico,
agravado o atenuado con las caractersticas criminolgicas del autor, con su
estado anmico al momento de cometer el hecho, con los perjuicios individuales
y sociales causados, etctera.

Tambin las valoraciones sociales han de servir como parmetro para la

imposicin de medidas de seguridad, que debern guardar proporcionalidad
con el grado de peligrosidad del sujeto y con la gravedad del hecho.

Algunos ejemplos de desproporcin son los siguientes: El artculo 872 de la ley

22.415 (Cdigo Aduanero) establece la misma pena para la tentativa
de contrabando que para el contrabando efectuado; el artculo 38 del decreto
ley 6.582/58, hoy derogado, estableca una pena mnima para el delito de robo
de automotor dejando en la va pblica mayor que el mnimo previsto para
el homicidio.

Principio de lesividad

Este principio de lesividad, que tiene su origen en Aristteles, (primer prrafo

del artculo 19 de la Constitucin Nacional) es la base del derecho penal liberal
y tiene como regla esencial aquella que impide prohibir y castigar
una accin humana si no perjudica u ofende los derechos individuales o
sociales de un tercero, la moral o el orden pblicos.

Para entender este principio se debe partir del principio de utilidad penal que, al
decir de Luigi Ferrajoli "es idneo para justificar la limitacin de la esfera de las
prohibiciones penales en coherencia con la funcin preventiva de la pena
slo a las acciones reprobables por sus efectos lesivos para terceros" y de la
separacin axiolgica entre derecho y moral, la que veta el castigo de
comportamientos meramente inmorales o de estados de nimo pervertidos,
hostiles o incluso peligrosos, e impone la tolerancia jurdica de toda actitud o
comportamiento no lesivo para terceros.

La necesaria lesividad del resultado condiciona toda justificacin utilitarista del

derecho penal como instrumento de tutela y constituye su principal lmite
axiolgico externo.

Principio de accin exterioridad

El derecho penal se caracteriza como un conjunto de ilicitudes definidas, que

tienen por objeto la prohibicin de acciones determinadas, en tanto slo a
travs de stas se pueden lesionar los bienes jurdicos objeto de proteccin
penal. En consecuencia, donde no hay accin, exteriorizacin, no hay delito. La
sancin slo puede ser impuesta a alguien por algo realmente hecho por l, y
no por algo pensado, deseado o propuesto, pues nuestro derecho penal es un
derecho de hechos y no un derecho de autor.

Este principio se desprende implcitamente del principio de legalidad y surge de

lo dispuesto en la primera parte del artculo 19 del la Constitucin Nacional.

Principio de privacidad

La garanta constitucional de la privacidad est preceptuada en la primera parte

del artculo 19 del la Constitucin Nacional como as tambin en los artculos
14, 17 in fine y 18 de la misma. En igual sentido, se pronuncian
diversos documentos como la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(artculo 12) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo
17).

De esta forma se ha consagrado una zona de intimidad o rea privada del

individuo que no puede ser amenazada ni lesionada por el Estado, implicando
de esta forma un respeto a la dignidad humana. De esta garanta se
desprenden distintos aspectos:

1. Segn el artculo 19 de la CN esta zona de privacidad comprende el

fuero interno del hombre y las acciones personales que no afectan el orden
social, la moral pblica ni perjudican a terceros.

2. Esta garanta se extiende a una serie de mbitos vinculados con la vida

privada del individuo (domicilio, correspondencia, papeles privados), que
slo pueden ser invadidos legtimamente por orden judicial fundada de
autoridad competente.

3. Esta privacidad ha conceptualizado el principio de privacidad como "el

derecho a que se respeten por el Estado, aquellos mbitos privados donde
sus titulares han exhibido un inters en que as se mantenga".
As formulado este principio protege la privacidad de aquellos mbitos no
resguardados como garanta constitucional pero sobre los cuales la persona
tiene inters de resguardo. Segn Alejandro Carri para que exista esta tutela
jurdica deben exigirse dos condiciones: a) que el individuo se haya
comportado de manera tal de exhibir un inters por mantenerla y, b)
simultneamente la expectativa de privacidad deber ser tal que el Estado est
dispuesto a reconocer como razonable.

Principio de culpabilidad

Este principio es una conquista moderna ignorada por la mayor parte de los
ordenamientos primitivos. Exige como presupuesto de la pena que pueda
culparse, a quien lo sufra, del hecho que la motiva. Para ello es necesario, en
primer lugar, que no se haga responsable a una persona por delitos ajenos
(principio de la personalidad de las penas); en segundo lugar, no pueden
castigarse formas de ser sino slo conductas (principio de responsabilidad).
Adems no alcanza con que el hecho sea causado por el sujeto para que se lo
pueda hacer responsable penalmente, puesto que es preciso que el hecho
haya sido querido o se haya debido a la imprudencia (principio de dolo o culpa).
Por ltimo, para que pueda considerarse culpable del hecho a su autor ha de
poder atribursele el mismo como producto de una motivacin racional normal
(principio de imputacin personal).

En ltima instancia, la culpabilidad del individuo se funda en su libre albedro;

es decir, que l es el que elige delinquir.

Este principio se fundamenta en los artculos 1 y 33 de la Constitucin

Nacional y en el principio de legalidad.

Principio de judicialidad

Es la garanta que tienen los acusados respecto de la imparcial y correcta

aplicacin de la ley penal. Su fundamento son los principios de juez natural, de
la divisin de poderes y del juicio previo.

Segn Ricardo Nez "la realizacin judicial de la ley penal no es libre, sino
que exige un juicio previo fundado en la ley anterior al hecho del proceso
(artculo 18 de la CN), que debe observar las formas sustanciales de la
acusacin, defensa, prueba y sentencia dictada por los jueces naturales del
imputado y en el cual es inviolable la defensa de la persona y de sus derechos;
defensa que supone para el imputada la posibilidad de concurrir ante algn
rgano judicial en procura de justicia, para ser odo, en un debido
procedimiento judicial con arreglo a las leyes de procedimiento.

Principio del "non bis in idem"

Este principio tiene garanta de rango constitucional a partir de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y del Pacto de Derechos Civiles y
Polticos incorporados a la Constitucin Nacional por el artculo 75 inciso 22.

El primero de los mencionados prohibe que el inculpado absuelto sea

procesado de nuevo por el mismo hecho, mientras que el segundo abarca la
doble hiptesis del condenado y del absuelto, prohibiendo en ambos casos que
se proceda a un nuevo juzgamiento y sancin.

En este sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha entendido que

esta garanta no es slo para el caso de "cosa juzgada" sino tambin para el
supuesto de pretenderse un juzgamiento por separado de presuntos delitos
resultantes de un nico hecho.

Procesalmente a los fines de la aplicacin de esta garanta, se requiere la

concurrencia de tres "identidades": persona, causa y objeto.

Principio de humanidad de las penas

Este principio resulta de la evolucin y humanizacin del rigor de las penas

previstas en el derecho penal anterior a la Ilustracin.

La evolucin ha llevado de los primeros sistemas penales que giraban

en torno de la pena de muerte y de las penas corporales a otros basados en
penas privativas de la libertad y, ms modernamente, a penas como la multa o
trabajos en beneficio de la comunidad.

En esta lnea, tambin se inscribe la tendencia a la despenalizacin de ciertas

conductas, la atenuacin de la pena prevista para ciertos delitos y al
disminucin de los lmites mximos de las penas privativas de la libertad.

En su favor hay dos grandes argumentos: 1) que la pena ha de ser la

estrictamente necesaria para prevenir nuevos delitos y, 2) el principio moral del
respeto a la persona humana.

Principio de la personalidad

La base del principio de la personalidad se halla en el artculo 119 de la

Constitucin Nacional, cuando tipifica el delito de traicin a la Nacin, siendo
una consecuencia del principio de culpabilidad que impide castigar a alguien
por un hecho ajeno.

El principio de la personalidad, fruto de una larga evolucin que lo llev a

superar el principio de responsabilidad colectiva, excluye toda posibilidad de
extender formas de responsabilidad penal a grupos sociales en conjunto, o a
afirmar la posibilidad de imponer penas sobre personas no individuales.
En la actualidad se plantea la cuestin de si deben responder penalmente las
personas jurdicas y las empresas o, alternativamente, sus directores por los
hechos cometidos por aquellas.

Principio de resocializacin

La participacin de todos los ciudadanos en la vida social exige,

democrticamente, que el derecho penal evite la marginacin de los
condenados. Esto hace preferible, en lo posible, penas que no impliquen
separacin del individuo de la sociedad. No obstante, si esto es inevitable, su
ejecucin ser de forma tal que fomente la comunicacin con el exterior y
facilite la adecuada reincorporacin del recluso a la vida en libertad.

El principio de resocializacin debe constituir la finalidad de la ejecucin de las

penas privativas de la libertad (Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y Convencin Americana sobre Derechos Humanos) y no debe
entenderse como la sustitucin de los valores del sujeto ni como la
manipulacin de su personalidad, sino ms bien como un intento de ampliar las
posibilidades de participacin en la vida social (programa de readaptacin
social mnimo).

Principio de prohibicin de prisin por deudas

Se encuentra incorporado en nuestro derecho constitucional a partir de la

Convencin Americana sobre Derechos Humanos. El principio afirma que nadie
ser detenido por deudas, pero no limita los mandatos de autoridad judicial
competente dictados por incumplimientos de deberes alimentarios.

PRINCIPIOS PENALES

De Legalidad: debe existir Surgen diversas garantas:

ley previa, escrita y
estricta. Criminal: el delito debe estar determinado.

Penal: la pena debe estar determinada.

Judicial: exige sentencia judicial segn

proceso establecido.

De ejecucin: la ejecucin de la pena debe

sujetarse a ley que la regule.

De Reserva: Se reserva a los individuos zonas exentas de castigos para

hechos no configurados y castigados por ley previa.

De Mnima Intervencin: Se desprenden dos principios:

Limita el derecho penal a
lo estrictamente De subsidiariedad: La pena o medida de seguridad
necesario. es el ltimo recurso.

De fragmentariedad: Slo deben considerarse

delitos los ms peligrosos.

De proporcionalidad: la pena debe ser proporcional al delito cometido.

De Lesividad: Impide prohibir o castigar acciones si no perjudican derechos

individuales o sociales.

De Accin Exterioridad: Donde no hay accin no hay delito.

De Privacidad: Se fija un mbito privado que no puede ser amenazado.

De Culpabilidad: Se Se requiere que se cumplan los principio de:

castigan slo a los
culpables. Personalidad de la pena: No puede castigarse a un
tercero en reemplazo del culpable.

Responsabilidad: Solamente se castigan

conductas.

Dolo o culpa: Que el hecho haya sido querido e

imprudente.

Imputacin persona: Que haya sido como producto

de una motivacin racional normal.

De Judicialidad: garanta de una imparcial y correcta aplicacin de la ley penal.

Non bis in idem: Los absueltos o condenados no pueden ser vueltos a juzgar
por el mismo delito.

De Humanidad de la pena: Humanizar el rigor de las penas por respeto a la

persona.

De Resocializacin: Deben preferirse penas que eviten separar al individuo de

la sociedad

De prohibicin de prisin por deudas: Nadie ser detenido por deudas, salvo
casos de deberes alimentarios.

3. EL PROCESO LEGISLATIVO PENAL ARGENTINO: ANTECEDENTES HISTRICOS,

EL CDIGO PENAL, PROYECTOS DE REFORMA.

poca precoloniales.

Un estudio de las costumbres jurdicas penales del aborigen que habit

el suelo argentino, debe referirse a aquellos modos y costumbres originales de
las naciones indias, aun despus de quedar sometidas al poder del
conquistador. La vastedad de la dominacin espaola en suelo americano
permita que muchas poblaciones indias mantuvieran en uso de lo que
podramos llamar su derecho, ms o menos ajeno a la influencia espaola.

El material para el conocimiento de esas costumbres fue aportado,

fundamentalmente, por las antiguas Crnicas espaolas, muchas de ellas a
cargo de sacerdotes evangelizadores.

La investigacin en alguna medida, encuentra dificultades por la escasez de

los datos que nos interesan en las mencionadas Crnicas; como asimismo,
ciertas desconfianzas que sienten los especialistas modernos en su veracidad.

Dentro del territorio que hoy ocupa la Repblica Argentina, los grupos tnicos
primitivos podan distribuirse geogrficamente en seis regiones: Nordeste,
Sierras centrales, Pampa, Patagonia, Chaco y Litoral Mesopotmico. Cada una
de esas regiones albergaba multitud de agrupaciones o tribus, ms o menos
independientes entre s.

Rasgo comn y fundamental a las costumbres jurdico penales indgenas lo

constituy su simpleza y primitivismo. Comparadas con otras civilizaciones
indgenas, por ejemplo las existentes entre los Incas del Per, se aprecia una
enorme diferencia, que no disminuye ni siquiera en la comparacin a
la cultura de los chimus, anteriores a los incas. En ambas comunidades, la
justicia penal se encontraba bastante desarrollada.

Entre los incas, las normas jurdico penales haban adquirido gran desarrollo.

Existan numerosos hechos (homicidios, robos, violacin etc.), castigados por

lo general con penas muy severas. La ms grave era la muerte. Adems,
posean una estructura administrativa cargada de la justicia que recorra todo el
imperio y la aplicaba en nombre del Inca Sagrado. Por ello, tenan el doble
carcter de pblicas y religiosas.

La legislacin de los Incas tiene importancia para nosotros a los fines que
examinaremos, por que fue aplicada, en alguna medida, en las comunidades
indias del noroeste argentino que, como se sabe, pertenecan a uno de los
confines del imperio.

Por supuesto, entre las primitivas comunidades indgenas, las prohibiciones de

naturaleza sagrada o tabes eran lo predominante. Interesa comprobar que
ciertos tabes son comunes a pueblos distantes entre s como los del sur, norte
y centro del pas. Por ejemplo el nombre del difunto (padre, hermanos etc.) no
deban pronunciarse jams entre patagones, nahanes, onas, tehuelches,
puelches, guaycures etc.

Entre los patagones y puelches, la muerte del cacique o los estragos de una
peste, se atribua a descuido de los brujos por no haberlo conjurado. En esos
casos, si no lograban echar la culpa en otro de los suyos, ellos seran los
culpables.

Sin embargo, el infanticidio era frecuente e impune, especialmente, si nacan

defectuosos.

Esta costumbre tambin se encontraba arraigada entre los paisanes y atalales,

en donde los propios padres cooperaban para matar la criatura despus de
nacida no en el vientre con bebidas aptas para hacer abortar o hacindose
pisar el vientre, cuando en algn desliz quedaran preadas.

Tambin estaba permitido que el hijo castigara al padre porque se consideraba

que el hijo es quien cuidara al padre en la vejez.

Entre los puelches el adulterio se castigaba con la muerte o con indemnizacin.

Pero, por otra parte, era impune el homicidio de los agonizantes.

Respecto de su organizacin, cada pueblo o tribu tena su cacique, quien

parece que posea poder de vida y muerte sobre sus sbditos. Para ello no era
concebible la situacin de un indio si no estaba bajo la proteccin de algn
cacique, de lo contrario, se lo consideraba fuera de la ley comunitaria. Una
situacin semejante equivala al abandono noxal, sancin primitiva existente en
antiguas civilizaciones.

poca de la colonia.

Las relaciones jurdicas fueran regidas por la legislacin espaola. Las colonias
de Amrica se rigieran por las leyes vigentes en la metrpoli.

Se aplicaron en las colonias espaolas de ultramar:

a.

b. Las Partidas,

c. El Ordenamiento de Alcal 1348-

d. El Ordenamiento de Montalvo 1483-

e. Las Leyes de Toro 1505-

f. La nueva recopilacin de 1567 a fin de evitar desorden legislativo, pero

este subsisti

g. La novsima recopilacin de 1605, igual que la anterior, fracas,

h. Las Leyes de India, dictadas por Espaa para sus colonias,

En nuestro territorio se aplicaron las Leyes de India, la Legislacin Espaola y

Disposiciones locales de carcter policial o municipal

poca de la Independencia

La independencia del Virreinato del Ro de la Plata import la ruptura de la

subordinacin poltica respecto del gobierno espaol, ya que la sociedad qued
organizada como estaba, con sus leyes civiles y penales, su administracin de
justicia, su educacin, sus bienes religiosos, su tradicin eminentemente
espaola.

Se dictaron diversas disposiciones en materia penal:

1810- Decreto prohibiendo lo duelos, disposiciones sobre tenencia de armas y

sancin.

1811- Decreto y reglamento sobre libertad de imprenta

1812- Decreto sobre piratera y suprimiendo la confiscacin de bienes.

1813- Ley de Abolicin de tormentos, reglamento de administracin de justicia

 1815- Decreto estableciendo que sern pasados por las armas los que ataquen
contra el gobierno, o sean autores de desercin, conspiracin o seduccin de
tropas.

1816- Bando contra el juego.

1817-Reglamento Provisional sobre libertad de imprenta, disposiciones de

carcter procesal.

1822- Decretos sobre ebrios y vagabundos, ley sobre prisin por deudas.

1823 y 1824- Ley de abolicin de fueros personales, ley que equipara

en comercio de esclavos a la piratera.

1852- Decreto de abolicin de la pena de muerte por causas polticas.

Por decreto del 24 de agosto de 1852 se instituye una Comisin codificadora

que deba proyectar el Cdigo Civil, el Cdigo Penal, el Cdigo de Comercio y
el Cdigo de Procedimientos.

Los sucesos polticos que ocurrieron con posterioridad, fueron la causa de que
esa comisin no llegara a cumplir su cometido.

Ese mismo ao se declara vigente un decreto de 1835 que proscriba la

confiscacin de bienes, abola la pena de muerte por causas polticas y
estableci formalidades para los juicios.

Instituidos los poderes constitucionales, se dictaron las leyes vinculadas:

1. Ley 48 sobre Jurisdiccin de los Tribunales Nacionales.

2. Ley 49 a la que se puede considerar un incompleto Cdigo Penal; ya que

define y sanciona los delitos ms importantes que caen bajo el juzgamiento de
la Justicia Federal y legisla sobre:

delito de traicin,

delitos que comprometan la paz y dignidad de la Nacin,

prev y reprime la piratera, la rebelin, la sedicin, el desacato,

la resistencia a la autoridad, la intercepcin, la sustraccin de correspondencia,
la destruccin o sustraccin de documentos depositados en oficinas pblicas,
la falsedad, el cohecho y los delitos contra el Tesoro Nacional.

3. Ley 95 que fija que la aplicacin de las penas de azotes es un delito

acusable ante los Tribunales de la Nacin.

4. Ley 514 que suprime la prisin por deudas en causas civiles y comerciales
 Sntesis evolutiva

Hasta fines de 1876 se sostuvo en nuestro pas el criterio clsico, siendo sus
representantes Tejedor, Roque Prez, Ugarte, entre otros. En 1876 con la obra
de Lombroso "El hombre delincuente", comienza a difundirse el positivismo.
Finalmente en el curso del siglo XX se diluye el enfrentamiento entre clsicos y
positivistas, dando lugar a nuevas ideas que toman lo mejor de cada una de
aquellas escuelas. Sin embargo existen autores que suele contemplarse dentro
de los clsicos como Soler y otros dentro de los positivistas como Nez o
Eusebio Gmez.

Un resumen de las corrientes, de acuerdo con la opinin del doctor Parma, es

la siguiente:

Perodo Antiguo: Carlos Tejedor (1860); Manuel Obarrio (1884); Rodolfo

Rivarola (1910) y Julio Herrera (1911).

Perodo Intermedio o de la codificacin: Eusebio Gmez (1939); Juan P. Ramos

(1927); Alfredo Molinario (1937) y Jos Peco (1941).

Perodo Moderno: Sebastin Soler (1940); Ricardo Nez (1964); Carlos

Fontn Balestra (1966) y Luis Jimnez de Asa (1950).

Perodo Contemporneo: Eugenio Ral Zaffaroni (1978) y Enrique Bacigalupo

(1973).

Perodo Posmoderno:

Aceptacin de la teora de la imputacin objetiva

Necesidad de cambiar el paradigma.

La Codificacin

Proyecto Tejedor: En 1864 Bartolom Mitre encarg a Carlos Tejedor elaborar

un proyecto del Cdigo Penal, cuyas caractersticas fundamentales son las
siguientes:

Sus fuentes son el Cdigo Espaol y el Cdigo de Baviera. Divide las

infracciones en crmenes, delitos y contravenciones. Penas corporales,
privativas del honor y pecuniarias, admita pena de muerte por crmenes
graves. Las penas eran fijas y estableca distintos grados de culpa, causales de
agravacin y atenuacin. Legisla sobre reincidencia, responsabilidad civil
emergente del delito y sobre menores y tambin sobre delitos comunes.

Este proyecto solo fue adoptado en el orden provincial, no as el nacional.

Proyecto de 1881: Aunque sigui el de Tejedor tuvo algunas innovaciones:

-Elimina la divisin tripartita de las infracciones, pues excluye a las
contravenciones manteniendo solamente a los delitos y los crmenes.

-Elimina las penas fijas, establece penas eclesisticas y graduables.

-Disposiciones relativas a la validez espacial de la ley penal.

Cdigo penal de 1886: Tomando como base el Proyecto de Tejedor y las

innovaciones de 1881, se sanciona en 1886 y pasa a ser el Primer Cdigo
Penal Argentino, que comenz a regir el 1 de mayo de 1887.

Proyecto de 1891: Proyecto para un nuevo Cdigo cuyas fuentes son el Cdigo
Holands y el Cdigo Italiano de 1889. Legisl sobre delitos comunes y
Federales, dividiendo las infracciones en delitos y faltas. Fij medidas de
seguridad para menores y alienados. Las penas corporales fijadas fueron la
pena de muerte, la penitenciaria y el presidio, las que se graduaban de acuerdo
con elementos subjetivos. Incorpor adems normas del derecho internacional.

Proyecto de 1906: La importancia es que este proyecto seria la base del cdigo
de 1921, aunque esta iniciativa no fue sancionada.

Proyecto de 1917: La base fue el de Tejedor con algunas modificaciones como,

por ejemplo, eliminar la pena de muerte, disminuir el mnimo de la pena del
delito de homicidio, aumentarla en los delitos contra la honestidad, incorporar
disposiciones sobre trata de blancas.

Cdigo de 1921: El proyecto de 1917 fue aprobado por la Cmara de

Diputados en forma definitiva en 1921 como ley 11.179, que es el actual Cdigo
Penal, con sus modificaciones posteriores. Comenz a regir el 29 de Abril
de1922. Tiene orientacin cientfica, inclinndose hacia el positivismo, aunque
no en forma estricta y se acerca a la tendencia de la poltica criminal.

Sus fuentes son el Proyecto de 1906 y los Cdigos Alemn, Italiano y

Holands, debiendo destacarse que su tcnica hace que sea ms breve, claro
y sencillo que en los dems pases.

El Cdigo Penal Argentino se divide en dos libros:

Libro 1: parte general

Libro 2: parte especial.

Despus de este hubo varios proyectos basados en el positivismo sobre estado

peligroso de los aos 1924, 1926, 1928, 1930, 1932, ninguno logro una sancin
definitiva del Congreso.

En 1936 el proyecto estaba imbuido de ideas positivistas.

En 1941 el proyecto era neo-positivista.

En 1953 nuevamente era el positivismo.

En 1960 el proyecto fue aprobado con modificaciones.

Cdigo vigente

Rige en la actualidad el Cdigo sancionado por la ley 11.179 con distintas

reformas. La ley 23.057 de 1984 sustituy varios artculos alterando el rgimen
de la condenacin condicional y de la reincidencia as como tambin el de la
medida eliminatoria para los poli reincidentes. Sin embargo mantuvo vigente al
cdigo en la versin que le dio la Ley 21.338 de 1976 que, no obstante de
provenir de un gobierno de facto rigi sin solucin de continuidad hasta su
abrogacin parcial por la ley 23.077 publicada en el Boletn Oficial de 27 de
agosto de 1984 y otros cambios menores sancionados en los ltimos meses.

La mencionada ley 23.077 volvi a la estructura del Cdigo Penal sancionado

por la ley 11.179. En la parte general mantuvo las reformas de la ley 23.057 y
en la parte especial realiz distintas incorporaciones, especialmente en el ttulo
X, dedicado a los delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional.
El texto actual fue ordenado por decreto 3992/84.

Dr. Guillermo Hassel

Facultad de Abogaca, sede Posadas, de la Universidad Catlica de Santa Fe

Argentina

fuente:http://www.monografias.com/trabajos44/derecho-penal-
constitucion/derecho-penal-constitucion3.shtml#ixzz4fEVBMTiM