DERECHO CIVIL II

Obligaciones y contratos
 INDICE

01. El contrato.................................................................................................................................................................. 3

02. Los elementos del contrato ....................................................................................................................................... 6

03. La forma del contrato .............................................................................................................................................. 12

04. La formacin del contrato ....................................................................................................................................... 15

05. El contenido del contrato ........................................................................................................................................ 21

06. La interpretacin e integracin del contrato........................................................................................................... 24

07. La eficacia del contrato ............................................................................................................................................ 28

08. La ineficacia del contrato: la invalidez ..................................................................................................................... 32

09. La ineficacia en sentido estricto .............................................................................................................................. 36

10. La donacin.............................................................................................................................................................. 40

11. El contrato de compraventa .................................................................................................................................... 44

12. Los arrendamientos ................................................................................................................................................. 54

13. Los arrendamientos rsticos ................................................................................................................................... 58

14. Los arrendamientos urbanos con anterioridad a la Ley 29/1994............................................................................ 64

15. La regulacin de los arrendamientos urbanos celebrados a partir del 1 de enero de 1995 ................................... 67

16. El contrato de obra .................................................................................................................................................. 70

17. El contrato de sociedad ........................................................................................................................................... 75

18. El mandato ............................................................................................................................................................... 79

19. El prstamo .............................................................................................................................................................. 82

20. El depsito ............................................................................................................................................................... 85

21. Los contratos aleatorios .......................................................................................................................................... 90

22. La transaccin .......................................................................................................................................................... 95

23. El convenio arbitral .................................................................................................................................................. 98

24. La fianza ................................................................................................................................................................. 102

Derecho Civil II (2 cuatrimestre)

01. El contrato
El concepto de contrato
Desenvolvimiento histrico de la idea de contrato
Art. 1254 CC el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u
otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio .
El contrato es un mecanismo de generacin de derechos y obligaciones con respecto a las partes quienes se
encuentran vinculadas por el mero hecho de haberse comprometido a ello. Es adems fuente de las
obligaciones (artculo 1.089).
Inicialmente en Derecho romano clsico se denominaba Stipulatio. En plena era Justiniana se encuentran los
contratos innominados nacidos para evitar la crisis del exagerado formalismo.
La idea contempornea de contrato es tributaria de otros impulsos y requerimientos, generados con
posterioridad al sistema justinianeo:
El primero, y quizs fundamental, de ellos viene representado, ya en la poca del ius commune, por
la influencia de quienes denominaramos canonistas. Determinadas reglas morales de general
aceptacin insuflarn un nuevo aire a las rigideces caractersticas del Derecho Romano y acabarn
por incorporarse a las legislaciones propias de la mayor parte de los territorios europeos. Entre tales
reglas destacan la idea de la actuacin de buena fe y el principio de respeto de la palabra dada.
Otra lnea de superacin del formulismo romano viene representada por la dinmica del Derecho
Mercantil. Los mercaderes, llevados de necesidades concretas, necesitan soltar el mayor lastre posible
de las reglas formales de procedencia romana y contar con mecanismos contractuales ms flexibles
para ampliar su mbito de actuacin. La idea del consentimiento mutuo constituye la esencia del
contrato.
El trnsito a la Edad Moderna acenta la consideracin de la voluntad individual como base del
contrato. Juega en ello un papel decisivo la denominada escuela de Derecho natural que reclama
la propia posicin del ser humano y la importancia de la voluntad individual como criterio decisivo
en las ms diversas facetas de la actividad humana.
Trasplantadas dichas ideas al mundo del Derecho, la conclusin es obvia: el contrato como categora
es manifestacin del consentimiento y as pasa a los Cdigos Civiles.
El contrato como medio de intercambio de bienes y servicios
Nadie es autosuficiente, por tanto, cualquier persona ha de contar con los dems para satisfacer sus
necesidades. Por supuesto que no todos los intercambios son de la misma naturaleza, y que no todos pueden
calificarse como contratos: cuando un estudiante al matricularse o un enfermo al ir a la seguridad social estn
accediendo a bienes, aunque stos pueden realizarse a travs de contratos privados, en este caso se accede a
ellos por la intervencin del Estado, y por a travs de unos derechos con esquemas mucho mas complejos.
Ahora bien, si es cierto que no todo intercambio de bienes y servicios es un contrato, lo es igualmente que la
mayor parte de tales intercambios constituye la base de lo que los juristas denominan contrato: esto es, el
acuerdo en realizar un determinado intercambio de un bien o servicio cualquiera por otro bien o servicio.
La patrimonialidad de la relacin contractual
En principio, un contrato es fundamentalmente una operacin econmica consistente en un intercambio de
bienes o de servicios. Todo contrato debe tener por objeto prestaciones susceptibles de valoracin econmica,
ya consistan tales prestaciones en bienes (o cosas) o servicios. En cualquier caso, por principio, e incluso en
los contratos unilaterales (donacin, regalos), el requisito de la patrimonialidad ha de estar presente en todo
acuerdo contractual. Por el contrario, otras figuras jurdicas consistentes tambin en acuerdo de voluntades
(matrimonio) no pueden ser consideradas propiamente como contratos por faltarles la nota de la
patrimonialidad.
Autonoma privada y fuerza vinculante de los contratos
Libertad de iniciativa econmica privada y autonoma privada
El contrato, considerado en general, subyace de un intercambio econmico objeto de valoracin por las
partes, en definitiva, de la libertad de iniciativa econmica privada reconocida por la generalidad de los
sistemas (econmico y jurdico) de los pases evolucionados.
Tradicionalmente, el contrato ha sido considerado como un instrumento dejado a la voluntad de los
particulares y, de dicha realidad, la doctrina jurdica ha deducido el principio de autonoma privada o
autonoma contractual.

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 01 El contrato

Autonoma significa, etimolgicamente, darse a s mismo la norma, la ley, en una palabra, autonormarse. Por
consiguiente, el principio de la autonoma privada es sencillamente una sinttica expresin con la que los
juristas tratan de resaltar que el Ordenamiento jurdico reconoce a los particulares un amplio poder de
autorregulacin de sus relaciones patrimoniales.
mbito propio de la autonoma privada
Ahora bien, la relevancia que la voluntad de las partes asume en el mbito contractual requiere de inmediato
algunas observaciones:
1. En primer lugar, es evidente que la autonoma privada no puede ser contemplada al margen del
ordenamiento jurdico, que la reconoce y protege y, por tanto, no puede atentar contra el propio
ordenamiento jurdico y, en concreto, contra las normas de carcter imperativo dimanantes del orden
pblico, la moral y la buena fe. No obstante, la generalidad de las normas legales referentes al contrato
tienen carcter dispositivo, y por consiguiente, son disponibles y sustituibles por las partes. Empero,
tambin contiene normas de ius cogens o de derecho imperativo que tiene primaca sobre la autonoma
privada.
2. De otra parte, en trminos tericos, parece claro que no se debe llevar a una hipervaloracin
conceptual de la voluntad de las partes que concluya en afirmar sencillamente que el contrato es un
acuerdo de voluntades, con el olvido del substrato econmico del mismo y, en particular, de la nota
de patrimonialidad.
Autonoma privada y fuerza vinculante de los contratos
La consagracin normativa de la autonoma privada en nuestro Cdigo Civil se encuentra formulada en el
artculo 1.255 Cdigo Civil: los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que
tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico.
La fuerza vinculante de los contratos se encuentra sancionada en el artculo 1.911 Cdigo Civil, conforme al
cual: las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben
cumplirse al tenor de los mismos Dicho precepto, fundamental en nuestro sistema, atribuye a las
obligaciones fuerza de ley en las relaciones entre los contratantes, fundamentando as la eficacia
obligacional de la autonoma privada.
Las clasificaciones de los contratos
Cuadro sinptico sobre la clasificacin de los contratos
Elemento determinante en el proceso formativo
o Consentimiento ........................................................................... CONSENSUALES
o Entrega de la cosa ....................................................................................... REALES
o Forma solemne .................................................................................... FORMALES
Finalidad perseguida:
o Liberalidad o altruismo ....................................................................... GRATUITOS
o Intercambio econmico recproco y equivalente .................................. ONEROSOS
Regulacin del tipo contractual por el Derecho positivo
o S ................................................................................................................. TPICOS
o No ............................................................................................................ ATPICOS
Momento o perodo
o nico .......................................................................................... INSTANTNEOS
o Continuado no peridico .................................................................. DURADEROS
o Peridico ....................................................................... DE EJECUC. PERIDICA
Nacimiento de obligaciones a cumplir por
o Una sola parte .............................................................................. UNILATERALES
o Ambas partes .................................................................................. BILATERALES
Contratos consensuales, reales y formales
Atendiendo a la primaca del mero consentimiento como elemento gentico de los contratos, la mayor parte
de los contratos tiene carcter consensual. Hablar, por tanto, de contratos consensuales significa
sencillamente que el contrato se perfecciona (esto es, genera derechos y obligaciones para las partes por
entenderse vlidamente celebrado) por el mero consentimiento contractual. Tienen carcter consensual en
nuestro Derecho los contratos de compraventa, permuta, arrendamientos, sociedades, mandato, seguro,
fianza, etc., y en general, todos los contratos que no sean calificables como formales o reales.

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Derecho Civil II (2 cuatrimestre)

Con la categora de contratos reales se hace referencia a una limitada relacin de contratos para cuya
perfeccin el Cdigo Civil requiere, adems del mero consentimiento, la entrega de una cosa. Se tratara de
los siguientes: prstamo (en sus dos vertientes: mutuo y comodato), depsito y prenda.
Con la expresin de contratos formales no se pretende indicar que unos contratos tienen forma y otros no,
pues todo contrato tiene que asumir necesariamente una forma determinada. Lo que ocurre es que slo en
algunos contratos la forma asume carcter de elemento esencial o estructural del propio contrato a efectos de
determinacin de la validez del mismo: sin la forma solemne, cuando sta es requerida, no se puede decir
que el contrato haya sido perfeccionado o celebrado.
Contratos gratuitos y contratos onerosos
Se habla de contrato gratuito (o lucrativo) cuando una de las partes se enriquece u obtiene un beneficio a
consecuencia del contrato sin asumir carga o contraprestacin alguna. El ejemplo paradigmtico es la
donacin o regalo. Son igualmente gratuitos: el mandato, el prstamo y el depsito (basados en la idea de
beneficiar a alguien sin exigir nada a cambio).
Por el contrario, en los contratos onerosos la prestacin de una parte encuentra su razn de ser en la
contraprestacin de la otra. El calificativo oneroso expresa que se trata de conseguir algo mediante la
transferencia a la otra parte de un valor equivalente que ser objeto de una valoracin subjetiva por parte de
los contratantes.
La relacin de equivalencia entre las prestaciones de las partes suele quedar fijada, de antemano y de forma
cierta y segura, al celebrar el contrato. En tal caso, se habla de contrato conmutativo.
En el caso de que la ejecucin de las prestaciones, o su concreta cuanta, dependa de un acontecimiento
incierto se habla de contrato aleatorio.
Contratos tpicos y atpicos
Bajo la calificacin de contratos tpicos se agrupan aquellos esquemas contractuales que estn legalmente
contemplados y a los que el Derecho objetivo proporciona una regulacin de carcter general.
As pues, los diversos tipos de contratos recogidos en el Cdigo Civil o en cualquier otra disposicin legal
seran calificables como tpicos.
Reciben el nombre de contratos atpicos aquellos que, aun careciendo de reconocimiento legal y de regulacin
positiva, renen los requisitos esenciales de la figura contractual. Su admisibilidad es indiscutible, y la jurisprudencia,
en base al artculo 1.255 y otros preceptos concordantes, tiene suficientemente declarado que la libertad contractual
derivada de la iniciativa econmica privada conlleva que las personas puedan estructurar libremente figuras
contractuales no consagradas an legalmente.
Contratos instantneos, duraderos y de ejecucin peridica
La distincin entre contrato instantneo y duradero atiende al perodo temporal propio de ejecucin del
contrato.
Son contratos instantneos aquellos cuya completa ejecucin se realiza en un acto temporal nico o en un
breve lapso temporal; son contratos duraderos aquellos que conllevan cierta continuidad temporal en su
vigencia y ejecucin, estableciendo un vnculo entre las partes contratantes que se prolonga durante un
determinado plazo temporal.
Son contratos de ejecucin peridica aquellos en que al menos una de las partes contratantes deba realizar
alguna o algunas prestaciones con una determinada regularidad temporal (pagar mensualmente la renta del
arrendamiento).
Contratos bilaterales y unilaterales
La razn distintiva entre contratos bilaterales y unilaterales se fundamenta en el nacimiento de obligaciones
a cargo de una o de ambas partes.
Contratos Bilaterales (o sinalagmticos) son aquellos contratos que generan obligaciones para ambas partes,
de forma recproca y correspondiente.
Seran contratos unilaterales, pues, los que generan obligaciones para una sola de las partes contratantes.
La razn fundamental de la contraposicin entre ambos tipos contractuales viene dada porque en los contratos
unilaterales no es de aplicacin la facultad resolutoria por incumplimiento, contemplada por el artculo 1.124,
como causa de ineficacia del contrato.

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 02 Los elementos del contrato

02. Los elementos del contrato

Los elementos del contrato
Elementos esenciales y elementos accidentales del contrato
El mnimo de elementos que acredita la existencia de un contrato vlido viene representado por el
consentimiento de las partes, el objeto y la causa. Pero, dado el reconocimiento de la autonoma privada, es
obvio que las partes pueden introducir en el contrato previsiones complementarias (no requeridas
legalmente) de las que dependa la propia eficacia del contrato celebrado. Ello obliga a distinguir entre:
Elementos esenciales del contrato, y
Elementos accidentales.
Los elementos esenciales, deben estar presentes en todo contrato para que se pueda considerar vlido. El
artculo 1.261 del Cdigo Civil formula la necesidad de concurrencia de todos los elementos esenciales del
contrato: No hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes:
1. Consentimiento de los contratantes.
2. Objeto cierto que sea materia del contrato.
3. Causa de la obligacin que se establezca".
Los elementos accidentales pueden estar presentes por voluntad de las partes en un determinado contrato y
su presencia no es esencial ni determinante para que pueda hablarse de contrato vlido.
Fundamentalmente, tales elementos accidentales son la condicin y el trmino. Una vez integrados en un
acuerdo contractual asumen una extraordinaria importancia, por lo que difcilmente pueden ser calificados
como meros accidentes del mismo. En menor medida, respecto a los contratos gratuitos, asume cierta
relevancia el modo. El rechazo de la referida accidentalidad ha hecho que algunos autores hablen de
determinaciones o estipulaciones accesorias.
En los contratos formales o solemnes constituye un requisito estructural la forma, en s misma considerada.
Los contratos reales, por su parte, requieren que de manera inexcusable se haya producido la entrega de la
cosa.
Los elementos naturales del contrato
Junto a los elementos esenciales y accidentales, los civilistas clsicos traan a colacin una tercera serie de
componentes estructurales del contrato: los elementos naturales. Los elementos naturales se identifican con
ciertas consecuencias que, en principio, se derivan de la propia naturaleza del contrato en cuestin.
El ejemplo ms llamativo de elemento natural es el carcter gratuito del contrato de depsito (artculo
1.760): como regla y salvo pacto en contra, el depositario no tiene derecho a retribucin alguna, por ser un
contrato basado en la confianza hacia el depositario o en la necesidad del depositante. Llamativamente, sin
embargo, la regla de Derecho mercantil es precisamente la contraria, el carcter retribuido del depsito.
Basta dicha contraposicin para apercibirse de que la naturaleza gratuita o el carcter retribuido del
depsito no constituye, propiamente hablando, requisito de validez del contrato, sino un detalle normativo.
Resulta comprensible, por tanto, el abandono de la categora de los elementos naturales por la doctrina
actual.
La capacidad contractual
El contrato se define como acuerdo de voluntades. La manifestacin del consentimiento de cada una de las
partes puede darse de muy diferentes maneras pero requiere en todo caso que el consentimiento se haya
formado libre y conscientemente y, adems, por persona que tenga capacidad de obrar o capacidad
contractual.
La capacidad para contratar con anterioridad a la LO 1/1996
Si el contrato es, por antonomasia, el acto de ejercicio de la autonoma privada, la ley ha de negar
capacidad para contratar a quienes (conforme a ella) no tienen capacidad de obrar, por considerarlos
inicialmente inhabilitados para proceder a la autorregulacin de sus intereses. El Cdigo Civil lo recoge
explcitamente al regular el contrato en general y dedica a ella el artculo 1.263. Segn la redaccin de
dicho precepto, anterior a la Ley Orgnica 1/1996: No pueden prestar consentimiento:
1. Los menores no emancipados.
2. Los locos o dementes y los sordomudos que no sepan escribir .

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Los menores no emancipados

En la redaccin original del Cdigo, la barrera entre la capacidad e incapacidad de obrar por mor de la edad
era ntida: la mayora de edad.
Hoy da no resulta posible trazar un foso tan profundo entre el mayor de edad (capaz) y el menor de edad
(incapaz), en cuanto el Derecho positivo ha acabado por reconocer que, en la prctica, la adquisicin de la
capacidad de obrar es gradual y paulatina.
No obstante, esa capacidad del menor no llega a permitirle con carcter general la vlida celebracin de
contratos. Es decir, el menor sigue careciendo de capacidad contractual, pese a no ser tcnicamente un
incapaz. El contrato celebrado por un menor no es radicalmente nulo, sino anulable; al tiempo que veta el
Cdigo la posibilidad de que la contraparte mayor de edad pueda impugnarlo o instar su anulacin.
Los locos o dementes y los sordomudos que no sepan escribir
Las personas descritas son seres que se encuentran incursos en causa de incapacitacin (artculo 200), en atencin
a la falta de discernimiento de los primeros y, respecto de los segundos, a su imposibilidad de relacin o
comunicacin con otras personas.
No hay que olvidar que en la regulacin originaria del Cdigo, prdigos o interdictos se encontraban en la
misma situacin que los locos y los sordomudos. Por tanto, una de dos, o el artculo 1.263 incurri en grave
error de olvidar a aquellos o se trataba de evitar que los locos y sordomudos, aun sin haber sido
incapacitados, pudiesen celebrar vlidamente contratos. La misma (o parecida) disyuntiva se planteaba tras
la promulgacin de la Ley 13/83 de reforma del CC en materia de tutela. Conforme a ella, el alcance de la
incapacitacin es graduable y, en cada caso, depender de la correspondiente declaracin judicial.
La cuestin de la incapacidad natural
El campo de aplicacin del artculo 1.263.2 quedaba circunscrito a la actuacin de locos y sordomudos
que, pese a su incapacidad natural para relacionarse con los dems, llegaban a contratar. Para regular la
capacidad contractual de los incapacitados bastan y sobran las normas dictadas en materia de incapacitacin
y el consiguiente fallo judicial.
La reforma del artculo 1263 CC por la LO de proteccin del menor
La LO 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, ha introducido una importante reforma en
el tratamiento dispensado por el Cdigo a la capacidad de contratar.
Las disposiciones finales de dicha Ley introducen demasiadas modificaciones en el Cdigo, algunas
realmente acertadas y otras sumamente discutibles. Posiblemente la ms discutible de todas por desajuste
gramatical sea la sustitucin del 1.263.2, que ahora dispone sencillamente que pueden prestar
consentimiento... (2) no Los incapacitados... .
Semejante reforma afecta a todo lo relacionado con la denominada incapacidad natural.
Por otra parte conviene resaltar que, aunque el precepto reformado inhabilite a los incapacitados,
genricamente, para emitir el consentimiento contractual, la aplicacin de las normas generales sobre
incapacitacin y el carcter gradual de su alcance (fijado en la correspondiente sentencia) deben primar
sobre el tenor literal del nuevo artculo 1263.2.
Las prohibiciones de contratar
En determinados y concretos supuestos, las leyes prohben a algunas personas la celebracin de ciertos
contratos, pese a gozar de la capacidad general de obrar (por ejemplo, un Alcalde no puede concurrir a
subastas municipales).
En tales supuestos se habla de prohibiciones de contratar, con la intencin de resaltar que la existencia de
capacidad contractual de los posibles contratantes se ve restringida por una prohibicin expresa respecto de
un determinado o concreto contrato. A tales prohibiciones se refiere el artculo 1.264 in fine al establecer
que la regla general del precepto anterior entiende sin perjuicio de las incapacidades especiales que la
misma se establece .
Por lo general, las prohibiciones de contratar se basan en razones de orden pblico econmico y tratan de
evitar que ciertos grupos de personas se prevalgan de la funcin (pblica o no) que socialmente
desempean, obteniendo un enriquecimiento injusto, a costa de otra persona que se encuentra en una
situacin dependiente o subordinada.
Las prohibiciones de contratar tienen carcter particular y concreto; son de interpretacin restrictiva y el
mandato legal que las dicte no puede generalizarse ni aplicarse por va de analoga a otros supuestos no
contemplados legalmente.

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 02 Los elementos del contrato

El autocontrato
Bajo el trmino de autocontrato se pretenden englobar todos aquellos supuestos en que una sola persona
asume las posiciones contractuales contrapuestas por contar con poderes representativos de otra persona,
sea natural o jurdica, o bien por tener capacidad decisoria sobre dos patrimonios separados.
La doctrina ha debatido profundamente acerca de la naturaleza del autocontrato pues resulta una
contradiccin lgica si el contrato es una cuestin de dos (o ms) personas.
En el Derecho espaol no existe una regulacin general de la figura del autocontrato, sin embargo s existen
algunos preceptos en los que se evidencia la prohibicin de celebrar actos jurdicos por los representantes
cuando dicha celebracin suponga conflicto de intereses con sus respectivos representados:
El artculo 1.459 prohbe comprar a tutores y mandatarios bienes de sus representados.
El artculo 163 exige que cuando los progenitores de hijos no emancipados tengan intereses
contrapuestos a estos (por ejemplo, herencia del otro progenitor, ya fallecido) se nombre
judicialmente un defensor de los intereses del menor.
El art. 244.4 prohbe ser tutores a quienes tuvieren importantes conflictos de intereses con el
menor incapacitado.
Atendiendo a tales datos normativos, sera razonable concluir que el autocontrato no es admisible en el
Derecho espaol y que debe ser considerado como anulable en los supuestos de representacin voluntaria y
nulo de pleno derecho en las hiptesis de representacin legal.
Sin embargo, el legislador actual mira con menos desconfianza la figura de la autocontratacin, y en
algunas disposiciones normativas recientes se la admite expresamente, por ejemplo, en la vigente Ley de
Fundaciones, 50/2002, de 26 de diciembre.
La libre formacin del consentimiento y los vicios de la voluntad
En general
El Ordenamiento jurdico vela en todo caso porque el consentimiento contractual se preste por los
contratantes de forma libre y consciente. Por ello, cuando el consentimiento ha sido fruto del error, de la
coaccin o del engao, declara viciado el contrato y permite que sea anulado por el contratante que ha
sufrido tales interferencias en la formacin de su consentimiento o voluntad de contratar.
En tal sentido, dispone el artculo 1.265 Cdigo Civil que ser nulo el consentimiento prestado por error,
violencia, intimidacin o dolo. A tales anomalas en la formacin del consentimiento se les conoce,
tcnicamente, como vicios de la voluntad o vicios del consentimiento.
El error como vicio del consentimiento
El Cdigo Civil no ofrece una definicin del error en cuanto vicio del consentimiento porque en el artculo
1.266 el trmino error tiene la significacin usual: equivocacin, falsa representacin mental de algo.
En el artculo 1.266 se regulan los requisitos fundamentales que comportan que el error sea relevante o no
con vistas a privar de eficacia al contrato celebrado. La jurisprudencia es sumamente rigurosa en la
acreditacin y prueba de esos requisitos para evitar que las alegaciones de una de las partes, basadas
sencillamente en la creencia subjetiva de la existencia del error, desemboquen en la ineficacia contractual.
Requisitos del error como causa de anulabilidad del contrato
Segn el artculo 1.266 del Cdigo Civil: Para que el error invalide el consentimiento, deber recaer sobre
la sustancia de la cosa que fuere objeto del contrato, o sobre aquellas condiciones de la misma que
principalmente hubiesen dado motivo a celebrarlo. El error sobre la persona slo invalidar el contrato
cuando la consideracin a ella hubiese sido la causa principal del mismo .
Conforme a ello suele hablarse de error esencial o sustancial y de error sobre la persona.
1. Error esencial o sustancial. El error debe recaer sobre la sustancia de la cosa objeto de contrato o
condiciones de la cosa que hubiesen dado motivo a celebrado. Por lo tanto, el error sustancial es un
error de carcter objetivo.
2. Error sobre la persona. El error sobre la persona puede tener eficacia invalidante en relacin con
todo tipo de contratos siempre que la consideracin de la otra parte contratante haya sido
errneamente valorada de forma excusable y esencial. Con todo, lo cierto es que la eficacia
anulatoria del error sobre la persona tiene en la prctica un campo de aplicacin limitadsimo fuera
de los contratos intuitu personae, en los que tampoco se caracteriza por su frecuencia efectiva.
3. Error excusable. Con semejante calificacin se pretende indicar que el contratante que incurre en
yerro debe acreditar haber ejercitado una diligencia normal en el conocimiento de los extremos
propios del objeto del contrato y que, pese a ello, no ha logrado superar la falsa representacin
mental en que ha incurrido.
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4. Finalmente debe existir un nexo de causalidad entre el error sufrido y la celebracin del contrato, de
tal forma que resulta exigir probar que dicho error es determinante. Esto es, que de no haber
existido error, no se habra llegado a la efectiva celebracin del contrato.
Error de hecho y de derecho
La existencia del error es una cuestin de hecho que, recae adems sobre circunstancias de la cosa objeto de
contrato o sobre cualidades de la persona con que se contrata. Sin embargo, tambin puede deberse a la
ignorancia o interpretacin equivocada de una norma jurdica que induzca a cualquier de los contratantes a
emitir una declaracin de voluntad que no habra realizado de haber tenido un conocimiento preciso de las
normas jurdicas aplicables al acuerdo contractual de que se trate. En estos supuestos se habla de error de
derecho.
Determinar si el error de derecho tiene alcance invalidante respecto al contrato celebrado es una cuestin
que ha provocado dudas y vacilaciones tanto en la doctrina como en la jurisprudencia dado el principio de
que la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento .
En la actualidad la jurisprudencia suele ser muy estricta en el reconocimiento del error de derecho como
causa de anulacin del contrato, segn la cual ha de admitirse con extraordinaria cautela y carcter
excepcional .
Otros supuestos de error
1. Error en los motivos. La falsa representacin mental no recae sobre el contenido sustancial o sobre
extremos esenciales del objeto del contrato, sino sobre los mviles subjetivos que llevan a una de
las partes a contratar. Por ejemplo, alquilo un apartamento para unos das determinados y la
empresa me fija las vacaciones en el mes siguiente.
2. Error de clculo. Slo dar lugar a la correccin matemtica de la operacin, que deber ser
realizada de nuevo.
La violencia
El Cdigo Civil es suficientemente explcito al definir las situaciones en que se violenta la voluntad o
manifestacin del consentimiento de una de las partes contratantes. Segn el artculo 1.267 hay violencia
cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible. Tal fuerza irresistible se dar en
todos los casos de violencia fsica absoluta. En tales casos no es que el consentimiento est viciado, es
simplemente que no hay consentimiento.
La intimidacin
La intimidacin es otro de los vicios de la voluntad o deficiencia del consentimiento que puede
comportar la invalidez del contrato.
Segn el artculo 1.267.2 consiste en inspirar a uno de los contratantes el temor racional y fundado de
sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge,
descendientes o ascendientes .
1. La amenaza ha de ser de tal naturaleza que inspire un temor racional y fundado que lleve a
prestar un , consentimiento inicialmente no deseado. El Tribunal Supremo exige que entre el temor
y el consentimiento debe existir un nexo eficiente de causalidad.
2. La amenaza ha de estribar en el anuncio de una mal inminente y grave ya que otro tipo de
advertencias o avisos no merecen el calificativo de intimidacin. El Cdigo Civil requiere
expresamente que el mal anunciado recaiga directamente sobre la persona o sobre los bienes del
contratante o sobre los de sus familiares ms cercanos.
3. Aunque el Cdigo no lo explicite, la amenaza intimidatoria ha de ser injusta y extravagante al
Derecho.
4. El ltimo prrafo del artculo 1.267 contempla el denominado temor reverencial: el temor de
desagradar a las personas a quienes se les debe sumisin y respeto no anular el contrato. Esto es,
el temor reverencial no es relevante para el Derecho en tanto no tenga naturaleza intimidatoria; por
tanto, el contrato celebrado ser vlido y eficaz.
Rgimen comn de la violencia y la intimidacin
Pese a que en el contrato celebrado bajo violencia fsica absoluta realmente no hay consentimiento,
mientras que en el caso de la intimidacin est viciado, el artculo 1.268 dispone que los contratos
celebrados con violencia e intimidacin sern anulables. Dicho mandato normativo suele ser comnmente
muy criticado, ya que se considera que los contratos celebrados bajo violencia deberan ser nulos de pleno
derecho por inexistencia absoluta del consentimiento y ser ste un elemento esencial del contrato.

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 02 Los elementos del contrato

El dolo
Nocin y requisitos
Actuar dolosamente significa tanto como malvola o maliciosamente, ya sea para captar la voluntad de
otro, ya sea incumpliendo la obligacin que se tiene contrada.
El dolo, como vicio del consentimiento, consiste en inducir a otra a celebrar un contrato que finalmente
celebra y que, por tanto, incurre en error.
As, afirma el artculo 1.269 que hay dolo cuando, con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de
uno de los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. Por su
parte, el artculo 1.270 dispone que para que el dolo produzca la nulidad de los contratos deber ser grave
y no haber sido empleado por las dos partes contratantes. El dolo incidental slo obliga al que lo emple a
indemnizar daos y perjuicios .
Por tanto, para que el dolo sea causa de anulabilidad del contrato se requiere:
1. Que sea grave, llevado a cabo con la intencin, con la mala intencin consciente y deliberada de
engaar a la otra parte. El dolo bueno que consiste en cantar las excelencias del bien o servicio que
se oferta no se considera como dolo propiamente dicho.
2. Ha de inducir a la otra parte a celebrar el contrato, es decir, ha de ser un dolo determinante o dolo
causante. El dolo determinante se contrapone al dolo incidental (no caracterizado por el CC) y se
trata de una conducta engaosa que lleva a quien, libre y conscientemente est decidido a contratar,
a aceptar unas condiciones perjudiciales que no hubiera aceptado de no intervenir el dolo incidental.
3. Que el dolo no haya sido empleado por las partes contratantes. En el caso de dolo por ambas partes
suele hablarse de compensacin de dolo para poner de manifiesto que el de una parte anula o
compensa la relevancia del dolo de la otra parte.
El dolo omisivo
El dolo puede consistir tambin en conductas pasivas o reticentes que, resultando a la postre engaosas,
induzcan a contratar a quien no hubiera llegado a hacerlo en caso de habrsele hecho saber cuanto,
consciente y deliberadamente, le oculta la otra parte.
El dolo del tercero
No se excluye la existencia de dolo cuando una tercera persona acta a consecuencia de una maquinacin
de uno de los contratantes (se habla con un amigo perito para que certifique una falsa y notoriamente
agrandada tasacin de la finca que se quiere vender) ya que la intervencin del tercero es sencillamente
material: quien conspira o maquina es, propiamente hablando, el contratante maligno.
El objeto del contrato
Requisitos del objeto del contrato
Conforme a los artculos 1.271 y 1.273, los requisitos del objeto del contrato son tres: licitud, posibilidad y
determinacin.
Licitud. Del artculo 1.271 se deduce que tanto las cosas cuanto los servicios objeto del contrato han
de ser lcitos. Respecto de las cosas el Cdigo excluye del mbito contractual las cosas que estn
fuera del comercio. Y en relacin con los servicios se excluyen todos los servicios que sean
contrarios a las leyes o a las buenas costumbres.
Posibilidad. El Cdigo Civil dispone en el articulo 1.272 que no podrn ser objeto de contrato las
cosas o servicios imposibles
Determinacin o determinabilidad. Una vez perfeccionado el contrato, se requiere que la cosa o el
servicio que constituyen su objeto queden determinados (artculo 1.273). En caso contrario, sera
necesario un nuevo pacto o acuerdo de las partes. El Cdigo Civil no requiere como condicin sine
qua non que el objeto del contrato quede absolutamente determinado, sino que le basta con que el
objeto sea determinable sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes.
La causa del contrato
El artculo 1274 CC y la causa en sentido objetivo
El Cdigo Civil al referirse al elemento causal del contrato (artculo 1.274) comienza por distinguir entre
contratos onerosos y gratuitos, estableciendo que:
En los contratos gratuitos o de pura beneficencia la causa viene representada por la mera
liberalidad del bienhechor.
En los contratos onerosos el Cdigo plantea la cuestin en perspectiva unipersonal, ya que se refiere
la causa a cada una de las partes contratantes y no al contrato en su conjunto.
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Derecho Civil II (2 cuatrimestre)

En los contratos gratuitos la causa del bienhechor o benefactor, al ser el nico obligado a dar (donante),
hacer (depositario) o no hacer algo, coincide con la causa del contrato.
En los onerosos la descripcin legal no es suficiente para dilucidar que debe entenderse por causa del
contrato.
Por ejemplo, si la causa del arrendatario de una vivienda es disfrutar del piso, y la causa del arrendador es
cobrar mensualmente la renta, cul ser la causa del arrendamiento? Atendiendo a cada caso concreto, se
podra concluir que el intercambio de prestaciones subyacente en el contrato constituira la causa del
mismo.
La causa atpica
La causa atpica es la causa caracterstica de los contratos atpicos. Dada la falta de formulacin legal de
estos contratos, la determinacin de la causa habr de llevarse a cabo caso por caso.
Causa y motivos: la irrelevancia de los motivos
El hecho de objetivizar la causa persigue dos finalidades:
1. Rastrear la causa del contrato en su conjunto.
2. Independizar la causa contractual de los motivos, mviles o caprichos de las partes.
Como es fcil suponer, la existencia y validez de un contrato no puede quedar supeditada a mviles o
razones de carcter subjetivo que, por principio, son intranscendentes para el Derecho.
Los motivos no forman parte del acuerdo contractual, a lo sumo, son premisas del mismo, pero irrelevantes
en la formacin del contrato.
La causa ilcita, el artculo 1275 CC: los motivos ilcitos y la causa en sentido subjetivo
Segn el artculo 1.975, los contratos sin causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno. Es ilcita la
causa cuando se opone a la ley o a la moral.
La causa no puede entenderse slo y exclusivamente como objetiva funcin socioeconmica del tipo
contractual utilizado por las partes. El sentido del artculo 1.275 es permitir que, en su caso, la funcin
socioeconmica del tipo contractual, abstractamente considerada, no excluya de forma necesaria la
valoracin del fin prctico perseguido por las partes. Con lo cual, el artculo 1.275 est dando entrada, en
determinados casos, incluso los motivos contrarios al ordenamiento puedan originar la ilicitud de la causa
concreta.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia, aun partiendo del carcter objetivo y abstracto de la causa, acaba
defendiendo que los aspectos subjetivos de los contratantes cuando el fin prctico perseguido por los
mismos es contrario a las leyes o a la moral. Los contratos que presentan aspectos desviados del sentir
comn acaban siendo declarados nulos de pleno derecho en atencin a su causa ilcita.
Contratos causales y contratos abstractos
Los contratos abstractos son aquellos que producen efectos por la mera voluntad de las partes y con
independencia del elemento causal.
Nuestro Derecho es abiertamente causal y requiere la existencia de tal elemento. El artculo 1.277 dispone
que, aunque la causa no se exprese en el contrato, se presume que existe y que es lcita mientras que el
deudor no pruebe lo contrario ".
De conformidad con tal precepto, resulta que:
La falta de consideracin o expresin de la causa en el contrato es posible, pero el contrato seguir
siendo causal y no abstracto.
El Cdigo Civil presume la existencia y licitud de la causa contractual, que beneficiar al acreedor
de la relacin obligatoria.
Por tanto, el acreedor no tendr que probar la existencia y licitud de la causa (que se presume), para
reclamar la obligacin al deudor; sino que ser ste quien haya de desmontar la presuncin
legalmente establecida. En tal sentido se habla de abstraccin procesal de la causa.
Por tanto, en el Derecho espaol no puede hablarse propiamente de contratos abstractos, ni siquiera en
aquellas declaraciones de voluntad unilaterales (reconocimiento de deuda, promesa de deudor) que algunas
veces se califican como abstractas. Por excepcin, hay ttulos de crdito (letra de cambio y cheque) que s
funcionan conforme a las reglas de abstraccin material, bajo ciertas circunstancias.

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 04 - La formacin del contrato

03. La forma del contrato

El consentimiento contractual y la forma del contrato
En los Cdigos civiles, se sienta de forma definitiva el denominado principio espiritualista en la celebracin
del contrato: lo que importa es que, realmente, dos o ms personas se pongan de acuerdo en realizar un
negocio y no la forma en que se plasme dicho acuerdo. El momento determinante del contrato radica en el
acuerdo de voluntades.
En dicho marco de ideas se encuadran normas fundamentales del Cdigo Civil:
El contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse... dispone el artculo
1.254.
Los contratos sern obligatorios (establece el artculo 1.278) cualesquiera que sea la forma en que se
hayan celebrado, siempre que en ellos concurren las condiciones esenciales para su validez.
El principio de libertad de forma
Contratos verbales y contratos escritos
En general, un contrato puede celebrarse de cualquier manera, ya que rige, con carcter general, el principio
de libertad de forma. Lo mismo se puede arrendar un piso o comprar una finca oralmente (contrato verbal)
que mediante papeles (contrato escrito). En ambos casos el resultado sustancial ser el mismo: las partes
quedarn obligadas a respetar la palabra dada y a cumplir el compromiso contrado respecto de la
contraparte, si no quiere incurrir en responsabilidad. Asumida la obligacin por las partes, ambas deben
cumplirla. Los contratos nacen para ser cumplidos.
Si la forma es indiferente para el nacimiento del contrato, no lo es en cambio, en trminos prcticos. En caso de
incumplimiento de lo acordado y subsiguiente pleito, por lo comn, ser sumamente difcil acreditar ante el Juez la
existencia de un contrato verbal.
Por tanto, a efectos probatorios es total y absolutamente desaconsejable la celebracin de contratos verbales
cuando el contenido patrimonial de los mismos tenga una relativa entidad econmica. En Derecho tanta
importancia tiene llevar razn cuanto poder demostrarla y, para ello, es conveniente, como regla general,
acudir a documentar el contrato, a extender por escrito el acuerdo a que se haya llegado.
Documentos pblicos y documentos privados
La forma escrita puede realizarse de dos maneras: mediante documento privado o a travs del documento
pblico.
El primero se lleva a cabo por los propios contratantes mediante la plasmacin material escrita del acuerdo
contractual. La existencia de un documento privado, una vez reconocido legalmente, acredita entre las
partes y sus causahabientes la existencia del contrato con el mismo valor que la escritura pblica. No
obstante, el documento privado, carece de eficacia para acreditar su fecha frente a terceros que pudieran
verse perjudicados por la existencia del contrato.
Los documentos pblicos, extendidos o autorizados por empleados o funcionarios pblicos dentro del
mbito de sus competencias tienen una mejor condicin probatoria. El Estado deposita el ejercicio de la fe
pblica en ciertos funcionarios que, obligados a llevar un registro de actos realizados o estando sometidos
al procedimiento administrativo, difcilmente podran alterar la fecha de los documentos que autorizan.
Entre los documentos pblicos, y en la prctica, los que tienen mayor relevancia y profusin son los
notariales, esto es, las escrituras pblicas.
La forma complementaria o "ad probationem"
El principio de forma enunciado en el artculo 1.278 parece verse contradicho por lo dispuesto en el artculo
1.280, que realiza una enumeracin de supuestos que debern constar en documento pblico.
La constancia en documento pblico requerida por el artculo 1280.1 CC
Transmisin de bienes inmuebles y derechos reales inmobiliarios
Segn el nmero 1 del artculo 1.280, Los actos y contratos que tengan por objeto la creacin,
transmisin, modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles debern constar en
documento pblico.
El presunto carcter imperativo de este mandato no es tal puesto que bastara un contrato privado de venta
acompaado de la tradicin (o entrega de la cosa) en cualquiera de sus formas. El Cdigo pretende
nicamente sealar que por, razones probatorias frente a terceros, las partes contratantes quedan obligadas a
otorgar el correspondiente documento pblico.

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Derecho Civil II (2 cuatrimestre)

Los arrendamientos de bienes inmuebles

Lo apenas dicho es absolutamente vlido respecto de la constancia en documento pblico de los
arrendamientos de estos mismos bienes por seis o ms aos, siempre que deban perjudicar a un tercero. El
perjuicio al que refiere radica en la vinculacin del posible causahabiente del arrendador, esto es, el nuevo
adquirente de la finca habr de respetar el arrendamiento en el caso de que haya sido inscrito. Se trata pues
de garantizar la continuidad del arrendatario. En todo caso, esta problemtica es extraa, pues las
respectivas disposiciones legislativas de arrendamientos rsticos y urbanos obligan al eventual adquirente
de la finca arrendada a respetar el arrendamiento previamente celebrado.
Las capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones
Las capitulaciones son los convenios celebrados por los cnyuges con la finalidad de organizar el rgimen
econmico de su matrimonio. Para su validez, las capitulaciones, habrn de constar en escritura pblica .
Deduce la doctrina que el otorgamiento de escritura pblica constituye un requisito de carcter constitutivo
o ad solemnitatem de las capitulaciones matrimoniales.
La cesin de derechos
El artculo 1.280 se refiere a la cesin, y en su caso, renuncia de diversos derechos y acciones y en
concreto, a los derechos humanitarios y los procedentes de la sociedad conyugal. La repudiacin de la
herencia, no en cambio, la aceptacin, debe configurarse como un acto solemne; las dems cesiones
debern regirse por las reglas generales sobre la transmisin de crditos o derechos. En trminos generales,
en las relaciones inter partes, la cesin debe considerarse vlida con independencia de la forma en que se
haya instrumentado.
Los poderes
El nmero 5 del artculo 1.280 reitera la exigencia de documento pblico para otorgar poder para contraer el
matrimonio, el general para los pleitos y los especiales que deban presentarse en juicio; el poder para administrar
bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica, o haya
de perjudicar a tercero .
La forma escrita del artculo 1280.2 CC
El prrafo reseado dispone que tambin debern hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los
dems contratos en que la cuanta de las prestaciones de uno o de los dos contratantes exceda de 1.500
pesetas. En el momento de publicacin del Cdigo Civil la citada cantidad representaba una cifra dineraria
importante; transcurrido ms de un siglo, el mantenimiento de la misma cantidad la hace prcticamente
intrascendente.
El significado propio del artculo 1279 CC
Dispone textualmente el artculo 1.279 que, Si la ley exigiere el otorgamiento de escritura u otra forma
especial para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn compelerse
recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiese intervenido el consentimiento y dems requisitos
necesarios para su validez .
La interpretacin jurisprudencial de este precepto pone de manifiesto:
1. El artculo 1.280 no modifica, ni mucho menos deroga el contenido normativo del artculo 1.278,
sino que slo implica el derecho de las partes de poder compelerse a llenar esa la forma escrita,
para ejercitar accin con objeto de obtener la eficacia de la obligacin contrada .
2. Todos los litigios relativos a la forma contractual presuponen aceptar, en trminos generales, que el
contrato en cuestin es plena y previamente vlido, an sin haberse observado la forma prescrita.
3. El artculo 1.279 se limita a otorgar a las partes una facultad que pueden ejercer o no; y esto no
significa en modo alguno que, una vez verificado el cumplimiento por quien tiene potestad de
hacerlo, carezca de obligatoriedad para el compelido .
Por tanto, no es extrao que, para referirse a la forma documental pblica impuesta por el artculo 1.280, la
doctrina y la jurisprudencia hablen de forma ad probationem o de forma complementaria.
La primaca del consentimiento
La categora de los contratos formales
Se conocen como contratos formales aquellos en los que la forma es solemne. La forma asume carcter de
elemento esencial o estructural del contrato a efectos de determinacin de la validez del mismo.
Al utilizar la expresin de contratos formales no se pretende indicar que unos contratos tienen forma y otros
no.
Lo que ocurre es que en algunos casos la forma asume carcter de elemento esencial o estructural.
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 04 - La formacin del contrato

Los contratos consensuales como regla y el papel marginal de los contratos reales
Hablar de contratos consensuales significa sencillamente que el contrato se perfecciona por el mero
consentimiento contractual.
Tienen carcter consensual en nuestro Derecho los contratos de compraventa, permuta, arrendamientos,
sociedad, mandato, seguro, fianza, y en general, todos los contratos que no sean calificables legalmente
como formales o reales.
Por contratos reales se hace referencia a aquellos contratos cuya perfeccin requiere, adems del mero
consentimiento, la entrega de una cosa. Se tratara de los siguientes:
Prstamos (mutuo y comodato).
Depsito y
Prenda.
La documentacin del contrato
Doctrinalmente la referencia a la documentacin del contrato plantea la problemtica especfica que pueda
presentar la existencia sucesiva de diferentes formas contractuales y, en particular, la posible relacin
existente entre un contrato privado ya existente y vinculante, respecto de la posible escritura pblica en que
se instrumente con posterioridad el mismo contrato. Pinsese en la mayor parte de las ventas de bienes
inmuebles. De ordinario se celebra un contrato privado de compraventa que, una vez realizado el pago de la
totalidad o de ciertas cantidades, se completa con escritura pblica otorgada por el vendedor a favor del
comprador.
En trminos tericos son dos las posibilidades:
1. Que el contenido del contrato privado y el de la escritura pblica sean coincidentes, y
2. Que el otorgamiento de la escritura pblica determine una modificacin o variacin del contrato
privado base previamente existente.
En el primer caso no se genera problema alguno pues se excluye cualquier planteamiento respecto de la
posible novacin del contrato. Se habla de una escritura de reconocimiento o de contratos de fijacin.
En el supuesto de que la escritura pblica modifique o vare el contenido del contrato previamente
celebrado quizs sea acertado concluir que las partes han renovado el contrato anterior, o s se prefiere, que
han suscrito un nuevo contrato. La elevacin de un documento privado preexistente a escritura pblica, con
contenido divergente, sugiere la novacin del contrato, y por tanto, la prevalencia de aquella. A juicio de
Carlos Lasarte ello no debera desembocar en la calificacin de escritura constitutiva, como mantienen
algunos autores.

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Derecho Civil II (Contratos)

04. La formacin del contrato

La igualdad de las partes contratantes y la formacin del contrato
Aunque ningn artculo del Cdigo Civil disponga expresamente que los contratantes son iguales para
contratar y tienen la misma capacidad econmica para llevar a cabo la negociacin patrimonial nsita en
todo contrato, es evidente que tales ideas constituyen la nervadura de la regulacin del Cdigo.
La formacin del contrato es para el CC un asunto entre particulares que son iguales ante la ley y que, por
consiguiente, deben procurar la satisfaccin de sus intereses de forma personal e individual, sin reclamar la
intervencin arbitral de ente alguno.
El esquema de formacin del contrato recogido en el Cdigo Civil responde por lo comn a la celebracin
del contrato personalizado y, por lo general, de relativa entidad econmica. Los actos en masa, sin
embargo, escapan al esquema codificado y se plantean en trminos absolutamente diversos. Por ello, con
razn, se ha hablado de crisis del esquema codificado.
El artculo 51 de la Constitucin Espaola establece que los poderes pblicos garantizarn la defensa de los
consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos eficaces, la seguridad, la salud y los
legtimos intereses de los mismos.
Las fases de formacin del contrato: la gnesis paradigmtica clsica
La oferta contractual
Para el Cdigo el paradigma formativo del contrato viene dado por el contrato personalizado, en el que
ambas partes, tras las correspondientes negociaciones iniciales o tratos preliminares, en su caso, llegan a
concordar sobre la celebracin del contrato.
En tal sentido, establece el artculo 1.262 que el consentimiento (contractual) se manifiesta por el concurso
de la oferta y de la aceptacin... la propuesta contractual que realiza una persona (oferente), al ser aceptada
por , la otra (aceptante), conlleva la celebracin del contrato o su perfeccin.
En trminos generales, la oferta contractual es una declaracin de voluntad emitida con intencin de
celebrar un contrato y que, por ende, ha de contener todos los elementos necesarios para que con la mera
aceptacin de la otra parte se pueda decir que el contrato ha quedado perfecto, en sentido de perfeccionado.
La oferta contractual, aisladamente considerada y mientras sea tal, se caracteriza por ser un acto unilateral y
generalmente revocable. No obstante, por disposicin legal existen tambin numerosas ofertas de carcter
irrevocable, al menos durante un plazo temporal determinado (la Ley de Contrato de Seguro, establece que
la proposicin de seguro por el asegurador vincular al proponente durante un plazo de quince das).
En definitiva, la oferta contractual, para ser realmente tal, requiere que se mantenga en sus condiciones
iniciales en espera de la aceptacin de la contraparte. Si se modifican las condiciones de la oferta por el
eventual aceptante, se est realizando una nueva oferta (contraoferta), que habr de ser aceptada por quien
inicialmente asuma la posicin de oferente.
La aceptacin. El valor del silencio
La aceptacin es una declaracin de voluntad por naturaleza recepticia, esto es, que debe ser dirigida
precisamente al oferente y ser plenamente concordante con la oferta (o, en su caso, contraoferta), con
independencia de que pueda realizarse tanto de forma expresa, tcita, o a travs de hechos concluyentes que
no dejen lugar a dudas sobre la admisin de las condiciones contractuales ofrecidas.
El silencio o la falta de actuacin de quien no puede ser considerado an eventual aceptante no puede
considerarse como una manifestacin positiva de voluntad que lo vincula contractualmente (el que calla ni
afirma ni niega). As lo ha declarado el Tribunal Supremo en ms de una ocasin en supuestos en los que,
entre las partes, no exista relacin o trato previo alguno de naturaleza contractual. Sin embargo, igualmente
ha reiterado que ello no obsta a que, cuando entre las partes existen relaciones previas que impondran al
eventual aceptante la adopcin de medidas de carcter positivo, aqul se limita a dar la callada por
respuesta, cabe considerar el silencio como declaracin de voluntad.
La perfeccin del contrato entre ausentes: la redaccin originaria de los Cdigos Civil y
de Comercio
Cuando los contratantes estn llevando a cabo las negociaciones en la distancia y no tienen un medio que
de forma inmediata les permita concluirlas pueden surgir graves incgnitas en relacin con el momento de
perfeccin del contrato. Para dilucidar cuando quedar vinculado el oferente por la declaracin de voluntad
del aceptante, o, en otras palabras, cuando ha de entenderse celebrado el contrato, la doctrina ha ofrecido
muy diversas teoras:

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 04 - La formacin del contrato

1. Teora de la emisin. Dada la concurrencia del consentimiento de ambas partes, debe considerarse
perfecto el contrato desde el mismo momento en que el aceptante emite su declaracin de voluntad.
2. Teora de la expedicin o remisin. Bastara con que el aceptante remitiese al oferente la
declaracin de voluntad para quedar vinculado contractualmente.
3. Teora de la recepcin. Ante las dificultades ofrecidas por las tesis anteriores (generalmente
desestimadas por el Derecho positivo) respecto del posible conocimiento por parte del oferente, la
teora de la recepcin exige que la aceptacin llegue al crculo propio de actividad del oferente,
aunque la recepcin no suponga efectivo conocimiento de la aceptacin por parte de ste.
Hasta la promulgacin de la Ley 34/2002, el Cdigo Civil se planteaba la cuestin, textualmente en relacin con la
aceptacin hecha por carta y estableca que esa aceptacin no obliga al que hizo la oferta hasta el momento en
que lleg a su conocimiento. El Cdigo adoptaba como propia la denominada teora del conocimiento. Sin
embargo, la doctrina mayoritaria consideraba que semejante conclusin era excesivamente rigurosa y que supona
dejar el momento de perfeccionamiento del contrato en manos del oferente, considerando preferible pronunciarse
a favor de la teora de la recepcin.
El Cdigo de Comercio se adscriba a la teora de la expedicin o remisin como momento perfectivo del
contrato.
La Ley 34/2002: contratacin automtica, telemtica y electrnica
La Ley 34/02, de Servicios de la Sociedad de la Informacin y de Comercio Electrnico regula la
contratacin por va electrnica y reforma el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio en lo relativo a la
contratacin entre ausentes.
La Ley 34/2002 sigue estableciendo que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de
la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. En cambio, respecto de la
aceptacin del contrato ha modificado el criterio de determinacin, unificando el contenido del artculo
1.262 de Cdigo Civil y el artculo 54 del Cdigo de Comercio. Ambos preceptos establecen ahora que
hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que, habindosela remitido el
aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe .
Como regla especial, se establece que la aceptacin es determinante en los casos de contratacin automtica
(elegir una caja de aperitivos en una mquina expendedora, clicar en la contratacin electrnica).
Los tratos preliminares: la responsabilidad precontractual
Los tratos preliminares no suponen la fijacin definitiva de una oferta contractual, sino la realizacin de
actos preparatorios de un (eventual o hipottico) contrato que a, la postre, puede llegar a celebrarse o no. En
consecuencia, uno de los motivos de aparicin de los tratos preliminares viene representado precisamente
por el juego de ofertas y sucesivas contraofertas.
Por lo comn, los tratos preliminares brillan por su ausencia en los contratos instantneos, en los actos
contractuales en masa y sometidos a condiciones generales, en la mayor parte de los contratos normativos
y, en general, en todos aquellos supuestos en que el contenido del contrato se encuentra virtualmente
predeterminado y deja escaso margen de negociacin a las partes.
Los tratos preliminares no son objeto de contemplacin en el Cdigo Civil, sin embargo, pueden tener
importancia para el Derecho. En primer lugar porque pueden coadyuvar a la interpretacin del contrato, y
en segundo lugar, porque en determinados casos de ruptura pueden dar origen a responsabilidad (calificada
como responsabilidad precontractual).
Como regla general, la ruptura de los tratos preliminares no conlleva consecuencia alguna. Sin embargo,
cuando dichos tratos preliminares han sido llevados a cabo por una de las partes sin observancia del
principio general de buena fe para despus provocar injustificadamente la ruptura de los mismos, sta dar
lugar a la denominada responsabilidad precontractual, expresin que algunos autores equiparan a la de
culpa in contrahendo, pese a no ser absolutamente coincidentes. La nocin de culpa in contrahendo fue una
construccin utilizada para explicar genricamente ciertos supuestos de ineficacia o nulidad contractual a
consecuencia de circunstancias que eran conocidas para una de las partes contratantes. Se trata de contratos
efectivamente celebrados aunque viciados de nulidad.
Se subraya que cuando la negociacin preliminar tiene por objeto daar a una de las partes o a un tercero ha
de buscarse un mecanismo de responsabilidad, aunque no se encuentre legislado de forma expresa. Aparte
del recurso al artculo 7.1 (buena fe) hay una cierta conformidad en traer a colacin tambin en esta sede el
artculo 1.902.

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Derecho Civil II (Contratos)

El precontrato y el contrato de opcin

El precontrato o promesa de contrato
La idea genrica de precontrato es referida doctrinalmente a los acuerdos contractuales cuyo contenido radica
precisamente en la celebracin de un contrato de futuro. De ah la denominacin alternativa de promesa de
contrato: las partes se obligan a celebrar un futuro contrato, ora mediante la prestacin del nuevo consentimiento
respecto de ste, ora mediante la manifestacin de una sola de las partes, por entender que la otra se encuentra ya
vinculada por el primer contrato.
En el primer caso, estaramos frente a una promesa bilateral en cuanto generadora de obligaciones para
ambas partes contratantes. En cambio si se considera que una de las partes (promitente) queda ya vinculada
por el propio precontrato frente a la otra (promisario), es obvio que estaramos frente a una promesa
unilateral, ya que el precontrato obligara o atara al promitente frente al promisiario, quien, por el
contrario, no tendra obligacin alguna de respetar o cumplir el precontrato celebrado.
Grandes y casi insuperables dudas e incgnitas plantea la viabilidad y utilidad de la figura genrica del
precontrato cuando se configura como promesa bilateral, pues realmente ninguna de las propuestas
doctrinales llega a establecer de forma indiscutible cules puedan ser las razones de distincin entre el
contrato preparatorio (precontrato) y contrato definitivo, sobre todo si se aceptan las dos premisas
siguientes:
1. Que todos los elementos y estipulaciones del contrato definitivo deben encontrarse presentes en el
propio precontrato.
2. Que la puesta en ejecucin del contrato definitivo no requiere la emisin de nuevo consentimiento
por las partes.
Tales premisas suponen el abandono definitivo de la configuracin del precontrato.
El contrato de opcin
El contrato de opcin se caracteriza por incorporar una promesa unilateral, en cuya virtud el optante tiene la
facultad de realizar un determinado acto jurdico, cuyo contenido vincula al promitente por la mera
declaracin de voluntad de aquel, siempre y cuando la opcin sea ejercitada en las condiciones establecidas
en el contrato.
En la prctica, su operatividad se encuentra reducida a la accin de compra y ms raramente a la opcin de
venta.
En la opcin de compra el concedente del derecho de opcin (el dueo) est otorgando un derecho de
preferencia en la adquisicin al optante a cambio de un precio que, en la prctica, suele conocerse como
prima o seal de la opcin.
La opcin es, pues, en este caso, un contrato en virtud del cual una persona se obliga a vender a otra una
cosa bajo ciertas condiciones contractualmente previstas. Siendo as que el concedente del derecho de
opcin queda obligado a vender y que es el optante quien decidir si compra o no. En el caso contrario,
cuando el eventual adquirente queda obligado a comprar y es el propietario el que puede optar entre vender
o no se habla de opcin de venta.
La opcin de compra, tenga carcter gratuito u oneroso, es perfectamente lcita y posible, y vincula al
promitente durante el plazo temporal prefijado. Por consiguiente, la consumacin del contrato depende en
exclusiva de la declaracin de voluntad (recepticia, en este caso) del optante.
En caso de incumplimiento de lo pactado por parte del promitente, el optante puede demandar al
concedente de la opcin, reclamndole la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
La crisis del esquema codificado. Supuestos varios
El trfico contractual de hoy en da es en serie mediante actos en masa, realizados en forma repetitiva y
sucesiva.
La desindividualizacin sufrida por el contrato es paralela a la produccin en masa, que permite a los
suministradores de bienes y servicios dictar sus propias condiciones contractuales. Su potencia
econmica sita al consumidor (contratante dbil), en el mejor de los casos, en una posicin sometida que
se circunscribe a contratar o dejar de contratar.
Ante ello, los Ordenamientos jurdicos se han visto obligados a reaccionar ya sea con ocasin de la
renovacin del Cdigo Civil o ya mediante la promulgacin de leyes especiales dirigidas a proteger al
contratante dbil.
Al propio tiempo, la legislacin administrativa ha impuesto una serie innumerable de controles y requisitos
a determinados suministradores de bienes y servicios.
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 04 - La formacin del contrato

Como regla general, tales supuestos contractuales son enfocados por las disposiciones legislativas aludidas
y por la jurisprudencia como casos en los que la posicin del contratante fuerte debe ser reconducida a sus
justos trminos. Se mitiga su posicin dominante y se atiende, por el contrario, a velar por los intereses de
los econmicamente dbiles, por entender que su posicin contractual es realmente subordinada, pese al
principio dogmtico de igualdad de las partes contratantes.
Las condiciones generales de la contratacin y los contratos de adhesin
Nocin de condiciones generales
Las condiciones generales de la contratacin son clusulas, estipulaciones o contenido contractual seguido
en los actos en masa por las grandes empresas y potentes suministradores de bienes y servicios.
Mirado desde la perspectiva propia del consumidor o contratante, dado que la nica salida que tiene, si
quiere contar con el servicio ofrecido, es asentir al contenido contractual predispuesto por la otra parte, se
habla de contrato de adhesin, expresin acuada por la doctrina francesa: una de las partes contratantes se
suma, acepta o se adhiere al contenido contractual preestablecido por la otra.
En la actualidad, condiciones generales de la contratacin y contratos de adhesin son expresiones
sinnimas.
La eficacia obligatoria de los contratos de adhesin
El problema fundamental que plantean los contratos de adhesin no viene representado por su eficacia
obligatoria, sino en la de evitar abusos por parte del predisponente de las condiciones generales de la
contratacin. Con ello se consigue, de una parte, establecer un cierto equilibrio entre las obligaciones a
cargo del predisponente y del consumidor; al tiempo que se imposibilita que posibles reclamaciones o
demandas interpuestas por el consumidor en relacin con determinadas clusulas contractuales lo excluyan
de la posibilidad de contar con los bienes y servicios ofrecidos en masa.
Las condiciones generales de la contratacin en Derecho espaol bajo la regulacin del
CC
La jurisprudencia ha recurrido tradicionalmente a una interpretacin progresista y finalista del artculo 1288
CC con vistas a proteger a los ciudadanos frente a los poderes econmicos que preparan y redactan las
condiciones generales de la contratacin.
El TS se ha limitado a requerir dos requisitos para dar lugar a la interpretacin contra proferentem: de una
parte, que el clausulado haya sido redactado unilateralmetne por el predisponente; de otra, que sea
inherente a la clusula una oscuridad material claramente favorable al predisponente.
El Consejo de las Comunidades Europeas ha aprobado la Directiva 93/13 sobre las clusulas abusivas en
los contratos celebrados con consumidores.
La Ley de Contrato de Seguro
En la Ley 50/1980 del Contrato de Seguro, se declaran nulas las clusulas que tengan carcter lesivo para el
asegurado, al tiempo que se obliga a los aseguradores a modificar las clusulas que hayan sido declaradas
nulas por el TS.
La Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios
El texto originario de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios contena una
regulacin bastante completa de las condiciones generales de contratacin.
El texto ya no se encuentra en vigor.
La Ley de Condiciones Generales de la Contratacin: las acciones colectivas
La reseada imperfeccin tcnica de la LCU y su escasa aplicacin, y la publicacin de la Directiva
93/13/CEE del Consejo, trajeron consigo el objetivo de los trabajos legislativos sobre las condiciones
generales de contratacin y la erradicacin de las clusulas abusivas.
La referida Directiva 93/13 tiene por objeto, evitar la utilizacin de las "clusulas abusivas en los contratos
celebrados con consumidores".
Acciones individuales
Tales acciones son las dimanantes del rgimen de nulidad o de no incorporacin de condiciones generales
de la contratacin que se encuentra regulado en los art 7 a 10 de la propia Ley.
Acciones colectivas
El Captulo IV regulaba las acciones colectivas encaminadas a impedir la utilizacin de condiciones
generales que sean contrarias a la Ley. La accin de cesacin era objeto de una regulacin detallada y
precisa en los art 12 a 20, sin embargo, se han visto afectados por la nueva LEC.

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Derecho Civil II (Contratos)

La nueva Ley de Enjuiciamiento Civil

Supone una notoria modificacin de los artculos relativos a las acciones colectivas, entre otras razones
porque ha dado carta de naturaleza a dichas acciones en cuanto mecanismo de proteccin de los intereses
colectivos o difusos.
La Ley 39/2002
La Ley 39/2002 de transposicin al ordenamiento jurdico espaol de diversas directivas comunitarias en
materia de proteccin de los intereses de los consumidores y usuarios, ha sido derogada por la Ley 16/2011
de Contratos de Crdito al Consumo.
Condiciones generales y clusulas abusivas en el texto refundido
La Ley 44/2006, de Mejora de la Proteccin de los Consumidores y Usuarios
Una de las razones de su elaboracin radicaba en la condena del Estado Espaol, en virtud de sentencia del
Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, por no haber incorporado correctamente al Derecho
espaol los artculos 5 y 6.2 de la Directiva 93/13/CEE.
El texto refundido de 2007
Las modificaciones introducidas por la Ley de mejora, dirigidas a distinguir entre acciones colectivas y
acciones individuales, conforme a la sentencia, as como la regulacin propia de la LCU han sido objeto de
refundicin en el Ttulo II del Libro II, en cuyos artculos 85 y siguientes encontramos la lista gris de
clusulas abusivas.
La STS 792/2009, de 16 de diciembre
Ha sido dictada como consecuencia de la interposicin de un recurso por la OCU contra distintas clusulas
incluidas en los contratos de tarjetas de crdito, prstamos e hipotecas suscritas por los clientes de Banco
Santander, BBVA, Bankinter y Caja Madrid, ordenando su inscripcin en el Registro de Condiciones
Generales de la Contratacin.
Conforme al art 84 TRLCU, la referida inscripcin vincula a Notarios y Registradores, que en adelante no
pueden autorizar inscribir pactos o contratos en los que se pretenda la inclusin de las clusulas declaradas
nulas por su condicin de abusivas.
Han sido declaradas nulas por el TS:
El vencimiento anticipado del prstamo por cualquier embargo o disminucin de solvencia del
deudor.
El vencimiento anticipado por celebracin de arrendamientos posteriores sujetos a purga.
El vencimiento anticipado por incumplimiento de prestaciones accesorias.
Las acciones colectivas
La accin de cesacin
La accin de cesacin, en la Ley de condiciones generales de contratacin se encontraba dirigida a luchar
contra las estipulaciones declaradas nulas, pero en la actualidad su funcionalidad se ha expandido gracias a
varias Directivas europeas y a la Ley 39/2002.
Se ha incorporado a la Ley General de Defensa de consumidores y usuarios una nueva disposicin
adicional tercera, intitulada precisamente "acciones de cesacin": cualquier conducta lesiva para
consumidores y usuarios puede determinar su ejercicio, con carcter general y de conformidad con las
normas procesales.
Segn el TRLCU art 53.1: "la accin de cesacin se dirige a obtener una sentencia que condene al
demandado a cesar en la conducta y a prohibir su reiteracin futura. Asimismo, la accin podr ejercerse
para prohibir la realizacin de una conducta cuando sta haya finalizado al tiempo de ejercitar la accin, si
existen indicios suficientes que hagan temer su reiteracin de modo inmediato".
Las entidades legitimadas en Espaa para el ejercicio de la accin de cesacin pueden hacer lo propio en
cualquier otro Estado miembro de la UE, y de forma recproca los restantes miembros de la UE pueden
actuar en Espaa.
La accin de retractacin
Conforme a la nueva LEC: "la accin de retractacin tendr por objeto obtener una sentencia que declare e
imponga al demandado, sea o no el predisponente, el deber de retractarse de la recomendacin que haya
efectuado de utilizar las clusulas de condiciones generales que se consideren nulas y de abstenerse de
seguir recomendndolas en el futuro".

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 04 - La formacin del contrato

La accin declarativa
La accin declarativa "se dirigir a obtener una sentencia que reconozca una clusula como condicin
general de la contratacin y ordene su inscripcin, cuando sta proceda, conforme a lo previsto en el inciso
final del apartado 2 del art 11" -art 12.4 LCGC-.
Normas procesales
La accin de cesacin en defensa de los intereses colectivos y difusos de los consumidores y usuarios se
ventilar en juicio verbal. Todas las restantes acciones colectivas consideradas, en principio, se decidirn en
el juicio ordinario contemplado en art 250 LEC.
Art 56 TRLCU: "las acciones de cesacin previstas en este ttulo son imprescriptibles, sin perjuicio de lo
dispuesto en el art 19, apdo 2 de la Ley 7/1998 sobre condiciones generales de la contratacin en relacin
con las condiciones generales inscritas en el Registro de Condiciones Generales de la Contratacin".
Los contratos normativos
Los contratos forzosos
Con esta denominacin se suele hacer referencia a aquellos supuestos en que la ley, atendiendo a razones
de inters general, limita la autonoma privada de una de las partes, obligndola necesariamente a contratar.
Supuestos:
1. La obligacin de contratar que pesa sobre los concesionarios de servicios pblicos en situacin
oligopolista o monopolista.
2. El alquiler obligatorio de viviendas que, susceptibles de ser ocupadas, no lo fueran por nadie
estando vacas. En tal caso, el Subdelegado del Gobierno podra acordar que una persona se
convirtiera en inquilino, aunque el arrendador se niegue a otorgarle el contrato, en cuyo caso, la
renta se determinara conforme a los datos fiscales expresados.
3. En general, los supuestos de subrogacin y sucesin en la posicin arrendaticia previstos en la Ley
de Arrendamientos Urbanos y Rsticos.
La obligacin de contratar legalmente impuesta afecta a la libertad o autonoma contractual del contratante
fuerte, en beneficio del dbil. La categora de contratos forzosos no conlleva de forma necesaria que el
contenido del contrato haya de encontrarse legal o convencionalmente predeterminado.
Los contratos normados o contratos tipo
Se habla de contrato normado cuando el conjunto de derechos y obligaciones de las partes (el contenido del
contrato) se encuentra legal o reglamentariamente determinado por los poderes pblicos.
La gran mayora de contratos normados son simultneamente contratos forzosos; sobre todo por cuanto se
refieren al suministro de servicios pblicos (transporte regular, telfono, electricidad, etc.); cuyas tarifas y
condiciones fundamentales de suministro se encuentran determinadas por los poderes pblicos mediante
reglamentos.
Pero la regulacin del contenido contractual puede dejar libertad a las partes para contratar o no. As
ocurre, por ejemplo cuando las Administraciones Pblicas regulan prstamos bonificados en algunos
puntos de inters, los ciudadanos pueden contratarlos o no.

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Derecho Civil II (Contratos)

05. El contenido del contrato

El contenido del contrato
El contenido y el objeto del contrato
La expresin contenido del contrato se encuentra referida al conjunto de derechos y obligaciones generados
por el contrato en cuestin. El contenido del contrato sera una referencia de carcter objetivo que, referida
a cada contrato en particular, exigira determinar concretamente cul es, de una parte, el cuadro de
facultades, prerrogativas y derechos, y, de otra, el conjunto de cargas, deberes y obligaciones que competen
a cada una de las partes contratantes.
El objeto contractual est identificado con las cosas, deberes y obligaciones que competen a cada una de las
partes contratantes.
La autonoma privada y las reglas contractuales
El contenido contractual depende de la reglamentacin autnoma de las partes contratantes, quienes, como
establece el artculo 1.255, "pueden establecer los pactos, clusulas o condiciones que tengan por
conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, la moral, ni el orden pblico".
El principio de autonoma privada no presupone la inexistencia de normas imperativas en relacin con los
contratos. Por consiguiente, las primeras reglas contractuales a tener en cuenta son las normas imperativas
existentes que no pueden ser desconocidas ni sustituidas por acto alguno proveniente de la autonoma
privada y ocupan, pues, jerrquicamente hablando, una absoluta preeminencia sobre el acuerdo contractual
autnomo.
Una vez respetadas, las partes pueden establecer el contenido contractual que les parezca ms acorde con
sus intereses y pretensiones, de ah la importancia de los contratos atpicos.
Del artculo 1.255 cabe deducir dos consecuencias fundamentales:
1. En primer lugar, respecto de los contratos regulados especficamente por el Derecho positivo, los
particulares pueden introducir las modificaciones que consideren adecuadas.
2. En segundo lugar, el principio de autonoma privada no tiene porqu quedar limitado o circunscrito
al mbito de los contratos legalmente regulados o tipificados (contratos tpicos).
Si las partes no proceden a sustituir el mandato de las normas dispositivas, ste pasa a formar parte del
contenido contractual.
La condicin
Nocin general y requisitos
No es extrao en la prctica que la celebracin de un contrato quede fijada bajo determinadas condiciones
que afectan directamente a la eficacia del mismo. Tales condiciones son perfectamente admisibles
conforme al principio de autonoma privada y, por tanto, pueden incorporarse a cualquier contrato por
voluntad de las partes; en tales casos se habla de elemento accidental del contrato. Una vez conformes las
partes en someter el contrato a condicin, esta deja de ser un mero accidente para convertirse en el
elemento esencial para la propia eficacia del contrato.
La eficacia del contrato depende de un suceso futuro o incierto, cuyo efectivo acaecimiento o falta de
acaecimiento rene las caractersticas requeridas por el Cdigo para que pueda hablarse de condicin:
1. El suceso contemplado como condicin tiene que ser posible.
2. Las condiciones no pueden ser contrarias a las leyes ni a las buenas costumbres.
3. El acaecimiento (o falta de acaecimiento) del suceso contemplado como condicin no puede
depender de la voluntad de los contratantes
Condicin suspensiva y condicin resolutoria
Cuando la eficacia del contrato depende del acaecimiento de la condicin se habla de condicin suspensiva; ya que,
hasta que no se produzca el evento futuro o incierto, los efectos propios del contrato se encuentran en suspenso.
Por el contrario, se habla de condicin resolutoria cuando el contrato apenas celebrado genera los efectos
propios, cual si no existiera condicin; pero el acaecimiento de sta supone la ineficacia sobrevenida del
contrato. Esta aparicin de la condicin opera con efecto retroactivo (desde la celebracin del contrato).
As pues, el acaecimiento de la condicin voluntariamente aceptada por las partes puede traer consigo:
Ora la eficacia del contrato (condicin suspensiva).
Ora la ineficacia del mismo (condicin resolutoria).

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 05 - El contenido del contrato

La condictio iuris o condiciones legales

Expresin utilizada para expresar que, en ciertos casos, la ley subordina la eficacia del contrato u otro
negocio, al acaecimiento de un suceso futuro o incierto y en todo caso, no dependiente de la voluntad de las
partes (se requiere que el testado fallezca para que el testamento tenga eficacia).
La categora de la conditio iuris no la contempla el Cdigo Civil. En realidad nada tiene que ver con una
condicin:
1. La condicin es un elemento accidental o contingente (no necesario) del contrato; mientras que, la
denominada conditio iuris constituir un presupuesto legal y necesario de eficacia del contrato (o
del acto o negocio jurdico) de que se trate.
2. El cumplimiento de la conditio iuris no tendr por principio, eficacia retroactiva, en contra de
cuanto ocurre en las relaciones contractuales sometidas a condicin.
El trmino o plazo
El trmino es el momento temporal en que comienzan o terminan los efectos de un contrato (elemento
accidental), o cuando ha de llevarse a cabo el cumplimiento de una obligacin determinada (presupone la
eficacia del contrato).
El trmino como elemento accidental: trmino inicial y final
El trmino puede consistir tanto en la fijacin de una fecha concreta futura, cuanto en un perodo temporal
determinado, contando a partir del da de la celebracin del contrato, cuanto, finalmente, en la fijacin de
una fecha indeterminada pero determinable por referencia a un evento que (ha de venir o producirse
necesariamente).
Es necesario, para que pueda hablarse de trmino, que no haya incertidumbre sobre la llegada del mismo.
El trmino puede ser:
Inicial. Da cierto a partir del cual un contrato genera de los efectos que le son propios; de forma
parecida a cuanto ocurre en el caso de condicin suspensiva.
Final. Da cierto en el que los efectos propios del contrato se darn por concluidos; de forma
paralela a cuanto ocurrira en el supuesto de condicin resolutoria.
El trmino de cumplimiento: trmino esencial
Con dicha expresin no se pretende afirmar que sea elemento esencial del contrato, sino que el
cumplimiento de ciertas obligaciones excluye de forma absoluta que se pueda llevar a cabo con
posterioridad a la fecha sealada. El cumplimiento extemporneo equivale a un verdadero incumplimiento
al no satisfacer el inters del acreedor.
El modo
Nocin y mbito
El tercer elemento accidental del contrato es el modo, que consiste en una carga o gravamen aadido en
algunas ocasiones a los "actos de liberalidad", como la donacin y el testamento.
Nuestro OJ slo admite la incorporacin del modo a las donaciones y a la institucin de heredero o
legatario, pues no puede incorporarse a los negocios onerosos.
Rgimen bsico
El modo consiste en la obligacin accesoria impuesta al beneficiario de una determinada liberalidad por el
disponente de sta.
La relacin entre la liberalidad y el modo es claramente de subordinacin: el modo es accesorio respecto de
la liberalidad en que consiste el "negocio gratuito". Por ello, en caso de que el modo impuesto consista en
una carga de carcter ilcito o imposible, se tendr por no puesto, mientras que la validez de la liberalidad
permanecer.
La carga modal, sin embargo, no puede interpretarse como un mero ruego, sino que es obligatoria para el
beneficiario, quien habr de cumplirla. En caso de incumplimiento imputable al obligado, la liberalidad
puede ser revocada si las personas legitimadas para ello ejercitan la oportuna accin de revocacin de la
donacin, o la devolucin de lo percibido con sus frutos e intereses en el caso de institucin de heredero
o legatario.
Los contratos tpicos y atpicos
Los contratos tpicos
Bajo esta expresin se agrupan aquellos esquemas contractuales que estn legalmente contemplados y a los
que el Derecho objetivo proporciona una regulacin de carcter general. Su regulacin objetiva se limita a
ofrecer el marco bsico del contrato de que se trate, mediante escasas normas de carcter imperativo, al
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Derecho Civil II (Contratos)

tiempo que ofrece la posibilidad a los particulares de modificar el resto de la disciplina legal que se
caracteriza por tener naturaleza dispositiva.
Los contratos atpicos
Sern los contratos que, an careciendo de reconocimiento legal y de regulacin positiva renen los
requisitos esenciales de la genrica figura contractual.
La celebracin del contrato atpico supone estructurar un modelo contractual que no cuenta con una
regulacin supletoria ad hoc y es conveniente perfilar muy cuidadosamente las reglas o clusulas
contractuales para evitar imprevisiones en la ejecucin efectiva del contrato.
Este es el problema fundamental que plantea el contrato atpico, pues en caso de litigio entre las partes,
poco previsoras en el establecimiento del clausulado contractual, Qu normas se aplicaran
supletoriamente? Segn la doctrina:
Teora de la absorcin. Una vez acercado el contrato atpico al esquema contractual tpico que le
resulta ms prximo, se le aplicarn las normas de ste.
Teora de la combinacin. Se debern tener en cuenta, conjuntamente y cohonestndolas entre s, la
regulacin supletoria de todos aquellos modelos contractuales tpicos que parcialmente estn
presentes en el contrato atpico.
Teora de la aplicacin analgica. Habrn de aplicarse las normas propias del contrato tpico que
presente mayor identidad de razn y siempre conforme a las reglas internas de la aplicacin
analgica de las normas establecidas en el Cdigo Civil.
La jurisprudencia del Tribunal Supremo atiende a la justicia del caso concreto, sobre la base de diseccionar
lo mejor posible la voluntad de las partes, y atendiendo a la aplicacin de las normas generales de
contratacin.

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 06. La interpretacin e integracin del contrato

06. La interpretacin e integracin del contrato

Introduccin: interpretacin, calificacin e integracin del contrato
La ejecucin del contrato (esto es, llevar a la prctica el conjunto de derechos y obligaciones de las partes)
no siempre es pacfica, sino que frecuentemente se plantean problemas de carcter interpretativo sobre la
significacin de las clusulas del mismo (en el caso de contrato escrito) o sobre la voluntad de las partes
contratantes (en general, y de forma particular, en los contratos verbales).
Interpretar equivale a desentraar o averiguar el significado exacto, el alcance concreto o el preciso sentido
de algo, trtese de una norma jurdica propiamente dicha o de un contrato. En el supuesto de interpretacin
de un pacto contractual se trata de desentraar el acuerdo de voluntades de las partes, en ste habr de
atenderse de forma esencial a la voluntad real de los contratantes.
En trminos tcnicos, interpretacin, calificacin e integracin de un contrato, por este orden, constituyen
operaciones profundamente interrelacionadas entre s, pero al mismo tiempo dotadas de propia operatividad
y de una cierta autonoma conceptual.
La interpretacin del contrato
Ubicacin legal y carcter normativo de los criterios interpretativos
El Cdigo Civil espaol (artculos 1.281 a 1.289), siguiendo la tradicin histrica del ius commune, recoge
con cierto detalle los criterios interpretativos que han de imperar en la averiguacin del significado de la lex
contractus.
Durante cierto tiempo la doctrina se mostr escasamente favorable a reconocer carcter propiamente
normativo a las reglas sobre interpretacin, considerndolas simples mximas o axiomas. No obstante, para
la mayor parte de la doctrina actual no cabe duda alguna de que las reglas contenidas en los artculos 1.281
y sucesivos son normas jurdicas stricto sensu que, por tanto, son vinculantes para el intrprete.
Ahora bien, lo que ocurre es que, el Cdigo acoge en los artculos citados criterios de diferente naturaleza, e
incluso, a la postre, reconoce que, a veces, ninguno de ellos ser adecuado para desentraar el verdadero
significado del contrato.
Por tanto, tal y como demuestra la jurisprudencia, la aplicacin de tales normas debe plantearse con
exquisita ponderacin del supuesto de hecho a considerar.
Interpretacin de los contratos y casacin
El debate doctrinal sobre la naturaleza normativa o puramente axiomtica de las reglas legales sobre
interpretacin de los contratos tiene un trasfondo prctico de extraordinaria trascendencia: determinar si la
posible infraccin de las reglas interpretativas por los tribunales de instancia puede dar origen al recurso de
casacin ante el Tribunal Supremo.
La respuesta a dicha cuestin viene siendo resuelta por la propia Sala 1 del Tribunal Supremo en sentido
afirmativo con lo que de facto afirma la naturaleza normativa de los artculos 1.281 a 1.289 del Cdigo
Civil.
Los criterios interpretativos de carcter subjetivo
Conforme al articulado del Cdigo Civil, inicialmente la interpretacin debe dirigirse a desentraar la
"intencin de los contratantes", generndose as la denominada interpretacin subjetiva: la que trata de
indagar tanto la voluntad de cualquiera de las partes, cunto la intencin comn de ambos.
Proporciona el Cdigo Civil para ello los siguientes criterios:
1. La intencin de los contratantes asume primaca, aunque la frmula contractual utilizada por las
partes arroje, literalmente interpretada, un resultado contrario a aqulla. (artculo 1.281).
2. No obstante, cuando la discordancia entre la intencin de las partes y los trminos del contrato no
sea o resulte evidente y los trminos utilizados sean claros, habr de mantenerse la interpretacin
literal (artculo 1.281.1).
3. Respecto de los extremos de carcter complementario o de detalle, la intencin de las partes debe
prevalecer sobre los trminos contractuales, cualquier que sea su generalidad (artculo 1.283).
4. El elemento volitivo requiere prestar principal atencin a los actos constatables de las partes. Por
ello ordena el artculo 1.282 que "para juzgar la intencin de los contratantes deber atenderse
principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato".
No se excluye, por tanto, la consideracin de los actos precontractuales (en particular, los tratos
preliminares), que asumen relevancia en sede interpretativa.

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Derecho Civil II (Contratos)

Los criterios interpretativos de carcter objetivo

Las reglas de carcter objetivo operan de forma tendencial (no desde luego de forma absoluta) en un mbito
diverso a la intencin de los contratantes, ofreciendo como resultado la llamada interpretacin objetiva.
Tales reglas seran fundamentalmente las siguientes:
La interpretacin sistemtica
La regla que establece la necesidad de atender a una interpretacin sistemtica del conjunto contractual se
encuentra formulada en el artculo 1.285: "Las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por
las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas", y reiteradamente
contemplada por la jurisprudencia (un contrato... es un todo coherente y unitario que no admite radicales
separaciones... puesto que cada clusula encuentra su razn de ser y justificacin en el conjunto armnico
de todas las dems).
La exclusin de la anfibologa y el principio de conservacin del contrato
En segundo lugar, hemos de considerar las normas legales que tienen por objeto la exclusin de la
anfibologa.
Es decir, evitar el doble sentido, sin sentido o pluralidad de acepciones de una frmula, giro o trmino:
1. El artculo 1.286 va dirigido a evitar querellas lingsticas sobre los trminos utilizados en el
documento contractual: "las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas en
aquella que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato".
2. Dispone el artculo 1.284: "si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber
entenderse en el ms adecuado para que produzca efectos".
La relevancia fundamental del precepto consiste no tanto en su eficacia en sede interpretativa (por lo dems
innegable y fundada en la seriedad que, se presume, preside el hecho de celebrar un contrato), cuanto en la
pacfica afirmacin de que se deduce del mismo el principio de conservacin del contrato, operante en
Derecho patrimonial con carcter general.
Los usos interpretativos
El artculo 1.287 dispone en su primera parte que las ambigedades de los contratos se interpretaran
teniendo en cuenta el uso del pas (indicacin que debe identificarse con el lugar de celebracin del
contrato).
Los usos interpretativos, conforme al artculo 1.3, no pueden ser considerados como normas jurdicas ni
tendrn la consideracin de costumbre, ya que desempean una funcin puramente auxiliar en la
determinacin del contenido del contrato.
La interpretacin contra stipulatorem
El artculo 1.288 prohbe que el resultado interpretativo al que se llegue favorezca al autor de clusulas
ambiguas.
En tal sentido, se suele afirmar que el mandato normativo aludido es una derivacin del principio de la
buena fe que debe presidir el ejercicio de los derechos subjetivos. Es dudoso, sin embargo, que pueda
extenderse el principio de buena fe hasta el extremo de afirmar que la interpretacin debe estar presidida
por la buena fe.
Dicha tesis parece una generalizacin excesiva, pues la buena fe es un canon de conducta, pero en absoluto
un criterio interpretativo en sentido estricto.
La interpretacin contra stipulatorem es aplicable a todo supuesto contractual, individualizado o en serie.
El artculo 1289 CC
El artculo 1.289 reconoce que puede resultar "absolutamente imposible resolver las dudas por las reglas
establecidas en los artculos precedentes". Esto es, el resultado final de la necesaria interpretacin del
contrato puede abocar en la conclusin de la absoluta inutilidad de dicho procedimiento de desentraar el
significado del acuerdo contractual.
Ante semejante eventualidad el artculo 1.289 obliga a distinguir segn las dudas recaigan sobre "circunstancias
accidentales del contrato", prrafo 1, aqu la consecuencia normativa es una manifestacin ms del principio de
conservacin del contrato o sobre "el objeto principal del contrato", prrafo 2, en el que se pronuncia abiertamente
por declarar la nulidad del contrato.
Sin embargo, el artculo 1.289.2 es escasamente frecuente en la prctica contractual y desempea un papel
claramente subsidiario respecto de los restantes criterios interpretativos.

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 06. La interpretacin e integracin del contrato

Las circunstancias accidentales del contrato

En el supuesto de que la falta de operatividad de la interpretacin recaiga sobre las circunstancias
accidentales del contrato, el artculo 1.289 diversifica segn sea el contrato gratuito u oneroso.
Si se trata de contrato gratuito habr de optarse por "la menor transmisin de derechos e intereses". En el
supuesto, de que el contrato tenga carcter oneroso "la duda se resolver en favor de la mayor reciprocidad
de intereses", es decir, procurando que el resultado de la interpretacin garantice la equivalencia de las
prestaciones existentes a cargo de cada una de las partes contratantes.
El objeto principal del contrato
El artculo 1.289.2 dispone que "si las dudas... recayesen sobre el objeto principal del contrato, de suerte
que no pueda venirse en conocimiento de cul fue la intencin o voluntad de las partes de los contratantes,
el contrato ser nulo".
Para Lasarte, la expresin objeto principal del contrato no equivale slo y exclusivamente a lo que en
trminos tcnicos es el objeto del contrato, sino algo ms. Este algo ms puede estar referido lo mismo a
cualesquiera de los elementos esenciales del contrato (consentimiento, objeto y causa), cuanto a los propios
elementos accidentales (condicin, trmino y modo) o a cualesquiera otras circunstancias (no accidentales)
que puedan desempear un papel determinante respecto del contenido del contrato.
La calificacin del contrato
No es infrecuente que los contratantes yerren en el momento de la celebracin del contrato, confundindose
de nombre (depsito por comodato) o previendo clusulas que entienden errneamente como legalmente
imperativas (prrroga legal en el arrendamiento de un aparcamiento). Surgido en litigio, dichos yerros se
pondrn de manifiesto en el momento interpretativo, cuyo resultado primero y fundamental debe ser la
calificacin del contrato, esto es, identificar el esquema contractual (tpico o atpico) celebrado, para
determinar el rgimen legal imperativo o, cuando menos, las normas supletorias de dicho contrato.
Segn el Tribunal Supremo "los contratos se revelan no por la nominacin que se les d, sino por la que
corresponde a las clusulas que se establezcan". O como dira J. Beltrn de Heredia, "los contratos son lo
que son y no lo que digan los contratantes".
La integracin del contrato
Alcance y significado del artculo 1258 CC
Generalmente, la interpretacin y la calificacin del contrato son operaciones lgicas cuyo resultado ofrece
consecuencias positivas en relacin con el contenido del contrato, esto es, con la precisa determinacin de
los derechos y obligaciones de las partes. Sin embargo, en otros casos, la determinacin del exacto
contenido del contrato y, por tanto, la efectiva ejecucin del mismo no habran de derivarse slo de la
actividad interpretativa y clasificadora de forma exclusiva sino que sera necesario extraer consecuencias
complementarias acordes con el conjunto del sistema normativo. Dicha operacin se le conoce
tcnicamente con el nombre de integracin del contrato, en cuanto su resultado pueden suponer la
agregacin de derechos y obligaciones no contemplados por las partes ni por las normas de carcter
dispositivo aplicables al contrato en cuestin; la sustitucin de determinadas estipulaciones convencionales
por otras consecuencias impuestas por el ordenamiento o, finalmente, la declaracin de nulidad de algunas
clusulas contractuales.
La integracin del contrato se encuentra contemplada en el artculo 1.258 del Cdigo Civil. Dicho precepto,
tras identificar el momento de perfeccin de los contratos con el mero consentimiento, establece que stos
"... obligan no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias
que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley".
El sentido normativo del artculo 1.258 es delimitar la autonoma contractual impidiendo que sean desconocidos los
efectos contractuales impuestos por las ms elementales reglas del trfico jurdico.
Los medios de integracin
El artculo 1.258 seala como tales la buena fe, el uso y la ley. Sin embargo, el escalonamiento jurdico de
tales medios de integracin debe ser el contrario: la ley imperativa, en su defecto, dispositiva, los usos
normativos y la buena fe.

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Derecho Civil II (Contratos)

La ley
La norma imperativa aplicable a un supuesto contractual determinado conformar e integrar el rgimen del
mismo con primaca incluso sobre el acuerdo o clausulado contractual.
Las normas dispositivas, en cuanto son disponibles por las partes, slo integrarn el contrato cuando
completen un elemento natural del mismo que no haya sido contemplado o regulado de forma diversa de la
legalmente prevista por las partes
Los usos normativos
Tienen carcter normativo y, por tanto, integran el acuerdo contractual en cuanto costumbre. En caso de ser
conocidos y no queridos por las partes pueden ser excluidos del acuerdo contractual.
La buena fe
Es simultneamente un principio general del Derecho legalmente formulado.
La referencia a la buena fe del artculo 1.258 no puede ser entendida desde una perspectiva subjetiva, sino
como un criterio ordenador de las relaciones contractuales, que se superpone al propio comportamiento de
las partes y configura el contenido o los efectos del contrato de acuerdo con las reglas de conducta
socialmente consideradas como dignas de respeto.
La interpretacin contractual en los PECL
No va a examen.

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 07. La eficacia del contrato

07. La eficacia del contrato

Los efectos propios del contrato
El designio de la celebracin de cualquier contrato radica en crear un entramado de derechos y obligaciones
entre las partes, cuyo alcance depende de la naturaleza y tipo contractual elegido, as como de las
estipulaciones concretas que pacten las partes contratantes. El acuerdo contractual es una manifestacin de
la autonoma privada que el sistema social y jurdico reconoce a los particulares.
El contrato se configura, pues, como un asunto de inters exclusivo de las partes contratantes, las cuales
establecern la reglamentacin contractual que les parezca ms conveniente a sus intereses. El contrato se
ha configurado desde antiguo como un acuerdo privado que, por principio, est referido a las partes
contratantes y que no puede interesar a terceros; por no verse ellos beneficiados ni perjudicados por el
hecho de que otras personas acuerden celebrar un contrato determinado.
Sin embargo, la posibilidad de que existan contratos de los que pueden dimanar beneficio para terceros, que
no han sido partes contratantes, trajo consigo la necesidad de reconocer que el vnculo contractual puede
desplegar ciertos efectos en relacin con terceros.
Los efectos inter partes: el principio de la relatividad del contrato
Los contratos son acuerdos de naturaleza estrictamente particular entre las partes. Segn el artculo 1.257.1
del Cdigo Civil "los contratos solo producen efectos entre las partes que los otorgan y sus herederos;
salvo, en cuanto a stos, el caso en que los derechos y obligaciones que proceden del contrato no sean
transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por disposicin de la ley".
Este artculo constituye una ratificacin de lo expresado en el artculo 1.091, al considerar al contrato como fuente
de obligaciones, segn ste artculo "las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de Ley entre las
partes contratantes y deben cumplirse al tenor de los mismos".
Con la expresin "principio de relatividad del contrato" se trata de poner de manifiesto que la eficacia del
contrato como categora no tiene alcance general respecto de la colectividad, como ha de predicarse de la
norma jurdica, sino un alcance limitado a las partes contratantes. El contrato es por principio relativo, en
cuanto vincula nicamente a las partes contratantes, sin que pueda generar derechos u obligaciones respecto
a personas extraas o pueda atribursele un carcter general.
Han de considerarse partes contratantes quienes asumen las obligaciones u ostentan los derechos derivados
de cualquier relacin contractual. Sern "partes" quienes por voluntad propia y con conciencia de arrogarse
una determinada posicin contractual se consideran titulares de ella, aunque no celebren el contrato por s
mismos sino a travs de representante, o se limiten a asentir un contrato cerrado por algn auxiliar suyo.
Fallecido cualquiera de los contratantes, sus herederos sern considerados igualmente partes, siempre y
cuando el contenido contractual no se encuentre transido de derechos u obligaciones de carcter
personalsimo.
La posible eficacia del contrato en relacin con terceras personas
La regla general de la relatividad del contrato conoce, sin embargo, quiebras en ms de un caso, sobre todo
en relacin con los contratos en favor de tercero.
Los contratos en favor de tercero
La existencia de contratos generadores de derechos en favor de tercero se encuentra consagrada en el
artculo 1.257.2 del Cdigo Civil que dispone que "si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de
tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado
antes de que haya sido aquella revocada".
La redaccin y el tenor de dicho artculo responden al hecho de que la prctica contractual y el propio
Cdigo Civil conocen ciertos esquemas contractuales que responden precisamente al designio de favorecer
a una persona ajena a las partes otorgantes del contrato.
Partes contratantes y beneficiario
La existencia de un contrato en favor de tercero, presupone que ste, pese a no haber sido parte contratante,
es titular de un determinado derecho de crdito que puede exigir directamente a aquella de las partes
contratantes que resulte obligada al cumplimiento. El Cdigo Civil la denomina, directamente, obligado,
doctrinalmente, por lo comn, se le suele denominar promitente, mientras que a la parte contratante de la
que trae causa el beneficio para el tercero recibe el nombre de estipulante.
El beneficiario, en cuanto no es parte contractual, no tiene porqu acreditar capacidad de obrar alguna; ni
siquiera es necesario que sea persona (puede tratarse de un nasciturus o concepturus).

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Derecho Civil II (Contratos)

Generalmente en la prctica, la concreta y expresa determinacin del beneficiario tiene lugar en el propio
contrato, pero cabe tambin reservar la posibilidad de que el estipulante lo designe a posteriori.
La aceptacin por el beneficiario en relacin con la revocacin de la estipulacin
El artculo 1.257.2 establece que el beneficiario del contrato "podr exigir su cumplimiento, siempre que
hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aqulla (la estipulacin) revocada".
Con ello, determina que, a partir de la aceptacin del beneficiario, la eventual revocacin de la estipulacin
beneficiosa deviene ineficaz: las partes contratantes quedan obligadas a respetar el contenido contractual
beneficioso para el tercero.
El mayor problema radica en la determinacin del momento del nacimiento del derecho de crdito en favor
del tercero.
Doctrinalmente es mayoritaria la opinin de considerar que el derecho del tercero nace automticamente
desde el mismo momento de perfeccin del contrato.
La aceptacin debe configurarse como un presupuesto de la consolidacin del derecho del beneficiario.
Cuestin diferente es que, dada la libertad de forma de la aceptacin, mientras no se haya producido la
revocacin, la consolidacin definitiva del derecho del beneficiario pueda deducirse incluso del propio
hecho de que el tercero reclame al obligado el cumplimiento del contrato.
Los contratos en dao de tercero
Se puede hablar de contratos de dao a tercero cuando, por ejemplo, para burlar a los acreedores, se
celebran contratos en cuya virtud se pretende enajenar determinados bienes y dejarlos a salvo de la
ejecucin de aquellos, es obvio que se est procurando un evidente resultado daoso, de carcter
patrimonial en este caso, para los terceros que tengan la condicin de acreedores.
Conforme a ello, cuando a causa de la celebracin de un contrato, su objeto incorpora un resultado daoso
para terceros podra ciertamente hablarse de "contrato en dao de tercero" como categora contrapuesta a la
anterior. Categora conceptual que representa sencillamente una agrupacin contractual de carcter
descriptivo, privada de valor propio como esquema jurdico, pues una vez identificado el resultado daoso,
la posible impugnacin del acuerdo contractual considerado debe atender a las categoras generales de
ineficacia contractual, en cuanto no existe marco normativo alguno para defender una misma conclusin
respecto de los contratos que generen dao para tercero.
Los contratos con persona a determinar
Desde antiguo, es conocida la prctica contractual de que una de las partes contratantes se reserve la
posibilidad de sealar como contratante definitivo a una tercera persona que, en el momento de celebracin
del contrato, puede ser desconocida para ambas partes. De tal forma, la caracterstica principal de esta
categora contractual vendra representada por la vinculacin que uno de los contratantes asume, incluso
sabiendo que la otra parte puede desentenderse del contrato designando un tercero, que pasar a ser parte
del contrato, generalmente con eficacia retroactiva, como si hubiera participado en la celebracin del
mismo.
Generalmente, dicha prctica queda reservada (casi de forma exclusiva) a los contratos de compraventa o
de opcin de compra, as como a la adquisicin en subasta pblica de los bienes ofrecidos, y encuentra su
razn de ser bsica en el hecho de evitar el devengo de un doble impuesto de transmisiones en operaciones
de carcter especulativo que, de otra forma, se encareceran notoriamente por motivos fiscales.
Para el derecho privado no parece que existan razones que inhabiliten la posible utilizacin de la figura con
carcter general, si bien conviene precisar que, al depender exclusivamente de una de las partes la posible
designacin de un tercero, la otra parte contratante suele admitir dicha clusula siempre y cuando sus
expectativas de cobro o la satisfaccin de sus derechos se encuentren plenamente asegurados.
El supuesto paradigmtico de contrato con persona a designar viene representado por el contrato de
compraventa celebrado en documento privado y sin transmisin de la propiedad, en el que el vendedor se
compromete (una vez satisfecho ntegramente el precio) a otorgar escritura pblica de venta en favor de la
persona designada por el propio comprador.
La promesa de hecho ajeno
Con relativa frecuencia, se dan en el actual trfico jurdico supuestos contractuales en los que la obligacin
a cargo de una de las partes contratantes, promitente, consiste precisamente en conseguir que un tercero
celebre un contrato con la otra parte o se avenga a cumplir las obligaciones del contrato base celebrado
entre promitente y promisario.

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 07. La eficacia del contrato

La promesa del hecho ajeno se incardina en el marco propio de la indeterminacin. La promesa del hecho
ajeno no se contempla en el Cdigo Civil y se caracteriza por:
1. El promitente debe actuar por s mismo, en su propio nombre y por su cuenta y riesgo, sin arrogarse
frente al promisario representacin alguna del tercero.
2. La prestacin propia del promitente debe configurarse como una obligacin de resultado y no de
medios.
o Por ende, en caso de que el inters del promisario quede insatisfecho, ste podr exigir al
promitente la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios, de conformidad con las
reglas generales. El tercero no queda en absoluto vinculado por un contrato que le resulta
extrao.
3. Por lo comn, los casos de promesa de hecho ajeno son contratos de carcter oneroso, pues el
promitente pone precio a su gestin o su intermediacin.
o Si la actividad intermediadora del promitente ofrece el resultado previsto, el promitente
queda liberado de la obligacin de resultado y puede reclamar el precio fijado por su tarea
intermediadora.
La cesin del contrato
Concepto y funcin de la cesin del contrato
Puede ser objeto de transmisin la ntegra posicin contractual que una persona ocupe en un determinado
contrato. Los motivos si son lcitos y no provocan inseguridad para la otra parte contratante, deben ser
perfectamente atendibles por un sistema normativo que se caracteriza por la libertad en el trfico.
La cesin del contrato es sumamente frecuente en la prctica comercial. El Cdigo Civil, sin embargo, no
dedica norma alguna a la posible cesin de contrato, la cual, por consiguiente, ha de configurarse como un
negocio atpico.
Presupuestos
Conforme la reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo, para que pueda hablarse de cesin del contrato,
se requiere fundamentalmente:
1. Que la otra parte contratante, contratante cedido, acceda o consienta la cesin. Ello conlleva que la
cesin del contrato presupone una relacin triangular, en cuya virtud la finalidad de sustitucin de
una persona por otra en la posicin contractual requiere el acuerdo unnime de contratante cedente,
cesionario y contratante cedido.
2. Que se trate de contratos bilaterales o sinalagmticos, cuyas recprocas prestaciones no hayan sido
total y completamente ejecutadas.
Efectos de la cesin
Como regla general, la cesin del contrato conlleva la liberacin o desvinculacin del contratante cedente, quien en
adelante no queda obligado respecto del contratante cedido. No obstante, cabe el pacto en contrario y, en la
prctica, no es extrao que en forma subsidiaria el cedente quede obligado durante un cierto tiempo a responder
en caso de que el cesionario incumpla las obligaciones que le incumban. Tales obligaciones (as como las facultades
o derechos) sern las contempladas en el contrato originario, pues la cesin propiamente considerada no produce
un efecto novatorio sobre el contrato, sino que se limita sencillamente a la sustitucin del contratante cedente por
el cesionario, quien en adelante quedar vinculado con el contratante cedido en los mismos trminos previstos en
el contrato.
El subcontrato
La idea de la subcontratacin tiene como presupuesto necesario el hecho de que las obligaciones asumidas
por las partes contratantes no tengan carcter personalsimo, pues, en tal caso, la propia naturaleza de tales
obligaciones excluira de raz la posible intervencin de un tercero en la ejecucin de las prestaciones
contractualmente establecidas.
La subordinacin funcional de los subcontratos
Los supuestos de subcontratacin son numerossimos y cotidianos.
La idea de subcontrato aparece teida de un profundo matiz instrumental (subordinacin funcional de los
subcontratos), pero al mismo tiempo independizada del propio alcance del contrato del que son
complemento, pues generalmente el subcontratante no podr argir frente a la exigencia de cumplimiento
por parte de su contratante los posibles incumplimientos, por retraso o ejecucin defectuosa, de los
subcontratados. Por su parte, stos no cuentan, como regla, con un cauce eficaz para reclamar al contratante
el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el subcontratante que ste deje de cumplir.
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Algunos supuestos especficos de accin directa

El ordenamiento jurdico, mediante la accin directa, concede al subcontratado la facultad de demandar o
reclamar el cumplimiento de las obligaciones insatisfechas por el subcontratante al contratante que, a su
vez, es deudor del subcontratante. Ocurre as, en el caso de los trabajadores, de suministradoras de
materiales, en un contrato de obra, quienes pueden dirigirse directamente contra el dueo de la obra por la
cantidad que ste adeude al contratista.
En sentido contrario, cabe tambin la accin directa en favor del contratante acreedor del subcontratante en
relacin con los posibles subcontratados, al menos en los casos siguientes:
El mandante puede dirigirse, directamente, contra el sustituto del mandatario.
El arrendador puede exigir del subarrendatario el abono directo de la renta o de su participacin en
el precio del subarriendo, as como a la reparacin de lo deteriorado que ste hubiera causado
dolosa o negligentemente a la vivienda.
La subcontratacin en el sector de la construccin: la Ley 32/2006
La vigente Ley 32/2006 reguladora de la subcontratacin en el Sector de la Construccin, aborda por
primera vez, y de forma sectorial, el rgimen jurdico de la subcontratacin.
Ha sido redactada con naturaleza administrativa y laboral para evitar la existencia de empresas piratas y
trabajo sumergido.
Define al subcontratista como la persona fsica o jurdica que asume contractualmente ante el contratista u
otro subcontratista comitente el compromiso de realizar determinadas partes o unidades de obra, con
sujecin al proyecto por el que se rige su ejecucin. Las variantes pueden ser: primer subcontratista,
segundo subcontratista y as sucesivamente.
Igualmente establece en su art 8.1 que toda obra de construccin deber disponer de un Libro de
Subcontratacin.

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 08. La ineficacia del contrato: la invalidez

08. La ineficacia del contrato: la invalidez

Premisa sobre la ineficacia del contrato
Con la expresin ineficacia del contrato se hace referencia a todos aquellos supuestos en que el contrato no
llega a producir los efectos a que estaba tendencialmente dirigido o deja de producirlos en un momento
dado.
As, ser ineficaz, un contrato sometido a condicin suspensiva que nunca llega a producirse, o la venta
celebrada por el empresario a su primo para evitar que la finca caiga en poder de sus acreedores.
Los supuestos de ineficacia contractual pueden integrarse en dos grandes grupos:
1. Invalidez: Motivada por la existencia de circunstancias intrnsecas a cualquiera de los elementos
esenciales del contrato que no resulten admisibles para el ordenamiento jurdico. Dentro de la
invalidez y segn la gravedad de las circunstancias se distingue entre:
1. Nulidad o supuestos de contratos nulos.
2. Anulabilidad o supuestos de contratos anulables.
2. Ineficacia en sentido estricto: Casos en los que ciertos defectos o carencias extrnsecos al contrato
en s mismo considerado, como en acuerdo de voluntades, conllevan su falta de efectos. Tales casos
seran, al menos:
1. Mutuo disenso.
2. Desistimiento unilateral.
3. Resolucin por incumplimiento.
4. Revisin.
5. Revocacin.
6. Acaecimiento de la condicin resolutoria.
7. Falta de acaecimiento de la condicin expansiva.
La nulidad del contrato
Idea general
La nulidad del contrato representa el supuesto ms grave de ineficacia. Por ello suele ser adjetivada como
nulidad absoluta o nulidad de pleno derecho.
Causas de nulidad
La nulidad propiamente dicha, absoluta o de pleno derecho, segn el TS tienen lugar cuando el acto es contrario a
las normas imperativas o prohibitivas, o cuando no tiene existencia por carecer de alguno de sus elementos
esenciales, pues segn el artculo 1.261 Cdigo Civil "no existe si falta el consentimiento, el objeto o la causa".
Son causas de nulidad radical del contrato:
1. La carencia absoluta o inexistencia (excluidos por tanto los vicios del consentimiento, pero no la
violencia absoluta) de cualquiera de los elementos esenciales.
2. El incumplimiento de cualquiera de los requisitos del objeto del contrato: licitud, posibilidad y
determinacin.
3. La ilicitud de la causa.
4. El incumplimiento de la forma sustancial.
5. La contrariedad a las normas imperativas a la moral y al orden pblico, en cuyo caso suele hablarse
de contrato ilegal.
6. En particular, los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes realizados por un cnyuge sin el
consentimiento del otro.
La accin de nulidad
Por muy nulo que sea un contrato, en caso de haberse celebrado, producir una apariencia de tal forma que,
salvo que sea destruida, seguir produciendo los efectos propios del contrato de que se trate, como si fuera
vlido.
Para evitarla, el Derecho dota a la accin de nulidad (vehculo procesal tendente a lograr que el Juez decrete
la nulidad del contrato) de una serie de caracteres:
1. Es imprescriptible: puede ser ejercitada en cualquier momento.
2. Puede ejercitarla cualquier persona interesada en deshacer el contrato nulo. En la prctica es ms
frecuente su utilizacin por terceros que por las partes, puesto que quien genera la causa de nulidad
no est legitimado para impugnar el contrato.

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Consecuencias de la nulidad
En general: la restitucin
Dado que el contrato nulo no produce efectos, las consecuencias de la declaracin judicial de nulidad
tienden a dejar las cosas en el status quo inmediatamente anterior a la celebracin del presunto contrato: lo
que tcnicamente se denomina restitucin (artculo 1.303).
La restitucin ha de tener lugar, en principio, en forma especfica o in natura, devolvindose los
contratantes las cosas que fueron transmitidas en base al contrato nulo. No siendo ello posible se proceder
a la restitucin del equivalente pecuniario en dinero, conforme a las reglas generales. En tal sentido
establece el artculo 1.307 que "siempre que el obligado por la declaracin de nulidad a la devolucin de la
cosa no pueda devolverla por haberse perdido, deber restituir los frutos percibidos y el valor que tena la
cosa cuando se perdi, con los intereses desde la misma fecha".
En particular: los supuestos de ilicitud
No obstante, la regla restitutoria no ha parecido histricamente conveniente a los supuestos de ilicitud. En
tales casos han de aplicarse las reglas establecidas en los artculos 1.305 y 1.306 que determinan diferentes
consecuencias segn que la ilicitud (civil) del objeto y de la causa, constituya o no, un ilcito penal:
1. En el caso del ilcito penal, siempre que sea imputable a ambos contratantes, el artculo 1.305
dispone que las partes "cuando la nulidad provenga de ser ilcita la causa u objeto del contrato, si el
hecho constituye delito o falta comn a ambos contratantes carecern de toda accin entre s, y se
proceder contra ellos, dndose adems, a las cosas o precio que hubiesen sido materia del contrato,
la aplicacin prevista en el Cdigo penal respecto a los efectos o instrumentos del delito o falta. Esta
disposicin es aplicable al caso en que slo hubiere delito o falta por parte de uno de los
contratantes; pero el no culpado podr reclamar lo que hubiese dado, y no estar obligado a cumplir
lo que hubiera prometido".
2. En el supuesto en que la causa torpe "no constituyere delito ni falta, se observarn las reglas
siguientes:
o cuando la culpa est de parte de ambos contratantes, ninguno de ellos podr repetir lo que
hubiera dado en virtud del contrato, ni reclamar el cumplimiento de lo que el otro hubiese
ofrecido.
o Cuando est de parte de un solo contratante, no podr ste repetir lo que hubiese dado en
virtud del contrato, ni pedir el cumplimiento de lo que se le hubiese ofrecido. El otro, que
fuera extrao a la causa torpe, podr reclamar lo que hubiera dado, sin obligacin de cumplir
lo que hubiera ofrecido".
La nulidad parcial del contrato
Frente a la relativa escasez prctica de casos de nulidad contractual, son cada da ms frecuentes los casos
de nulidad parcial.
Se habla de nulidad parcial cuando el contrato contiene una o varias clusulas ilegales, pese a la validez y
adecuacin al ordenamiento jurdico del conjunto esencial del mismo. Esto es, el consentimiento, el objeto,
la causa y, en su caso, la forma, son intachables, pero algunos aspectos del contrato son contrarios a una
norma imperativa.
El Cdigo Civil no se detiene en dicho problema con carcter general, aunque a lo largo de su articulado
existen normas concretas de las que se deduce el principio general que ha de inspirar su solucin: las
clusulas nulas debern tenerse por no puestas, como inexistentes, al tiempo que se debe preconizar la
eficacia del contrato (principio de conservacin del contrato).
La anulabilidad del contrato
Idea general
Un contrato anulable ser aqul que puede ser anulado o, por el contrario seguir produciendo efectos en
caso de que su efectiva anulacin no tenga lugar.
Causas de anulabilidad
Las razones o causas de anulabilidad, de menor gravedad que las propias de la nulidad, pueden identificarse
como:
1. Todos los vicios del consentimiento: error, violencia (no absoluta), intimidacin y dolo.
2. Inexistencia de plena capacidad de obrar en alguno de los contratantes, tal y como ocurre en los
siguientes casos:
o Los menores no emancipados.

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 08. La ineficacia del contrato: la invalidez

o Los sometidos a tutela, conforme a la sentencia de incapacitacin.

o Las personas sometidas a curatela.
o Los emancipados respecto de los contratos considerados en el artculo 323.
3. Inexistencia de consentimiento marital o uxorio (esto es, del otro cnyuge) respecto de los actos o
contratos onerosos realizados por el otro cnyuge cuando legalmente se requiere el consentimiento
de ambos.
La accin de anulabilidad
La accin de anulabilidad tiene un alcance mucho ms limitado que la accin de nulidad:
1. La accin slo durar 4 aos (plazo de caducidad). El plazo a de computarse de diversa forma segn
la causa de la anulabilidad:
o El punto inicial del cmputo ser la consumacin (perfeccin) del contrato en los casos de
error o dolo.
o En las dems causas, el cmputo queda retrasado a un momento posterior a la perfeccin del
contrato: el cese o la desaparicin de la intimidacin o violencia, la salida de la tutela o la
disolucin de la sociedad conyugal o matrimonio.
2. El crculo de personas legitimadas para el ejercicio de la accin queda limitado a las personas que
hayan sufrido el vicio del consentimiento o fueren incapaces para realizar el contrato; as como
quienes, sin ser parte propiamente hablando del mismo asumen obligaciones a causa de dicho
contrato.
En cambio, por aplicacin de la buena fe, excluye el Cdigo Civil que puedan ejercitar la accin de anulabilidad los
causantes del error, violencia, intimidacin o dolo o las personas capaces que contraten con incapaces.
Efectos de la anulabilidad
Los efectos de la anulabilidad son sustancialmente los mismos que las consecuencias de la nulidad en
general: la restitucin conforme al artculo 1.303 y las normas complementarias.
Adems de lo dicho, bastara con tener en cuenta el trato favorable que dispensa el artculo 1.304 a quienes
contratan sin tener plena capacidad de obrar: "no est obligado el incapaz a restituir sino en cuanto se
enriqueci con la cosa o precio que recibi".
La fundamental coincidencia de efectos entre nulidad y anulabilidad (la restitucin entre los contratantes)
es consecuencia del hecho de que la anulacin del contrato tiene carcter retroactivo.
La pervivencia de los contratos invlidos
Observaciones generales: las causas de invalidez y su posible sanacin
La diferencia entre la nulidad y anulabilidad no puede rastrearse en base a los efectos positivos del ejercicio
de la correspondiente accin, sino resaltando las consecuencias de la falta de ejercicio de la accin.
Desde el punto de vista fctico, es evidente que, en tanto no se declaren judicialmente la nulidad o
anulabilidad, los contratos invlidos pervivirn como si no fueran tales. Pero qu consideracin merecen
para el ordenamiento jurdico? La respuesta podra ser:
1. Aunque no se ejercite la accin de nulidad, el contrato nulo ser tal para el Derecho (de ah la
imprescriptibilidad de la accin, la amplia legitimacin para su ejercicio, etc.). Por tanto se tratar
de una mera apariencia de contrato que no podr ver sanados sus vicios de raz.
2. La falta de ejercicio de la accin de anulabilidad (transcurso del plazo de caducidad) conlleva, por
el contrario, que la pervivencia fctica del contrato anulable se asume por el Ordenamiento jurdico,
que lo convalida por considerar que las causas de anulabilidad no atentan contra el orden pblico
contractual, sino contra los intereses de un particular. Por tanto, si el contratante no procura su
propia indemnidad ejercitando la accin anulatoria del contrato comportar la sanacin de la causa
de la anulabilidad.
En definitiva las causas de anulabilidad son disponibles para las partes y por tanto sanables. Las causas de
nulidad, por el contrario, son de derecho necesario y de carcter absolutamente indisponible, por atentar
contra el orden pblico contractual.
La confirmacin del contrato anulable
Si las causas de anulabilidad son disponibles para las partes, renunciando al ejercicio de la correspondiente
accin, es lgico que exista un cauce para sanar el contrato anulable antes de que la accin de anulabilidad
prescriba.

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Derecho Civil II (Contratos)

Dicho cauce se conoce con el nombre de confirmacin o ratificacin. Conforme al artculo 1.313 "purifica
el contrato de los vicios de que adoleciera desde el momento de su celebracin" (tiene eficacia retroactiva),
y por consiguiente, extingue la accin de anulabilidad.
Para que sea vlida, se requiere que quien la lleve a cabo est legitimado para ejercitarla y sea consciente de
la trascendencia de la misma. Puede realizarse de forma expresa o tcita.
La denominada conversin del contrato nulo
El contrato nulo es susceptible de conversin. La pretendida conversin del contrato consistira en que un
contrato con tacha de nulidad, por contravenir alguna norma imperativa propia del modelo o tipo
contractual de que se trate, puede ser reconducido a un tipo contractual diverso para ser considerado vlido.
Generalizar la figura de la conversin en nuestro Derecho resulta tarea ardua, ya que el Cdigo Civil no la
considera posible, por mucho que se pretenda ampliar el principio de conservacin del contrato. Los
contratos son lo que son y no lo que digan las partes contratantes.

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 09. La ineficacia en sentido estricto

09. La ineficacia en sentido estricto

El mutuo disenso
El contrato supone, bsicamente, un acuerdo de voluntades mediante el cual los contratantes se vinculan,
obligndose a observar cierto comportamiento y, en consecuencia, atribuyndose el derecho de exigirse la
observancia de semejante conducta.
Por ese motivo es razonable entender que los contratantes tienen la posibilidad de celebrar un nuevo
contrato encaminado a privar de efectos al contrato inicialmente concluido. Ese contrato que tienen por
objetivo poner fin a una relacin obligatoria preexistente se conoce habitualmente con el nombre de mutuo
disenso.
Por tratarse propiamente de un nuevo contrato, ha de reunir los requisitos generales establecidos; adems,
como persigue privar de eficacia a una relacin obligatoria preexistente, habr de reunir los requisitos
adicionales (por ejemplo, de forma) exigidos para la relacin contractual inicial.
Son susceptibles de extincin por mutuo disenso cualquier relacin obligatoria, ya sean instantneas o
duraderas, se hayan comenzado a cumplir o no.
El desistimiento unilateral
La categora del libre desistimiento
El compromiso asumido por los contratantes los vincula, sindoles jurdicamente exigible la observancia de
la conducta debida a cada una de las partes. Por eso, no puede quedar al capricho de cada una las partes
determinar si el contrato celebrado produce o no sus efectos (artculo 1.1256).
Esta regla, sin embargo, es flexibilizada por el legislador en una serie concreta de supuestos, que se
caracterizan porque en determinados contratos se reconoce a una o a cada una de las partes contratantes la
posibilidad de extinguir la relacin contractual por su libre decisin.
Principales supuestos
Los principales casos en los cuales el legislador consiente que una o cada una de las partes, por su sola
decisin unilateral y sin necesidad de causa que lo justifique, ponga fin a una relacin contractual son
difcilmente reconducibles a categoras generales. No obstante, el Cdigo Civil destaca:
1. La facultad de desistimiento regulada por el artculo 1.594 en el contrato de obra. Segn este
precepto, el dueo de la obra o comitente puede "por su sola voluntad" dar orden al contratista para
que cese la construccin, ponindose fin al contrato. En tal caso, el comitente habr de abonar al
contratista una "indemnizacin" que comprende los gastos tenidos en la ejecucin de lo hecho y el
beneficio que normalmente el contratista obtendra de haber concluido la obra (conocido por la
jurisprudencia como beneficio industrial).
2. Cualquiera de los socios de la sociedad civil concluida por tiempo indeterminado puede, por su sola
voluntad, renunciar a la sociedad, poniendo as fin a la relacin social, sin necesidad de indemnizar
a nadie, salvo que la renuncia se haya hecho de mala fe.
3. El mandante, libremente y por su decisin, puede revocar el mandato que deja de producir sus
efectos sin que se establezca ningn efecto indemnizatorio.
4. El mandatario por su parte puede renunciar al mandato, pero debiendo indemnizar al mandante,
salvo que el desempeo del mandato le cause grave detrimento.
5. Pactado el comodato por tiempo indeterminado, el comodante puede reclamar la devolucin de la
cosa prestada a su libre voluntad.
6. El depositante, se haya o no pactado el tiempo de duracin del depsito, puede reclamar la
restitucin de la cosa depositada en cualquier momento y dependiendo de su libre decisin.
7. ltimamente, y debido a la transposicin de diversas directivas europeas, se ha acentuado la
importancia del desistimiento por parte del adquiriente de bienes muebles: "cuando la perfeccin del
contrato no sea simultnea con la entrega del objeto", o "cuando se realice una compra por
catlogo".
Presupuestos de libre desistimiento
Son presupuestos necesarios para que se pueda dar el desistimiento unilateral los siguientes:
1. Que exista una relacin de tracto sucesivo o continuada.
2. Adems, pero alternativamente:
o Que la duracin de esa relacin sea indeterminada.
o Que la economa interna de la relacin contractual en cuestin asigne roles no equilibrados a
las partes, siendo predominante el inters de una de ellas.
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Derecho Civil II (Contratos)

Efectos
Efecto claro es que, cuando se admite el libre desistimiento, se extingue la relacin obligatoria, pero parece
que sin efecto retroactivo. Al tratarse de una relacin duradera, normalmente habr de procederse a
liquidarla, con la oportuna rendicin de cuentas, reembolsos y restituciones.
Mucho menos claro es determinar con fijeza si este desistimiento tiene o no un precio (indemnizacin), en
trminos generales, parece que no.
Desistimiento unilateral convencional
Resulta difcil admitir la introduccin convencional del desistimiento unilateral. Su admisin choca
frontalmente con los artculos 1.256 y 1.115 (inadmisibilidad de condiciones puramente potestativas). No
obstante, hay cauces legalmente arbitrados para introducir algo similar al libre desistimiento, pero con el
importante matiz de que, entonces, parece condicionarse la eficacia del mismo a que el sujeto facultado
para desistir o arrepentirse asuma la carga de perder algo o el deber de abonar algo. Se trata del llamado
"dinero de arrepentimiento" o "multa penitencial".
La resolucin del contrato por incumplimiento
El artculo 1124 CC: la facultad resolutoria
El artculo 1.124,1 establece que "la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las
recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere con lo que le incumbe". La razn del
precepto es clara: si uno de los contratantes no quiere o no puede cumplir, se debe permitir al otro que d
por resuelto el contrato (reconocerle una facultad resolutoria del contrato en base del incumplimiento de la
otra parte). El Cdigo Civil entiende que debe considerarse implcita en las obligaciones recprocas.
Facultad resolutoria, clusula resolutoria expresa y condicin resolutoria: precisiones
La facultad resolutoria contemplada en el artculo 1.124 ha sido presentada como una condicin resolutoria
tcita, originando no pocos confusionismos entre ella y la condicin resolutoria propiamente dicha.
En la prctica es sumamente frecuente pactar una clusula resolutoria (expresa) para caso de
incumplimiento.
La facultad resolutoria establecida legalmente en el artculo 1.124.1 no es una condicin. La condicin
requiere, por definicin, que su establecimiento se haga por las partes expresamente. Por lo tanto, la
denominacin "condicin resolutoria tcita" debe abandonarse.
El establecimiento de la clusula resolutoria expresa es, sencillamente, el ejercicio extrajudicial anticipado
y previsor de la facultad resolutoria legalmente reconocida.
Requisitos de ejercicio de la facultad resolutoria
Conforme a la jurisprudencia reiterada del Tribunal Supremo, el ejercicio de la facultad resolutoria
presupone:
Que el reclamante o demandante haya cumplido su obligacin o que acredite que se encuentra en
condiciones de hacerlo.
Que la otra parte no cumpla o no haya cumplido cuanto le incumbe, aunque su incumplimiento no
sea total sino parcial. Sea total o parcial, el incumplimiento ha de tener entidad suficiente para
impedir la satisfaccin econmica de las partes, o lo que es lo mismo, que se repute grave o
esencial, afectando a las obligaciones principales del mismo.
Que se encuentren ligadas las partes por un contrato bilateral, esto es, una relacin sinalagmtica, en
la que la prestacin de una parte tiene como causa la prestacin de la otra.
Que la obligacin sea exigible.
Que la frustracin del contrato dimanante del incumplimiento sea patente o, al menos, acreditable.
Ejercicio de la accin resolutoria
De acuerdo con el artculo 1.124.2, el perjudicado puede optar por exigir el cumplimiento o la resolucin
del contrato. Puede incluso optar por la resolucin tras haber intentado lograr el cumplimiento.
Cualquiera de ambas opciones va acompaada, en principio, por la indemnizacin de daos y perjuicios;
aunque no de forma necesaria, porque no cabr reclamarla cuando el incumplimiento se deba a
circunstancias no imputables al demandado. El Cdigo Civil autoriza al Juez a que, en caso de haber causas
justificadas, conceda al deudor un plazo para que cumpla.
Al no prever expresamente el Cdigo Civil el plazo de ejercicio de la accin, se ha de entender que es el
general de prescripcin de las acciones personales: 15 aos.

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 09. La ineficacia en sentido estricto

Efectos de la resolucin
La resolucin del contrato tiene efecto retroactivo y eficacia restitutoria, por lo que las partes habrn de
reintegrarse recprocamente el objeto del contrato que hubieran recibido; dado que se trata de obligaciones
sinalagmticas.
Estamos ante un supuesto ms de ejecucin especfica o in natura que, conforme a las reglas generales, en
caso de resultar imposible, se ver sustituida por la consiguiente reparacin pecuniaria.
La alteracin de las circunstancias contractuales: la clusula rebus sic stantibus
La alteracin de las circunstancias contractuales y la clusula rebus sic stantibus
La doctrina y la jurisprudencia espaolas han hablado tradicionalmente de la llamada clusula rebus sic
stantibus como remedio a ese desequilibrio patrimonial que la alteracin de las circunstancias contractuales
comporta, en el sentido de entender implcito o subyacente en todo contrato de pacto sucesivo un pacto, en
virtud del cual el cumplimiento del mismo se entiende necesario siempre y cuando la cosas sigan
mantenindose tal y como se encontraban en el momento de perfeccin del contrato.
Esto es, en caso de una extraordinaria modificacin del entorno contractual, habr de concluirse que el
contrato no vincula a las partes o que, por lo menos, no les obliga ms que adecundolo a las circunstancias
coetneas al momento de ejecucin.
La jurisprudencia ha admitido la doctrina de esta clusula, si bien de manera restrictiva, por afectar al
principio general pacta sunt servanda (los pactos son para cumplirlos) y a la seguridad jurdica.
La clusula rebus sic stantibus como supuesto de integracin contractual
La confrontacin entre el principio de seguridad contractual (pacta sunt servanda: los contratos son para
cumplirlos) y el mantenimiento de la equivalencia de las prestaciones (clusula rebus sic stantibus) se ha
pretendido superar, en favor de esta ltima, argumentando que dicha clusula se encuentra insita en todo
contrato por voluntad presunta de las partes.
Para Lasarte: este planteamiento es a la vez errneo y confuso. La virtualidad propia de la clusula rebus
sic stantibus (adecuar el contenido contractual a las nuevas circunstancias o declarar su ineficacia para el
futuro) no deriva de pacto, ni de voluntad presunta de las partes, ni es una clusula contractual. Se trata
sencillamente de una aplicacin concreta de las reglas de integracin contractual imperativamente
establecidas por el artculo 1.258 y que, por principio, son indisponibles para la voluntad de las partes.
Requisitos y efectos de la aplicacin de la clusula rebus sic stantibus
En reiterada jurisprudencia se exige:
Que entre las circunstancias existentes en el momento de celebracin del contrato y las concurrentes
en el momento de su cumplimiento o ejecucin se haya producido una alteracin extraordinaria.
Que, a consecuencia de dicha alteracin, resulte una desproporcin exorbitante y fuera de todo
clculo entre las prestaciones convenidas.
Que no exista jurdicamente otro medio de remediar el desequilibrio sobrevenido de las
prestaciones.
Que las nuevas circunstancias fueran imprevisibles para las partes en el momento de celebracin.
Que quien alegue la clusula tenga buena fe y carezca de culpa.
La jurisprudencia ha reiterado la validez de la clusula rebus sic stantibus tanto para la contratacin
administrativa como para el mbito del Derecho privado.
La rescisin del contrato
Idea general
La rescisin es una forma particular de ineficacia del contrato que procede de un momento posterior a la
celebracin del mismo, el cual nace plenamente vlido, pero posteriormente puede ser declarado ineficaz
por sus efectos lesivos o perjudiciales para una de las partes o un tercero (artculo 1.291).
La rescisin presupone un contrato inicialmente vlido, mientras que la nulidad y anulabilidad implican la
invalidez inicial del contrato a que estn referidas.
Las causas de rescisin en el CC
Se pueden clasificar en tres grupos las causas de rescisin:
Rescisin por lesin
El trmino lesin significa aqu perjuicio patrimonial para una de las partes contratantes. El Cdigo Civil
declara rescindibles:
Todos los contratos que puedan llevar a cabo los tutores sin la debida autorizacin. Los contratos
que celebre el menor por s solo sern anulables y no rescindibles.
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Los celebrados en representacin de los ausentes, siempre que stos hayan sufrido la lesin en ms
de la cuarta parte del valor de la cosa y no se haya celebrado contrato con autorizacin judicial.
La particin de herencia, siempre que la lesin sea en ms de la cuarta parte, atendiendo al valor de
las cosas cuando fueran adjudicadas.
Fuera de estos casos, ningn contrato se rescindir por lesin.
Rescisin por fraude
La celebracin de un contrato con intencin fraudulenta respecto de terceros, es decir, con nimo de
engaarlos perjudicando sus intereses, constituye igualmente causa de rescisin en los siguientes supuestos:
Los contratos celebrados en fraude de acreedores, cuando stos no pueden cobrar de otro modo lo
que se les deba. Esta norma supone el encuadramiento de la accin pauliana. Se presume el fraude
en todas las enajenaciones gratuitas, y en las onerosas cuando el transmitente ha sido condenado
judicialmente o se trata de bienes embargados judicialmente.
Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el demandado
sin conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial competente.
Los pagos hechos en estado de insolvencia por cuenta de obligaciones a cuyo cumplimiento no
poda ser compelido el deudor al tiempo de hacerlos.
El Tribunal Supremo se pronuncia a favor de una interpretacin extensiva de las normas legales sobre
fraude (el acreedor que intente la rescisin puede probar la existencia del fraude por todos los medios que
admite el Derecho). La doctrina entiende que el fraude puede estar constituido tanto por la intencin de
causar un perjuicio a los acreedores como por la simple coincidencia en ese sentido.
Rescisin por otros motivos
El artculo 1.291.5, mediante una clusula remisiva de carcter general, deja abierta la puerta a cualquiera
otros casos en que especialmente determina la ley la rescisin.
La accin rescisoria
Requisitos
Exige el Cdigo Civil tres requisitos para que sea posible el ejercicio de la accin rescisoria, es decir, la
recuperacin del status quo anterior a la celebracin del contrato rescindible:
Que el perjudicado carezca de otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio, se trata,
por tanto, de una accin subsidiaria.
Que el perjudicado pueda devolver aquello a que estuviese obligado.
Que las cosas objeto del contrato no se hallen legalmente en poder de terceras personas que
hubieren procedido de buena fe; ya que, en tal caso, la pretensin del lesionado ha de limitarse a la
reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios.
Plazo
El plazo de la accin para pedir la rescisin dura 4 aos.
El cmputo del plazo
Para las personas sujetas a tutela y para los ausentes, los cuatro aos no empezarn a contar hasta que haya
cesado la incapacidad de los primeros, o sea conocido el domicilio de los segundos. En los dems casos,
empezar a contar desde la celebracin del contrato.
Eficacia restitutoria e indemnizatoria de la rescisin
El efecto fundamental de la rescisin tiene un acusado matiz restitutorio: obtener la devolucin de todo
aquello que haya sido entregado por virtud del contrato rescindible. Caso que las cosas hayan desaparecido
o hayan sido adquiridas por terceros, siendo imposible su restitucin, la accin rescisoria se transforma en
indemnizatoria o reparadora. La obligacin de indemnizar puede alcanzar al adquiriente de mala fe.

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 10. La donacin
La donacin como contrato
La donacin es la transmisin voluntaria de una cosa o de un conjunto de cosas que hace una persona,
donante, en favor de otra, donatario, sin recibir nada como contraprestacin. El Cdigo Civil la define
como "el acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa en favor de otra que
la acepta" (artculo 618).
Aunque el Cdigo Civil no la califica como contrato, sino como acto, y la regula con ocasin de los "modos
de adquirir la propiedad", el carcter contractual le viene dado por la exigencia de la aceptacin por parte
del donatario (artculo 630), lo que supone el acuerdo de los dos contratantes y, de otra parte, por la
sujecin a las disposiciones generales de los contratos y obligaciones en todo lo que no se halle
determinado en sus normas especficas.
La donacin es un modo de adquirir que produce efectos reales desde el mismo momento en que ha tenido
lugar su perfeccin por la aceptacin del donatario.
Modalidades de la donacin
Donaciones remuneratorias
Seran aquellas que encuentran su razn de ser en los mritos del donatario o en los servicios prestados por
ste al donante. Segn el artculo 619 "es tambin donacin la que se hace a una persona por sus mritos o
por los servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas exigibles".
El problema que planean las donaciones remuneratorias viene dado por el hecho de que la idea de donacin
remuneratoria ofrecida por el artculo 619 parece verse contradicha por el artculo 622 que dispone que "las
donaciones con causa onerosa se regirn por las disposiciones generales de los contratos, y las
remuneratorias, por las disposiciones del presente ttulo en la parte que excedan del gravamen impuesto".
La mejor doctrina ha acabado por entender inaplicable a las donaciones remuneratorias el art. 622 cuya
segunda parte probablemente este referida a las donaciones modales.
Donaciones modales u onerosas
Reciben tal denominacin aquellas donaciones que incorporan una carga modal, pues la onerosidad propia
esta excluida de los actos de liberalidad, en general, y de la donacin en particular.
El CC las contempla en el artculo 619 afirmando que son tambin donaciones "aquellas en que se impone
al donatario un gravamen inferior al valor de lo donado". En caso de coincidencia de valor entre lo donado
y el gravamen modal, el animus donandi puede considerarse inexistente.
Donaciones mortis causa
La donacin, en principio, es un acto inter vivos. Sin embargo, el artculo 620 contiene una referencia a las
donaciones mortis causa cuyo entendimiento ha provocado un debate doctrinal sobre su admisibilidad o no.
Esta ltima es precisamente la opinin mayoritaria de doctrina y jurisprudencia en base a lo dispuesto en el
artculo 620: "Las donaciones que hayan de producir sus efectos por muerte del donante participan de la
naturaleza de las disposiciones de ltima voluntad y se regirn por las reglas establecidas en el captulo de
la sucesin testamentaria". La interpretacin del artculo transcrito, gira acerca de considerar bajo nuestro
actual Derecho positivo las histricamente denominadas donaciones mortis causa han de ser asimiladas a
los legados hechos en testamento, de forma tal que, ha de considerarse que la posposicin de los efectos de
tales donaciones hasta el fallecimiento del donante supone que, han de ser consideradas revocables y
quedan sin efecto hasta que, tras el fallecimiento del donante, sean objeto de reconocimiento en la
pertinente disposicin testamentaria.
Donaciones con reserva de la facultad de disponer
El artculo 639 contempla un supuesto excepcional en relacin con la irrevocabilidad de la donacin.
"Podr reservarse el donante la facultad de disponer de algunos de los bienes donados o de alguna cantidad
con cargo a ellos; pero si muriere sin haber hecho uso de este derecho, pertenecern al donatario los bienes
o la cantidad que se hubiese reservado".
Donacin con clusula de reversin
Conforme al artculo 641, el donante cuenta con facultades para establecer una reversin convencional o un
derecho de retorno en su favor o en el de un tercero.
En caso de que la reversin quede establecida en favor del donante, la entiende vlida el artculo 641 para
cualquier caso y circunstancias. Por consiguiente parece admisible que tambin pueda establecer ad nutum.

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Derecho Civil II (Contratos)

En el supuesto de que la reversin se establezca a favor de otras personas, slo resulta admisible en los
mismos casos y con iguales limitaciones que determinar el Cdigo Civil para las sustituciones
testamentarias.
Liberalidades de uso
Bajo tal denominacin se comprenden aquellos actos de liberalidad realizados en virtud de cnones de
conducta socialmente seguidos por la generalidad de las personas, como sucede, por ejemplo, con los
regalos de cumpleaos. El propio Cdigo Civil se refiere a ellas en alguna ocasin calificndolas como
regalos de costumbre.
Presupuestos y elementos de la donacin
Son elementos esenciales de la donacin: el empobrecimiento del donante; el enriquecimiento del
donatario; y la intencin de hacer una liberalidad (animus donandi). Estos requisitos excluyen de la
categora de la donacin a aquellos actos realizados a ttulo gratuito que no entraan una prdida
patrimonial (prstamo, depsito, etc.).
Capacidad de las partes
La donacin implica una disminucin del patrimonio del donante por un acto de enajenacin, de
transmisin a otro de algo que previamente le perteneca, que, por consiguiente, requiere una especial
capacidad, adems de encontrarse sometido a una serie de lmites. Para el donatario, la donacin supone un
acto de enriquecimiento.
El Cdigo Civil se muestra riguroso y exigente respecto de la capacidad del donante, al tiempo que ampla
notoriamente la capacidad para recibir donaciones.
Capacidad para donar
Conforme al artculo 624, "podrn hacer donaciones todos los que puedan contratar y disponer de sus
bienes". El donante ha de tener capacidad contractual y, adems, la libre disposicin sobre los bienes que
vayan a ser objeto de donacin.
Capacidad para aceptar donaciones
Cualquier persona, aun sin tener capacidad de obrar puede proceder a la aceptacin de una donacin
(incluso el nasciturus), basta en ste caso con que la aceptacin de la donacin sea realizada "por las
personas que legtimamente los representaran, si se hubiera verificado ya su nacimiento". En consecuencia,
resulta preferible resaltar la comn afirmacin doctrinal de que, teniendo capacidad natural para entender y
querer, pueden emitirse vlidamente declaraciones de voluntad dirigidas a aceptar donaciones. La prueba
de ello es que en el Cdigo Civil slo exige capacidad contractual en el caso de que se trate de donaciones
condicionales u onerosas.
Objeto y lmites
La donacin puede recaer sobre cualquier bien o derecho que sea autnomo e independiente y, por tanto,
individualizable en el patrimonio del donante.
El empobrecimiento, del donante puede ser perjudicial para el propio donante, para sus familiares con
derecho a legtima y para sus acreedores; por ello el CC impone ciertos lmites de carcter objetivo a la
donacin:
1. No podr comprender los bienes futuros.
2. El donante deber reservarse en plena propiedad o en usufructo lo necesario para vivir en un estado
correspondiente a sus circunstancias.
3. Nadie podr dar por va de donacin ms de lo que pueda dar por va de testamento, debiendo ser
reducidas en cuanto excedan de las posibilidades de libre disposicin del donante a peticin de los
herederos forzosos. En tal caso se habla de "donacin inoficiosa",
4. Al suponer la donacin una enajenacin de bienes a ttulo gratuito, si con ella se defraudaran los
derechos de los acreedores, se presume fraudulenta, autorizndose a los acreedores anteriores a la
donacin solicitar su rescisin; no as a los posteriores.
Perfeccin de la donacin: la aceptacin
La donacin, bajo pena de nulidad, est sujeta a la aceptacin por parte del donatario, que la puede realizar
por s mismo o por medio de persona autorizada.
El artculo 630 constituye uno de los extremos fundamentales para defender la naturaleza contractual de la
donacin. El Cdigo regula la perfeccin de la donacin en dos artculos:
1. De una parte, establece que "la donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino desde la
aceptacin" (teora de la emisin, artculo 629).

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 2. De otra entiende que "la donacin se perfecciona desde que el donante conoce la aceptacin del
donatario" (teora del conocimiento, artculo 623).
Forma
Para el Cdigo Civil, la donacin es un contrato formal, si bien los requisitos de forma son distintos segn
recaiga sobre bienes muebles o inmuebles:
1. La donacin de cosa mueble podr hacerse verbalmente o por escrito, requirindose, en el primer
caso, la entrega simultnea de la cosa, y en el segundo que la aceptacin conste igualmente por
escrito.
2. En el caso de que est referida a bienes inmuebles, la donacin ha de hacerse necesariamente en
escritura pblica, al igual que su aceptacin debindose producir sta en vida del donante.
La revocacin de las donaciones
La donacin es irrevocable, en el sentido de que no puede quedar sin efecto por la sola voluntad del
donante, una vez que haya tenido lugar la aceptacin del donatario. Sin embargo, el Cdigo Civil, teniendo
en cuenta su carcter de atribucin patrimonial sin contraprestacin, faculta al donante para recuperar lo
donado en algunos supuestos. Las causas de revocacin se encuentran legalmente predeterminadas y son de
interpretacin estricta, quedando limitadas a los supuestos siguientes:
Supervivencia o supervenencia de hijos
"Toda donacin hecha entre vivos, hecha por persona que no tenga hijos ni descendientes, ser revocable
por el mero hecho de ocurrir cualquiera de los casos siguientes:
1. Que el donante tenga despus de la donacin hijos, aunque sean pstumos (supervenencia).
2. Que resulte vivo el hijo del donante que ste reputaba muerto cuando hizo la donacin
(superviviente)".
El donante podr revocar la donacin si desea hacerlo, y el plazo para ejercitar la correspondiente accin de
revocacin es de 5 aos, "contados desde que se tuvo noticia del nacimiento del ltimo hijo o de la
existencia del que se crea muerto". El referido plazo es de caducidad. En caso de fallecimiento del donante,
la accin de revocacin se transmite a sus hijos y descendientes.
Incumplimiento de cargas
El supuesto de revocacin por incumplimiento de cargas impuestas por el donante se encuentra contemplado en el
artculo 647.1: "La donacin ser revocada a instancia del donante cuando el donatario haya dejado de cumplir
alguna de las condiciones que el donante le impuso".
El CC no establece la duracin de la accin por incumplimiento de cargas, ni si cabe su transmisin a los
herederos o legitimarios del donante en caso de fallecimiento de ste. Jurisprudencialmente se ha
propugnado de forma reiterada que la accin es transmisible a los herederos. El silencio respecto al plazo
suele ser superado doctrinalmente, por va de analoga, recurriendo al plazo cuatrienal previsto para las
acciones rescisorias.
Ingratitud del donatario
La denominada "ingratitud del donatario", de acuerdo con el Cdigo Civil, se producir en los supuestos en
que el donatario cometiera algn delito contra la persona, el honor, o bienes del donante; le impute algn
delito de los que dan lugar a procedimientos de oficio o acusacin pblica, a menos que se hubiese
cometido contra el propio donatario, o le niegue indebidamente alimentos.
La accin de revocacin tiene un plazo de prescripcin de un ao "contado desde que el donante tuvo
conocimiento del hecho y posibilidad de ejercitar la accin". La accin de revocacin debe ser ejercitada
por el propio donante (no cabe transmisin).
Efectos de la revocacin
La revocacin de la donacin comporta la restitucin al donante de los bienes donados, o del valor que
stos tenan al tiempo de la donacin si hubiesen sido enajenados, quedando a salvo los derechos de
terceros adquirientes de buena fe.
La reversin de la donacin
Art 641 CC: "podr establecerse vlidamente la reversin a favor de slo el donador para cualquier caso y
circunstancias, pero no a favor de otras personas sino en los mismos casos y con iguales limitaciones que
determina este Cdigo para las sustituciones testamentarias".
La reduccin de las donaciones inoficiosas
Reciben el nombre de donaciones inoficiosas las que superen el valor de lo que el donante (o el donatario)
puedan dar (o recibir) por testamento, en cuanto pueden resultar perjudiciales para los legitimarios o
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herederos del donante. Por consiguiente, para determinar el carcter inoficioso de cualquier donacin es
preciso que se abra la sucesin del donante a causa de su fallecimiento.

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 11. El contrato de compraventa
La compraventa: ideas generales
Nocin y caracteres
Tradicionalmente se ha considerado la compraventa como el "contrato-tipo" por antonomasia, y parte de
sus preceptos se aplican, en principio, y con las precisas adaptaciones, a los dems contratos en que existen
prestaciones recprocas.
Conforme el artculo 1.445 del Cdigo Civil: "por el contrato de compraventa uno de los contratantes se
obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo
represente".
Por consiguiente, la compraventa es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero
consentimiento.
La entrega de la cosa y el pago del precio corresponden a la fase de ejecucin del contrato.
Es tambin un contrato bilateral por producirse obligaciones recprocas para las dos partes contratantes: la
entrega de la cosa y el pago del precio, actuando una como causa de la otra.
Es un contrato oneroso, por suponer una equivalencia entre las prestaciones de las partes, esto es,
sacrificios recprocos para comprador y vendedor.
Por lo general es un contrato conmutativo al estar determinado el intercambio de prestaciones desde el
momento de su perfeccin; pero puede ser aleatorio en ciertos casos, como sucede cuando se trate de "cosas
futuras" a riesgo del comprador o "compraventa de esperanza", en la que el comprador se obliga a pagar el
precio, tenga o no existencia la cosa.
Es un contrato traslativo de dominio, en el sentido de que sirve de ttulo para la transmisin de la
propiedad, siendo dicho resultado la finalidad perseguida por el comprador: la adquisicin en propiedad.
El carcter traslativo no est reido con el llamado pacto de reserva de dominio.
Consiste dicho pacto en la estipulacin expresa contemplada en el contrato en virtud de la cual vendedor y
comprador acuerdan que no se producir la transmisin de la propiedad de la cosa vendida hasta que no se
produzca el pago ntegro del precio convenido. El Cdigo Civil no contiene norma alguna relativa a dicho
pacto.
Sin embargo, la doctrina jurisprudencial al respecto es absolutamente firme y reiterada a favor de su licitud.
Capacidad para celebrar el contrato de compraventa: las prohibiciones
La compraventa exige, como en todos los contratos, que las partes contratantes tengan la capacidad
suficiente para contratar y obligarse. El artculo 1.457 sienta como regla general que "podrn celebrar el
contrato de compraventa todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para obligarse ". De este
modo se establece una remisin a la normativa en materia de capacidad de obrar.
Los cnyuges, cualquiera que sea el rgimen del matrimonio, pondrn venderse bienes entre s.
El artculo 1459, para evitar posibles fraudes o perjuicios en supuestos en que hay intereses encontrados,
prohbe a determinadas personas adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por
persona alguna intermedia, bienes de otras sobre las que tienen algn tipo de influencia:
Se prohbe al tutor adquirir los bienes de sus pupilos, siendo extensible a todo cargo tutelar.
Por lo que respecta a los mandatarios y los albaceas, la prohibicin se hace extensiva a cualquier
forma de administracin o representacin voluntaria.
Prohibicin sobre los funcionarios pblicos en la demarcacin territorial y respecto de los bienes de
cuya administracin estuviesen encargados; al personal al servicio de la Administracin de Justicia,
los bienes en litigio ante el Tribunal en cuya jurisdiccin ejerciera sus funciones, afectando tambin
a abogados y procuradores.
La contravencin de estas prohibiciones comporta la nulidad radical y absoluta del contrato celebrado,
independientemente de la posible responsabilidad disciplinaria y penal a que pudiera dar lugar en su caso.
La conculcacin de la prohibicin del mandatario y albacea es objeto de anulabilidad, al poder recaer con
posterioridad el consentimiento del mandante o los sucesores.
El objeto de la compraventa
Las cosas
En general
Las cosas pueden ser corporales o incorporales o derechos; mueble e inmuebles; presentes y futuros; pero,
en cualquier caso, han de reunir una triple condicin:
1. Que sean de comercio lcito.
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2. Que tengan existencia real o posible.

o Si la cosa no tiene existencia real al contratar, pero previsiblemente la llegar a tener, la
compraventa puede revestir dos modalidades distintas segn la voluntad de las partes:
1. Compraventa de cosa esperada.
En tal caso, la compraventa reviste los caracteres conmutativo y condicional,
en cuanto las partes subordinan la eficacia del contrato a la existencia de la
cosa. Si la cosa no llega a tener existencia, no hay obligacin por parte del
vendedor de entregar cosa alguna, ni el comprador ha de pagar el precio.
2. Compraventa de esperanza.
Si, por el contrario, los contratantes celebran la compraventa a todo evento,
es decir, que el comprador pague el precio aunque la cosa objeto del contrato
no llega a existir, se tratar de un contrato aleatorio. El vendedor se limitar a
hacer lo posible para la existencia de la cosa, y el comprador vendr obligado
a pagar lo pactado.
3. Que la cosa haya sido objeto de determinacin o sea susceptible de ello.
La venta de cosa ajena
Por otra parte, no es necesario que el bien objeto de la compraventa forme parte del patrimonio del
vendedor en el momento de celebracin de la compraventa, pues la finalidad traslativa del dominio no se
alcanza sino con la ejecucin del contrato. Por lo cual, cuando el contrato no es de ejecucin simultnea,
sino que la misma se pospone, el vendedor devendr obligado a adquirir el bien vendido para que, en el
momento de la ejecucin, pueda transmitir el dominio.
Lo dicho equivale a afirmar que es posible y perfectamente lcita la venta de cosa ajena, sobre la que el
Cdigo Civil guarda absoluto silencio.
Ahora bien, la general admisibilidad de la figura no supone la quiebra de las reglas generales sobre la
anulabilidad de semejante tipo de venta cuando, por error de ambas partes o por conducta dolosa del
vendedor, deba considerarse que el contrato se encuentra viciado desde el mismo momento de su
celebracin.
El precio en la compraventa
Requisitos
El precio es el otro elemento objetivo caracterstico de la compraventa y consiste en la suma de dinero que
el comprador se obliga a entregar al vendedor a cambio de la cosa entregada. Ha de reunir los siguientes
requisitos:
1. Precio verdadero o real.
o Si no existiera, estaramos ante un contrato de compraventa simulado, que si cumple los
requisitos de la donacin se considerar como tal. Su ausencia o ilicitud provocara la
declaracin de la inexistencia de la compraventa.
2. Precio cierto o determinado.
o Basta que pueda determinarse sin necesidad de un nuevo convenio, ya sea con referencia a
otra cosa cierta, se determine por el que tuviera la cosa en determinado da, bolsa o mercado,
o se deje su sealamiento al arbitrio de persona no participante en el contrato.
3. Consistente en dinero o signo que lo represente.
o Por principio, el precio debe consistir en dinero, en cuanto medio legal de pago, pues si
consiste en cualquier otra cosa debe entenderse que estamos ante un supuesto de permuta.
o El artculo 1.446 contempla la circunstancia de que el precio consista parte en dinero y parte
en otra cosa, estableciendo como criterio principal para la calificacin del contrato como
compraventa o permuta la intencin de las partes, y como ratio subsidiaria, la
proporcionalidad entre el dinero y el valor de la cosa.
4. Precio justo?
o Para el Cdigo Civil la compraventa no supone una estricta equivalencia objetiva entre el
valor de la cosa y el precio pagado, circunstancia por la que no existe la exigencia de que el
precio sea justo, si bien el precio irrisorio se equipara al precio simulado.
o Si el precio est fijado por disposiciones administrativas o precio legal, si el convenido es
superior, el contrato ser nulo parcialmente, es decir, el exceso se tendr por no puesto.

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El pacto de arras
En la celebracin del contrato de compraventa es sumamente frecuente el establecimiento de un pacto de
arras, regulado en el artculo 1.454.
Derechos y obligaciones del vendedor
Las obligaciones principales del vendedor consisten en:
1. Entregar la cosa vendida y conservarla con "la diligencia propia de un buen padre de familia" hasta
que se efecta dicha entrega.
2. Prestar la garanta del saneamiento en los casos de eviccin y vicios ocultos.
La entrega de la cosa
Objeto y circunstancias de la entrega de la cosa
La obligacin primera y fundamental del vendedor es la entrega de la cosa, que abarca no slo a sta, sino a
sus accesorios y los frutos producidos desde el da en que se perfeccion el contrato.
El Cdigo Civil no contiene reglas especiales sobre tiempo y lugar de la realizacin de la entrega, por lo
que debe entenderse aplicables, salvo pacto en contrario, las generales.
Formas de entrega: la tradicin
El Cdigo Civil regula con detalle las formas de entrega o tradicin que, realizadas con posterioridad a la
celebracin del contrato de compraventa, conllevan la adquisicin de la propiedad para el comprador.
Diversas formas de entrega:
1. Tradicin real: material y simblica.
o Segn el artculo 1.462.1 "se entender entregada la cosa vendida cuando se ponga en poder
y posesin del comprador". La puesta en posesin puede tener lugar de dos maneras
diferentes:
1. Materialmente. Cuando hay una entrega manual y efectiva o cuando el adquirente de
facto y de forma inmediata, ejercita los poderes caractersticos del propietario.
2. De forma simblica. No se produce transmisin material, pero el vendedor
manifiesta inequvocamente su intencin de transferir la posesin al adquirente.
2. Constitutum possessorium y traditio brevi manu.
o El primer supuesto, Constitutum possessorium, suple a la tradicin material. El vendedor
contina poseyendo la cosa pero por otro ttulo diferente al de propietaria que antes
ostentaba (el vendedor sigue viviendo como arrendatario en la casa cuya propiedad
transmiti).
o La denominada traditio brevi manu es el caso opuesto, el comprador tena con anterioridad a
la compra la posesin inmediata de la cosa, aunque fuera en concepto distinto al de dueo,
pasando ahora a serlo (el arrendatario adquiere la propiedad del piso que ocupa).
3. La tradicin instrumental.
o Con semejante expresin se refiere la doctrina al supuesto contemplado en el artculo
1.462,2: "Cuando se haga la venta mediante escritura pblica, el otorgamiento de sta
equivaldr a la entrega de la cosa objeto del contrato...". El otorgamiento de la escritura
pblica hace las veces de entrega o tradicin, aunque en realidad y materialmente no haya
habido transmisin posesoria del transmitente al adquirente.
Reglas especiales en materia de venta de inmuebles
Los inmuebles pueden ser adquiridos bien atendiendo a la medida (cabida) de los mismos a razn de un
precio por unidad de medida o nmero, bien por un precio alzado sin atender a la medida o concreta
extensin de la misma. Supuestos:
1. Venta de inmueble por unidad de medida con cabida inferior a la sealada en el contrato. el artculo
1.469,2 establece que el vendedor se encuentra obligado a "entregar al comprador, si ste lo exige,
todo cuanto se haya expresado en el contrato, pero si esto no fuere posible, podr el comprador
optar por una rebaja proporcional del precio o por la rescisin del contrato, siempre que en este
ltimo caso no baje de la dcima parte de la cabida la disminucin de la que se le atribuyera al
inmueble".
2. Venta de inmueble por unidad de medida con cabida superior a la sealada en el contrato. "El
comprador tendr la obligacin de pagar el exceso de precio si la mayor cabida o nmero no pasa de
la vigsima parte de los sealados en el contrato; pero, si excedieren de dicha parte, el comprador
podr optar entre satisfacer el mayor valor del inmueble o desistir del contrato". (artculo 1.470)

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Derecho Civil II (Contratos)

3. Venta por unidades de medida y problemas de calidad. Cuando la falta de correspondencia entre el
precio pagado y el bien comprado no es cuantitativo, sino cualitativos (defecto de calidad), se
aplicar lo dicho en el punto 1. (artculo 1.469)
4. Venta de inmueble hecha a precio alzado. No tendr lugar ni aumento ni disminucin del precio
convenido, por haber sido ste fijado alzadamente. (artculo 1.471). El mismo criterio rige cuando
se compraron dos o ms fincas por un solo precio.
5. Plazo de ejercicio de las acciones. El Cdigo Civil establece un plazo de prescripcin de 6 meses,
pero la jurisprudencia otorga a dicho plazo carcter de caducidad en los supuestos que el comprador
opte por la rescisin o acumulacin del contrato.
La facultad de suspender la entrega
El Cdigo Civil considera la facultad excepcional de que el vendedor retenga o suspenda la entrega de la
cosa en dos supuestos, sin necesidad de instar la resolucin del contrato:
1. Compraventa con precio de presente.
o El vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no ha pagado el
precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el pago.
2. Compraventa con precio aplazado.
o El vendedor no est obligado a la entrega "si despus de la venta se descubre que el
comprador es insolvente..." (trmino insolvencia entendido en sentido amplio por la
jurisprudencia y no se requiere su declaracin judicial).
La obligacin de saneamiento
Las obligaciones del vendedor no se agotan con la entrega de la cosa pues est constreido al saneamiento,
en virtud del cual responder al comprador:
De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida.
De los vicios o defectos ocultos que la cosa obtuviera.
El saneamiento por eviccin
Nocin y requisitos
La eviccin (vencer en juicio), es un acto de iniciativa extraa tanto para el comprador como para el
vendedor, que acarrea para el comprador verse privado de la propiedad de la cosa comprada, en cuanto sta
pasa a ser propiedad de un tercero, total o parcialmente, a consecuencia de una sentencia judicial firme y en
virtud de un derecho anterior a la compraventa (artculo 1.475,1).
Para que surja obligacin de saneamiento a cargo del vendedor es necesario que la demanda de eviccin le
haya sido notificada a instancia del comprador, pues "faltando la notificacin, el vendedor no estar
obligado al saneamiento".
Pese a la exigencia de sentencia firme, en algn caso, el Tribunal Supremo ha dado lugar a la eviccin
cuando la privacin de la propiedad al comprador ha tenido lugar a consecuencia de resoluciones
administrativas.
Pactos sobre el saneamiento por eviccin
Segn el artculo 1.475: "El vendedor responder de la eviccin aunque nada se haya expresado en el
contrato. Los contratantes, sin embargo, podrn aumentar, disminuir o suprimir esta obligacin legal del
vendedor".
No obstante, el Cdigo Civil, mira con recelo y desconfianza la clusula por la que el comprador renuncia
al saneamiento y la restringe en un doble sentido:
1. Declarando nulo todo pacto que exima al vendedor de responder de la eviccin siempre que hubiere
mala fe de su parte (artculo 1.476).
2. Estableciendo que, para que la renuncia al saneamiento exima de todas las obligaciones propias del
mismo, es preciso que la haga el comprador con conocimiento de sus riesgos y consecuencias.
Efectos de la eviccin
Producida la eviccin, si es total y no habiendo renunciado el comprador al saneamiento, ste tendr
derecho a exigir del vendedor todos los conceptos indemnizatorios que recoge el artculo 1.478:
1. "Restitucin del precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin, ya sea mayor o menor
que el de venta".
2. "Los frutos o rendimientos, si se le hubiere condenado a entregarlos al que le haya vencido en
juicio".
3. "Las costas del pleito que haya motivado la eviccin y, en su caso, las del seguido con el vendedor
por el saneamiento".
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 4. "Gastos del contrato si los hubiese pagado el comprador".
5. "Los daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u ornato, si se vendi de mala fe".
Supuestos de eviccin parcial
Para el caso de que el comprador perdiere con motivo de la eviccin una parte de la cosa vendida de tal
importancia con relacin al todo que sin dicha parte no lo hubiera comprado, o si se vendiese dos o ms
cosas conjuntamente por un precio alzado, o particular para cada una de ellas, constando claramente que el
comprador no haba comprado la una sin la otra, dispone el artculo 1.479 que el comprador "podr exigir la
rescisin del contrato, pero habr de devolver la cosa sin ms gravmenes que los que tuviera al adquirirla".
El artculo 1.479 constituye un rgimen de especial responsabilidad por saneamiento basado en que la "cosa
restante" no hubiera sido del inters del comprador.
Eviccin de cargas o gravmenes ocultos
Nuestro Cdigo Civil dedica el artculo 1483 a regular el saneamiento por cargas ocultas, disponiendo que
"si la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna carga o servidumbre no
aparente, de tal naturaleza que debe presumirse no la habra adquirido el comprador si la hubiera conocido,
podr pedir la rescisin del contrato o la indemnizacin correspondiente".
Durante el plazo de 1 ao, a contar desde el otorgamiento de la escritura, podr el comprador ejercitar la
accin rescisoria o solicitar la indemnizacin. Transcurrido el ao, slo podr reclamar la indemnizacin
dentro de un perodo igual, a contar desde el da en que haya descubierto la carga o servidumbre.
El saneamiento por vicios ocultos
Surge la obligacin de saneamiento a cargo del vendedor cuando la cosa vendida tuviere vicios o defectos
ocultos que la hagan impropia para el uso a que se destina o disminuyan de tal modo este uso que, de
haberlos conocido el comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella (artculo
1.484). Se excluye esta garanta por vicios ocultos si fuesen manifiestos o si el comprador en razn de su
oficio deba fcilmente conocerlos.
El vendedor responde del saneamiento por vicios ocultos, aunque los ignorase, a menos que se hubiese
estipulado lo contrario (artculo 1.485).
El comprador podr optar por resolver el contrato (accin redhibitoria) con restitucin de los gastos que
pag, o rebajar una cantidad proporcional en el precio, a juicio de peritos (accin estimatoria). Si el
vendedor actu de mala fe, en caso de que el comprador opte por la primera solucin, se le indemnizar
adems de daos y perjuicios, no en el otro caso, porque la rebaja del precio se habrn tenido en cuenta
necesariamente en los perjuicios sufridos.
Tambin prev nuestro Cdigo la posibilidad de perecimiento de la cosa vendida bien como consecuencia
de los vicios ocultos, bien por caso fortuito, bien por culpa del comprador. En el primer supuesto, los
efectos sern distintos en funcin de que el vendedor conociera o no los vicios, de tal modo que dicho
conocimiento agravar su responsabilidad debiendo abonar no slo el precio y los gastos del contrato, sino
adems responder por los daos y perjuicios. Si la cosa vendida con vicios ocultos pereciera con
posterioridad a la venta por caso fortuito o culpa del comprador podr ste reclamar del vendedor el precio
que pag, rebajado por el valor de la cosa en el momento de perderse; si el vendedor actu de mala fe,
deber abonar al comprador los daos e intereses.
Para que tenga lugar el saneamiento por vicios ocultos la accin habr de ejercitarse en el plazo de seis
meses contados desde la entrega de la cosa vendida.
La contaminacin acstica en los inmuebles como vicio oculto: la Ley 37/2003 y el RD
314/2006
La Ley 37/2003 del Ruido, ha considerado oportuno recurrir al saneamiento por vicios ocultos en relacin
con la contaminacin acstica de los inmuebles, provocada por el incumplimiento de las normas tcnicas
relativas al debido aislamiento de las construcciones.
El Cdigo Tcnico de la Edificacin aprobado por RD 314/2006 contempla esta cuestin.
El saneamiento por vicios ocultos en la venta de animales
El comprador ha de ejercitar la correspondiente accin en el plazo de 40 das a partir de la entrega del
animal y slo proceder si se dan los siguientes requisitos:
1. Ha de tratarse de vicio oculto.
2. El vicio o defecto ha de estar determinado por la ley o los usos locales.
3. Que no se trate de venta formalizada en feria o pblica subasta, ni de caballeras enajenadas como
de desecho.

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Derecho Civil II (Contratos)

En el supuesto de compra de dos o ms animales siendo viciosos uno de ellos, solamente procede la accin
redhibitoria respecto del vicioso y no de los dems, salvo que no se hubieren comprado los unos sin el otro.
Si el animal muriese a los tres das de comprado, ser responsable el vendedor, siempre que la enfermedad
que ocasion la muerte existiera antes del contrato, a juicios de los facultativos.
Garantas del pago del precio en favor del vendedor
En determinados casos, el vendedor se encuentra facultado para suspender la entrega de la cosa cuando el
pago temporneo y preciso del precio pactado se presenta como de difcil materializacin.
El supuesto del artculo 1503
Dispone el precepto reseado que "si el vendedor tuviere fundado motivo para temer la prdida de la cosa
inmueble vendida y el precio, podr promover inmediatamente la resolucin de la venta. Si no existiere este
motivo, se estar a lo dispuesto en el artculo 1.124", donde la resolucin es consecuencia del
incumplimiento.
El pacto expreso de resolucin en las ventas inmobiliarias: el pacto comisario
Consiste el pacto lex commissoria en la facultad resolutoria concedida al vendedor, en virtud de pacto
expreso, ante la falta de pago en el trmino convenido o en cada uno de los plazos sealados. El artculo
1.504 lo admite, si bien con la precisin de que la automaticidad del plazo temporal previsto para el pago
no es absoluta.
El art. 1504 exige como requisito esencial para que proceda la resolucin el previo requerimiento judicial o
por acta notarial, por lo que no basta el mero incumplimiento, sino que el comprador cuenta con un plazo
complementario para pagar: el que va entre el trmino fijado y el da en que el vendedor lo requiere judicial
o notarialmente. El requerimiento produce un doble efecto:
Permite el ejercicio de la facultad resolutoria.
Priva al Juez de la facultad de dar un nuevo plazo para cumplir.
Junto a la resolucin, se estipula frecuentemente el comiso de todo o gran parte de lo que hubiese pagado el
comprador hasta el momento de la resolucin. Estos pactos quedan sujetos a la facultad moderadora de la
autoridad judicial.
La resolucin de la venta de bienes muebles
Establece el artculo 1.505 que "respecto de los bienes muebles, la resolucin de la venta tendr lugar de
pleno derecho, en inters del vendedor, cuando el comprador, antes de vencer el trmino fijado no se haya
presentado a recibirla, o presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo el precio, salvo que para el pago
de ste se hubiese pactado mayor dilacin".
Derechos y obligaciones del comprador
El pago del precio
La obligacin principal del comprador consiste en el pago del precio convenido. Dispone el artculo 1.500
que "el comprador est obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijados por el
contrato". "Si no se hubieren fijado, deber hacerse el pago en el tiempo y el lugar en que se haya entregado
la cosa vendida".
Como regla, el pago del precio aplazado no genera intereses, aunque en la prctica es muy frecuente lo
contrario. "El comprador deber intereses por el tiempo que medie entre la entrega de la cosa y el pago del
precio en los tres casos siguientes:
1. Si as se hubiere convenido.
2. Si la cosa vendida y entregada produce fruto o renta.
3. Si se hubiese constituido en mora".
La facultad de suspender el pago
Pese al carcter fundamental del pago del precio, dispone el artculo 1.502 que "si el comprador fuere
perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o tuviere fundado temor de serlo por una accin
reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haya hecho cesar la
perturbacin o el peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio en su caso, o se haya estipulado que,
no obstante cualquier contingencia de aquella clase, el comprador estaba obligado a verificar el pago".
Se trata de una norma que, con evidente carcter preventivo, trata de proteger al comprador en caso de que
ste tema fundadamente perder tanto la cosa como el precio abonado o que le reste por abonar.
Su eficacia prctica es bastante relativa, pues la jurisprudencia interpreta restrictivamente el artculo 1.502
para evitar la quiebra de la seguridad en el trfico.

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El comprador en caso de sentirse fundamentalmente perturbado en su adquisicin y habiendo decidido
suspender el pago, deber comunicarlo fehacientemente al vendedor.
El pago de los gastos complementarios
Adems del pago del precio propiamente dicho y, en su caso, los intereses por precio aplazado, el
comprador deber abonar los gastos necesarios y tiles hechos en la cosa vendida desde la perfeccin hasta
la consumacin del contrato; as como los gastos de transporte de la cosa vendida, salvo existencia de pacto
en contra y, finalmente, los gastos de expedicin de la primera copia de escritura y los dems posteriores a
la venta, salvo pacto en contra, entre los que respecto de bienes inmuebles, asumen particular importancia
los gastos propios de inscripcin en el Registro de la Propiedad.
La doble venta
La doble venta, o como en ocasiones precisa el Tribunal Supremo, la "pluralidad de ventas sobre una
misma cosa" es muy frecuente en la prctica.
El Cdigo Civil se preocupa nica y exclusivamente de determinar cul de los compradores devendr
propietario (artculo 1.473):
1. Si el objeto de la venta consistiere en una cosa mueble, la propiedad se transmite a quien primero
haya tomado posesin de buena fe.
2. Si fuere inmueble, la propiedad pertenece a quien antes la haya inscrito en el Registro. Sin
inscripcin, pertenecer a quien primero la posea de buena fe, y faltando sta, a quien presente el
ttulo de fecha ms antigua.
El Cdigo no considera qu ocurre con el comprador que ha sido defraudado, el cual podr solicitar la
correspondiente indemnizacin de conformidad con las reglas generales o, en su caso, acudir a la va penal.
La jurisprudencia ha resaltado en mltiples ocasiones que la buena fe del comprador es un "requisito
indispensable"; en cuanto "de ordinario la doble venta presupone una actuacin dolosa o fraudulenta del
vendedor y no merece proteccin quien colabor en la maniobra o cuando menos la conoci".
Por buena fe debe entenderse ahora ignorancia o desconocimiento por parte del comprador de que la cosa
comprada haba sido objeto de venta anteriormente. Constituye, pues, un supuesto de buena fe en sentido
subjetivo que es, al propio tiempo, una circunstancia de hecho.
Los riesgos en la compraventa: el artculo 1452 CC
La perfeccin o celebracin y la consumacin del contrato de compraventa pueden no ser coincidentes en el
tiempo, de tal manera que puede transcurrir un lapso temporal, a veces prolongado, entre una y otra fase
contractual durante el cual el bien objeto de compra sigue estando en poder del vendedor por no haberse
realizado an la correspondiente entrega. Durante dicho plazo, el bien vendido puede ser destruido, sufrir
deterioros, daos o menoscabos o por el contrario, experimentar beneficios, producir frutos o generar
cualquier incremento.
En relacin con los beneficios o incrementos que pudiera experimentar la cosa, el comprador hasta la
entrega o tradicin no es dueo de la cosa, pero tiene derecho a los frutos o incrementos de la misma.
Respecto de los daos, menoscabo o la posible prdida de la cosa, la cuestin planteada dista de ser tan
sencilla. El artculo 1.452 dispone al efecto lo siguiente:
"El dao o provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el contrato se regular por lo dispuesto
en los artculos 1.096 y 1.182.
Esta regla se aplicar a la venta de cosas fungibles hecha aisladamente y por un solo precio, o sin
consideracin a su peso, nmero o medida.
Si las cosas fungibles se vendieron por un precio fijado con relacin al peso, nmero o medida no se
imputar el riesgo al comprador hasta que se hayan pesado, contado o medido, a no ser que ste se haya
constituido en mora".
De acuerdo con el artculo 1.096.3, el vendedor asume los riesgos, incluso cuando la prdida obedezca a
caso fortuito, en los dos casos siguientes:
Cuando haya incurrido en mora, o
Cuando haya realizado una doble venta.
Segn lo dispuesto en el artculo 1.182 "quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una
determinada cosa cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse constituido
ste en mora", por tanto, con carcter general el vendedor queda exonerado de la entrega salvo que no
pueda acreditar que la prdida de la cosa trae causa de una circunstancia en la que actu con la diligencia
debida respecto de la conservacin de la cosa objeto de la venta.

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Derecho Civil II (Contratos)

La mayor parte de los autores considera que en nuestro Derecho es el comprador quien asume los riesgos.
En el mismo sentido se ha pronunciado la escasa jurisprudencia existente sobre el tema.
Las compraventas especiales
El retracto convencional
Concepto y funcin histrica
El Cdigo Civil denomina en el artculo 1507 retracto convencional a lo que ms que un retracto
propiamente dicho es una venta con pacto de retro o una venta en garanta: "tendr lugar el retracto
convencional cuando el vendedor se reserve el derecho de recuperar la cosa vendida, con obligacin de
cumplir lo expresado en el artculo 1518 y lo dems que se hubiere pactado". Segn el artculo 1518, "el
vendedor no podr hacer uso del derecho de retracto sin reembolsar al comprador el precio de la venta y
adems:
1. Los gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo hecho para la venta.
2. Los gastos necesarios y tiles hechos en la cosa vendida".
La figura del retracto convencional es una modalidad especial de compraventa, que conlleva un pacto
complementario en cuya virtud el vendedor puede recomprar, dentro de un plazo temporal determinado en
el propio contrato de compraventa y pagando todo lo dicho, la propia cosa vendida.
En pocas anteriores el pacto de retroventa lleg a asumir un papel relevante en las transacciones
econmicas, ya que la rocambolesca figura estudiada era sencillamente el ropaje jurdico o la tapadera de
una operacin de prstamo, por lo general usurario.
Rgimen jurdico bsico
Aspectos fundamentales:
1. La imposibilidad de abonar por parte del vendedor inicial los distintos conceptos contemplados en
el artculo 1518 y cualesquiera otros pactados determinar que el comprador adquirir
irrevocablemente el dominio de la cosa vendida .
2. La propia regulacin del Cdigo impone el carcter temporal del pacto de retro. Como regla general
de carcter imperativo, el plazo mximo de duracin del retracto convencional es de diez aos. Para
el caso de que las partes no hayan establecido plazo alguno de forma expresa, supletoriamente
establece el Cdigo Civil como mximo un periodo de cuatro aos. Ambos plazos han de
computarse a partir de la fecha del contrato y son de caducidad.
3. El artculo 1.510 pretende otorgar eficacia erga omnes al pacto de retroventa. Ms, en realidad,
semejante efecto slo se alcanzar cuando el pacto relativo a bienes inmuebles se inscriba en el
Registro de la Propiedad.
Compraventa a prueba y compraventa ad gustum
Segn dispone el artculo 1.453, "la venta hecha a calidad de ensayo o prueba de la cosa vendida y la venta
de cosas que es costumbre gustar o probar antes de recibirlas se presumirn siempre hechas bajo condicin
suspensiva". Se trata de dos categoras distintas de venta:
En la venta hecha a calidad de ensayo o prueba, la compraventa est perfeccionada, aunque ha de
comprobarse si la cosa objeto de la compraventa rene las cualidades necesarias a fin de prestar el servicio
para el que se compr. A juicio de la doctrina mayoritaria, se trata de una comprobacin objetiva, que no
queda al libre arbitrio del comprador.
En las ventas ad gustum, cosas que es costumbre gustar o probar, se deja al libre arbitrio del comprador la
aceptacin de la comprada, de tal forma que bastara su mera manifestacin de desagrado en relacin con la
cosa para que hubiera de entenderse ineficaz el contrato.
El denominado pacto in diem addictio
En virtud de este pacto, el vendedor se reserva la facultad de considerar ineficaz un contrato de
compraventa, vlido y perfecto, si dentro de un determinado plazo (in diem) encontrara otro comprador que
ofreciera mayor precio o condiciones de pago ms ventajosas. En tal caso, el vendedor poda llevar a cabo
la adjudicacin (addictio) de la cosa a favor del segundo o posterior comprador, sin incurrir en
responsabilidad alguna.
El Cdigo Civil no contiene referencia alguna a este pacto. Con carcter general, y dependiendo de su
concrecin en cada caso, la existencia del pacto in diem addictio implica:
1. Su posible aplicacin tanto a las compraventas seguidas de tradicin y completamente ejecutadas
cuanto a aquellas en las que se haya producido slo la celebracin del contrato, sin haber tenido
lugar la entrega de la cosa.

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 2. El mantenimiento de la adjudicacin a favor del primer comprador si, existiendo otro u otros
posteriores, aqul igualara las condiciones ms ventajosas ofrecidas por stos.
3. La explicacin terica de la figura se ha ofrecido tradicionalmente recurriendo a la venta bajo
condicin suspensiva o resolutoria.
Compraventa de bienes muebles a plazos
La venta a plazos o mediante fraccionamiento del precio en distintos periodos de tiempo de bienes muebles
corporales, no consumibles ha dado lugar a una legislacin especial:
La Ley 50/1965, de 17 de julio
La formulacin originaria de esta ley pretenda proteger al comprador.
Se entiende por venta a plazos el contrato mediante el cual un empresario o comerciante entrega al pblico
una cosa y recibe de ste, en ese momento, una parte del precio, con la obligacin de pagar el resto en un
perodo superior a tres meses y en una serie de plazos.
El contrato debe constar por escrito y debe contener: lugar y fecha del contrato; identificacin a las partes;
descripcin del objeto vendido; el importe del desembolso inicial; los plazos sucesivos; cuanta y fecha de
vencimiento de las letras de cambio, inters exigible en caso de mora; clusula de reserva de dominio, si se
pacta; la prohibicin de enajenar en tanto no se haya pagado totalmente, etc. El contrato se perfecciona
cuando el comprador satisface, en el momento de la entrega o puesta a disposicin del objeto vendido, un
desembolso inicial, cuyo pago, por otra parte, no es esencial para la validez del contrato.
Otras especialidades de este rgimen:
Reserva del dominio, si se pact.
Prohibicin de la enajenacin de la cosa hasta que no se haya pagado el precio. El comprador puede
anticipar el pago del precio.
Facultad del comprador de anticipar el pago del precio.
El derecho del vendedor de optar por la resolucin o el cobro de pagos pendientes cuando el
comprador demore el pago de 2 plazos.
La Ley 28/1998, de 13 de julio
En general, se mantienen los principios de la ley anterior, si bien se rompe en algunos extremos de
importancia:
1. Se suprime el desembolso inicial como condicin necesaria para la perfeccin del contrato.
2. La forma escrita y el contenido se mantienen, pero la ley insiste de forma particular en "el tipo de
inters nominal" y la insercin de la "tasa anual equivalente" (el TAE).
Nuevas modalidades de venta al pblico
La Ley 7/1996 de Ordenacin del Comercio Minorista establece una relativamente detallada regulacin de
una serie de compraventas, tradicionalmente calificadas como especiales: en rebajas, de promocin, de
saldos, en liquidacin, con obsequios, las ofertas de venta directa, las ventas a distancia, la venta
automtica, la ambulante y la realizada en pblica subasta.
El contrato de permuta
Concepto y caracteres
La permuta es el intercambio de cosa por cosa. El Cdigo Civil la define diciendo que "la permuta es el
contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra" (artculo 1.538).
Sus caractersticas bsicas son:
Es un contrato consensual;
Contrato bilateral;
Contrato oneroso;
Contrato traslativo de dominio. Su consumacin supone la transmisin de la propiedad de lo
permutado.
La remisin a las reglas de la compraventa
El Cdigo, tras realizar la oportuna descripcin del contrato, se limita a regular dos aspectos de la permuta:
la permuta de cosa ajena y la prdida de la cosa permutada por eviccin, estableciendo para todos los
dems extremos, que "la permuta se regir por las disposiciones concernientes a la compraventa".
La permuta de cosa ajena
Al igual que en la compraventa, es posible que la permuta recaiga sobre una cosa ajena, dado el carcter
puramente consensual del contrato. El problema se presenta, en su caso, cuando esa cosa haya sido
transmitida por el obligado al otro permutante con carcter traslativo, pese a continuar siendo ajena, y el
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Derecho Civil II (Contratos)

adquirente, por tanto, tema que, antes o despus, le ser reclamada por su verdadero propietario y acabar
vindose privado de ella.
Para tal supuesto, establece el artculo 1539 que "si uno de los contratantes hubiese recibido la cosa que se
le prometi en permuta, y acreditase que no era propia del que la dio, no podr ser obligado a entregar la
que l ofreci en cambio, y cumplir con devolver la que recibi". Esto es, el contrato de permuta queda
resuelto si el permutante-adquiriente se presta a devolver la cosa recibida, al tiempo que se encuentra
especialmente legitimado para no atender al cumplimiento de la obligacin que sobre l pesaba a
consecuencia de la celebracin de la permuta.
La eviccin de la permuta
Dispone el artculo 1.540 "el que pierda por eviccin la cosa recibida en permuta, podr optar entre
recuperar la que dio en cambio, o reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios; pero slo podr usar el
derecho a recuperar la cosa que l entreg mientras sta an subsista en poder del otro permutante, y sin
perjuicio de los derechos adquiridos entretanto sobre ella de buena fe por un tercero".
La permuta de solar por inmuebles a construir
No son extraos en la actualidad debido al encarecimiento del suelo y de la construccin los contratos en
los que el dueo de un solar se aviene a transmitir la propiedad del mismo a un constructor, a cambio de
que ste le entregue en el futuro (tambin en propiedad) una determinada superficie construida (sean pisos,
garajes, locales comerciales, etc.).
Este acuerdo puede ser calificado como permuta, aunque realmente la jurisprudencia duda entre dicha
calificacin y la caracterizacin como contrato atpico, dado que junto a las notas tpicas de la permuta
asumen particular relevancia las obligaciones complementarias de proceder a la construccin que se
consideran propias del contrato de obras.

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 12. Los arrendamientos

12. Los arrendamientos

Nocin general de arrendamiento
El arrendamiento es un contrato que tiene por objeto el disfrute de una cosa, o el servicio prestado por una
persona a ttulo oneroso. El Cdigo Civil, de acuerdo con la concepcin romanista, comprende bajo la
genrica denominacin de contrato de arrendamiento tres figuras contractuales:
1. El arrendamiento de cosas. Uso y disfrute temporal de una cosa.
2. El arrendamiento de servicios. Prestacin temporal de servicios.
3. El arrendamiento de obras. Realizar una obra determinada.
La regulacin del arrendamiento de cosas por el CC
Observaciones generales
Dados los trminos generales con que define el Cdigo Civil el arrendamiento y teniendo en cuenta que
slo se excluyen como materia de este contrato "los bienes fungibles que se consumen con el uso" (artculo
1545), es claro que tambin podrn ser objeto de arrendamiento los bienes muebles no fungibles y los
semovientes. A stos se les deben aplicar, con la debida adaptacin, las normas que el Cdigo dicta para los
arrendamientos inmobiliarios.
El arrendamiento de cosas es definido en el CC como aquel por el que una de las partes, arrendador, se obliga a dar
a la otra, arrendatario, el goce o uso de una cosa por un tiempo determinado y precio cierto. Son elementos
esenciales de este contrato:
La cesin del uso de una cosa;
el precio cierto,
Y la duracin temporal.
Para ser arrendador slo se requiere la capacidad general para contratar, no exigindose ser dueo de la
cosa.
Este principio sufre una excepcin cuando se trata de arrendamientos inscribibles en el Registro de la
Propiedad, pues estos son oponibles a terceros.
Caractersticas generales del arrendamiento
Contrato que tiene por objeto exclusivo transmitir el temporal goce o disfrute de una cosa: no se
cede dominio de la cosa, sino su utilidad, entregando el arrendador slo la posesin.
Es consensual, se perfecciona por el consentimiento.
Es un contrato bilateral y oneroso, mientras el arrendatario recibe el goce de la cosa el arrendador
recibe a cambio el precio o renta, que se torna en elemento esencial.
Es un contrato conmutativo, pues el valor de las prestaciones de las partes aparece fijado de
antemano.
Es un contrato temporal.
Contenido del contrato
Obligaciones del arrendador
Todas las obligaciones impuestas al arrendador se derivan del principio bsico de que ste est obligado a
procurar al arrendatario el goce de la cosa arrendada por todo el tiempo que dure el arrendamiento, en
cuanto deberes correlativos al derecho de uso y disfrute del arrendatario. As el arrendador est obligado a:
1. Entregar al arrendatario la cosa u objeto del contrato.
2. Conservar la cosa en estado de servir para el uso al que se la destine y, en consecuencia, a hacer en
ella durante el arrendamiento las reparaciones necesarias.
3. Mantener al arrendatario en el goce pacfico del arrendamiento, no pudiendo variar la forma de la
cosa arrendada y respondiendo ante el arrendatario de los vicios y defectos que impidan el normal
uso y disfrute.
4. Abonar al arrendatario los gastos necesarios que ste haya hecho en la cosa.
Obligaciones del arrendatario
Como contraposicin del uso y disfrute de la cosa arrendada durante un tiempo cierto, y de la obligacin
del arrendador de mantenerle en ese derecho, el arrendatario estar obligado a:
1. Pagar el precio del arrendamiento en los trminos convenidos.
2. Usar la cosa arrendada conforme al uso pactado y, en su defecto, en funcin de la naturaleza de la
cosa, asumiendo las reparaciones urgentes que haga el arrendador.
3. Poner en conocimiento del arrendador toda usurpacin o novedad daosa y la necesidad de
reparaciones.
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Derecho Civil II (Contratos)

4. Responder del deterioro de la cosa, a no ser que pruebe que fue ocasionado sin su culpa.
5. Devolver la cosa, al concluir el arrendamiento, tal como la recibi, presumindose que la recibi en
buen estado.
Extincin del arrendamiento
Causas de extincin
Son causas de extincin del arrendamiento:
1. El cumplimiento temporal del contrato, sin necesidad de requerimiento. Si al terminar el perodo
temporal concertado, el arrendatario contina disfrutando de la cosa durante quince das, se entiende
que hay tcita reconduccin (nuevo contrato de arrendamiento) por el tiempo que establezca el
Cdigo Civil segn se trata de finca urbana o rstica.
2. La prdida o imposibilidad de goce de la cosa arrendada.
3. El incumplimiento de una de las partes.
4. Extincin del derecho del arrendador.
El desahucio
Es la facultad que tiene el arrendador para proceder judicialmente contra el arrendatario, a fin de expulsarlo
de la finca. Causas:
1. Haber expirado el trmino de duracin del arrendamiento.
2. Falta de pago del precio convenido.
3. Infraccin de cualquiera de las condiciones estipuladas en el contrato.
4. Destinar la cosa arrendada a usos o servicios no pactados que la hagan desmerecer.
Disposiciones del CC relativas al arrendamiento de fincas rsticas y urbanas
Fincas rsticas
El arrendatario slo tendr derecho a la rebaja de la renta en caso de prdida de ms de la mitad de los
frutos si sta tiene lugar por casos fortuitos extraordinarios e imprevistos (incendio, guerra, terremoto,
inundacin inslita), no dando lugar a dicha rebaja la esterilidad de la tierra o el caso fortuito ordinario.
Si no se fija su duracin, se entiende celebrado el contrato por el tiempo necesario para la recoleccin de
todos los frutos del ao o los que pueda dar de una vez, aunque sean en plazos superiores.
El arrendatario saliente debe permitir al entrante que lleve a cabo lo necesario a fin de que pueda realizar
las labores preparatorias del ao siguiente y el entrante permitir al saliente la recoleccin y
aprovechamiento de los frutos.
Fincas urbanas
Si no se ha pactado nada al respecto, se estar a la costumbre del lugar en relacin con las reparaciones que
han de ser de cuenta del propietario.
Si no se estipul plazo, se entiende hecho el arrendamiento por aos, meses o das, segn la forma en que
se haya fijado el alquiler (renta), ya sea ste anual, o mensual o diario.
Si se arriendan la casa, el almacn o la industria, junto con los muebles, el arrendamiento de stos se
entiende por el tiempo que dure el arrendamiento de la finca arrendada.
El subarriendo y la cesin del arrendamiento
Desde la posicin del arrendatario el goce de la cosa puede ser transmitido, ya sea mediante subarriendo o
mediante cesin.
El subarriendo supone un nuevo contrato de arrendamiento, hecho por el arrendatario (que ahora asume una
posicin de arrendador: subarrendador), y que no altera el contenido del anterior contrato. El Cdigo Civil
autoriza el subarriendo, salvo que en el contrato de arrendamiento se prohba expresamente.
Si bien no existe relacin entre el arrendador y el subarrendatario, el Cdigo Civil establece una accin
directa a favor del arrendador contra el subarrendatario para reclamarle, de una parte, que el uso y
conservacin de la cosa arrendada se lleve a efecto por el subarrendatario en la forma pactada entre
arrendador y arrendatario, y de otra parte, lo que el arrendatario le debe, sobre lo que a su vez el
subarrendatario deba al arrendatario pro razn de la renta del subarriendo. La accin pretende evitar
confabulaciones entre subarrendador y subarrendatario en perjuicio del arrendador.
En la cesin hay una sucesin en la titularidad del contrato: el cesionario se subroga en la posicin del arrendatario
asumiendo hacia el arrendador las obligaciones del cedente. Es necesario el consentimiento del arrendador para
que tenga lugar la cesin.

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 12. Los arrendamientos

La aplicabilidad del CC
La "autoafirmacin" de las leyes especiales
Por exclusin, slo estarn sometidos al CC aquellos arrendamientos que quedan fuera de la
reglamentacin especial.
Estn sujetos al CC:
Los arrendamientos de bienes muebles y semovientes en general.
Los arrendamientos de fincas urbanas de:
o viviendas por temporada
o locales para casinos o crculos de recreo
o industria o negocio -se entiende como unidad patrimonial que puede ser explotada-.
o solar -aunque autoricen a construir-.
o garaje.
Los arrendamientos de fincas rsticas:
o celebrados entre parientes -salvo que se remitan de forma expresa a la LAR-.
o por temporada inferior al ao
o de tierras, labradas y preparadas por cuenta del propietario para la siembra que se refiera el
contrato.
o aprovechamiento de rastrojeras, pastos secundarios, plataneras, ...
o para la caza.
La reviviscencia de las normas codificadas
La exclusin por parte de la vigente LAR de las fincas que constituyan suelo urbanizable ha dado ocasin a
la STS 553/2009 de afirmar que "la falta de uso de la cosa arrendada por parte del arrendatario, sin causa
justificada y durante un tiempo prolongado, en contratos de arrendamiento regidos por el CC, integra la
causa de desahucio comprendida en el art 1569.4 CC".
El arrendamiento o contrato de servicios
Concepto y caracteres
Conforme al artculo 1.544 del Cdigo Civil, en el arrendamiento de servicios una de las partes se obliga a
prestar un servicio de carcter material a otro por precio cierto.
El carcter material del servicio contratado permite distinguir esta figura del mandato. El objeto propio del contrato
consiste en la prestacin de una determinada actividad que ha de ser desarrollada por el arrendatario, sin que ste
quede obligado a garantizar la obtencin de resultado alguno, es calificable tcnicamente como obligacin de
hacer. Caractersticas:
Es un contrato consensual.
Es un contrato bilateral y oneroso, dada la existencia de obligaciones recprocas y remuneradas.
Es un contrato esencialmente temporal, aunque su duracin puede ser indefinida. El Cdigo Civil
veta el contrato "de por vida", que considerar nulo.
La regulacin legal
La regulacin del Cogido sobre el contrato de prestacin de servicios es inexistente pues slo se ocupa del
"servicio de criados y trabajadores asalariados" y el tenor literal y la propia adjetivacin de algunos de tales
preceptos levantan verdaderas ampollas para cualquier lector contemporneo.
La prestacin de servicios correspondientes a las profesiones liberales
Paradjicamente, frente a la regulacin del Cdigo Civil, el campo propio de accin de contrato
corresponde en la actualidad al desempeo de las prestaciones propias de los llamados "profesionales
liberales" (mdicos, economistas, abogados, etc.).
El contrato se regir por las normas de Derecho civil cuando el servicio no se preste en las condiciones que
haran de l un contrato de trabajo. Ante la inexistencia de concretas normas legales al respecto, la
jurisprudencia ha estimado que los servicios caractersticos de las personas que ejercen profesiones
liberales no constituyen ms que una modalidad contractual que la tradicin jurdica y nuestro Cdigo Civil
viene denominando contrato de arrendamiento de servicios.
La caracterstica de onerosidad sigue estando presente, pero el requisito del precio cierto se encuentra en
gran parte desvirtuado.
La accin para reclamar los honorarios profesionales prescribe a los 3 aos.
No obstante, los servicios de los profesionales liberarles no siempre y en todo caso son objeto de un
contrato de arrendamiento de servicios. En ocasiones, estaremos ante la presencia de un contrato de obra
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Derecho Civil II (Contratos)

propio, supuesto en el que el profesional se obliga a prestar no propiamente su actividad, sino el resultado
producido por la misma.

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 13. Los arrendamientos rsticos

13. Los arrendamientos rsticos

Nociones generales: legislacin aplicable
Hay que tener en cuenta que la regulacin en vigor es la Ley 49/2003, la cual entro en vigor en mayo de
2004, por lo que la Ley que derog 83/1980 sigue estando en vigor para los contratos anteriores a la entrada
en vigor de la Ley 49/2003, ya que sta no tuvo carcter retroactivo.
La Ley 83/1980 de Arrendamientos Rsticos
Carece de exposicin de motivos. Supuso la superacin de toda la legislacin anterior. Realiza una
clarificacin normativa.
La Ley 49/2003 de Arrendamientos Rsticos
Aumenta la liberalizacin de las tierras y disminuye el contenido imperativo de la legislacin especial.
La Ley 26/2005 por la que se modifica la Ley 49/2003
El breve periodo de aplicacin de la L49/2003 y la perpetuacin de los contratos realizados bajo la
L83/1980 obliga a considerar diversas situaciones.
mbito de aplicacin de la legislacin especial de arrendamientos rsticos
Conforme a la LAR 1980, su mbito territorial es "todo el territorio nacional, sin perjuicio de:
La aplicacin preferente de los Derechos civiles, forales o especiales en todos los territorios del
Estado donde existan normas peculiares al respecto;
La conservacin, modificacin o desarrollo por las de CC. AA. de las normas de su Derecho civil
relativas a las materias reguladas en esta ley.
En parecidos trminos se pronuncia la LAR 2003, cuya disposicin Final segunda (mbito de aplicacin)
establece que "Esta Ley ser de aplicacin en todo el territorio nacional, sin perjuicio de la normativa de
aplicacin preferente que dicten las CCAA con competencia en materia de derecho civil, foral o especial".
Por lo que respecta al mbito objetivo (en ambas leyes), "se considerarn arrendamientos rsticos a los
efectos de esta Ley, todos los contratos mediante los cuales se ceden temporalmente una o varias fincas
para su aprovechamiento agrcola, pecuario o forestal, a cambio de precio o renta". De acuerdo con ambas
leyes (una misma finca puede ser susceptible de diversos arrendamientos simultneos cuando uno tenga
como objeto distintos aprovechamientos compatibles y principales), siendo indiferente la calificacin de
que dicho contrato realicen las partes, as como la circunstancia de incluir construcciones o edificaciones u
otros elementos destinados a la explotacin, o que el precio consista en una cantidad alzada para todo el
tiempo de arrendamiento o, en todo o en parte, en la mejora o transformacin del fundo arrendado, segn lo
dispuesto en el artculo 2.
Principios bsicos de la legislacin especial
La Ley de 1980
Entre los principios bsicos que inspira la L.A.R. debe resaltarse la proteccin de la situacin jurdica del
arrendatario.
Esta ley tiene un claro carcter imperativo: "slo sern renunciables los derechos del arrendatario desde el
momento en que pueden ser ejercitables. La renuncia deber constar en documento pblico. En cambio,
los derechos del arrendador son irrenunciables con arreglo a las normas ordinarias.
Hay que destacar tambin la fuerte intervencin administrativa que se manifiesta, por ejemplo, en la forma
del contrato, que si bien es libre, establece la ley que "la Administracin competente establecer, con las
variaciones que para cada comarca se determinen, contratos-tipo para su formalizacin por escrito, y en
ellos se hagan constar los derechos y deberes de ambas partes .
La Ley de 2003
La caracterstica principal de sta Ley radica en establecer una flexibilizacin del rgimen de los
arrendamientos rsticos en Espaa y en procurar la mxima movilidad de la tierra. Esta Ley establece
que estos contratos se rigen por lo expresamente acordado por las partes, siempre que no se oponga a esta
Ley. Supletoriamente, regir el CC y, en su defecto, los usos y costumbres que sean aplicables. La bases
de la legislacin especial caracterstica del siglo XX pasan a la historia!.
En relacin con la forma del contrato, se establece que los mismos debern constar por escrito, pudiendo
las partes compelerse a formalizarlos en documento pblico y a proceder al correspondiente inventario de
los bienes arrendados.
La Ley de 2005
Los ejes fundamentales de la Ley de 2005 consisten en integrar dentro de la LAR el perodo de duracin
quinquenal de los contratos, que rega con anterioridad, y en reinstaurar la vigencia de los derechos de
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Derecho Civil II (Contratos)

adquisicin preferente reconocidos a los arrendatarios, al menos a los que tienen la condicin de agricultor
profesional.
Las reglas sobre capacidad de las partes
(Ley 83/80). En cuanto a la capacidad del arrendador, para dar fincas en arrendamientos sujetos a la Ley, se
exige la misma capacidad que para enajenarlas; es preciso pues, ser mayor de edad y no sufrir restriccin
alguna de la capacidad de obrar. La capacidad de los representantes legales de los menores para dar en
arrendamiento rstico las fincas de los representados queda limitada temporalmente al tiempo que falta para
que dichos menores alcancen la mayora de edad, no siendo prorrogables los ya vencidos al alcanzar dicha
mayora.
Respecto de la capacidad para ser arrendatario, slo pueden ser arrendatarios de fincas rsticas los
"profesionales de la agricultura. Se entiende por profesionales de la agricultura:
La persona mayor de edad o emancipada que se dedique o vaya a dedicarse a actividades de carcter
agrario o se ocupe de manera efectiva y directa de la explotacin, como agricultor profesional.
Las sociedades cooperativas agrarias de explotacin comunitaria de la tierra.
Las sociedades agrarias de transformacin u otras sociedades civiles laborales o mercantiles, cuyo
objeto exclusivo sea el ejercicio de la actividad agraria.
Las entidades y organismos de las Administraciones Pblicas que estn facultados para la
explotacin o subarriendo de fincas rsticas.
(Ley 49/03). La norma fundamental al respecto se caracteriza por limitarse a requerir la mera capacidad
contractual tanto respecto del arrendador cuanto del arrendatario.
Rgimen jurdico de los arrendamientos rsticos
La renta o precio del arrendamiento
Reglas generales
En principio, la renta ser la que estipulen libremente las partes y deber fijarse en dinero. Caso de que se
fijen en especie, cualquiera de las partes podr pedir que se convierta la renta en dinero a tenor del ndice
de precios de productos agrcolas establecido por el Ministerio de Agricultura.
La renta se pagar por aos o con arreglo a las costumbres del lugar. Queda prohibido el pago anticipado de
rentas por ms de un ao. En cuanto al lugar de pago, la propia LAR establece que en defecto de pacto ser
el de la morada o casa del arrendatario.
Actualizacin
Las partes podrn actualizar la renta para cada anualidad por referencia al ltimo ndice anual de precios de
los productos agrarios y, en defecto de acuerdo, cualquiera de las partes podr pedir despus que se aada
al contrato la clusula de actualizacin, previo preceptivo intento de avenencia ante la Junta Arbitral de
arrendamientos rsticos que la Ley instituye.
Revisin
Transcurrido el primer ao de vigencia del contrato, cualquiera de las partes podr pedir la revisin de
renta, por ser sta superior o inferior a la usual en el lugar para fincas anlogas.
La LAR contempla una revisin extraordinaria por lesin superior al 15% de la renta justa a consecuencia
de la modificacin de las circunstancias que influyeron en su determinacin; si la solicitud es formalizada
por el arrendador, el arrendatario puede optar por la cesacin del arrendamiento.
Reduccin
Proceder la reduccin e incluso la exoneracin de la renta cuando por caso fortuito o fuerza mayor, y
tratndose de riesgos extraordinariamente no asegurables, se perdiere antes de terminar todas las
operaciones de recoleccin, ms de la mitad de los productos que ordinariamente produzca la finca. La
renta se reducir en igual porcentaje en que hayan quedado reducidos los productos de la finca. Igualmente
procede la reduccin de la renta en los supuestos de disminucin de la productividad no imputable al
arrendatario, mientras dure la misma.
El derecho de reduccin exige notificacin fehaciente del siniestro al arrendador en el plazo de treinta das
desde su produccin.
En la LAR 2003 los aspectos relativos a la eventual revisin o reduccin de la renta brillan por su ausencia
con carcter general.
Gastos y mejoras
Como regla general, al arrendador incumben las mejoras o inversiones que hayan de realizarse sobre la
finca arrendada, y al arrendatario las dems inversiones o mejoras impuestas al empresario agrcola. Se
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 13. Los arrendamientos rsticos

establece la presuncin de que las mejoras hechas en la tierra han sido realizadas por el arrendatario, salvo
prueba en contrario.
Las obras y reparacin necesarias a fin de conservar la finca en estado de servir para el aprovechamiento a
que se destin en el contrato son de cuenta del arrendador, sin tener derecho por ello a elevar la renta.
El arrendador no viene obligado a realizar los gastos necesarios cuando, por causa de fuerza mayor, sufre
daos no indemnizados cuya reparacin tenga un coste superior a una anualidad de renta, pudiendo optar el
arrendatario entre rescindir el contrato o continuar con la disminucin proporcional de la renta.
En caso de reparaciones urgentes podr el arrendatario realizarlas sin necesidad de requerir previamente al
arrendador, con derecho a reintegrarse despus.
Mejoras tiles y sociales:
1. El arrendador puede por s solo realizar mejoras tiles (las que aumenten, de modo duradero, la
produccin o valor de la tierra) y sociales (las que, incorporndose tambin a la finca, faciliten la
prestacin del trabajo en condiciones de mayor comodidad o tengan por objeto la promocin de los
trabajadores), siempre que no menoscaben el rendimiento agrcola de la misma. Realizada la
mejora, el arrendador tendr derecho a elevar la renta proporcionalmente a la mayor productividad
conseguida.
2. Ante dicha subida de renta, el arrendatario puede optar, en los tres meses siguientes a la
notificacin, entre continuar con el arrendamiento; cesar la relacin arrendaticia; restringir el
arrendamiento o la parte de finca equivalente a la renta vigente hasta entonces o ceir la relacin a
las fincas o parte de finca no afectada por la mejora.
3. Al terminar el arrendamiento, el arrendatario tendr derecho a retirar dichas mejoras, si la finca no
sufriera deterioro, o a exigir al arrendador que le abone el mayor valor de la finca a causa de estas
mejoras.
Mejoras suntuarias: Al finalizar el arrendamiento, el arrendatario podr llevarse los adornos que hubieran
embellecido la finca, si sta no sufriera deterioro. El arrendador podr en todo caso exigrselo.
Duracin del contrato
El arrendamiento tendr una duracin mnima de seis aos. Terminado el plazo contractual el arrendatario
tendr derecho a una primera prrroga por seis aos y a prrrogas sucesivas de tres aos cada una,
entendindose que utiliza este derecho s, al terminar el plazo inicial o el de cada prrroga, no renuncia a
seguir en el arrendamiento. Asimismo, el arrendatario tiene derecho a poner fin al contrato al trmino de
cada ao agrcola, dando al arrendador un preaviso de seis meses.
En todo caso, el tiempo total de prrrogas legales no exceder de 15 aos, transcurridos los cuales se
extinguir el contrato y el arrendador podr arrendar nuevamente la finca a quien tuviera por conveniente.
Por otra parte, el arrendador podr oponerse a cualquiera de las prrrogas legales, siempre que se
comprometa a cultivar directamente la finca arrendada durante seis aos, por s o por su cnyuge, o para
que la cultive uno de sus descendientes.
Por lo que respecta al denominado contrato de larga duracin, el art. 28 establece que ser al menos de
dieciocho aos, y el arrendador, al terminar el plazo pactado, podr recuperar la finca sin sujecin a ningn
requisito o compromiso, salvo la necesaria notificacin fehaciente con un ao de antelacin.
Segn la LAR 2003 desde mayo del 2004 los contratos pasaron a tener una duracin mnima de tres aos
con prrrogas indefinidas por perodos igualmente trienales mientras no se produzca la denuncia del
contrato.
Modificacin subjetiva del contrato
Cesin y subarriendo
LAR 1980, salvo supuestos excepcionales, la cesin de los derechos del arrendatario o el subarriendo sern
nulos, constituyendo adems causa de desahucio. Las excepciones son:
El subarriendo entre labradores y ganaderos residentes en la comarca sobre fincas hasta entonces
integradas en la explotacin del arrendatario, siempre que se produzcan circunstancias
extraordinarias ajenas a su voluntad que impidan temporalmente el cultivo de las fincas. La renta
del subarriendo no podr exceder de las del arrendamiento, ni el plazo podr ser superior a tres
aos.
El subarriendo en caso de mejoras a que se refieren los arts. 61 y 62.
El subarriendo de temporada de la vivienda que sea parte integrante de la finca rstica arrendada y
los subarriendos que tengan por objeto aprovechamientos secundarios de la finca.
Los subarriendos pactados en favor del cnyuge o de los descendientes.
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Derecho Civil II (Contratos)

La cesin al IRYDA o a otros Organismos similares de las CC. AA.

La aportacin del uso y disfrute de la tierra a algunas entidades del art. 15,b.
Conforme a la regulacin de 2003 "para la cesin y el subarriendo, se estar a lo pactado por las partes y,
en todo caso, deber referirse a la totalidad de la finca o explotacin, y deber otorgarse por todo el tiempo
que reste del plazo del arrendamiento por una renta que no podr ser superior a la pactada entre arrendador
y arrendatario. El arrendamiento no podr ceder o subarrendar la finca o explotacin sin el consentimiento
expreso del arrendador".
Subrogacin
Respecto de la posibilidad de subrogacin, se contempla la misma en favor del cnyuge del arrendatario o a
uno de sus descendientes si es profesional de la agricultura. Es requisito indispensable la notificacin
fehaciente hecha por subrogante y subrogado al arrendador.
Sucesin hereditaria
Producida la sucesin hereditaria del arrendatario, tendrn derecho a continuar en el arrendamiento: el
legitimaro o cooperador de hecho en el cultivo de la finca que designe el arrendatario en sus testamento; el
cnyuge suprstite; el heredero o legatario que fuere subarrendatario de la finca o cooperador en su cultivo,
o cualquiera de los restantes herederos.
Tanteos y retractos
En toda enajenacin inter vivos de fincas rsticas arrendadas, el arrendatario tendr derecho de tanteo y
retracto o de adquisicin preferente. El transmitente debe notificar de forma fehaciente al arrendatario su
propsito de enajenar la finca, indicando las condiciones de la enajenacin, el precio y el nombre y
circunstancias del adquirente. El plazo establecido para el ejercicio del tanteo es de 60 das hbiles desde
que se hubiere recibido la referida notificacin; para el retracto, tambin sesenta das hbiles desde que se
hubiera tenido conocimiento de la transmisin.
Como excepcin, no proceder el derecho de tanteo o retracto en caso de transmisin a ttulo gratuito,
cuando el adquirente sea descendiente o ascendiente del transmitente, o su cnyuge; y cuando se permuten
fincas rsticas de pequea extensin.
La Ley 49/2003 ha optado por suprimir los derechos de adquisicin preferente a favor de los arrendatarios
de fincas rsticas, dada la brevedad de la duracin del arrendamiento.
Extincin del contrato
Resolucin
Ley 1980; El contrato podr resolverse a instancia del arrendador por cualquiera de las causas siguientes:
Falta de pago de la renta;
Incumplimiento grave de la obligacin de mejorar o transformar la finca o destinarla a fines
distintos de los ? sealados;
Arrendar, ceder o subrogar, en contra de las normas de esta ley.
Causar graves daos en la finca, con dolo o negligencia;
Perder el arrendatario su condicin de profesional de la agricultura.
Ley 2003; El contrato podr resolverse en todo caso a instancia del arrendador por alguna de las causas
siguientes:
Falta de pago de la renta y de las cantidades asimiladas a la misma.
Incumplir gravemente obligacin de mejora o transformacin de la finca a las que el arrendatario se
hubiese ? comprometido.
No explotar la finca, an parcialmente, o destinarla, en todo caso o en parte, a fines o
aprovechamientos ? distintos a los previstos contractualmente.
Subarrendar o ceder el arriendo con incumplimiento de alguno de los requisitos del art. 23.
La aparicin sobrevenida de alguna de las circunstancias contempladas en el art. 7.1.
Causar graves daos en la finca, con dolo o negligencia manifiesta.
Extincin
Ley 1980; Se extingue el arrendamiento y el arrendador puede realizar el desahucio:
Por expirar el perodo contractual, si el arrendatario hubiere renunciado al derecho de prrroga,
Por prdida total de la finca arrendada. Si la prdida es parcial el arrendatario puede optar entre
continuar con reduccin opcional de la renta o pedir la resolucin del contrato; si la prdida se
debiera a culpa o dolo de una de las partes, tendr la otra derecho a la indemnizacin
correspondiente.

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 13. Los arrendamientos rsticos

El supuesto de perdida (y tambin el de expropiacin) de la finca sigue siendo considerado causa de

terminacin o extincin del arrendamiento en la Ley 2003.
Expropiacin
El arrendatario puede reclamar del expropiante:
El importe de una renta anual actualizada y la cuarta parte de dicha renta por cada ao que falte para
la expiracin del contrato;
El importe de lo que el arrendador deba por mejoras;
El importe de las cosechas pendientes y las correspondientes indemnizaciones.
Los arrendamientos rsticos histricos
La denominacin de arrendamientos rsticos histricos se ha empleado, tradicionalmente, para designar aquellos
arrendamientos anteriores al Cdigo Civil y los que se concertaron con anterioridad a la publicacin de la ley de
1935, siempre que el actual arrendatario traiga causa del primitivo arrendatario. Se consideran tambin,
arrendamientos rsticos histricos aquellos que hayan sido concertados con anterioridad al 1 de agosto de 1942,
siempre que la renta hubiera sido regulada por una cantidad de trigo no superior a 40 quintales mtricos, y en los
que la finca venga siendo cultivada personalmente por el arrendatario.
Los arrendamientos rsticos histricos vigentes a la entrada en vigor de la presente Ley quedan prorrogados
hasta el 31 de diciembre de 1997; finalizada dicha prrroga, ser posible otra complementaria si el
arrendatario cultivador personal tuviere 55 aos al entrar en vigor de la ley 1/1992 hasta su jubilacin, y
como mximo, hasta los 65 aos de edad.
La aparcera agraria
En virtud de la aparcera, una persona se obliga a ceder a otra el disfrute de ciertos bienes o elementos de
una explotacin a cambio de una parte alcuota de los frutos o utilidades que produzca.
La aparcera en la Ley 83/1980
La aparcera agraria es un contrato por el que el "titular de una finca rstica cede temporalmente, para su
explotacin agraria, el uso y disfrute de aqulla o algunos de sus aprovechamientos, aportando al mismo
tiempo un 25% como mnimo de valor total del ganado, maquinaria y capital circulante, y conviniendo con
el cesionario en repartirse los productos por partes alcuotas, en proporcin a sus respectivas aportaciones".
Aparcera y arrendamiento parciario
Sin la aportacin mnima de un 25% por parte del cedente, el contrato no se puede calificar de aparcera,
sino de arrendamiento parciario.
En la aparcera agraria se parte de una doble presuncin: que el cedente es cultivador directo, y la ausencia
de relacin laboral entre cedente y cesionario.
Rgimen de la aparcera en la Ley 83/1980
Los productos deben repartirse por partes alcuotas, y el reparto se practicar en el tiempo y forma
convenidos; en su defecto, segn la costumbre del lugar; y en su defecto, anualmente o al terminar la
recoleccin del fruto.
El contrato debe constar necesariamente por escrito, sealndose en l el valor de las aportaciones de los
contratantes, hacindose constar tambin la participacin en los productos.
El plazo mnimo de duracin del contrato de aparcera ser el necesario para completar una rotacin o ciclo
de cultivo. La ley no contempla derecho a prrroga por parte del aparcero.
Las causas de extincin de la aparcera son las siguientes:
La terminacin del plazo pactado o el que rija consuetudinariamente;
El incumplimiento grave de las obligaciones del aparcero;
La falta de entrega al cedente de la parte de los productos obtenidos que le corresponda;
Deslealtad o fraude del aparcero en la valoracin o entrega al cedente de los frutos que le
correspondan o en los gastos necesarios para su obtencin;
Cualquier otra causa pactada o que derive de los usos locales y,
Las causas de extincin del arrendamiento.
La aparcera en la Ley 49/2003
Se suprime el requisito de que el titular de la finca aporte, al menos, un 25 por 100 del valor total de la
maquinaria, ganado y capital circulante, suprimiendo as la distincin entre aparcera y arrendamiento
parciario. Se introduce una referencia a la aparcera asociativa remitiendo su regulacin, a falta de pacto, al
contrato de sociedad -art 32-.

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Derecho Civil II (Contratos)

Segn el art 28.2, entre el titular de la finca o de la explotacin y el aparcero habr un reparto de los
productos por partes alcuotas, que necesariamente habrn de ser proporcionales a sus respectivas
aportaciones, que habrn de valorar las partes en el momento de celebracin del contrato. Sigue vivo el
principio de que la aparcera no supondr relacin laboral alguna entre cedente y cesionario.
El art 32 califica de "aparcera asociativa" los contratos parciarios en que dos o ms personas aporten o
pongan en comn el uso y disfrute de fincas, capital, trabajo y otros elementos de produccin, con la
finalidad de constituir una explotacin agrcola, ganadera o forestal, o de agrandarla, acordando repartirse
el beneficio que obtengan proporcionalmente a sus aportaciones.
La aparcera en la Ley 26/2005
Se incorpora un nuevo prrafo tercero al art 31 que establece: "a la finalizacin del contrato de aparcera, si
el titular de la finca pretende realizar un contrato de arrendamiento, el aparcero tendr derecho preferente,
en igualdad de condiciones, a suscribir el nuevo contrato de arrendamiento.

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 14. Los arrendamientos urbanos con anterioridad a la Ley 29/1994

14. Los arrendamientos urbanos con anterioridad a la Ley 29/1994

Introduccin
Hasta la publicacin de la LAU 29/1994, la legislacin estaba constituida por el TR-LAU 4104/1964 y el
RDL 2/1985.
El texto refundido de la LAU aprobado en 1964
mbito de aplicacin
Segn el TR-LAU se encuentran sometidos al rgimen del mismo los:
Arrendamientos de viviendas (amuebladas o sin amueblar) o "inquilinatos", que conservarn tal
carcter aunque el inquilino, su cnyuge o pariente de uno u otro hasta el tercer grado, que con
cualquiera de ellos conviva, ejerza en ella una profesin, funcin pblica o pequea industria, as
como los contratos de subarriendos y cesiones de viviendas.
Arrendamientos de local de negocio (edificacin habitable cuyo destino sea ejercer en ella una
actividad de industria, comercio o enseanza con fin lucrativo). Igualmente los contratos de
subarriendos y cesiones de estos locales.
Tambin ser de aplicacin el TR-LAU Con carcter supletorio a los arrendamientos de fincas
urbanas construidas al amparo de leyes especiales.
La propia Ley de 1964 contempla en su articulado los contratos excluidos de la aplicacin del TR-LAU
rigindose por lo pactado y por las disposiciones del Cdigo Civil o legislacin foral:
Los arrendamientos "de temporada" y las cesiones y subarriendos de viviendas y locales de negocios de
fincas cuyo arrendatario las ocupe nicamente durante temporada de verano.
Los arrendamientos de locales para casinos o crculos dedicados al esparcimiento o recreo de sus
asociados.
Uso de viviendas y locales que los porteros, guardas, asalariados tuvieran asignadas por razn de su
cargo o del servicio que prestan.
Los arrendamientos de fincas con casa-habitacin, cuando la finalidad primordial sea el
aprovechamiento del precio.
El arrendamiento de negocios o industrias en marcha.
Arrendamientos en los que la prestacin a cargo del arrendatario no sea una renta de dinero.
Los arrendamientos complejos; es decir, aquellos en los que la contraprestacin del arrendatario no
consiste exclusivamente en el pago de una renta.
Los arrendamientos de solares.
La irrenunciabilidad de los derechos del arrendatario
Los derechos y beneficios que concede el TR-LAU al arrendatario son esencialmente de carcter
irrenunciable, siendo tambin aplicables a los arrendatarios y subarrendatarios extranjeros siempre que
prueben que existe reciprocidad en sus pases respectivos a favor de los espaoles. En consecuencia, se
considera nula y sin valor ni efecto alguno cualquier estipulacin contractual que los contradiga.
Sern en cambio renunciables, sin formalidad alguna, los beneficios que la ley confiere al arrendador, de
vivienda o local de negocio.
Rgimen jurdico de los arrendamientos urbanos
A continuacin realizaremos una exposicin sobre los extremos de mayor inters que presentan los
arrendamientos urbanos bajo la regulacin vigente antes de la entrada en vigor de la ley 29/1994: Decreto
4104/1964 y Real Decreto-Ley 2/1985.
La renta o precio del arrendamiento
Segn el TRLAU 1964: La renta ser libremente pactada; pero una vez pactada segur vigente mientras
subsista el arrendamiento, aunque sea en situacin de prrroga legal. Se trata de una renta prcticamente
congelada.
Tras el "Decreto Boyer" de 1985 podemos contemplar tres grupos en lo que a rentas arrendaticias se refiere:
1. contratos anteriores al TRLAU con la renta congelada
2. contratos segn TRLAU pero anteriores al RD 2/1985, estn en situacin de prorroga forzosa con
una renta actualizable pero pactada a un precio bajo.
3. la liberalizacin producida por el Decreto Boyer tuvo como consecuencia el efecto pndulo: rentas
muy altas y rentas congeladas.

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Derecho Civil II (Contratos)

Obras de conservacin y mejora

Reparaciones necesarias
Si bien las reparaciones necesarias son de cuenta del arrendador, no es menos cierto que sobre el
arrendatario pesa un deber de diligencia que encuentra una especial manifestacin en este mbito:
obligacin de poner en conocimiento del arrendador las obras necesarias a fin de conservar la finca
urbana en estado de servir para su uso.
el arrendatario podr en todo momento realizar las operaciones urgentes encaminadas a evitar dao
inminente.
si las obras tienen su origen en dao doloso causado por el arrendatario, sern de su cargo.
Obras de mejora
El art 112 autoriza al arrendador para elevar la renta cuando efecte mejoras y las efecte de acuerdo con el
inquilino.
La duracin del contrato
La prrroga forzosa
Se establece como obligatoria para el arrendador y potestativa para el arrendatario, siendo un derecho
irrenunciable, la prrroga indefinida del contrato, aunque un tercero suceda al arrendador en sus derecho y
obligaciones. Excepto:
cuando el arrendador necesite la vivienda o local de negocio para s o para sus ascendientes o
descendientes.
cuando se proyecte el derribo de la finca para edificar otra que tuviere un tercio ms de viviendas.
Concluida la reedificacin, los inquilinos podrn optar entre el "derecho de retorno" o la
indemnizacin. El derecho de retorno puede acceder al Registro mediante nota marginal.
cuando la vivienda o local no est ocupada.
cuando el inquilino ocupe dos o ms viviendas en la misma poblacin.
La supresin de la obligatoriedad de la prrroga
Segn el RD 2/1985, los arrendamientos urbanos celebrados a partir de su publicacin tendrn la duracin
que libremente estipulen las partes, sin que les sea aplicable forzosamente el rgimen de prrroga legal.
La tcita reconduccin
La supresin expresa del contrato de arrendamiento no afecta al posible juego de la tcita reconduccin del
art 1566 CC: "Si al terminar el contrato, permanece el arrendatario disfrutando quince das de la cosa
arrendada con aquiescencia del arrendador, se entiende que hay tcita reconduccin por el tiempo que
establecen los artculos 1577 y 1581, a menos que hay precedido requerimiento".
La subrogacin
No se extingue tampoco el contrato de arrendamiento por fallecimiento del arrendatario, circunstancia que
da lugar a la subrogacin de sus familiares o personas con anloga relacin que con l hubieren convivido.
El art 59 establece la posibilidad de una segunda subrogacin limitada al cnyuge o descendientes.
La transmisin del derecho del arrendamiento
El subarriendo
El subarriendo es el arrendamiento de vivienda o local, hecho por el propio arrendatario con una tercera
persona. Necesita autorizacin expresa y escrita del arrendador, as como la entrega al subarrendatario del
mobiliario adecuado y suficiente para casa-habitacin, a menos que slo se subarriende parte de la vivienda
y no se altere su destino; se entender parcial cuando el inquilino siga habitando la vivienda.
Deben destacarse los siguientes extremos:
La posibilidad de subarrendar parcialmente la vivienda sin consentimiento del arrendador en los
supuestos del art 18.
La participacin del arrendador en el precio del subarrendamiento -art 14-.
La existencia de la accin directa del arrendador contra el subarrendatario -art 15 y 16-.
La existencia de prrroga legal, siendo cuestionada la aplicacin del art 1566 CC.
El subarrendatario no puede celebrar a su vez contrato de subarriendo -art 20-, as como el
arrendatario tampoco celebrar simultneamente dos o ms contratos de subarriendo -art 17-.
El subarriendo inconsentido da lugar a la resolucin del contrato de arrendamiento -art 114.2-.
El subarriendo de locales de negocio exige siempre autorizacin expresa y escrita del arrendador, y
el precio ser libremente pactado -art 22-.

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 14. Los arrendamientos urbanos con anterioridad a la Ley 29/1994

La cesin de vivienda
Supone la transferencia por el arrendatario a un tercero del uso de la vivienda, desapareciendo el cedente de
la relacin contractual, al que sustituye el cesionario en todos sus derechos y obligaciones.
La ley prohbe la cesin de vivienda a ttulo oneroso; mientras que la cesin gratuita slo surtir efectos
frente al arrendador si ste presta su consentimiento expreso a la misma -art 23 a 28 TRLAU-.
La cesin operada sin autorizacin del arrendador es causa de resolucin del arrendamiento -art 114.5-.
El traspaso de locales de negocio
Consiste en la cesin, mediante precio, del local de negocio, sin existencias, hechas por el arrendatario a un
tercero, el cual quedar subrogado en los derechos y obligaciones nacidos del contrato de arrendamiento -
art 29 TRLAU-.
Para que proceda el traspaso, se necesita:
que el arrendatario lleve en el local, explotndolo sin interrupcin, al menos un ao.
la fijacin de un precio cierto por el traspaso.
que el arrendatario notifique fehacientemente al arrendador su decisin de traspasar y el precio
convenido.
que el adquirente contraiga la obligacin de permanecer en el local, sin traspasarlo y destinndolo a
negocio de la misma clase al que vena ejerciendo el arrendatario, el plazo mnimo de otro ao.
otorgarse por escritura pblica en la que se consignar haberse realizado la notificacin y la
cantidad por la que se ofreci el traspaso al arrendador, y notificacin fehaciente a las personas
antes citadas de la realizacin del traspaso.
En caso de traspaso, el arrendador, adems de los derechos de tanteo y retracto -art 35 y ss-, tiene derecho a
la participacin en el precio de traspaso en la cuanta convenida con el arrendatario y derecho de aumento
de la renta en la cuanta que el arrendador convenga con el cesionario. Adems, ostenta un derecho de
opcin de compra sobre los enseres.
Supuestos que no constituyen traspaso:
la asociacin formada por los hijos del titular arrendatario del local de negocio fallecido, mientras
dure la misma -art 31.1 y 60.1-
la cesin realizada a cooperativa u otra unidad sindical -art 31.2-
los supuestos de formacin o transformacin de sociedades por ministerio de la ley -art 31.3 y .4-
Tanteos y retractos
El inquilino de vivienda o arrendatario de local de negocio tiene derecho de tanteo en caso de venta por
pisos de un inmueble, aunque se transmitan por plantas, o cuando la finca slo tuviere una vivienda o local
de negocio, si el arrendador no le hiciese la notificacin prevenida, sta fuese incompleta, el precio de la
transmisin fuese inferior al notificado o se hiciese la venta a persona distinta de la sealada en la
notificacin -art 47 y ss-.
El art 55 exige la justificacin de la notificacin para inscribir la adquisicin de las fincas urbanas.
Extincin y suspensin del contrato
Diferencia la ley las causas en cuya virtud se extingue el contrato a instancia del arrendador -art 114- y las
causas por las que se extingue el contrato a instancia del arrendatario -art 115-. El art 116 concede al
inquilino la facultad de optar entre la resolucin o el cese de la perturbacin, teniendo derecho a
indemnizacin.
Son causas de extincin de contrato:
la expropiacin forzosa
su declaracin de ruina
las causas previstas como suficientes para denegar la prrroga
la decisin unilateral del arrendatario cumplido el plazo pactado
el fallecimiento del inquilino si no existen personas con derecho subrogable.
La suspensin se contempla en el art 119: "cuando la autoridad competente disponga la ejecucin de obras
que impidan que la finca siga habitada".

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Derecho Civil II (Contratos)

15. La regulacin de los arrendamientos urbanos celebrados a partir del 1 de enero de

1995
Introduccin
La vigente LAU se aprob el 3 de noviembre de 1994 y fue publicada en el BOE de 25 de noviembre como
Ley 29/1994.
Rasgos fundamentales de la nueva Ley de Arrendamientos Urbanos
La nueva LAU sorprende por su brevedad y concisin. Inicialmente establece una regulacin de nueva
planta que, al menos de cara al futuro, se caracteriza por la extraordinaria sencillez de sus planteamientos.
Observaciones de carcter sistemtico
Desde el punto de vista sistemtico la LAU aparece estructurada en cinco Ttulos que, respectivamente, se
intitulan o rubrican de la forma siguiente:
1. mbito de la Ley (arts. 1 a 5)
2. De los arrendamientos de vivienda (arts. 6 a 28).
3. Arrendamientos para uso distinto del de vivienda (arts. 29 a 35
4. Disposiciones comunes (arts. 36 y 37), y
5. Procesos arrendaticios (arts. 38 a 40).
La diversidad de rgimen jurdico: arrendamiento de vivienda y arrendamiento para uso
distinto del de vivienda
El cuerpo central de la regulacin de la LAU viene constituido por el Ttulo II; Lo que, a su vez, es una
consecuencia de una opcin legislativa: el legislador procura un rgimen relativamente tuitivo y sometido a
la regulacin imperativa del arrendamiento de vivienda, mientras que cualesquiera otros arrendamientos
quedan reservados al libre pacto de las partes.
La delimitacin del arrendamiento de viviendas: exclusin de los inmuebles destinados a
actividades profesionales
La nueva Ley considera arrendamiento de vivienda exclusivamente al alquiler "cuyo destino primordial sea
satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario", mientras que el arrendamiento para uso
distinto del de vivienda se caracteriza por va negativa: se considera tal "aquel arrendamiento que
recayendo sobre una edificacin tenga como destino primordial uno distinto del establecido en el artculo
anterior".
La voluntas legis circunscribe los aspectos tuitivos de la nueva regulacin exclusivamente a los bienes
inmuebles que sirven para atender la necesidad permanente de vivienda. Consecuencias:
1. Considera el legislador que slo merece una especial proteccin el arrendamiento de vivienda
habitual y permanente.
2. Tampoco tienen por qu serlo los arrendamientos destinados a cualquier actividad (productiva o
no).
3. An cuando constituyan inicialmente inmuebles aptos para satisfacer la necesidad permanente de
vivienda del arrendatario, se excluyen a las que podamos considerar como viviendas suntuarias,
cuyo alquiler puede regirse por el libre pacto de las partes.
Los arrendamientos de vivienda
El Ttulo II tiene carcter imperativo y, por consiguiente, cualesquiera condiciones o estipulaciones
contractuales que resulten perjudiciales para el arrendatario respecto de la regulacin legalmente
establecida son sancionadas con la nulidad.
La duracin del contrato
La duracin del contrato del arrendamiento ser libremente pactada por las partes, aunque -a voluntad del
arrendatario- el plazo de duracin contractual es de cinco aos, mediante el sistema de prrroga potestativa
para el arrendatario.
La prrroga anual durante el quinquenio inicial slo podr ser excluida cuando, de forma expresa, conste en
el contrato que la duracin tendencialmente quinquenal no puede entrar en juego en atencin a la necesidad
del arrendador de ocupar por s o para s mismo, como vivienda permanente, el inmueble objeto de
arrendamiento.
Concluido el perodo quinquenal sin que ninguna de las partes haya notificado a la otra su voluntad de no
renovarlo, la ley permite la continuidad de ao en ao por un nuevo perodo trienal.

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 15. La regulacin de los arrendamientos urbanos celebrados a partir del 1 de enero de 1995

La nueva Ley descarta la existencia de subrogacin inter vivos. La cesin del contrato o el subarriendo
requieren el consentimiento, expresado por escrito, del arrendador conforme a las reglas generales en
materia de contratacin.
El efecto de la subrogacin mortis causa, queda limitado al perodo contractual restante.
Respecto del uso de la vivienda familiar en casos de crisis matrimonial, el texto establece que "el cnyuge
no arrendatario podr continuar en el uso de la vivienda arrendada .
La modificacin introducida por la Ley 19/2009
La Ley 19/2009 de medidas de fomento y agilizacin procesal del alquiler y de la eficiencia energtica de
los edificios ha introducido una modificacin en relacin con la prrroga obligatoria en los contratos de
arrendamiento de vivienda, potestativa para el arrendatario, pero obligatoria para el arrendador.
La modificacin restringe el significado de la prrroga quinquenal potestativa para el arrendatario,
atendiendo a los intereses del arrendador y ampliando la exclusin de la prrroga en beneficio tambin de
los familiares de primer grado y en caso de crisis conyugal, tambin del cnyuge.
La renta
Una vez fijada la renta por las partes a su libre albedro, la Ley solo prohbe la exigencia de pago anticipado
de ms de una mensualidad de renta.
Durante los cinco primeros aos de duracin del contrato, la renta slo podr ser actualizada con arreglo al
ndice nacional general del IPC.
Contenido del contrato: derechos y obligaciones de las partes
La nueva LAU introduce la novedad de que, sin necesidad de contar con el consentimiento del arrendador,
el arrendatario podr realizar las obras requeridas por la condicin de minusvlido de s mismo o de
cualquier otra persona que con l conviva.
El texto exige al arrendatario de forma cautelar, la "previa notificacin por escrito al arrendador de las
obras que pretenda llevar a cabo .
Se mantienen los derechos de tanteo y retracto en favor del arrendatario, establecindolos como imperativo
y obligatorio para el arrendador en los contratos de duracin igual o superior a cinco aos. En los casos de
superior duracin convencionalmente pactada, cabe excluir el derecho de adquisicin preferente.
La terminacin del contrato
En un sistema normativo de plazo arrendaticio limitado por la propia voluntad de las partes, conforme las
reglas generales del contrato de arrendamiento, es obvio que una vez superado el llamado "plazo mnimo"
la extincin del contrato se produce de forma automtica por el mero transcurso del plazo pactado.
Bajo la rbrica de habitabilidad de la vivienda, la ley establece la posible suspensin del contrato por obras,
sean acordadas por una autoridad competente, sean meras obras de conservacin.
En relacin con las causas de resolucin, el art. 27 reclama la aplicacin del art. 1.124 del CC., como
accin general de resolucin a causa del incumplimiento por cualquiera de las partes de cualquiera de las
obligaciones que le competen.
El art. 28 establece como causas especficas de extincin la prdida de la finca y la declaracin de ruina.
Los restantes arrendamientos urbanos
Cualquier arrendamiento que no tenga por objeto la satisfaccin de la necesidad permanente de vivienda del
arrendatario viene englobado por la Ley bajo el concepto "arrendamientos para uso distinto del de vivienda".
A su regulacin est dedicado el Ttulo III, que constituye un conjunto normativo breve.
As dispone que los arrendamientos para uso distinto del de vivienda "se rigen por la voluntad de las partes,
en su defecto por lo dispuesto en el Ttulo III de la presente Ley y, supletoriamente, por lo dispuesto en el
Cdigo Civil".
Como normas generales se establecen las siguientes:
(Art. 21): Imposicin al arrendador de la realizacin de las obras necesarias o de conservacin.
(Art. 26): Posibilidad de suspensin del contrato en caso de obras de conservacin o acordadas por
autoridad competente.
(Art. 22): Obligacin para el arrendatario de soportar las obras de mejora.
(Art. 19): Facultad del arrendador de elevar la renta por mejoras.
(Art. 23): Prohibicin del arrendatario de realizar "obras modificativas del inmueble" sin
consentimiento escrito del arrendador y facultades de ste en caso de que el arrendatario incumpla
tal obligacin.

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Derecho Civil II (Contratos)

(Art. 35): El arrendador podr resolver de pleno derecho el contrato en los casos de cesin o
subarriendo de carcter clandestino.
(Art. 31): "Lo dispuesto en el art. 25 sobre el derecho de tanteo y retracto, ser de aplicacin a los
arrendamientos que regula este ttulo.
(Art. 33): "En caso de fallecimiento del arrendatario, cuando en el local se ejerza una actividad
empresarial o profesional, el heredero o legatario que contine en el ejercicio de la actividad podr
subrogarse en los derechos y obligaciones del arrendatario hasta la extincin del contrato".
Breve referencia a las disposiciones transitorias
Respecto de las disposiciones transitorias, hay que hacer unas indicaciones generales.
La disposicin transitoria primera, relativa tanto a las viviendas cuanto a los locales de negocio sometidas
al imperio del RDL 2/1985, garantiza la pervivencia normativa de su regulacin hasta que, por extincin
del plazo estipulado, se produzca o pueda producirse la tcita reconduccin. A partir de sta "el contrato
renovado" comenzar a regirse por la nueva LAU.
A los actuales arrendatarios de vivienda con prrroga legal forzosa, la disposicin transitoria segunda les
garantiza vitaliciamente tal condicin, aunque al propietario se le permite proceder a la actualizacin de la
renta durante un plazo que, tendencialmente, llega a los diez aos.
En la disposicin transitoria tercera, en relacin con los locales de negocio, se faculta al arrendatario para
permanecer en el local por un perodo de cinco aos, aunque no se avengan a actualizar la renta.
Los contratos asimilados al inquilino y al arrendamiento de local de negocio (disposicin transitoria cuarta)
se regirn, respectivamente, por lo dispuesto en las disposiciones transitorias segunda y tercera, a las que se
acaba de hacer referencia.
Consideraciones conclusivas
La expresa derogacin del TRLAU y del RDL 2/1985 no hace tabla rasa de las situaciones contractuales
preexistentes, sino que, a travs de un complejsimo entramado de disposiciones transitorias, que a su vez
contienen toda suerte de pesos y contrapesos que procuran el equilibrio entre arrendadores y arrendatarios,
garantiza una transicin al nuevo sistema arrendaticio con los menores costes sociales posibles.
La caracterstica fundamental de la nueva LAU es la de ser una disposicin legislativa que, buscando la
justicia material como objetivo y el debido equilibrio entre los intereses de propietarios e inquilinos como
principio rector, no ha escatimado la bsqueda de medios y mecanismos que garanticen tales resultados.
La regulacin para el futuro, por el contrario, seala unas directrices de gran sencillez y general aceptacin.
Referencia a la potenciacin del mercado del alquiler
Para paliar el caracterstico raquitismo del mercado del alquiler espaol, se puso en marcha la Sociedad
Pblica del Alquiler aprobada en Consejo de Ministros en 2005. Posteriormente, el RD 1472/2007 regula la
"renta bsica de emancipacin de los jvenes".
No parece que estas medidas hayan obtenido resultados claros de cambio en la tendencia.

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 16. El contrato de obra

16. El contrato de obra

Introduccin: concepto y caracteres
El contrato de obra en el CC
El Cdigo Civil contempla una subespecie de contrato de arrendamiento a la que denomina "arrendamiento
de obra(s)". La doctrina tratar de evitar la denominacin de arrendamiento de obra, llamndolo contrato de
obra, contrato de empresa, contrato de ejecucin de obra o incluso contrato de industria. El mismo
fenmeno se aprecia en la jurisprudencia del Tribunal Supremo.
El contrato de obra se puede definir como aquel en cuya virtud una persona (contratista), se obliga a
ejecutar una obra en beneficio de otra (comitente), que habr de pagar por ella un precio cierto.
La nota distintiva de este contrato radica en que lo prometido por el deudor no es el trabajo o el servicio en
s mismo considerado, sino el resultado del trabajo: la obra. Queda sometido, pues, el contratista al
desempeo de una obligacin de resultado.
Por lo dems, es un contrato puramente consensual, oneroso, sinalagmtico, de carcter conmutativo y de
forma libre.
La Ley de Ordenacin de la Edificacin
La aprobacin de la Ley 38/1999 fue en cierto sentido una sorpresa, dado que la ltima dcada del siglo XX
pareca abocada a la aprobacin de los trabajos preparatorios de modificacin del CC en materia de
contratos de servicios y de obra.
La promulgacin de la LOE no puede suponer hacer tabla rasa del Cdigo Civil por dos razones:
1. Porque cualesquiera obras, que como obligacin de resultado, hayan de considerarse objeto del
contrato y no sean susceptibles de ser calificadas como edificaciones a los efectos de la LOE
obviamente requieren la aplicacin e interpretacin del Cdigo.
2. Lo establecido en la disposicin transitoria primera de la LOE supone que, incluso en relacin con
las edificaciones, durante aos habr de pervivir el rgimen de responsabilidad previsto en el
artculo 1.591 del Cdigo Civil y, en consecuencia, la amplia jurisprudencia dictada sobre el
particular.
El objeto del contrato
La obra
Las normas del Cdigo Civil, en su mayora, al regular el contrato de obra parecen pensar exclusivamente
en que el objeto del contrato slo fuese la construccin o, en su caso, reparacin o rehabilitacin de
edificios.
No obstante ello, es indiscutible que pueden ser objeto de contrato de obra todas las cosas, todo resultado
material, industrial, cientfico o artstico.
En general, la obra objeto del contrato debe reunir los requisitos propios de cualquier prestacin: posible, lcita y
determinada o determinable.
La ejecucin de una obra puede contratarse conviniendo que el que la ejecuta ponga solamente su trabajo o
su industria (simple contrato de obra), o que tambin suministre material (contrato de obra con suministro
de materiales).
El precio
Resalta el artculo 1.544 que el contratista "se obliga a ejecutar una obra... por precio cierto". As pues, para
el contratista el objeto fundamental del contrato es la obtencin de un precio consistente en un "ajuste o
precio alzado", es decir, fijado de antemano y pagadero segn una forma determinada. El precio puede
consistir en:
Un precio o ajuste alzado por la ejecucin completa de la obra.
Un precio por unidades o por "certificaciones de obra".
Ninguna de estas modalidades de precio es regulada con detalle por el Cdigo Civil.
El cambio de las condiciones originariamente pactadas conlleva la facultad del contratista de revisar el
precio inicialmente estipulado, por el contrario, el encarecimiento de los elementos necesarios para la
realizacin de la obligacin ser a cuenta del contratista que inadvertidamente ha corrido con semejante
riesgo. Estas normas tienen carcter meramente dispositivo y son sustituibles por cualesquiera otras reglas
que voluntariamente puedan establecer las partes del contrato.

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Derecho Civil II (Contratos)

Posicin del contratista

La ejecucin de la obra
La principal obligacin del contratista consiste en realizar la obra de acuerdo con los usos de su actividad o
profesin (la llamada lex artis), en el tiempo y las condiciones convenidas, segn lo pactado, ya sea
entregando la totalidad de la obra al finalizar el plazo o fraccionndola en ejecuciones parciales.
El encargo de ciertas obras suele ir acompaado de un diseo o proyecto. En este caso, la obra debe
realizarse conforme a l, pudindose slo variar por acuerdo de las partes, si bien el comitente puede
reservarse en el contrato la facultad de modificarlo dentro de ciertos lmites.
Es usual, sobre todo en los contratos de obra referentes a construcciones propiamente dichas, la insercin
de una clusula penal imponiendo al contratista una indemnizacin alzada o proporcional por el retraso en
la terminacin.
La accin directa de trabajadores y suministradores
Normalmente el contratista debe celebrar a su vez una serie de contratos con terceras personas, con la
finalidad puesta en la realizacin o ejecucin de la obra. Y el artculo 1.597, otorga a tales personas una
accin directa para reclamar al comitente cuanto se les adeude: "los que ponen su trabajo y materiales en
una obra ajustada alzadamente por el contratista no tienen accin contra el dueo de ella sino hasta la
cantidad que ste adeude a aqul cuando se hace la reclamacin".
Queda limitada la accin directa a la cantidad que, adeude el comitente al contratista, pues si ste ha sido
pagado no ha lugar la accin directa. Lo mismo ocurre en el caso de que la obra haya sido contratada por
unidad de medida o por administracin, pues el precepto requiere que el contrato de obra ser por precio o
ajuste alzado.
Estn legitimados activamente para ejercitar la accin directa cualesquiera personas que, mediante su
trabajo o la entrega de materiales destinados a la realizacin de la obra, hayan contribuido a la actividad
propia del contratista. No se requiere que quienes hayan aportado su propio trabajo se encuentren
relacionados con el contratista mediante contrato laboral, sino que basta cualquier posible prestacin de
servicios.
El derecho de retencin
El artculo 1.600 establece que "el que ha ejecutado una obra en cosa mueble tiene el derecho de retenerla
en prenda hasta que se le pague". Notas para la correcta inteleccin del precepto:
1. El contrato de obra debe consistir en una reparacin o reconstruccin de una cosa mueble,
careciendo de derecho de retencin alguno el contratista inmobiliario.
2. Parece otorgarse derecho de retencin nicamente al contratista que ha ejecutado completamente la
obra.
Es correcto, sin embargo, entender que una vez que la obra ha comenzado a ser realizada por el contratista
ste cuenta con el derecho de retencin por el correspondiente crdito.
El carcter preferente del crdito del contratista
El contratista cuya prestacin consista en la construccin, reparacin o conservacin de un bien mueble,
goza de un crdito preferente para el cobro, conforme lo dispuesto en el artculo 1.922,1.
En el caso de que el contrato de obra recaiga sobre bienes inmuebles, son igualmente preferentes los
posibles crditos refaccionarios de que sea titular el contratista.
La responsabilidad del contratista
En trminos generales, la obra se realiza a riesgo del contratista, de modo de que si antes de entregarse
aqulla se perdiese o destruyese, es el contratista quien soporta la prdida de la cosa, al tiempo que el
comitente no tiene que pagarle el precio convenido. No obstante, conviene distinguir entre el simple
contrato de obra y el contrato de obra con suministro de materiales a cargo del propio contratista:
El contratista "debe sufrir la prdida en el caso de destruirse la obra" antes de ser entregada, "salvo
si hubiese habido morosidad en recibirla" por parte del comitente.
En caso de simple contrato de obra, el contratista "no puede reclamar ningn estipendio si se
destruye la obra antes de haber sido entregada, a no ser que haya habido morosidad para recibirla o
que la destruccin haya provenido de la mala calidad de los materiales, con tal que haya advertido
oportunamente esta circunstancia al dueo".
Si la prdida o destruccin de la cosa objeto del contrato tiene lugar una vez que ha sido recibida por el
comitente, debe entenderse que "las cosas perecen para su dueo" y, en consecuencia, el contratista queda
eximido de responsabilidad alguna (salvo que sea de aplicacin la responsabilidad por ruina).

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 16. El contrato de obra

El artculo 1.596 establece que "el contratista es responsable del trabajo ejecutado por las personas que
ocupare en la obra". Al comitente lo que realmente le importa es el resultado final de la obra y su cumplida
satisfaccin, al respecto: reclamar al contratista, por cumplimiento defectuoso o incumplimiento, sea quien
sea el que haya realizado materialmente la ejecucin de la obra contratada. Basta que el contratista haya
actuado a travs de auxiliares o de subcontratados, quienes se encontraran en situacin de dependencia, sin
que sea necesaria relacin laboral alguna.
Posicin del comitente
La principal obligacin del comitente consiste en pagar el precio convenido. A tal efecto dispone el artculo
1.599 que "si no hubiere pacto o costumbre en contrario, el precio de la obra se pagar al hacerse la
entrega".
En el caso de modificacin de la obra sobre plano, que produzca un aumento de la misma, el contratista
podr pedir aumento de precio siempre que el dueo autorizara los cambios.
Con mayor razn pesa tambin sobre el comitente la obligacin de recibir la obra una vez que sta ha sido
completamente ejecutada y, en los trminos convenidos, el contratista se apreste a realizar la entrega. Ms
la recepcin de la obra no significa por s misma la aprobacin de la obra ejecutada, hasta que el comitente
realice las oportunas comprobaciones de conformidad entre la obra entregada y las instrucciones emanadas
del comitente.
Por ello, en la prctica, suele pactarse convencionalmente la existencia de una recepcin provisional que, en
su caso, vendr seguida de la recepcin definitiva.
La adecuacin o no de la obra respecto de las circunstancias convenidas debe analizarse en trminos
objetivos, y por ello, el Cdigo posibilita que la decisin de uno o varios peritos o de un tercero arbitrador
permita superar la falta de acuerdo entre comitente y contratista.
La "obra a satisfaccin del propietario" no constituye un elemento natural del contrato de obra, sino que
conforme a la reiterada jurisprudencia, requiere una estipulacin concreta sobre el particular.
La LOE regula detalladamente la recepcin de obra, entendindola como la aceptacin de la obra por parte
del comitente o promotor.
La responsabilidad por ruina: el artculo 1591 CC
Entregada y recepcionada la obra, el contratista ha cumplido su obligacin, cesando generalmente su
responsabilidad. Pero cuando se trata de construccin de edificios, en los que los vicios se manifiestan a
largo plazo, es preciso proteger al comitente contra la impericia del contratista. En consecuencia, el
contratista de un edificio y el arquitecto responden de los daos y perjuicios causados por su ruina, si sta
tuviese lugar en el plazo de 10 aos, por vicios debidos a su respectiva actividad o profesin. El contratista
alarga su responsabilidad al plazo de 15 aos, si la ruina se debe a no haber cumplido las condiciones del
contrato.
El concepto de ruina: ruina propia y ruina funcional
Afirma el artculo 1.591 que contratista y arquitecto responden cuando un edificio "se arruinase",
respectivamente, por vicios de la construccin y vicio del suelo o de la direccin tcnica.
Propiamente hablando, ruina significa destruccin, desplome o desmoronamiento del edificio. Sin embargo,
el Tribunal Supremo ha incorporado el concepto de la llamada "ruina funcional", para permitir la exigencia
de responsabilidad en todos aquellos supuestos en que los defectos de construccin supongan que la
edificacin sea parcialmente inservible, inadecuada o inhabitable.
Las personas responsables
El artculo 1.591 declara responsables solamente al contratista y al arquitecto. Sin embargo, la
jurisprudencia ha realizado una interpretacin extensiva del precepto, adaptndolo a las circunstancias
actuales, para declarar la posible responsabilidad de otros protagonistas de la actividad inmobiliaria. As,
adems del contratista o constructor y arquitecto superior, pueden resultar igualmente responsables:
Aparejadores o arquitectos tcnicos.
Otros titulados superiores, como ingenieros.
Los distintos tipos y subtipos de "promotores inmobiliarios".
El carcter solidario de la responsabilidad
Segn el artculo 1.591, el constructor responde de los vicios de la construccin y el arquitecto de los vicios
del suelo y de la direccin. Sin embargo, en la mayora de los supuestos, la sentencia que pone fin al
proceso suele acabar por concluir la imposibilidad de individualizacin de la responsabilidad, y por

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Derecho Civil II (Contratos)

consiguiente, estima la reclamacin de los perjudicados de establecimiento de una responsabilidad de

carcter solidario.
Plazos del ejercicio
Aunque el tema ha sido, y es, objeto de amplio debate de la doctrina, la conclusin ms segura sobre el
juego de los plazos temporales contemplados en el artculo 1.591 (decenal para arquitecto y contratista;
quincenal por incumplimiento de las condiciones del contrato) es considerar que tales plazos no son de
prescripcin ni de caducidad, sino plazos de garanta de carcter especial: de producirse vicios ruingenos
dentro del plazo de diez aos o apareciendo circunstancias que motiven la falta de cumplimiento exacto del
contrato dentro del plazo de quince aos, los perjudicados podrn accionar contra los responsables,
contando para ello con un nuevo perodo ste s, de prescripcin de quince aos, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 1964.
Las responsabilidades en la construccin en la Ley de Ordenacin de la Edificacin
La diversificacin de los vicios constructivos
El apartado 1 del artculo 17 de la LOE diversifica los posibles vicios o defectos constructivos en tres
categoras:
1. Vicios estructurales. Son los ms graves, por afectar a elementos estructurales del edificio,
comprometiendo su propia estabilidad.
2. Vicios constructivos. Originados por deficiencias graves que, sin afectar a la seguridad y estabilidad
del edificio, atentan a elementos constructivos relativos a la propia habitabilidad del edificio.
3. Vicios de acabado. Defectos de construccin relacionados con los elementos de acabado, de fcil
deteccin incluso por personas que no sean expertas en la construccin.
Los plazos de garanta y prescripcin
En correspondencia con la naturaleza y carcter de los vicios o defectos constructivos, la LOE determina
los siguientes plazos temporales dentro de los cuales han de manifestarse o producirse los daos materiales
en el edificio:
Si proceden de vicios estructurales: 10 aos.
Los daos derivados de los vicios constructivos: 3 aos.
Respecto de los defectos de acabado: 1 ao.
Tales plazos, en principio, debe considerarse como plazos de garanta.
Otros aspectos
La LOE contempla la regulacin de un sistema de seguros, a celebrar por los constructores, que al menos
han de garantizar durante el correspondiente perodo los vicios estructurales. De otro lado, es evidente que
la posible pluralidad de responsables as como el carcter solidario de la responsabilidad (cuando no puede
determinarse individual y precisamente) es ahora considerada de manera especial por la LOE.
Extincin
A las causas generales de extincin de las obligaciones aade el CC, para este contrato, las siguientes
causas especficas:
El desistimiento unilateral del comitente
Segn el artculo 1.954 "el dueo puede desistir, por su sola voluntad de la construccin de la obra aunque
se haya empezado, indemnizando al contratista de todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener
de ella".
El comitente no necesita alegar "justa causa", ni esperar un momento temporal determinado, para privar de
efectos al contrato de obra: puede desistirse del contrato como y cuando quiera, aunque, por supuesto,
resarciendo al contratista en los trminos establecidos. Los "gastos" y el "trabajo" realizado por el
contratista son interpretados por el Tribunal Supremo de forma generosa, para evitar que el libre
desistimiento del comitente perjudique la indemnidad patrimonial del contratista.
La "utilidad que pudiera obtener de ella" (de la obra) es un concepto indemnizatorio ms y, por
consiguiente, tambin referido al contratista. La jurisprudencia suele concretar dicho componente
indemnizatorio en el denominado beneficio industrial, que le correspondera al contratista sobre el total de
la obra realizada (se considera salvo pacto en contrario equivalente al 15% de la totalidad de la obra
contratada).

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 16. El contrato de obra

La muerte del contratista

La muerte del contratista determina la extincin del contrato si la obligacin de hacer que pesaba sobre
aqul tena carcter personalsima y, en consecuencia, no puede considerarse transmisible a los herederos
del contratista.
En los supuestos en que la obra contratada hubiera sido parcialmente ejecutada, el comitente "debe abonar a
los herederos del constructor, a proporcin del precio convenido, el valor de la parte de obra efectuada y de
los materiales preparados, siempre que de estos materiales se reporte algn beneficio" para el propio
comitente.
La imposibilidad sobrevenida en la ejecucin
Se produce igualmente la extincin del contrato si el contratista no puede concluir la obra "por alguna causa
independiente de su voluntad" (artculo 1.595). Debe tratarse de causas fortuitas que, por consiguiente,
resulten insuperables para el contratista, no obstante haber observado ste la diligencia exigible en el
cumplimiento de la obligacin que sobre l pesaba. En estos casos el contratista deber ser indemnizado de
acuerdo con el artculo 1.595.2.

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Derecho Civil II (Contratos)

17. El contrato de sociedad

Ideas generales
Concepto
En sentido amplio, el trmino sociedad, comprende toda agrupacin humana, voluntaria o necesaria, de
inters pblico o de utilidad privada, de tendencia altruista o de fin lucrativo.
En una significacin ms restrictiva, propia del contrato de sociedad, se identifica con el pacto que crea una
entidad formada por los interesados y que, mediante el desempeo de una actividad de carcter econmico,
persigue un fin con nimo de lucro.
Segn el Cdigo Civil, "la sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en
comn dinero, bienes o industria, con nimo de partir entre s las ganancias" (artculo 1.665).
Notas esenciales de la sociedad
1. La constitucin de un fondo comn con las aportaciones de los socios. Cada uno de los socios ha de
aportar algo a la sociedad y la totalidad de lo reunido se hace comn a todos los socios. La
aportacin puede consistir:
o En cosas materiales: dinero o bienes (aportacin propia).
o En el trabajo del socio: industria (Aportacin impropia).
2. El fin de obtener un lucro repartible. Esta intencin es un elemento esencial del contrato de sociedad
y supone que:
o La sociedad se constituye para obtener un lucro o ganancia.
o La ganancia ha de ser comn a todos los socios.
o La ganancia o la prdida, ha de ser repartida entre los socios, considerndose nula la
clusula que excluya a uno o ms socios de la correspondiente parte de las ganancias o de
las prdidas. Slo el socio de industria puede ser excluido de toda responsabilidad en las
prdidas.
Caracteres del contrato de sociedad
1. Es un contrato consensual, en cuanto se perfecciona por el mero consentimiento. El Cdigo Civil
consagra la libertad de forma supeditando su existencia frente a terceros a la escritura pblica
siempre que se aporten a la sociedad bienes inmuebles o derechos reales.
2. Es un contrato bilateral o plurilateral, que da origen a derechos y obligaciones recprocos. En el
contrato de sociedad nos encontramos dos partes o ms con intereses afines, existiendo un fin que
las partes pretenden alcanzar, un mismo inters, por lo que la idea que guiar a las partes ser la de
cooperacin.
3. Es un contrato oneroso y conmutativo.
4. Es un contrato preparatorio, en el sentido de que tiene por objeto crear una entidad destinada a
celebrar otros contratos.
5. Es un contrato de tracto o ejecucin sucesiva, porque no se agota o consume por el cumplimiento de
una o varias prestaciones determinadas.
6. Es un contrato de confianza, basado en la intuitu personae de cada uno de los socios.
La personalidad jurdica de las sociedades civiles
El legislador atribuye personalidad jurdica, adems de a las asociaciones de inters pblico reconocidas
por la Ley, a "las asociaciones de inters particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley
conceda personalidad propia independiente de la de cada uno de los asociados" (artculo 35).
Seala el artculo 36, que "estas asociaciones (las sociedades) se regirn por las reglas del contrato de
sociedad, segn la naturaleza de ste", es decir, por las normas del contrato de sociedad civil o mercantil
(Cdigo Civil o Cdigo de Comercio respectivamente). Por su parte, el artculo 1.669 establece que "no
tendrn personalidad jurdica las sociedades cuyos pactos se mantengan secretos entre los socios, y en que
cada uno de stos contrate en su propio nombre con los terceros. Esta clase sociedades se regir por las
disposiciones relativas a la comunidad de bienes".
La falta de personalidad jurdica de las sociedades civiles no impide que estemos ante una sociedad, si bien
los que contratan con los socios exigirn a stos el cumplimiento de las obligaciones contradas por ellos.
Las relaciones jurdicas existirn directamente entre los socios, individualmente considerados, y las
personas que con ellos ha encontrado.

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 17. El contrato de sociedad

Clases de sociedades
Sociedades civiles y sociedades mercantiles
Segn dispone el artculo 1.670, "las sociedades civiles por el objeto a que se consagren, pueden revestir
todas las formas reconocidas por el Cdigo de Comercio. En tales casos, les sern aplicables sus
disposiciones en cuento no se opongan a las del presente Cdigo".
As, si el fin de la sociedad es la industria, el comercio, es decir, la aplicacin habitual de actos de
comercio, ser sociedad mercantil y se le aplicarn las reglas del Cdigo de Comercio (ha de constituirse en
escritura pblica e inscribirse en el Registro Mercantil).
Si el fin de la sociedad no consiste en la realizacin habitual de actos de comercio, es decir, su objeto sea
otro o cualquiera, con tal de que sea lcito y establecido en inters de los socios, ser sociedad civil (se rige
por la libertad de forma en su constitucin, salvo que se aporten bienes inmuebles, y no ha de inscribirse en
registro alguno).
El Cdigo Civil abre la posibilidad de que sociedades civiles por su objeto sean mercantiles por su forma,
en cuyo caso le sern aplicables las disposiciones mercantiles en cuanto no se opongan a las del Cdigo
Civil.
En las Sociedades Annimas y de responsabilidad limitada los socios no responden con su patrimonio
privativo de las deudas sociales, su responsabilidad est limitada a las aportaciones que hubieran realizado
al patrimonio social; se dice que, en realidad, la que responde es nica y exclusivamente la sociedad, no los
socios.
En las sociedades civiles, los socios responden ilimitadamente con todo su patrimonio aunque de forma
mancomunada (artculo 1.698).
Sociedades civiles universales y sociedades civiles particulares
En atencin a la extensin de las aportaciones de los socios, las sociedades civiles pueden ser universales o
particulares.
En virtud de la sociedad universal de todos los bienes presentes, las partes ponen en comn todos los bienes
que en el momento de constituirse la sociedad les pertenecen, as como todas las ganancias que adquieran
con ellos. Veta el Cdigo que queden afectos a la sociedad los bienes que, con posterioridad al nacimiento
de la misma, adquieran los socios a ttulo gratuito, por herencia, legado o donacin (artculo 1.674) La
sociedad universal de ganancias slo comprende lo que obtienen los socios por su industria o trabajo
mientras dure la sociedad. Pero no comprende los bienes de cada socio, que continan siendo de dominio
particular, pasando slo a la sociedad el usufructo.
Entiende el Cdigo Civil que, cuando se ha celebrado el contrato de sociedad universal, sin determinar su
especie, slo se constituye la sociedad universal de ganancias, pues es el tipo de sociedad menos gravosa
para los socios.
La sociedad civil particular es la que tiene nicamente por objeto cosas determinadas, su uso o sus frutos,
una empresa concreta, o el ejercicio de una profesin o arte.
Contenido del contrato de sociedad
Relaciones jurdicas internas
Los derechos y obligaciones que nacen entre los socios y la sociedad, como consecuencia del contrato de
sociedad, son:
Aportaciones de los socios.
o Cada socio es deudor de la sociedad de lo que ha prometido aportar a ella. Si se trata de
dinero, es deudor de los intereses desde que debi la aportacin; tratndose de cosas
determinadas, responde de la eviccin de las cosas aportadas del mismo modo que el
vendedor en la compraventa; y si la aportacin consiste en el trabajo del socio, ste debe a la
sociedad las ganancias que durante ella haba obtenido en su profesin, arte u oficio.
La distribucin de ganancias y prdidas.
o Las ganancias y prdidas, en su caso, se repartirn de conformidad con lo pactado, siendo
vlido el pacto de confiar a un tercero la distribucin de unas y otras.
o A falta de pacto la parte de cada socio en las ganancias y prdidas debe ser proporcionada a
lo que haya aportado, y el socio que lo fuere slo de industria tendr una parte igual a la del
que menos haya aportado.
Resarcimiento de gastos e indemnizacin de perjuicios.

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Derecho Civil II (Contratos)

o La sociedad responde a todo socio de lo que haya desembolsado por ella, as como de las
obligaciones que con buena fe haya contrado para los negocios sociales. Los socios
responden a la sociedad de los daos y perjuicios que esta haba sufrido por culpa de los
mismos, sin poder compensarlos con los beneficios que su industria le haya proporcionado.
La administracin de la sociedad
Los propios socios pueden pactar quin ha de llevar la administracin, en cuyo caso se ha de estar a lo
pactado, debiendo distinguirse si el nombramiento de administrador se hizo al constituirse la sociedad o en
un momento posterior, o no prever nada sobre la administracin de la sociedad. Existiendo pacto sobre la
administracin social:
1. Si en el contrato social se nombra administrador a un socio, ste puede ejercer todos los actos
administrativos, incluso con la oposicin de los dems socios, y su poder es irrevocable sin causa
legtima.
2. Si el poder se otorga al socio despus del contrato social y sin que en ste se hubiera acordado
conferirlo, puede revocarse en cualquier tiempo.
3. Si se nombra administradores a dos o ms socios sin determinar sus funciones, cada uno puede
ejercer los actos de administracin separadamente; pero cualquiera de ellos puede oponerse a las
operaciones de los dems antes que hayan producido efecto legal.
4. Si se nombra a varios administradores estipulando que no hayan de funcionar los unos sin el
consentimiento de los otros, se necesita el concurso de todos, salvo si hubiese peligro inminente de
un dao grave o irreparable para la sociedad.
Cuando no se haya estipulado el modo de administrar la sociedad, todos los socios se consideraban
apoderados, rigindose su actuacin del mismo modo que si se confiri la administracin a varios socios
sin determinacin de funciones.
Relaciones jurdicas externas
La responsabilidad de la sociedad por las deudas sociales
Para que la sociedad quede obligada frente a terceros por los actos de uno de los socios se requiere:
1. Que el socio haya obrado con tal carcter y por cuenta de la sociedad.
2. Que tenga poder para obligarla.
3. Que obre dentro de los lmites que seala el poder o mandato.
No queda obligada la sociedad por actos que haya realizado un socio sin el mandato de sta.
La responsabilidad de los socios por las deudas sociales
Declara el Cdigo que los socios no quedan obligados solidariamente respecto de las deudas sociales; luego
hay que entender que su responsabilidad es mancomunada y con relacin a su cuota o participacin social.
A falta de pacto, la responsabilidad es ilimitada, pues los socios responden de las deudas sociales con todo
su patrimonio y que el pacto de limitacin de responsabilidad es vlido, sin bien, para que surta efectos
frente a terceros dicha limitacin habr de hacrseles conocer cuando se contrata con ellos.
La responsabilidad de los socios por las deudas sociales es una responsabilidad personal, subsidiaria pues slo
responden en caso d einsuficiencia de patrimonio social y una vez hecha exclusin de l, sin que sea obstculo para
ello la concesin de la personalidad jurdica -, ilimitada y mancomunada.
Disolucin y liquidacin de la sociedad
Causas de extincin o disolucin de la sociedad
La sociedad se resolver o extinguir en funcin de distintas causas, siendo unas dependientes y otras
independientes de la voluntad de los socios.
Por causas dependientes de la voluntad de los socios la sociedad se extingue:
Cuando expira el plazo para el que fue constituida, aunque puede prolongarse por consentimiento
expreso tcito de todos los socios.
Cuando se termina el negocio que sirve de objeto social. Supone ello el cumplimiento del fin para el
que fue creada la sociedad.
Por la voluntad o renuncia de cualquiera de los socios, siempre que la sociedad se haya constituido
por tiempo indefinido, no se le haya sealado trmino o ste resulte de la naturaleza del negocio. La
renuncia ha de hacerse de buena fe, en tiempo oportuno y ponerse en conocimiento de los dems
socios.
Por causas independientes de la voluntad de los socios, la sociedad se extingue:

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 17. El contrato de sociedad

Por prdida de la cosa que sirve de objeto a la sociedad, por imposibilidad de que un socio realice la
aportacin prometida o la siguiere realizando.
Por la muerte de cualquiera de los socios o por insolvencia.
La liquidacin y divisin del haber social
La extincin lleva como consecuencia la necesidad de liquidacin de la sociedad, es decir, de realizar las
operaciones encaminadas a ese fin, no extinguindose su personalidad hasta que se concluya la liquidacin,
pues si bien no puede contraer obligaciones, celebrar contratos, etc., s ha de ultimar los asuntos pendientes,
como por ejemplo cobrar crditos, pagar deudas, etc.
Por ltimo se fijar concretamente el haber divisible entre los socios, remitiendo el Cdigo a estos efectos a
las reglas de las herencias.

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Derecho Civil II (Contratos)

18. El mandato
El contrato de mandato
Concepto
A tenor del artculo 1.709 del Cdigo Civil, "por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar
algn servicio o a hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra". Esta ltima es denominada mandante,
mientras que la persona obligada a la realizacin del servicio recibe el nombre de mandatario.
Bajo el sistema romano, el criterio decisivo para establecer la distincin entre mandato y arrendamiento
vena suministrado por la gratuidad de aqul. Sin embargo, con el Cdigo Civil en la mano, dicho criterio
debe considerarse insuficiente, pues aunque el mandato sea tendencialmente gratuito, puede ser igualmente
retribuido. Actualmente, la barrera divisoria entre arrendamiento y mandato viene dada por la naturaleza de
las prestaciones a que, respectivamente, se obligan arrendatario y mandatario:
Cuando se trate de arrendamiento de obra o de servicios, el arrendatario se obliga a ejecutar por s
mismo una determinada actividad de carcter material en beneficio del arrendador.
El mandatario, en cambio, se obliga a gestionar los intereses del mandante a travs de la realizacin
de determinados actos jurdicos cuyo contenido acabar recayendo en la esfera jurdica del
mandante.
Caracteres del mandato
El mandato es un contrato consensual.
Conforme a las reglas generales, impera respecto del mandato el principio de libertad de forma. El
mandato puede ser expreso o tcito, y la aceptacin tambin puede ser expresa o tcita, deducida
esta ltima de los actos del mandatario.
Es un contrato naturalmente gratuito, as lo establece el artculo 1.711,1: "a falta de pacto en
contrario, el mandato se supone gratuito". Por consiguiente, en caso de pacto, el mandato puede ser
retribuido y adquirir el carcter de oneroso.
Es un contrato basado en la confianza que el mandante otorga al mandatario, es un contrato intuitu
personae.
Clases de mandato
Mandato simple y mandato representativo
El mandatario puede actuar en su propio nombre (sin revelar que gestiona intereses ajenos), si bien por
cuenta, inters y encargo de su mandante, en cuyo caso estaramos ante un mandato simple, no
representativo. No se producira vinculacin entre mandante y terceros, los cuales tendran acciones
exclusivamente contra el mandatario, sin perjuicio de las que puedan derivar de la relacin de mandato
propiamente dicha entre mandante y mandatario.
Si el mandatario acta en nombre del mandante, por el contrario, ste ser parte en los contratos o actos
jurdicos que, gestionando sus intereses, celebra el mandatario con terceros: el mandante es quien adquiere
los derechos y asume las obligaciones que se derivan de esos actos o contratos debiendo cumplir todas las
obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato.
Por tanto, las figuras de mandato y poder de representacin no coinciden, aunque tradicionalmente se les
consideraba unidas.
Tipos de mandato conforme a la extensin de las facultades conferidas
Mandato general o especial
Segn el artculo 1.712, el mandato general "comprende todos los negocios del mandante", mientras que el
mandato especial, slo "uno o ms negocios determinados".
Mandato concedido en trminos generales y mandato expreso.
Tambin habra que distinguir en cuanto a la naturaleza de las operaciones que est autorizado a realizar el
mandatario, pues la expresin utilizada por el artculo 1.713 de "mandato concebido en trminos generales"
no coincide con la significacin propia del mandato general.
Segn el artculo 1.713, el mandato concebido en trminos generales no comprende ms que los actos de
administracin, mientras que para transigir, enajenar, hipotecar o ejecutar cualquier acto de riguroso
dominio se necesita el denominado mandato expreso.

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 18. El mandato

Rgimen bsico del contrato de mandato

Obligaciones del mandante
Por principio, el mandante asume la iniciativa del contrato, estableciendo las bases de desarrollo del
mandato y fijando al mandatario cuantas instrucciones y reglas considere oportunas en defensa de la
gestin fructuosa de sus asuntos. Sus obligaciones son, por tanto, notoriamente limitadas, encontrndose
reducidas a las siguientes:
1. El mandante debe anticipar las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato, si el mandatario
las pidiera. Si ste las hubiera anticipado, las reembolsar, aunque el negocio no haya salido bien,
con tal de que est exento de culpa el mandatario.
2. El mandante est obligado a indemnizar los daos y perjuicios ocasionados al mandatario por el
cumplimiento del mandato.
3. El mandante deber pagar al mandatario la retribucin procedente si as se pact.
4. En el caso de pluralidad de mandantes, quedan obligadas solidariamente frente a l.
5. Cuando se trata de un mandato con poder de representacin, el mandante debe cumplir todas las
obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato; en lo que el
mandatario se haya excedido no queda obligado el mandante sino cuando lo ratifica expresa o
tcitamente.
Derechos y obligaciones del mandatario
Obligaciones
1. Ejecutar el mandato de acuerdo con las instrucciones del mandante, al que informar de su gestin.
En caso de ausencia de instrucciones, el mandatario habr de actuar como lo hara un buen padre de
familia. (artculo 1.719)
2. Est obligado a rendir cuentas de sus operaciones al mandante y a abonarle cuanto haya recibido en
virtud del mandato. (artculo 1.720)
3. Resarcir los daos y perjuicios que, por su gestin o por la falta de ella, haya causado al mandante,
ya sean debidos a actuacin dolosa o culposa (artculo 1.726).
4. Si un mandante ha nombrado dos o ms mandatarios, el artculo 17.23 excluye la responsabilidad
solidaria, si no se ha expresado, de conformidad con la regla general del artculo 1.137.
5. Cuando el mandatario obra en su propio nombre, queda obligado directamente en favor de la
persona con quien contrat, como si el asunto fuere personal suyo, sin perjuicio de las acciones
entre mandante y mandatario (artculo 1.717).
Derechos y facultades
1. El mandatario podr ejercitar el derecho de retencin sobre las cosas que son objeto del mandato,
hasta que el mandante le reembolse lo anticipado y proceda a la indemnizacin de daos y
perjuicios, en caso de que se hubieren producido y hubieran sido ocasionados por el cumplimiento
del mandato. El impago de la retribucin en el supuesto de mandato oneroso otorga igualmente la
facultad de retener al mandatario.
2. El mandatario cuenta con la facultad de nombrar sustituto, desligndose de su relacin con el
mandante, si ste autoriz la sustitucin, ya sea designando a esa persona o concediendo
autorizacin de un modo genrico. Segn el artculo 1.721:
o El mandatario no quedar exento de responsabilidad cuando nombre sustituto si el mandante
ni lo autoriz ni lo prohibi.
o Responde el mandatario en el caso de que el mandante haya prohibido la sustitucin.
o Cuando el mandante haya autorizado genricamente la sustitucin, esto es, sin designacin
de persona, el mandatario slo responder de la actuacin del sustituto por l elegido cuando
sea "notoriamente incapaz o insolvente".
Extincin del mandato
Adems de las causas generales de extincin de las obligaciones, el artculo 1.732 establece que "el
mandato se acaba
1. Por su revocacin.
2. Por renuncia o incapacitacin del mandatario.
3. Por muerte, declaracin de prodigalidad, o por concurso o insolvencia del mandante o del
mandatario.

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Derecho Civil II (Contratos)

El mandato se extinguir, tambin, por la incapacitacin sobrevenida del mandante a no ser que en el
mismo se hubiera dispuesto su continuacin o el mandato se hubiera dado para el caso de incapacidad del
mandante apreciada conforme a lo dispuesto por ste. En estos casos, el mandato podr terminar por
resolucin judicial dictada al constituirse el organismo tutelar o posteriormente a instancia del tutor".
La revocacin del mandato
Al ser el mandato un contrato basado en la confianza que el mandante ha depositado en el mandatario, se
explica la posibilidad de la revocacin unilateral por parte del mandante, produciendo efectos desde que el
mandatario la conozca.
Los problemas surgen cuando el mandatario tiene poder de representacin para contratar con terceros y
stos ignoran esta revocacin que s conoce el mandatario. La jurisprudencia ha reiterado que estos actos
tendrn plena eficacia entre mandante y terceros, sin perjuicio de la accin del mandante contra el
mandatario.
La renuncia e incapacitacin del mandatario
La renuncia es una facultad del mandatario, si bien ha de ponerla en conocimiento del mandante y ha de
continuar la gestin hasta que el mandante haya podido tomar las medidas necesarias para evitar la
interrupcin de los asuntos gestionados (artculos 1.736 y 1.737).
Con la reforma del art 1723.2 por la Ley 41/2003, lo dicho queda referido tambin a los supuestos de
incapacitacin del mandatario.
La muerte del mandante o mandatario
La reiterada confianza como base del negocio supone que la muerte de uno de los contratantes d lugar a su
extincin. Sin embargo, lo hecho por el mandatario, ignorando la muerte del mandante, es vlido y surtir
todos sus efectos, en base a la proteccin de la apariencia y siendo de aplicacin lo expuesto con respecto a
terceros en la revocacin del mandato.
La quiebra o insolvencia de las partes
El artculo 1.732.3 considera la quiebra o insolvencia de cualquiera de las partes como causa de extincin
del mandato.
La mediacin o corretaje
El corretaje es un contrato que tiene por objeto vincular al mediador o corredor en la realizacin de los
actos necesarios para la conclusin o celebracin de un determinado contrato querido y, en su caso,
celebrado por quien con l contrata, a quien podemos denominar principal o cliente, o incluso celebrado por
el propio mediador en funcin de nuncio o intermediario.
La aproximacin del corretaje al mandato resulta evidente, sin embargo, en la actualidad, se acentan los
perfiles propios de la mediacin o el corretaje:
El mandato supone que la celebracin del contrato con el tercero es llevada a cabo por el
mandatario, actuando respectivamente en nombre del mandante o, en cambio, en nombre propio. En
rigor, el corredor o mediador se limita a poner en contacto a su principal o cliente con otra persona
interesada en el acto o contrato de que se trate.
El mediador carece de derecho de retribucin alguna si no se llega a celebrar efectivamente el
contrato.
El corredor no se obliga a la conclusin del contrato de inters para el principal, ni garantiza su
eventual perfeccin, pues difcilmente puede asumir como obra propia la existencia de un tercero
que preste su consentimiento al contrato buscado por el principal.
Dado que el corredor no se encuentra obligado en estricto sentido a garantizar la consecucin del inters
prctico perseguido por su cliente o principal, la celebracin del contrato en cuestin, ha sido tradicional
afirmar que el corretaje tiene naturaleza unilateral. Aunque en realidad, y atendiendo a la atipicidad del
contrato y teniendo en cuenta los datos de hecho de la mayor parte de los supuestos, probablemente lo ms
seguro es afirmar la bilateralidad del corretaje, pues verdaderamente carece de sentido hablar de contrato si
el corredor no se entiende vinculado respecto de su cliente.

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 19. El prstamo

19. El prstamo
Los contratos de prstamo
Dice el artculo 1.740 Cdigo Civil que "por el contrato de prstamo una de las partes entrega a la otra, o
alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama
comodato, o dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y
cantidad en cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo". Esta segunda figura recibe tambin
la denominacin de mutuo.
En cuanto categora genrica, el prstamo es un contrato real, ya que se perfecciona por la entrega de la
cosa; y unilateral, al producir slo obligaciones para una de las partes, el prestatario, que es quien recibe de
la otra parte, prestamista, la cosa objeto de prstamo.
Por tanto, el prstamo por razn de su objeto puede ser:
Comodato o prstamo de uso.
Mutuo o prstamo de consumo.
Ambas subespecies de prstamo tienen como caracterstica comn que la obligacin primera y principal del
prestatario radica en devolver cuanto le ha sido prestado. Sin embargo, la necesidad de distinguir entre una
y otra figura contractual viene dada porque el contrato de comodato no transmite ms que el uso, y en
consecuencia, ha de restituirse precisamente la misma cosa prestada. En cambio, en el mutuo, el
prestamista transmite al mutuatario la propiedad del objeto del prstamo, el cual pierde su individualidad al
integrarse dentro del patrimonio de prestatario. ste, por ende, restituir el equivalente econmico.
El comodato o prstamo de uso
Nocin general
Es el contrato por el cual una persona (comodante) entrega gratuitamente a otra (comodatario) una cosa no
fungible (o entregada como no fungible) para que use de ella durante cierto tiempo, con la obligacin de devolver la
misma cosa recibida. La nota de la gratuidad es la esencia en el comodato: si interviene alguna remuneracin que
haya de pagar quien adquiere el uso, habra en tal caso un arrendamiento de cosa.
Derechos y obligaciones del comodatario
El Cdigo Civil establece que el comodante conserva la propiedad de la cosa, y, en consecuencia, el
comodatario adquiere nica y exclusivamente el simple uso de la cosa prestada durante un cierto tiempo.
En el caso de que la cosa prestada sea fructfera, entienden algunos autores que el comodatario no est
legitimado ni siquiera para usar los frutos de la misma. Sin embargo, dicha conclusin es una interpretacin
literal del artculo 1.741, en el que se afirma que "el comodatario adquiere el uso de ella (la cosa), pero no
de los frutos". Posiblemente, la correcta interpretacin se refiera a que el comodatario no adquiere la
propiedad de los frutos, siendo permisible, sin embargo, que los utilice, al igual que la cosa matriz.
La obligacin de restitucin
El comodatario debe devolver la cosa al concluir el uso para el que se le prest o una vez transcurrido el
plazo pactado, si bien en caso de urgente necesidad de ella, el comodante podr reclamarla antes y el
comodatario est obligado a restituirla. La restitucin constituye el nervio central del contrato y, por tanto,
todas las obligaciones expresamente contempladas se encuentran subordinadas a dicha desembocadura
natural:
1. El comodatario est obligado a satisfacer los gastos ordinarios que sean de necesidad para el uso y
conservacin de la cosa prestada.
2. El comodatario queda igualmente constreido a utilizar la cosa, para el uso para el que se le prest.
3. En cuanto obligado a restituir, el comodatario queda sujeto a las prescripciones generales relativas
al deudor de dar o entregar alguna cosa y a conservarla con la diligencia de un buen padre de
familia.
4. Dada la esencial gratuidad del comodato, el comodatario debe restituir la cosa temporneamente,
sin que pueda argumentar derecho de retencin alguno sobre ella.
Deterioro y prdida de la cosa
En principio, dada la naturaleza del contrato, dispone el artculo 1.746 que "el comodatario no responde de
los deterioros que sobrevengan a la cosa prestada por el solo efecto del uso y sin culpa suya". Esto es, los
desperfectos o menoscabos generados, sin culpa del comodatario, por el uso racional y adecuado de la cosa,
que se hubieran producido tambin si la cosa hubiera sido usada por el comodante, no son imputables al
comodatario.

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Derecho Civil II (Contratos)

Con mayor razn, tampoco responder el comodatario en los casos en que el deterioro o prdida de la cosa
tenga lugar a consecuencia del acaecimiento de algn caso fortuito, salvo casos en los que la
responsabilidad del comodatario se vea agravada (artculo 1.744):
1. Destinar la cosa a un "uso distinto de aquel para que se prest".
2. Conservar la cosa "en su poder por ms tiempo del convenido".
3. Que la cosa hubiere sido objeto de tasacin en el momento de la entrega, salvo que expresamente
hubiera sido eximido el comodatario de responsabilidad.
La posicin del comodante
El comodante, como regla, una vez entregada la cosa para su uso gratuito por el comodatario, no queda
obligado a nada. Los artculos 1.749 y 1.750 ms que considerar obligaciones propiamente dichas del
comodante, se refieren a la duracin del contrato. Por su parte, los artculos 1.741 y 1.752 tiene un
contenido obligacional claramente secundario y, en todo caso, ocasional.
El artculo 1.751 regula el abono de los "gastos extraordinarios de conservacin", frente a la obligacin del
comodatario de atender o sufragar los "gastos ordinarios". Los gastos extraordinarios sern a cargo del
comodante, "siempre que el comodatario lo ponga en su conocimiento antes de hacerlos, salvo cuando
fueren tan urgentes que no pueda esperarse el resultado del aviso sin peligro".
El artculo 1.752 se limita a establecer que "el comodante que, conociendo los vicios de la cosa prestada, no
los hubiere hecho saber al comodatario, responder a ste de los daos que por esa causa hubiese sufrido".
La duracin del contrato
La peculiar naturaleza del contrato hace que, en la prctica, con cierta frecuencia sea el propio comodante
quien seale, en el momento de entregar la cosa, el tiempo por el que la presta. Sin embargo, tampoco son
raros los supuestos en que el prstamo de uso se realice sin fijacin de plazo alguno.
Ante ello, el Cdigo establece algunas reglas de aplicacin supletoria.
El artculo 1.750 establece que "si no se pact la duracin del comodato ni el uso a que haba de destinarse
la cosa prestada, y ste no resulta determinado por la costumbre de la tierra, puede el comodante reclamarla
a su voluntad", al tiempo que dispone que, "en caso de duda, incumbe la prueba (de tales extremos) al
comodatario".
Segn el artculo 1.749 "el comodante no puede reclamar la cosa prestada sino despus de concluido el uso
para que la prest. Sin embargo, si antes de estos plazos tuviere el comodante urgente necesidad de ella,
podr reclamar su restitucin".
Causas de extincin
El contrato de comodato puede extinguirse por:
1. Por la prdida de la cosa.
2. Por reclamar fundadamente el comodante la restitucin de la cosa objeto de prstamo, ora por tener
necesidad urgente de ella, ora por haber quedado indeterminado el plazo de duracin.
3. Por transcurso del plazo contractualmente determinado.
Dado que el artculo 1.472 establece que "las obligaciones y derechos que nacen del comodato pasan a los
herederos de ambos contrayentes", es obvio que la muerte o declaracin de fallecimiento de cualquiera de las
partes no extingue el contrato, salvo en el caso de que "el prstamo se haya hecho en contemplacin a la persona
del comodatario, en cuyo caso los herederos de ste no tienen derecho a continuar en el uso de la cosa prestada".
El mutuo o simple prstamo
Concepto y caractersticas
Se denomina mutuo o, sencillamente, prstamo al contrato por virtud del cual una persona (prestamista o
mutuante) entrega a otra (prestatario o mutuatario) dinero u otra cosa fungible, para que se sirva de ella y
devuelva despus otro tanto de la misma especie y calidad (artculo 1.753).
Puede ser gratuito o retribuido, esto es, con pacto de pagar inters, que normalmente ser proporcional a su
duracin, y que encuentra en todo caso el lmite establecido por la Ley de Usura.
Para el Cdigo Civil el contrato de prstamo es naturalmente gratuito, pues, segn el artculo 1.755 "no se
debern intereses sino cuando expresamente se hubieran pactado".
El carcter retribuido del mutuo parece requerir, respectiva y literalmente, pacto expreso o pacto escrito;
requisitos que, sin embargo, no son interpretados de forma rigurosa por la jurisprudencia, que admite la
acreditacin y prueba de la existencia de pacto de intereses por otros medios.

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 19. El prstamo

Reglas particulares sobre capacidad

Con carcter general, basta que mutuante y prestatario tengan capacidad para contratar.
La capacidad del menor emancipado se encuentra restringida en relacin con una serie de actos, respecto de
los prstamos de dinero, que son objeto de prohibicin: "tomar dinero a prstamo". Asimismo, el tutor tiene
prohibido "dar y tomar dinero a prstamo" sin la autorizacin judicial.
La obligacin de restitucin
En el mutuo, a diferencia del comodato, se transfiere la propiedad de la cosa prestada al mutuatario, estando
ste obligado nicamente a devolver el gnero.
No obstante, hay que distinguir entre el prstamo de dinero y el de las dems cosas fungibles. En el primer
caso, se tiene en cuenta el valor nominal, pues la devolucin ha de hacerse en la moneda de curso legal, en
el segundo se atiende a la identidad de "materia", pues el deudor debe una cantidad igual a la recibida y de
la misma especie y calidad.
El prstamo con inters: reglas especiales
Considera el Cdigo Civil que "no se debern intereses sino cuando expresamente se hubiesen pactado".
Empero, dispone igualmente el Cdigo, que "el prestatario que ha pagado intereses sin estar estipulados, no
puede reclamarlos ni imputarlos al capital".
El antagonismo entre ambos preceptos resulta claro, pues, pese a no estar expresamente pactados los
intereses, el pago de los mismos no genera la posibilidad de reclamarlos al mutuante, es decir, no slo
excluye la repeticin de aqullos, sino que ni siquiera se autoriza al prestatario para imputarlos al capital.
Igualmente, parece que si el prestatario no satisficiera los intereses en el futuro de forma voluntaria y
continuada, el acreedor tampoco tendra cauce alguno para reclamarlos, salvo que acreditara la existencia
del citado convenio tcito a travs de cualquier medio de prueba.
El pacto de intereses en funcin de la necesidad del deudor, puede llevar a frecuentes abusos por parte del
acreedor, y con el sentido de evitarlos la Ley de Usura de 1908 (tambin llamada Ley Azcrate) decreta la
nulidad de los prstamos en que se haya pactado un inters notablemente superior al normal del dinero y
manifiestamente desproporcionado con las condiciones del caso, o que resulten leoninos, y cualesquiera
contratos en que se suponga recibida una cantidad superior a la entregada. Declarada la nulidad del contrato
por usurario, el prestatario slo estar obligado a entregar la suma efectivamente recibida.
La duracin del contrato
El Cdigo no contiene regla alguna de carcter especfico respecto de la duracin del mutuo o prstamo. En
consecuencia, habr de aplicarse las normas establecidas para las obligaciones a plazo (artculos 1.125 y
siguientes).
Los contratos de crdito al consumo: la Ley 16/2011
Las nuevas tcnicas de marketing han trado consigo frmulas financieras muy elaboradas y de difcil
comprensin, por lo que la legislacin ha debido ir elaborando marcos protectores de los consumidores
cada vez ms sofisticados.
Art 1.1 Ley 16/2011: "Por el contrato de crdito al consumo un prestamista concede o se compromete a
conceder a un consumidor un crdito bajo la forma de pago aplazado, prstamo, apertura de crdito o
cualquier medio equivalente de financiacin".
Segn este artculo, determinados tipos de prstamo pueden quedar sometidos a la regulacin propia del
crdito al consumo.
Para mayor anlisis de la materia se remite al "Manual sobre proteccin de consumidores y usuarios" del
mismo autor.

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Derecho Civil II (Contratos)

20. El depsito
Introduccin: clases de depsito
El CC regula la figura en el ttulo XI del libro IV.
El depsito puede constituirse judicialmente -secuestro-, o extrajudicialmente -propio-.
Clases de depsito propio:
voluntario -art 1763 CC-
necesario o miserable -art 1781 CC-
secuestro convencional -art 1763 CC-
La finalidad bsica del depsito es la obligacin de guarda o custodia y consiguiente restitucin, sobre el
presupuesto de la entrega previa de la cosa objeto de depsito.
El depsito voluntario
Concepto y presupuestos
El Cdigo Civil se limita a destacar su carcter convencional: "depsito voluntario es aquel en que se hace
la entrega por la voluntad del depositante" (artculo 1.763). Notas caractersticas:
1. La finalidad principal y autnoma del contrato es la obligacin de guardia y custodia. La obligacin
de custodia que pesa sobre el depositario se caracteriza por su provisionalidad, de tal manera que el
bien depositado debe ser objeto de restitucin cuando le sea pedido o reclamado por el depositante.
A su vez, el depositario no podr usar la cosa depositada sin permiso expreso del depositante.
2. El objeto de la obligacin de custodia debe ser siempre una cosa ajena, en el sentido de que no
pertenece al depositario. No obstante, algunos autores admiten la posibilidad de depsito de una
cosa propia pero que no se encuentra a disposicin del depositario, incluso habra que admitir el
supuesto de depsito judicial en el que el depositario es el propietario cuya titularidad es objeto de
litigio.
3. El objeto del depsito ha de recaer sobre un bien mueble corporal. Respecto de los inmuebles, su
admisin o no como objeto de depsito ha sido una cuestin largamente discutida en la doctrina,
optndose en el momento codificador por la negativa.
No obstante, el llamado depsito judicial puede recaer sobre los bienes inmuebles.
De todo esto se puede deducir que el depsito es un contrato en virtud del cual una persona, depositante o
deponente, entrega una cosa mueble a otra, depositario, para que sta la guarde y se la restituya cuando aqulla se
la reclame.
Caractersticas del contrato
Gratuidad y unilateralidad del contrato
Salvo pacto en contrario "el depsito es un contrato gratuito" (artculo 1.760) y, por ende, unilateral, salvo
que se pacte una retribucin, con lo cual la relacin jurdica devendr bilateral.
Tradicionalmente la retribucin en el depsito supona la calificacin del contrato como arrendamiento de
servicios, prstamo o contrato innominado.
El carcter real
Del tenor literal de los artculos 1.758 ("se constituye depsito desde que uno recibe la cosa...") y 1.763
("depsito voluntario es aquel en que se hace la entrega...") parece exigir necesariamente la entrega de la
cosa para el nacimiento del contrato de depsito.
Empero, la doctrina contempornea suele poner de relieve el posible carcter consensual del contrato, al
destacar que, si bien lo ordinario es la coincidencia temporal entre el nacimiento del contrato y la entrega
del bien al depositario, ello no debe suponer que se niegue validez a un contrato concluido obligatoriamente
por la voluntad de las partes, antes e independientemente de la entrega.
Los sujetos del contrato
La capacidad de las partes contratantes
Se entiende que es suficiente para la constitucin del contrato de depsito la capacidad general de contratar,
no siendo necesario que el depositante sea propietario del bien depositado.
Falta de capacidad del depositante
1. Si la incapacidad del depositante (incapaz) exista en el momento de celebracin del contrato,
dispone el artculo 1.764 que la otra parte "queda sujeta a todas las obligaciones del depositario, y
puede ser obligada a la devolucin por el tutor, curador o administrador de la persona que hizo el
depsito, o por esta misma si llega a tener capacidad". El precepto transcrito es una aplicacin
particular de los supuestos de anulabilidad del contrato. Se parte de la base de la validez de dicho
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 20. El depsito

contrato, cuya anulabilidad no puede ser instada por el depositario capaz, sino slo por los
representantes legales del incapaz.
2. Puede darse el caso que el depositante pierda, despus de hacer el depsito (sobrevenidamente) su
capacidad para contratar. La validez y eficacia del contrato es indiscutible y el problema vendr
representado exclusivamente por la falta de capacidad del depositante para recibir la devolucin o
exigir la restitucin. No pudiendo restituirse la cosa objeto de depsito sino a los que tengan la
administracin de los bienes y derechos del depositante que ha devenido incapaz.
Falta de capacidad en el depositario
1. El artculo 1.765 contempla la falta de capacidad en el momento de la constitucin del depsito. En
tal caso, siendo vlido el contrato (si bien susceptible de anulacin), el depositante tiene frente al
depositario la facultad de ejercitar la "accin para reivindicar la cosa depositada mientras exista en
poder del depositario". Sin embargo, no se trata de una accin reivindicatoria, sino de una mera
accin de restitucin. En caso de que tal restitucin no fuera posible, por haber salido la cosa del
patrimonio del depositario, el depositante slo puede solicitar el abono de la cantidad en que se
hubiera enriquecido el depositario con la cosa o con el precio (accin que prescribe a los quince
aos). Si el depositante es realmente propietario, los bienes que fueron constituidos en depsito y
han sido adquiridos por terceros no debe situarse en la esfera del artculo 1765, sino en la propia del
artculo 464 del Cdigo.
2. La incapacidad sobrevenida en el depositario no se encuentra regulada en el Cdigo Civil, lo que no
impide la exigencia de la diligencia debida en la conservacin de la cosa a los representantes
legales.
Pluralidad de los sujetos
Constitucin conjunta del depsito -pluralidad de depositantes-
El supuesto se encuentra regulado en el artculo 1.772, el cual dispone que "Cuando sean dos o ms los
depositantes, si no fueren solidarios y la cosa admitiera divisin, no podr pedir cada uno de aquellos ms
que su parte. Cuando haya solidaridad, o la cosa no admita divisin, regir lo dispuesto en los artculos
1.141 y 1.142 de este Cdigo". Conclusiones:
1. La equiparacin entre indivisibilidad y solidaridad, y aplicacin de las normas de la solidaridad en
los supuestos de indivisin, de tal manera que no son posibles los supuestos de depsito indivisible
mancomunado. En cualquier caso, habr de tenerse en consideracin lo pactado expresamente y los
usos negociales.
2. Equiparacin entre mancomunidad (que se presume) y divisibilidad, de tal manera que el
depositante no puede pedir ms que su parte.
Pluralidad de depositarios
Ante el silencio del Cdigo Civil se aplicarn las reglas generales en materia de obligaciones, teniendo en
cuenta los usos negociales y la voluntad de las partes.
Contenido del contrato de depsito
Obligaciones del depositario
La obligacin de guarda y custodia
La principal obligacin que caracteriza a este contrato es la obligacin de guarda y custodia.
La responsabilidad exigida en el ejercicio de dicha obligacin de guarda es la diligencia exigida con
carcter general en sede de obligaciones. No obstante, dicha responsabilidad experimenta una agravacin
cuando la cosa depositada se entrega cerrada y sellada, de tal forma que se presume la culpa del depositario
cuando se restituyera con el sello o cerradura abiertos o forzados. Igualmente se encontrar agravada (o
disminuida) la responsabilidad si existe pacto expreso en tal sentido.
Si bien no existe un deber de administracin el depositario s debe recoger y custodiar los frutos, productos
y accesiones, pues deber ser objeto de restitucin con la cosa principal depositada.
En cualquier caso, salvo permiso expreso que debe probarse, el depositario no puede servirse de la cosa
depositada ni de los productos, frutos o accesiones, respondiendo en caso contrario de los daos y
perjuicios.
La obligacin de restitucin
Conforme a lo dispuesto en el artculo 1.766, "la cosa depositada debe ser restituida al depositante, o a sus
causahabientes, o a la persona que hubiera sido designada en el contrato, con todos sus frutos, productos y
accesiones".

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Derecho Civil II (Contratos)

En el caso de que se trate de un depsito de dinero, el depositario ser deudor de los intereses (en principio
legales, salvo pacto en contrario en el momento de celebracin del contrato) de las cantidades que haya
aplicado a usos propios o de las que no haya restituido una vez extinguido el depsito y tras haber sido
constituido en mora.
La obligacin de entrega o restitucin se transmite a los herederos del depositario. No obstante, si el
heredero del depositario enajenare, de buena fe e ignorando el carcter de cosa depositada, "solo estar
obligado a restituir el precio que hubiese recibido o a ceder su acciones contra el comprador en caso de que
el precio no se haya pagado".
Momento temporal de la restitucin
La restitucin debe producirse cuando el deponente la reclame, sin necesidad de justa causa (esto es,
libremente), y con independencia de plazo contractual alguno, puesto que el depsito es un contrato
establecido en favor del depositante. Dicha regla tiene dos excepciones:
1. Cuando judicialmente haya sido embargado el depsito en poder del depositario.
2. Cuando se haya notificado a ste la oposicin de un tercero a la restitucin o traslacin de la cosa
depositada.
En definitiva, el establecimiento de plazo temporal o fijacin de un trmino representa un papel secundario
en el caso del depsito.
El lugar de la restitucin
Segn el artculo 1.774: "Cuando al hacerse el depsito se design lugar para la devolucin, el depositario
debe llevar a l la cosa depositada; pero los gastos que ocasione la traslacin sern a cuenta del depositante.
No habindose designado lugar para la devolucin, deber hacerse en que se halle la cosa depositada,
aunque no sea el mismo en que se hizo el depsito, con tal de que no haya intervenido malicia de parte del
depositario".
Prdida de la cosa y subrogacin real
En el supuesto de prdida de la cosa es especialmente relevante la presuncin de culpa del depositario. El
artculo 1.777 contempla la prdida por causa de fuerza mayor de la cosa depositada, estableciendo que si
el depositario recibiese otra cosa en su lugar, estar obligado a entregar esta del depositante.
Obligaciones a cargo del depositante
El depsito es naturalmente gratuito. La retribucin en todo caso ser libremente acordada por las partes en
su cuanta y periodicidad.
En el Cdigo Civil nicamente asume relevancia normativa la obligacin del depositante de hacer frente al
pago o reembolso de los gastos realizados por el depositario y, en su caso, de indemnizarle de todos los
perjuicios sufridos.
Segn el sentir doctrinal ms generalizado, los gastos reembolsables son simplemente los gastos de
conservacin y no los gastos tiles o mejoras que pueda haber afrontado el depositario.
El artculo 1.780 dispone que "el depositario puede retener en prenda la cosa depositada hasta el completo
pago de lo que se le deba por razn del depsito". Se trata de un supuesto de derecho de retencin.
Extincin del contrato de depsito
El modo ordinario de extincin es la entrega o restitucin de la cosa depositada. Conforme al 1.200.1 no
son susceptibles de extincin por compensacin las deudas provenientes del depsito o de las obligaciones
del depositario.
El depsito irregular
Tradicionalmente se ha calificado de depsito irregular el contrato cuyo objeto consiste en una determinada
cantidad de cosas fungibles (principalmente dinero) que pueden ser no slo utilizadas, sino incluso
consumidas, por el depositario.
Dado que la fungibilidad del objeto dado en depsito admite y posibilita la adquisicin de la propiedad de
la cosa dada en depsito por el depositario, ste no podr quedar vinculado a devolver la misma cosa, sino
que la obligacin de restitucin se ha de considerar convertida en la obligacin de entregar al depositante
una misma cantidad de cosas fungibles, su equivalente exacto, llamado comnmente tantundem.
Ello no supone que todo depsito dinerario deba ser calificado como depsito irregular, sino slo aqul
cuyo objeto pierde su individualidad. Por lo que no sera depsito irregular el caso que se entregue una
cantidad de dinero en un sobre o cofre cerrado, etc.
Doctrinalmente se propugna que para proceder a la calificacin de depsito irregular, debe atenerse
bsicamente a la verdadera intencin de las partes, ya que en muchos casos al realizar un depsito de dinero

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 20. El depsito

el depositante persigue la disponibilidad del dinero en cualquier momento, sin pretender conceder un
prstamo.
En contra, se puede argumentar que la finalidad principal del contrato de depsito (custodia o guarda de la
cosa) desaparece, pues la cosa fungible ingresa en el patrimonio del depositario sin posibilidad de
distinguirla.
La jurisprudencia ms reciente se pronuncia en favor de la calificacin como prstamo de las imposiciones
o "depsitos" a plazo fijo.
El depsito necesario
Se caracteriza por la existencia de una obligacin de custodia a causa de una situacin de hecho
sobrevenida, y por consiguiente, nacida con independencia de la voluntad de las partes.
Los supuestos clsicos de depsito necesario
Se distinguen tres tipos:
1. Cuando el depsito se hace en cumplimiento de una obligacin legal. Se regir por la ley que lo
establezca y, en su defecto, por las disposiciones del depsito voluntario.
2. Con ocasin de alguna calamidad, rigindose por las normas de depsito voluntario (conocido como
depsito miserable).
3. El que tiene lugar respecto de "los efectos introducidos por los viajeros en las fondas y mesones".
Es un supuesto de responsabilidad legal a cargo del hotelero respecto de los efectos introducidos en
el mbito del control del mismo, lo que incluye tambin la responsabilidad por los efectos que se
encuentren en el garaje del hotel y otras dependencias anexas al mismo y que presten servicio al
cliente.
La responsabilidad del hotelero cesa:
Si se trata de efectos introducidos por terceros.
Si no estamos en un alojamiento de viajeros o de huspedes estables (por ejemplo, la casa de un
amigo).
Si media culpa o negligencia del viajero.
Supuestos de robo a mano armada o fuerza mayor.
Si el dao es consecuencia de la actuacin de personas que estn fuera del control del hotelero
(visitas...).
Cuando exista pacto expreso de exclusin de responsabilidad.
Existe un verdadero contrato de depsito cuando se entregan objetos para ser guardados en la caja del hotel.
El contrato de ingreso en centros asistenciales
El sistema agravado de responsabilidad que consagra el CC para los hoteles, respecto a los efectos
personales de los clientes, debera aplicarse tambin en las residencias asistenciales de personas mayores,
por razones de coherencia interna del OJ y de promocin de la necesaria seguridad jurdica.
El secuestro convencional y judicial
El secuestro tiene por finalidad evitar la sustraccin o distraccin del objeto custodiado en tanto no se
resuelva la litis existente. El secuestro puede recaer tanto sobre bienes muebles como inmuebles, que en
este ltimo caso obedece a una funcin de administracin de la finca.
El secuestro convencional
Segn el artculo 1.763 (en sede de depsito voluntario) "tambin puede realizarse el depsito por dos o
ms personas, que se crean con derecho a la cosa depositada, en un tercero, que har la entrega en su caso a
la que corresponda".
El depsito judicial
Segn el artculo 1.785 "tiene lugar cuando se decreta el embargo de bienes litigiosos". Se exige al
depositario la responsabilidad propia de un buen padre de familia, no quedando libre del encargo "hasta que
finalice la controversia que lo motiv, a no ser que el Juez lo ordenare por consentir en ello todos los
interesados o por otra causa legtima" (art. 1787 CC).
El contrato de aparcamiento de vehculos
Tradicionalmente, el contrato de garaje era considerado como uno de los supuestos antonomsicos de
contrato atpico, pues no se encontraba sometido a regulacin legal concreta, hasta la promulgacin de la
Ley 40/2002, de 14 de noviembre, reguladora del contrato de aparcamiento de vehculos.

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Derecho Civil II (Contratos)

Esta Ley pretende regular los contratos de parking o aparcamiento, caracterizados por ser de breve
duracin, realizarse en aparcamientos abiertos al pblico y por un precio determinado en funcin del
tiempo de estacionamiento.
El debate tradicional durante el largo de atipicidad legislativa de tales figuras contractuales consisti
fundamentalmente en determinar si el aparcamiento de vehculos debera acercarse a la figura del
arrendamiento, o a la del depsito.
No obstante, antes y ahora, el contrato de garaje presenta un mayor acercamiento al depsito. En tal
sentido, la propia Ley 40/2002 subraya que el estacionamiento de vehculos se entiende realizado "con los
deberes de vigilancia y custodia durante el tiempo de ocupacin".

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 21. Los contratos aleatorios

21. Los contratos aleatorios

La categora general de los contratos aleatorios
El Cdigo Civil contempla la categora general de los contratos aleatorios en el artculo 1790, regulando
tres modalidades: el juego y apuesta; la renta vitalicia y el contrato del seguro. Tras la promulgacin de la
Ley 41/2003 de proteccin patrimonial de las personas con discapacidad, el vaco de tales artculos se ha
aprovechado para integrar en ellos la regulacin de un nuevo contrato tpico de los aleatorios: el contrato de
alimentos.
Segn el artculo 1.790, "por el contrato aleatorio, una de las partes o ambas recprocamente, se obligan a
dar o hacer alguna cosa en equivalencia de lo que la otra parte ha de dar o hacer para el caso de un
acontecimiento incierto, o que ha de ocurrir en tiempo indeterminado". Se trata de una definicin que goza
de poca aceptacin en la doctrina, no solamente por contemplar esencialmente el juego y la apuesta, sino
principalmente por la confusin que introduce entre los contratos aleatorios y los sujetos a condicin. La
diferencia entre ambas categoras es esencial, pues mientras la condicin afecta a la propia eficacia del
contrato, los contratos aleatorios existen y son vlidos desde el momento de su celebracin.
Elementos bsicos del contrato aleatorio:
1. Indeterminacin inicial del resultado.
2. Dependencia definitiva del mismo de circunstancias que lo hacen incierto.
3. Voluntariedad de los interesados al asumir ese riesgo.
Caracteres del contrato aleatorio:
Contrato bilateral, que puede devenir en unilateral.
Contrato oneroso, en el que las obligaciones de las partes son recprocas y sinalagmticas.
Carcter consensual.
El juego y la apuesta
Consideraciones generales: distincin entre juego y apuesta
Es el supuesto ms antiguo de contrato aleatorio, donde el azar decide no tanto la equivalencia, sino algo ms:
quin ser deudor y acreedor, y la atribucin de los derechos y obligaciones de una y otra de las partes.
Tradicionalmente se distingua conceptualmente entre juego y apuesta. Segn el criterio romano, la actitud
activa (juego) o pasiva (apuesta) de las partes en la produccin del acontecimiento deba considerarse
determinante para la calificacin. Actualmente la distincin carece de trascendencia prctica, dada la
identidad de efectos establecida en el artculo 1.799: "Lo dispuesto en el artculo anterior respecto del juego
es aplicable a las apuestas. Se consideran prohibidas las apuestas que tienen analoga con los juegos
prohibidos".
Es ms, el Cdigo Civil no contempla el juego en s mismo considerado, sino en cuanto instrumento de
apuesta, de tal modo que las "deudas de juego" son "deudas de apuestas".
En cualquier caso, la apuesta no puede ser unilateral. As, el contrato de apuesta adems de aleatorio, es
bilateral, oneroso, consensual, sinalagmtico, y no sujeto a forma alguna.
Los juegos y apuestas prohibidos
En su redaccin originaria, el Cdigo Civil distingua dos clases de juego: los que dependan
exclusivamente de la suerte o azar, que se encontraban prohibidos y los que dependan de la destreza o del
clculo, considerados lcitos.
No obstante, se introdujo un fuerte control administrativo en materia de juegos de suerte y azar.
Actualmente no se encuentran prohibidos todos los juegos de suerte o azar, pero existen ciertos juegos que
se encuentran prohibidos, por incumplir la normativa, como por ejemplo, el desarrollado en locales no
autorizados.
En el caso de los no autorizados y los que, pese a ser permitidos, se practican sin embargo en lugar carente
de la debida autorizacin administrativa, es aplicable el artculo 1798 del CC, con independencia de las
sanciones administrativas y dems responsabilidades en que se pudiera incurrir. Dicho precepto establece
las siguientes consecuencias jurdicas:
Irrepetibilidad del pago soluti retentio. Este efecto se ha justificado desde dos vertientes, la
primera, entendiendo que se trata de una obligacin natural, donde el pago voluntario obedece a un
deber moral y la segunda explicacin parte de la aplicacin del aforismo in turpis causa melior est
causa possidentis, donde se establece con carcter general la irrepetibilidad de las prestaciones
cuando el contrato tiene causa torpe, no pudiendo las partes alegar la propia torpeza para recuperar
lo pagado. No obstante, dicha irrepetibilidad tiene tres excepciones:
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Derecho Civil II (Contratos)

o Que hubiere mediado dolo en el pago.

o Minora de edad de quien voluntariamente pag.
o Quien estuviere inhabilitado para administrar sus bienes.
Inexigibilidad del pago. El artculo 1.798 contempla la falta de accin. El reconocimiento o promesa
de pago de una deuda de juego sera ineficaz, no admisible por contraria al orden pblico. Especial
relevancia adquiere la figura de la simulacin cuando la deuda de juego ilcito reviste otra forma
contractual, en principio y aparentemente lcita, al efecto de evitar la inexigibilidad del pago de
dicha deuda.
Los juegos y apuestas no prohibidos
El artculo 1.800 establece que se consideran prohibidos los juegos que contribuyen al ejercicio del
cuerpo, no como son los que tienen por objeto adiestrarse en el manejo de las armas, las carreras a pie o a
caballo, las de carros, el juego de pelota y otros de anloga naturaleza. Este precepto ha de interpretarse de
conformidad con la realidad social y el espritu y finalidad de la norma. De esta forma deben entenderse
lcitos los juegos contribuyan a potenciar el ejercicio del cuerpo, no solamente en su aspecto fsico motriz,
sino tambin intelectual (el ajedrez).
Tambin son lcitos los juegos de suerte, envite o azar autorizados y que se practiquen en un lugar tambin
autorizado para ello. Igualmente, se consideran lcitos los juegos y apuestas mixtas, es decir, aquellas en
que influyen decisivamente tanto la destreza como la suerte. En cuanto a los efectos, el artculo 1.801
dispone que pierde en un juego o apuesta de los no prohibidos el que queda obligado civilmente.
En otro orden de cosas, el mismo artculo 1.802 establece a continuacin que autoridad judicial puede, sin
la embargo, no estimar la demanda cuando la cantidad que se cruz en el juego o en la apuesta sea
excesiva, o reducir la obligacin en lo que exceda de los usos de un buen padre de familia debiendo tener
en cuenta tanto , las circunstancias subjetivas (personales y familiares), como objetivas (cantidad adeudada,
naturaleza del juego), as como si se trata de un jugador habitual.
La sentencia de la sala 1 del TS 878/2008
Dicha sentencia unifica el criterio jurisprudencial respecto a la licitud o ilicitud del juego en casinos cuando
la propia empresa, incumpliendo la normativa vigente, presta dinero a los jugadores que agotan su activo
lquido disponible, declarando la ilicitud del juego en tal caso, y por tanto, la imposibilidad para el Casino
de reclamar la cantidad prestada.
La Ley 13/2011 de Regulacin del Juego
No afecta a las normas del CC consideradas en este captulo.
La ley contiene normas de organizacin administrativa y de autorizacin de los operadores del juego.
Los artculos iniciales, del 3 al 8, contienen principios que ratifican el planteamiento tradicional: "los
operadores no podrn conceder prstamos ni cualquier otra modalidad de crdito financiero a los
participantes que agoten su activo lquido disponible".
El contrato de renta vitalicia
Introduccin
Segn el art. 1802 CC, "el contrato aleatorio de renta vitalicia obliga al deudor a pagar una pensin o rdito
anual durante la vida de una o ms personas determinadas por un capital de bienes muebles o inmuebles,
cuyo dominio se le transfiere desde luego con la carga de la pensin".
La finalidad econmica de esta figura reside en proporcionar al perceptor un ingreso fijo peridico a los
efectos de subsistencia, aunque tambin puede perseguir favorecer a una determinada persona.
El alea de la renta vitalicia
Este elemento aleatorio reside en la incertidumbre de la duracin de la vida que se contempla, y por lo
tanto, la imposibilidad de conocer a priori si existir o no una equivalencia entre el capital que se entrega y
la renta que se percibe peridicamente, concurriendo de este modo el riesgo ganancia-prdida.
Se excluye la posibilidad de referirla a personas jurdicas, pues la permanencia de las mismas dara lugar a
rentas perpetuas.
En cualquier caso, lo que s debe existir en el momento de constitucin del contrato es la denominada
equivalencia del riesgo es decir, que ambas partes tengan igual posibilidad de prdidas y ganancias. A tal
, efecto, y segn el artculo 1.804: "Es nula la renta constituida sobre la vida de una persona muerta a la
fecha del otorgamiento o que en el mismo tiempo se halle padeciendo una enfermedad que llegue a causar
su muerte dentro de los 20 das siguientes a dicha fecha".

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 21. Los contratos aleatorios

Sujetos
De lo expuesto es fcil deducir que deben concurrir al menos dos sujetos en cuanto partes del contrato de
renta vitalicia. No obstante el artculo 1.803 admite la concurrencia de hasta cuatro sujetos: adems de los
constituyentes, un tercero cuya vida se considera como alea y el perceptor de la renta o beneficiario, que
puede ser uno de los constituyentes, el tercero cuya vida se estima o un cuarto sujeto independiente de los
anteriores.
Si el beneficiario no es parte contractual, es necesaria su aceptacin.
Cuando la renta se establece conjuntamente en favor de varias personas y una de ellas fallece, surge el
problema de la procedencia del acrecimiento, que no ser posible, en ausencia de pacto expreso, ms que
cuando adems de asignacin conjunta de los beneficiarios, exista una atribucin de renta conjunta. Cuando
la renta se establece sucesivamente, cada acreedor percibir la renta en el orden establecido.
Contenido del contrato de renta vitalicia
La entrega del capital
El capital, puede consistir en bienes muebles o inmuebles, materiales o inmateriales, cuyo dominio se
transmite al deudor de la pensin sin que esta ltima suponga derecho real, carga o afeccin sobre aquellos
en favor del rentista, sino simplemente el nacimiento de una relacin obligatoria en cuya virtud el deudor
queda vinculado a satisfacer dicha renta o pensin.
El constituyente/acreedor de la renta vitalicia que efecta la entrega de los bienes en concepto de capital
est obligado a efectuar dicha entrega y a responder por eviccin y saneamiento al deudor de la renta.
El derecho a la pensin o renta
La pensin
El artculo 1.802 habla de "pagar una pensin o rdito" sin establecer que deba consistir necesariamente en
una suma dineraria, pudiendo estribar en la entrega de cualquier otro tipo de bienes muebles, o bien parte
en dinero y parte en cosa mueble o inmueble. En cualquier caso es imprescindible que sea fija y
determinada admitindose el juego de las clusulas de estabilizacin.
La periodicidad de la renta
No es necesario que el pago se efecte anualmente, pudiendo las partes estipular periodos distintos para la
satisfaccin de la renta, incluso, cabe la posibilidad de satisfacer la renta por plazos anticipados.
Satisfaccin de la renta
Establece el artculo 1.806 que "La renta correspondiente al ao en que muere el que la disfruta, se pagar
en proporcin a los das en que hubiese vivido; si deba satisfacerse por plazos anticipados, se pagar el
importe total del plazo que durante su vida hubiese empezado a correr".
Incumplimiento y aseguramiento del pago de la renta
El artculo 1.805 establece que "la falta de pago de las pensiones vencidas no autoriza al perceptor de la
renta vitalicia a exigir el reembolso del capital ni a volver a entrar en la posesin del predio enajenado; slo
tendr derecho a reclamar judicialmente el pago de las rentas atrasadas y el aseguramiento de las futuras".
No obstante, la prohibicin del artculo 1.805, la doctrina y jurisprudencia, admiten el pacto resolutorio por
impago de pensiones, inscribible en el Registro de la Propiedad, siendo susceptible de moderacin judicial.
Nulidad del contrato de renta vitalicia
Adems de las causas generales de nulidad, el artculo 1804 establece uno especfico, que la mayora de la
doctrina entiende de pleno radical o de pleno derecho: la muerte o enfermedad causante de muerte.
La renta vitalicia a ttulo gratuito
El artculo 1.807 dispone que "el que constituye a ttulo gratuito una renta sobre sus bienes puede disponer,
al tiempo del otorgamiento, que no estar sujeta al embargo por obligaciones del pensionista".
Los contratos aleatorios se caracterizan por la reciprocidad y la equivalencia del riesgo ganancia-prdida,
circunstancia que no concurre en la renta a ttulo gratuito al no mediar la entrega de un capital a cambio
de una renta durante la vida de una persona determinada. Se trata, por tanto, de una autntica donacin.
El principal efecto de esta modalidad de donacin radica en la posibilidad de que el constituyente de la
renta establezca una prohibicin de embargo y que requerir, adems, que conste expresamente en el
momento de otorgamiento de contraprestacin.

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Derecho Civil II (Contratos)

El contrato de alimentos o vitalicio

Se regula en el Captulo II del Ttulo XII del Libro IV del CC bajo la rbrica "Del contrato de alimentos".
El nacimiento del vitalicio
Segn el Tribunal Supremo, "el vitalicio no es una modalidad de la renta vitalicia, sino un contrato
autnomo, innominado y atpico" cuyo contenido consiste en la prestacin de alimentos a cambio de la
entrega de unos bienes, durante la vida del acreedor de dichos alimentos, o de tercera o terceras personas.
Tampoco puede confundirse el vitalicio con la obligacin legal de prestar alimentos entre parientes.
Se trata de una obligacin mixta de dar y de hacer. Es vlida la clusula que establece la posibilidad de
rescatar los bienes entregados, as como cualquier otro pacto, clusula o estipulacin que no sea contraria al
inters de terceros ni al orden pblico.
La Ley 41/2003: caracterizacin legal del contrato de alimentos
La Ley 41/2003 de proteccin patrimonial de las personas con discapacidad regula el contrato de alimentos
-o vitalicio-, en los siguientes aspectos:
1. modifica la normativa: introduce dentro del ttulo XII del libro IV del CC, una regulacin de los
alimentos convencionales
2. carcter autnomo y su continuidad respecto del vitalicio: ampla las posibilidades que actualmente
ofrece el contrato de renta vitalicia para atender a las necesidades econmicas de las personas con
discapacidad o dependencia, y permite a las partes cuantificar la obligacin del alimentante en
funcin de las necesidades del alimentista.
3. regula el caso en que sean los padres de una persona con discapacidad quienes transmitan al
alimentante el capital en bienes muebles o inmuebles en beneficio de su hijo con discapacidad, a
travs de una estipulacin a favor de tercero del art 1257 CC.
Contenido bsico del contrato de alimentos
Se trata de una prestacin asistencial compleja -vivienda, manutencin y asistencia- que conviene mantener
distante de los alimentos entre parientes u obligacin legal de alimentos:
El alcance de la prestacin depende fundamentalmente del acuerdo de las partes -art 1793 CC-,
respetando los lmites del art 1255 CC.
art 1794 CC: "la obligacin de dar alimentos no cesar por las causas a que se refiere el art 152,
salvo la prevista en su apartado primero -muerte del alimentista-". El cumplimiento de las
obligaciones puede garantizarse con una condicin resolutoria expresa o el derecho de hipoteca en
el caso de que los bienes sean registrables -art 1797 CC-.
En el supuesto de muerte del alimentante o de que concurra cualquier circunstancia grave que
impida la pacfica convivencia de las partes: "cualquiera de ellas podr pedir que la prestacin de
alimentos convenida se pague mediante la pensin actualizable a satisfacer por plazos anticipados
que para esos eventos hubiere sido prevista en el contrato o, de no haber sido prevista, mediante la
que se fije judicialmente".
Referencia al contrato de seguro
La complejidad e importancia econmica que ha alcanzado la actividad aseguradora ha requerido, adems
de la aprobacin de la Ley 50/1980, una acusada profusin normativa, especialmente en el plano
administrativo.
El contrato de seguro "es aquel por el que el asegurador se obliga, mediante el cobro de una prima y para el caso de
que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura, a indemnizar, dentro de los lmites pactados, el dao
producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones convenidas". Presupuestos:
1. Existencia de un riesgo.
2. Transferencia del riesgo a otra persona: asegurador.
3. La transferencia supone una distribucin del riesgo entre una colectividad de personas (restantes
asegurados): la entidad aseguradora calcula aproximadamente la probabilidad de riesgo, que es
afrontada por las aportaciones de los restantes asegurados.
4. Que la transferencia sea una operacin autnoma y no un efecto secundario de otro tipo de
negocios.
El elemento aleatorio consiste en la eventual y posible produccin o no de un evento daoso que afecte al
inters contemplado en el contrato, el cual puede ser de naturaleza distinta e incluso alcance diferente
dependiendo del tipo de seguro.

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 21. Los contratos aleatorios

Los sujetos del contrato de seguro

1. Asegurador. Es la persona que se obliga a indemnizar el dao a cambio de la percepcin de la
prima.
2. Tomador del seguro. Es la persona que contrata con el asegurador y firma con l la pliza del
contrato.
3. Asegurado. Es el titular del inters que quiere ponerse a cubierto del riesgo concertando un seguro.
4. Beneficiario. Es un tercero en favor del que se estipula el seguro.
Normalmente, suelen coincidir en la misma persona las figuras del tomador, asegurado y beneficiario. Sin
embargo, es obvio que en el caso de un seguro sobre la propia vida, el beneficiario es persona distinta del
tomador del seguro.
Contenido bsico del contrato
Las obligaciones y derechos de las partes se encuentran regulados en los artculos 14 a 20 de la Ley 50/80,
debiendo destacarse entre las obligaciones del tomador o asegurado, el deber de declarar el riesgo, el pago
de la prima, el deber de comunicar el siniestro al asegurador y el deber de aminorar las consecuencias del
siniestro.
La prima del seguro consiste en la contraprestacin del tomador del seguro frente al riesgo asumido por el
asegurador. Es elemento esencial del contrato y se paga anticipadamente, siendo indivisible. La falta de
pago de la primera prima legitima al asegurador para resolver el contrato, el impago de cualquiera de las
primas posteriores, genera la suspensin de la cobertura del asegurador durante un mes, pudiendo quedar
extinguido el contrato si el asegurador no reclama el cobro de la prima dentro de los seis meses siguientes.
Las obligaciones ms importantes del asegurador son la entrega de la documentacin al contratante y la
obligacin de satisfacer la indemnizacin prevista en caso de siniestro o acaecimiento del evento daoso.
Documentacin y conclusin del contrato
El artculo 5 de la Ley 50/80 exige forma escrita. La pliza es el documento en el que se formaliza el
contrato de seguro y sus modificaciones o adiciones. Debe observar un contenido mnimo que se establece
en el artculo 8, y que en ningn caso debe diferir de la proposicin de seguro o de las clusulas acordadas
pues, de existir tales diferencias, se estar a lo dispuesto en la pliza si en el plazo de un mes no se reclama
a la entidad aseguradora para que subsane la divergencia.
La pliza puede ser nominativa, a la orden o al portador. Tambin debe tenerse en cuenta la solicitud de
seguro: formulario o declaracin verbal por el que una persona gestiona, sin quedar vinculado, la posible
celebracin de un contrato de seguro. Por el contrario, la proposicin de seguro es la oferta del asegurador
al asegurado, resultando irrevocable durante el plazo de quince das.
La nota de cobertura proporciona una cobertura provisional hasta la expedicin de la pliza. Los
suplementos recogen las modificaciones introducidas durante la vigencia del contrato. La pliza flotante o
de abono se refiere generalmente al seguro de transporte y seguro de vida colectivo, donde se cubren
riesgos homogneos que gravitan sobre cosas o personas determinadas genricamente al concluir el
contrato y especficamente en cada aplicacin concreta.
Duracin del contrato y prescripcin
El artculo 22 de la Ley 50/80 establece, salvo para el seguro de vida, una duracin mxima de 10 aos, si
bien cabe la posibilidad de pactar sucesivas prrrogas anuales.
En cuanto a los plazos para la prescripcin de las acciones son distintos dependiendo del tipo de seguro: 2
aos si se trata de seguro de daos y 5 si el seguro es de personas.

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Derecho Civil II (Contratos)

22. La transaccin
Concepto y caractersticas
Introduccin
El artculo 1.809 establece que mediante el contrato de transaccin las partes, dando, prometiendo o
reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haba
comenzado .
Estamos ante una modalidad contractual que desempea una clara funcin contemporizadora entre las
partes en litigio evitando precisamente que las disputas o discusiones existentes respecto de cualquier
situacin jurdica provoquen el nacimiento o la continuacin de un proceso judicial propiamente dicho.
En tal sentido, consiste bsicamente en un arreglo o un acuerdo que pretende erradicar la intervencin
jurisdiccional y el seguimiento de procesos judiciales que, muchas veces, se prolongan excesivamente en el
tiempo, o la bsqueda de una solucin arbitral.
Presupuestos de la transaccin
Segn la reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo:
1. Existencia de controversia entre las partes.
2. Voluntad de las partes de poner fin a la situacin de incertidumbre.
3. Reciprocidad de las concesiones acordadas.
Caractersticas propias del contrato
La transaccin es:
Un contrato consensual, pues la mera promesa de alguna cosa es susceptible de poner fin a la
controversia.
Un contrato bilateral o sinalagmtico y recproco, en cuanto las cesiones o concesiones de
cualquiera de las partes encuentra correspondencia en la propia contemporizacin de la otra parte.
No exige forma solemne alguna, aunque en algn sentido los trminos del artculo 1.815 parecen dar por
supuesta la forma escrita.
La capacidad en la transaccin
Los preceptos legales que regulan la capacidad para transigir son los artculos 1.810, 1.811 y 1.812.
El artculo 1.810 establece que para transigir sobre los bienes y derechos de los hijos bajo la patria
potestad se aplicarn las mismas reglas que para enajenarlos. Por su parte, el artculo 1.811 establece que
"el tutor no puede transigir sobre los derechos de la persona que tiene en guarda, sino en la forma descrita
en el Cdigo Civil".
Esto es, se contempla la exigencia de autorizacin judicial para renunciar derechos o enajenar bienes
inmuebles o muebles valiosos pertenecientes a los menores sometidos a patria potestad o tutela, pues la
transaccin puede suponer la renuncia de derechos.
La ausencia de la autorizacin judicial dar lugar a la nulidad radical de la transaccin. El artculo 1.812
establece que "las corporaciones que tengan personalidad jurdica slo podrn transigir en la forma y con
los requisitos que necesiten para enajenar sus bienes".
Los artculos transcritos persiguen no tanto equiparar transaccin y enajenacin, sino poner de manifiesto la
necesidad de la plena capacidad de disposicin sobre los bienes y derechos controvertidos. Por lo que
respecta a la transaccin efectuada por mandatario, se exige mandato expreso, si bien, la ausencia del
mismo puede subsanarse posteriormente mediante la ratificacin.
Objeto de la transaccin
El Cdigo Civil excluye de la transaccin las materias que afectan al orden pblico y al inters general, y que por
tanto, se encuentran fuera del mbito de disposicin de los particulares.
Se requiere, como en cualquier contrato, que el objeto sea posible, lcito, determinado o determinable.
El artculo 1.814 dispone que no se puede transigir sobre el estado civil de las personas, ni sobre las
cuestiones matrimoniales, ni sobre alimentos futuros:
1. El estado civil de las personas.
o La prohibicin no se extiende a las consecuencias meramente patrimoniales derivadas del
concreto estado civil, salvo que exista un nexo tan ntimo entre el contenido puramente
patrimonial y el estado civil que la transaccin afecte a este ltimo, siquiera
tangencialmente, debindose predicar en tal caso la nulidad de la transaccin.
2. Las cuestiones matrimoniales.

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 22. La transaccin

o Ser posible la transaccin sobre los aspectos puramente patrimoniales derivados del
matrimonio, como tambin sobre algunos aspectos puramente personales; admitindose los
convenios de separacin en cualesquiera supuesto de crisis matrimonial.
3. Los alimentos futuros.
o El artculo 1.814 se refiere tanto a los alimentos futuros como a las pensiones no vencidas.
La jurisprudencia y la doctrina limitan la aplicacin de este artculo a los alimentos futuros
de naturaleza legal (sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica). Se podr transigir
respecto de los alimentos vencidos y no satisfechos.
En la misma lnea de excluir de la transaccin las cuestiones de inters general y de orden pblico, dispone
el artculo 1.813 que "se puede transigir sobre la accin civil proveniente de un delito, pero no por eso se
extinguir la accin pblica para la imposicin de la pena legal".
Naturaleza jurdica de la transaccin
El debate sobre la naturaleza jurdica de la transaccin se centra en determinar si la transaccin se limita a
declarar (tesis declarativa) una situacin jurdica preexistente o si presupone una transmisin de derechos, y
por tanto, altera, vara o modifica la relacin jurdica (tesis traslativa):
1. La tesis traslativa, entronca con la tradicin romanista y nuestro Derecho histrico, el cual
contemplaba la transaccin como una autntica subespecie de enajenacin. La transaccin sera la
nueva fuente de la relacin jurdica definitiva establecida por las partes, pudiendo servir como
justo ttulo para usucapir la propiedad y dems derechos reales.
2. La tesis declarativa, se apoya en la relativa asimilacin que el artculo 1.816 establece entre la
transaccin y la sentencia, al preceptuar que "la transaccin tiene para las partes la autoridad de cosa
juzgada...". De esta forma, la transaccin se limitara a esclarecer la inicial incertidumbre y fijar los
trminos de la situacin jurdica en cuestin, sin llegar a crear una nueva y distinta respecto de la
preexistente.
En la prctica es admisible tanto un efecto declarativo como traslativo de la transaccin, variando segn el
caso contemplado.
Efectos de la transaccin
La naturaleza contractual de la transaccin implica la necesidad de distinguir un doble orden de efectos:
inter partes y para con los terceros.
La excepcin de cosa juzgada
El artculo 1.816 dispone que "la transaccin tiene para las partes la autoridad de cosa juzgada; pero no
proceder la va de apremio sino tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial".
Ello quiere decir que cuando las partes dan por resuelta definitivamente la cuestin, quedando obligados,
consiguientemente, a no volver a plantear de nuevo la cuestin controvertida, si alguno de los transigentes
acude a los tribunales buscando un pronunciamiento ms favorable, le podr ser opuesta la denominada
exceptio rei per transactionem finitae siempre y cuando concurran los presupuestos del artculo 1.252 en
la , litis, y no proceda la impugnacin de la transaccin.
Por ello, la jurisprudencia es especialmente rigurosa ante el intento de los transigentes de replantear
(judicialmente) el conflicto superado mediante el acuerdo transaccional.
Retroactividad de la transaccin
En trminos generales, debe defenderse que, entre las partes, la transaccin tiene efectos retroactivos
respecto de los derechos y obligaciones de los transigentes. Sin embargo, no existe precepto alguno en el
Cdigo que permita sustentar dicha opinin. Lo normal (y prudente) ser que los propios transigentes se
pronuncien sobre el particular en el contrato de transaccin.
La aplicabilidad del artculo 1124 CC
Una vez establecidos los derechos y obligaciones de las partes a travs del contrato de transaccin seguir
siendo posible accionar judicialmente ante el incumplimiento de la contraparte.
La opinin contraria, sin embargo, tambin ha sido defendida, y el artculo 1.816 impedira que, por
incumplimiento de una de las partes, puede volver a plantearse de nuevo la controversia, siendo posible
nicamente la facultad de exigir el cumplimiento forzoso.
Semejante lnea de pensamiento se basa, en el fondo, en la equiparacin entre sentencia y transaccin y en
el dato indiscutible de que las sentencias no son anulables ni revocables por ser o haber sido incumplidas.
Ms, dado que en forma alguna puede predicarse una equiparacin entre transaccin y sentencia, y que de
otra parte, que en absoluto reclamar la resolucin contractual por incumplimiento equivale al renacimiento

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Derecho Civil II (Contratos)

de la controversia pre-transaccional lo ms seguro es predicar la general aplicabilidad del artculo 1.124 a

los , supuestos de transaccin.
La transaccin judicial
La transaccin judicial bajo el imperio de la LEC de 1881
El concepto de transaccin judicial no se encuentra definido ni en el Cdigo Civil ni en el resto de normas
de nuestro ordenamiento. La doctrina y la jurisprudencia mayoritaria entiende que la transaccin es siempre
extrajudicial en cuanto a su origen, pero se denomina judicial cuando la transaccin se incorpora a un
proceso judicial al que se pone fin o cuando se celebra ante el rgano jurisdiccional para prevenir un
proceso.
Ahora bien, la necesaria aprobacin judicial no supone que el Juez entre a valorar el contenido de la
transaccin, el fondo del asunto, sino que debe limitarse al examen de la concurrencia o no de los requisitos
legales para llevar a cabo la transaccin.
La transaccin judicial en la vigente LEC
La nueva LEC tiene la pretensin de reforzar la eficacia extintiva del proceso y de ah que existan
reiterados preceptos en los que la nueva ley habla de acuerdos homologados de semejante naturaleza. Se
trata de un acuerdo transaccional con eficacia ejecutiva, por tanto, ser ttulo de ejecucin siempre que haya
sido aprobado u homologado judicialmente.
Causas de ineficacia del contrato de transaccin
La transaccin, en cuanto contrato que es, queda sometida a las reglas generales en materia de ineficacia
contractual. Ser nula cuando no se observen los requisitos exigidos por el artculo 1.261; as como cuando
el objeto del contrato sea alguno de los contemplados en los artculos 1.813 y 1.814.
El error en la transaccin
Segn el artculo 1.817 "la transaccin en que intervenga error, dolo, violencia o falsedad de documentos
est sujeta a lo dispuesto en el artculo 1.265 (ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia,
intimidacin o dolo) de este Cdigo. Sin embargo, no podr una de las partes oponer el error de hecho a la
otra siempre que sta se haya apartado por la transaccin de un pleito comenzado .
El error en la transaccin, precisiones a partir de la distincin entre:
1. La irrelevancia general del error que recae sobre la circunstancia controvertida, pues la transaccin
persigue eliminar la incertidumbre (error in caput controversum).
2. La posible relevancia del error que recae sobre alguna circunstancia que afecta directamente a la
situacin litigiosa (error in caput non controversum), pues afecta a una circunstancia que las partes
consideran como base firme, indiscutible, y en cambio es objeto de error.
El Cdigo Civil contempla dos especialidades en materia de error de hecho:
1. Artculo 1.817.1. Falsedad de documento. Se exige una relacin esencial con la controversia
transigida, la ignorancia en el que alega la falsedad documental o la sentencia que la declara. No se
admite impugnacin cuando el objeto de la transaccin fuera de falsedad o no de los documentos.
2. Artculo 1.819: Ignorancia de la inexistencia de incertidumbre por haber recado sentencia firme.
"Si estando decidido un pleito por sentencia firme, se celebrare la transaccin sobre l por ignorar la
existencia de sentencia firme alguna de las partes interesadas, podr sta pedir que se rescinda la
transaccin. La ignorancia de una sentencia que pueda revocarse no es causa para atacar la
transaccin".
El dolo en la transaccin
Se plantean diversas cuestiones:
1. Segn el artculo 1.818 "el descubrimiento de nuevos documentos no es causa para anular o
rescindir la transaccin si no ha habido mala fe". Son esenciales tanto la mala fe como el carcter
decisivo de los documentos ocultados para que proceda no la rescisin, sino la anulabilidad.
2. El dolo en el artculo 1.819 se refiere a la ocultacin o falta de informacin al otro transigente
respecto de la existencia de una sentencia firme resolviendo la cuestin objeto de transaccin.
3. La denominada "litis temeraria" cuando una de las partes mantiene conscientemente en la
controversia, pretensiones infundadas legalmente para obtener ventajas en una futura transaccin,
con la esperanza de que la otra parte llegara a aceptar el mecanismo transaccional por temor al
litigio.

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 23. El convenio arbitral

23. El convenio arbitral

Introduccin
El arbitraje es entendido como el mecanismo de resolucin de litigios o conflictos que los interesados en
ellos, de comn acuerdo, excluyen del conocimiento de los jueces y tribunales de justicia, por razones
bsicamente de operatividad y rapidez en la decisin.
Regulacin normativa
La materia ha sido regulada, adems de por los art 1820 y 1821 CC -hoy sin contenido-, por tres leyes
especiales:
1. La Ley de de Arbitrajes de Derecho Privado de 1953
2. La Ley 36/1988 de Arbitraje
3. La Ley 60/2003 de Arbitraje -vigente-
Cada una ha derogado a la anterior.
La Ley 60/2003 ha sido modificada por la Ley 11/2011 de Arbitraje y de regulacin del arbitraje
institucional en la Administracin General del Estado. La LO 5/2011 modifica la LO 6/1985 en relacin
con el arbitraje.
El carcter contractual del arbitraje
La generalidad de los procesalistas impugna la naturaleza contractual o privada del arbitraje, recalcando
que se trata de una institucin de Derecho pblico y, en definitiva, de un apartado propio del Derecho
procesal propiamente dicho.
Aprobada la LEC del 2000, son numerosos los comentaristas que consideran que esta nueva Ley acenta el
carcter jurisdiccional del arbitraje.
La lnea jurisprudencial del Tribunal Supremo ha sido ratificada por el propio Tribunal Constitucional, que
parte de la base de considerar que el arbitraje ha de derivar necesariamente de "un sometimiento libre y
voluntario incompatible con cualquier condicionamiento de ndole legal o simplemente ajeno a la voluntad
de alguno de los contratantes, por proceder de formas de contratacin anmalas".
La importancia del arbitraje
Hoy en da, la importancia del arbitraje es indudable, como mecanismo de resolucin de conflictos
jurdicos; donde los litigios patrimoniales de gran trascendencia econmica y, sobre todo, los conflictos
provocados por el comercio internacional suelen ser sometidos a arbitraje con preferencia a su
conocimiento por los tribunales de justicia.
Pudiera pensarse que, con ello, se trata de burlar los mecanismos de justicia estatal o resquebrajar la
autoridad debida a los tribunales de justicia, ms en realidad, el planteamiento es exactamente el contrario,
la propia legislacin interna y los acuerdos internacionales son el punto de arranque y proyeccin de los
mecanismos arbitrales como institucin alternativa al conocimiento jurisdiccional de los litigios.
El convenio arbitral
Concepto
Aunque la Ley vigente evita cuidadosamente hablar de contrato de arbitraje utilizando en exclusiva la
expresin convenio arbitral resulta innegable el carcter contractual de dicho convenio.
El convenio arbitral constituye un acuerdo de voluntades de naturaleza contractual cuyo objeto radica en
someter cuestiones litigiosas a la decisin de uno o varios rbitros.
Tipo de arbitraje
El arbitraje puede ser a eleccin de las partes, de Derecho o en equidad.
Se entiende por arbitraje de Derecho el que ha de ser resuelto y fundamentado atendiendo al
conjunto de normas jurdicas aplicables al caso debatido. Los rbitros han de ser especialistas en
Derecho, pues la decisin arbitral ha de ser motivada. La vigente ley establece que cuando la
cuestin litigiosa haya de decidirse con arreglo a Derecho, los rbitros habrn de ser Abogados en
ejercicio, salvo acuerdo expreso en contrario .
En el arbitraje en equidad los rbitros actuarn segn su saber y entender resolviendo la cuestin
litigiosa atendiendo a la justicia material del caso concreto planteado sin necesidad de fundamentar
su decisin en norma jurdica alguna. En el caso de que las partes no hayan optado expresamente
por el arbitraje de Derecho, los rbitros resolvern en equidad. Por consiguiente, en caso de duda,
primar el arbitraje en equidad. (Segn avisa el compaero Rubn Rodrguez: "segn el Libro (Pag

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Derecho Civil II (Contratos)

394) y la Ley de Arbitraje (art. 34.1), slo ser de Equidad si las partes han decidido eso
expresamente.")
Forma de celebracin
La vigente Ley 36/1988 introduce como novedades el principio de libertad formal en el convenio arbitral,
as como la consagracin legislativa del principio de separabilidad del convenio arbitral accesorio de un
negocio jurdico principal.
Se establece que convenio arbitral deber formalizarse por escrito y podr concertarse como clusula el
incorporada a un contrato principal o por acuerdo independiente del mismo. Por consiguiente, basta la
constancia por escrito de la voluntad de las partes de someter una cuestin determinada al procedimiento
arbitral, siendo indiferente a efectos de su validez, que el pacto arbitral se haya instrumentado en
documento privado o en escritura pblica. Se entender que el acuerdo se ha formalizado por escrito no
slo cuando est consignado en un nico documento suscrito por las partes, sino tambin cuando resulte de
intercambio de cartas, o de cualquier otro medio de comunicacin que deje constancia documental de la
voluntad de las partes de someterse al arbitraje .
Contenido
El contenido necesario del convenio se limita estrictamente a los siguientes extremos:
Voluntad inequvoca de las partes de someterse al arbitraje.
Determinacin de la "relacin jurdica" de la que resulten cuestiones litigiosas a resolver.
Existiendo tales elementos, las partes han de entenderse sujetas al arbitraje, aunque no existan en el
convenio normas ad hoc para la designacin de los rbitros o reglas relativas al procedimiento arbitral.
Objeto del arbitraje
La resolucin de controversias o cuestiones litigiosas
El objeto propio del arbitraje consiste en el sometimiento a la decisin de los rbitros de cuestiones las
litigiosas, surgidas o que puedan surgir, en materias de su libre disposicin conforme a Derecho .
Resulta indiferente que la controversia existente sea presente o futura, pues el convenio arbitral desarrolla
la misma eficacia si se previ antes o despus de haber nacido la controversia entre las partes.
Naturalmente, la existencia de una verdadera controversia y el carcter propiamente jurdico de sta
excluye la existencia de una sentencia firme sobre el tema.
mbito material del arbitraje
Son materias susceptibles de arbitraje aquellas sobre las que las partes tengan libre disposicin conforme
a Derecho .
La conclusin es que las personas interesadas pueden someter las cuestiones litigiosas al procedimiento
arbitral siempre y cuando tengan reconocida capacidad suficiente y los litigios versen sobre materias
disponibles para la autonoma privada. Por consiguiente, en general, el mbito material del arbitraje puede
seguir siendo identificado con el Derecho Privado, si bien cabe igualmente en ciertos aspectos regulados
por disposiciones de Derecho Pblico. No es aplicable, en cambio, la Ley de arbitraje a los arbitrajes
laborales, que habrn de someterse a su regulacin propia.
Los rbitros
Con carcter general, habrn de ser personas naturales que se hallen, desde su aceptacin, en pleno
ejercicio de sus derechos civiles, siempre que no se lo impida la legislacin a la que puedan estar sometidos
en el ejercicio de su profesin. En caso de tratarse de arbitraje de Derecho es requisito complementario
que los rbitros sean Abogados en ejercicio.
Comnmente, el colegio arbitral se encuentra compuesto por tres personas, designadas o propuestas una por cada
una de las partes y la tercera por consenso o acuerdo de ambas. La exigencia legal al respecto es nicamente que el
nmero de rbitros debe ser impar; por tanto, cabe designar un rbitro nico o un colegio arbitral ms amplio que
el anteriormente considerado. A falta de acuerdo, la ley establece como regla supletoria que se designar un solo
arbitro.
Junto a la designacin directa por las partes del rbitro o de los rbitros, caben otros procedimientos de
designacin, las partes podrn encomendar la administracin del arbitraje y la designacin de rbitros a:
1. Corporaciones de Derecho pblico que puedan desempear funciones de arbitraje.
2. Asociaciones y entidades sin nimo de lucro en cuyos estatutos se prevean funciones arbitrales.
En general, los rbitros, una vez aceptado el cargo, gozan de amplias facultades en relacin con el
procedimiento arbitral, quedando obligados nicamente cumplir fielmente su encargo (dictar el laudo), a

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 23. El convenio arbitral

incurriendo, si no lo hicieren, en responsabilidad por los daos y perjuicios que causen por mala fe,
temeridad o dolo .
Salvo en determinados casos, el arbitraje es por naturaleza retribuido, los rbitros podrn exigir a las
partes la provisin de fondos que estimen necesaria para atender a los honorarios y gastos de los rbitros y
a los que puedan producirse en la administracin del arbitraje .
Efectos del arbitraje: el laudo
Una vez concluido el procedimiento arbitral, los rbitros ponen fin a la controversia mediante una decisin
que recibe el nombre de laudo: resolucin acordada por los rbitros que, una vez firme, tiene el mismo
valor y eficacia que una sentencia; produciendo, por tanto, efectos idnticos a la cosa juzgada de manera
tal que , frente a l slo cabr solicitar la revisin conforme a lo establecido en la LEC para las sentencias
firmes .
El laudo, debe dictarse por escrito, expresando las circunstancias personales de los rbitros y de las partes,
la fecha y el lugar en que se dicta, la cuestin sometida a arbitraje, una sucinta relacin de las pruebas
practicadas, las alegaciones de las partes y, finalmente, la decisin arbitral, determinando la Ley que, como
regla, el laudo deber ser motivado. El laudo debe ser notificado a las partes mediante entrega a cada una
de ellas de un ejemplar firmado por los rbitros, pudiendo tambin ser protocolarizado notarialmente si as
lo solicita y a su costa cualquiera de las partes.
En principio, el perodo o plazo de que disponen los rbitros para adoptar el fallo arbitral ser fijado por las
propias partes que se someten a arbitraje. Para el caso de que las partes no hayan sealado plazo alguno, la
ley fija con carcter supletorio el de seis meses, contados desde el da en que hubiera debido realizarse la
contestacin a la demanda, pudiendo prorrogarlo los rbitros por un plazo no superior a dos meses
mediante decisin motivada.
El plazo establecido tiene carcter preclusivo salvo que las partes concedieran a los rbitros una prorroga, y
por tanto su transcurso, sin haberse dictado el laudo, determina la terminacin de las actuaciones arbitrales
y el cese de los rbitros.
La impugnacin del laudo
Una vez dictado, el laudo arbitral vincula y sujeta a las partes. La Ley procura restringir al mximo las
posibilidades de impugnacin del laudo, otorgando a las partes nicamente dos recursos posibles: el recurso
de anulacin del laudo y el recurso de revisin del mismo. La Ley 60/2003 ha obviado tal calificacin
como recurso, sobre todo en referencia al recurso de anulacin.
La accin de anulacin del laudo
Habr de ser interpuesta ante la Audiencia Provincial del lugar donde se dict el laudo, dentro de los 2
meses siguientes a su notificacin, sustanciandose por el cauce de juicio verbal, aunque la demanda debe
presentarse conforme a lo establecido en el artculo 399 LEC-2000, acompaada de los documentos
justificativos del convenio arbitral y del laudo, y en su caso, conteniendo la proposicin de los medios de
prueba que interesen al actor o demandante, exponindose en el escrito correspondiente los fundamentos
que sirvan para apoyar el motivo o motivos de anulacin invocados y proponindose las pruebas. No
cabiendo contra la sentencia recurso ulterior. El laudo solo podr anularse cuando la parte que solicita la
anulacin alegue y pruebe:
Que el convenio arbitral no existe o no es vlido.
Que no ha sido debidamente notificada de la designacin de un rbitro o de las actuaciones
arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos.
Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su decisin.
Que la designacin de los rbitros o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo entre las
partes, salvo que dicho acuerdo fuera contrario a una norma imperativa de esta Ley, o, a falta de
dicho acuerdo, que no se han ajustado a esta Ley (60/2003).
Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de arbitraje.
Que el laudo es contrario al orden pblico.
La revisin del laudo
Dada la identidad del laudo con la cosa juzgada, se otorga a las partes la posibilidad de entablar el recurso
de revisin conforme a lo establecido en la legislacin procesal para las sentencias judiciales firmes.
El recurso de revisin, claramente excepcional, deba ser planteado ante la Sala 1 del Tribunal Supremo,
por causa de aparicin de nuevos documentos de carcter decisivo, fraude o falsedad en la emisin del
laudo.

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Derecho Civil II (Contratos)

La ejecucin del laudo

Una vez dictado, el fallo contenido en el laudo puede ser ejecutado por las partes de forma voluntaria y sin
intervencin de autoridad jurisdiccional alguna. Si fuera necesario acudir a la ejecucin forzosa, las partes
podrn obtenerla del Juez de 1 Instancia del lugar donde se dict.
La vigente ley regula igualmente la posibilidad de la ejecucin en Espaa de los laudos arbitrales
extranjeros,.
La generalizacin del arbitraje en la legislacin contempornea
Debido al clima poltico y cultural existente y, sobre todo, el colapso de los tribunales de justicia, ha
proliferado la institucin arbitral en numerosas disposiciones legislativas. Algunos supuestos: En la
regulacin legal de los Derechos de consumidores y usuarios, en Transportes Terrestres, en materia de
contratacin de productos agrarios.

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 24. La fianza

24. La fianza
El contrato de fianza
Ideas generales: fianza subsidiaria y fianza solidaria
La fianza consiste en una garanta de carcter personal, tendente a asegurar la satisfaccin del acreedor de
un derecho de crdito, previniendo el riesgo de insolvencia, total o parcial, del deudor. Tal aseguramiento
tiene lugar mediante la posibilidad de acudir a otro patrimonio para la efectividad de la obligacin: el
patrimonio del fiador.
As, la fianza es la garanta personal que se constituye al asumir un tercero el compromiso de responder del
cumplimiento de una obligacin si no la cumple el deudor principal.
En principio, para el Cdigo Civil la fianza tiene carcter subsidiario: el fiador slo habr de afrontar el
pago de la obligacin afianzada en caso de que el deudor no haya hecho frente a ella. El fiador, goza del
beneficio de excusin, en cuanto el acreedor deber perseguir los bienes propios del deudor principal antes
de proceder contra el fiador.
El mismo Cdigo Civil reconoce la posibilidad de que deudor principal y fiador queden obligados al pago
de la obligacin asegurada en un mismo plano, de forma solidaria. En tal caso, el acreedor, puede reclamar
la deuda a cualquiera de ellos o al fiador directamente. En tales supuestos, se habla de fianza solidaria.
Relacin de fianza y contrato de fianza
El contrato de fianza es el acuerdo contractual celebrado entre fiador y acreedor, en cuya virtud aqul
asume la obligacin de asegurar el cumplimiento de la obligacin del llamado deudor principal, cuyo
conocimiento en absoluto es necesario para la validez del acuerdo entre fiador y acreedor.
El contrato de fianza no est sometido a regla especial alguna en relacin con la forma, ni tampoco con la
capacidad de las partes.
La obligacin garantizada puede consistir lo mismo en una obligacin presente que en una deuda futura,
cuyo importe sea desconocido; en tal caso, no se podr reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea
lquida.
Se requiere que la obligacin asegurada sea vlida. Sin embargo, se establece que la fianza "puede, no
obstante, recaer sobre una obligacin cuya nulidad pueda ser reclamada en virtud de una excepcin
puramente personal del obligado, como la de la menor edad". Las obligaciones anulables, mientras no
hayan sido objeto de impugnacin, pueden servir igualmente de base para la constitucin de la fianza.
El contrato de fianza, propiamente considerado, vincula slo al fiador y acreedor y por ello, doctrinalmente
suele hablarse ms de "relacin de fianza" que de contrato de fianza.
Caractersticas del contrato de fianza
La relacin contractual de fianza, en cuya virtud una tercera persona (fiador), distinta del deudor, se obliga
al cumplimiento de una obligacin ajena, tiene los siguientes caracteres:
Es un contrato de carcter accesorio, en cuanto se celebra en funcin de una obligacin principal
vlida.
Es consensual. Se perfecciona por el mero consentimiento. "La fianza no se presume, debe ser
expresa y no puede extenderse a ms de lo convenido en ella". Ha de constar claramente la voluntad
de afianzar.
Puede ser gratuita u onerosa.
Caso de que la fianza sea de carcter gratuito, estaremos ante un contrato unilateral, ya que slo
nacen obligaciones a cargo del fiador y a favor del acreedor. Es bilateral en el caso de que el fiador
reciba una retribucin.
Se suele considerar un contrato abstracto y no causal.
Clases de fianza
Fianza convencional, legal y judicial
Atendiendo a su origen, la fianza puede ser convencional, legal y judicial.
Es convencional cuando surge de un contrato de fianza convenido espontneamente entre fiador y acreedor
o exigido al deudor por el acreedor.
Es legal o judicial cuando, por disposicin de la ley o del Juez, una persona ha de garantizar el
cumplimiento de una determinada obligacin mediante la intervencin de un fiador.

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Derecho Civil II (Contratos)

Fianza simple y subfianza

Atendiendo el carcter y naturaleza de la obligacin garantizada, se distingue entre fianza simple o doble,
en cuyo caso se habla de subfianza. La primera garantiza la obligacin principal; la segunda garantiza una
fianza anterior, es decir, la obligacin del fiador.
La existencia de subfianza supone que existe un fiador principal y un fiador secundario o complementario,
es decir, fiador del fiador.
Fianza indefinida o ilimitada y fianza definida o limitada
Por la extensin con que el fiador garantiza la obligacin principal, la fianza ser indefinida o ilimitada si
comprende la obligacin principal, las responsabilidades accesorias de sta e incluso los gastos de juicio; si
la fianza se circunscribe a la obligacin principal o parte de la misma, concretamente sealada en el pacto o
contrato, estaremos ante una fianza definida o limitada.
La fianza debe ser expresa y no puede extenderse a ms de lo contenido en ellas.
En la prctica son ms frecuentes los supuestos de fianza indefinida que los de fianza definida o limitada y
se identifica con la fianza simple.
Contenido del contrato de fianza
Al asegurar el fiador personalmente una obligacin de otro, surgir una relacin jurdica entre el propio
fiador con el acreedor, adems de la que une a aqul con el deudor cuya obligacin garantiza. Si, adems,
son dos o ms los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, se producir una relacin entre
estos cofiadores.
Las relaciones entre acreedor y fiador
Es la que propiamente se deriva del contrato de fianza, ya que la que se produce entre el fiador y el deudor
o entre cofiadores se deriva propiamente hablando del hecho del pago por parte del fiador o bien de
circunstancias anteriores a la propia constitucin de la fianza y entre fiador y acreedor.
La obligacin principal del fiador consiste en pagar la deuda, en el caso de no hacerlo el deudor y con la
extensin que, en su caso, se haya pactado. La regla general en la materia viene representada por la fianza
simple o indefinida. La fianza "comprender no slo la obligacin principal, sino todos sus accesorios,
incluso los gastos del juicio, entendindose, respecto de stos, que no responder sino de los que se hayan
devengado despus de que haya sido requerido el fiador para el pago".
El beneficio de excusin en la fianza subsidiaria
La obligacin de pago a cargo del fiador no nace de forma automtica, sino que es meramente subsidiaria.
En tal sentido, dispone el artculo 1.830 que "el fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin
hacerse antes excusin de todos los bienes del deudor".
Dispone el artculo 1.832 que "para que el fiador pueda aprovecharse del beneficio de la exclusin debe
oponerlo al acreedor luego que ste le requiera para el pago, y sealarle los bienes del deudor realizables
dentro del territorio espaol que sean suficientes para cubrir el importe de la deuda". Se deduce de ello que,
adems de oponerse al pago alegando la necesaria reclamacin previa contra el deudor, a la postre, la
indicacin o sealamiento de bienes propios del deudor suficientes para atender al pago compete al propio
fiador si quiere beneficiarse de la posicin subsidiaria que inicialmente ocupa.
La exclusin del beneficio de excusin
La subsidiariedad que caracteriza la posicin del fiador desaparece en todos aquellos casos en los que no
entra en juego el beneficio de excusin, pues en tales casos el acreedor puede dirigirse directamente contra
el fiador.
La excusin no procede en los siguientes casos:
1. Cuando el fiador haya renunciado a ella expresamente.
2. Cuando se haya obligado solidariamente con el deudor (fianza solidaria).
3. En caso de quiebra o concurso del deudor.
4. Cuando el deudor no pueda ser demandado judicialmente dentro de Espaa.
El beneficio de divisin en el caso de cofianza
Consiste en el hecho de que "siendo varios los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, la
obligacin a responder de ella se divide entre todos", constituyndose, pues, la obligacin de los fiadores
con carcter mancomunado. Por tanto, "el acreedor slo podr reclamar a cada fiador la parte que le
corresponda satisfacer, a menos que se haya estipulado expresamente la solidaridad".

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 24. La fianza

Las relaciones entre deudor y fiador

La llamada relevacin de la fianza
An antes de haber pagado, en determinados supuestos, el fiador puede proceder contra el deudor principal
a fin de que ste le releve de la fianza o le garantice el reembolso del pago a realizar por el fiador.
Supuestos que regula el artculo 1.843:
1. Cuando el fiador se ve demandado judicialmente para el pago.
2. Caso de quiebra, concurso o insolvencia del deudor.
3. Cuando el deudor se ha obligado a relevarle de la fianza en un plazo determinado y ste ha vencido.
4. Cuando la deuda es exigible.
5. Cuando hubieran transcurrido 10 aos desde la constitucin de la fianza y la obligacin principal no
tiene trmino fijo para su vencimiento, a menos que sea de tal naturaleza que no pueda extinguirse
sino en un plazo mayor del citado.
Todo esto se encuentra referido exclusivamente a las relaciones internas entre fiador y deudor y, por tanto,
no afecta en modo alguno al acreedor, que podr reclamar el cumplimiento de la obligacin afianzada al
fiador, bien directamente o bien tras hacer excusin de los bienes del deudor principal.
La posicin del fiador solvens
Si el fiador llega a pagar por el deudor principal, el fiador tiene derecho a reclamar al deudor el reintegro de
lo efectivamente pagado. El Cdigo Civil concede al fiador solvens dos vas:
La denominada accin de reintegro o reembolso
Se encuentra regulada en el artculo 1.838, el cual establece que "el fiador que paga por el deudor debe ser
indemnizado por ste". La indemnizacin deber comprender:
1. La cantidad total de la deuda.
2. Los intereses legales desde el momento de haber comunicado el pago al deudor.
3. Los gastos ocasionados al fiador desde el momento del requerimiento del pago.
4. Los daos y perjuicios cuando procedan.
La subrogacin legal
En virtud de ella, el fiador se convierte en acreedor del deudor y ello le permite al fiador solvens utilizar,
como subrogado, todas las garantas o derechos accesorios que correspondan al acreedor, para lograr lo
que realmente satisfizo o pag por el deudor.
En este caso, la subrogacin del fiador solvens no alcanza al importe nominal del crdito, "si (el fiador) ha
transigido con el acreedor, no puede pedir al deudor ms de lo que realmente haya pagado".
El resarcimiento del fiador solvens
El fiador solvens cuenta a su favor tanto con la accin de reintegro o reembolso o con la subrogacin legal
y l decidir cual de ellas ejercitar, atendiendo a sus propios intereses.
En cualquier caso, conviene tener en cuenta una serie de reglas complementarias establecidas por el
legislador con la pretensin de fortalecer los legtimos derechos del deudor:
1. Si el fiador paga sin ponerlo en conocimiento del deudor, este podr oponerle las excepciones "que
hubiera podido oponer el acreedor al tiempo de hacerse el pago". Se deduce de ello que pesa sobre
el fiador un deber de comunicacin al deudor principal de su intencin de realizar el pago, que
tcnicamente puede configurarse como una carga.
2. Dicha carga del fiador se mantiene incluso con posterioridad al hecho del pago y asume igualmente
relevancia en el caso hipottico del doble pago. Se considera en tal caso que el pago del fiador ha
sido un pago indebido y que el fiador ha de repetir exclusivamente contra el acreedor.
3. "Si la deuda era a plazo y el fiador la pag antes de su vencimiento, no podr exigir reembolso del
deudor hasta que el plazo venza".
Las relaciones de los cofiadores entre s
Cuando son dos o ms los cofiadores de un mismo deudor y de una misma deuda juega respecto de ellos el
llamado beneficio de divisin. Cada uno de ellos responder de "la parte que le corresponda satisfacer".
Si embargo, cabe excluir el juego de dicho beneficio y, de otra parte, cabe que, uno de ellos satisfaga la
deuda por su ntegro importe. Para tal caso, "el que de ellos la haya pagado podr reclamar a cada uno de
los otros la parte que proporcionalmente le corresponda satisfacer", al tratarse de una obligacin
mancomunada.
Si alguno de los fiadores que no ha realizado el pago fuera insolvente, "la parte de ste recaer sobre todos
en la misma proporcin", es decir, en lo que "proporcionalmente le corresponda satisfacer".
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Derecho Civil II (Contratos)

La fianza solidaria
La fianza solidaria se caracteriza principalmente por la inexistencia de beneficio de excusin alguno en
favor del fiador. Por ende, el acreedor puede reclamar el cumplimiento de la obligacin asegurada tanto al
deudor principal cuanto al fiador que tenga el carcter de solidario.
Establece el artculo 1.822.2 que si el fiador se obliga solidariamente con el deudor principal se observar
lo dispuesto en la seccin de "las obligaciones mancomunadas y las solidarias".
Doctrinalmente, se suele afirmar que hasta el momento del pago son aplicables las reglas sobre las
obligaciones solidarias para fundamentar la posible reclamacin del acreedor al fiador en el artculo 1.144,
mientras que una vez que el fiador ha atendido el pago deberan aplicarse las reglas propias de la fianza.
Extincin del contrato de fianza
Al ser un contrato o una relacin jurdica de carcter accesorio, dispone el Cdigo Civil que la obligacin
del fiador se extingue al mismo tiempo que la del deudor, que es la obligacin principal, y por las mismas
causas que las dems obligaciones. As, adems de considerar el pago hecho por el propio deudor, conviene
hacer referencia a la dacin en pago hecha por el deudor, a la confusin que se verifica en la persona del
deudor y en la del fiador cuando uno de ellos hereda al otro, etc.
De otra parte, el CC considera otros supuestos particulares de extincin de la fianza basados en una
agravacin de la situacin del fiador, el cual no puede resultar perjudicado ni gravado ms que a aquello a
lo que se comprometi, y as:
1. La prrroga concedida al deudor por el acreedor sin consentimiento del fiador extingue la fianza,
pues se podra producir insolvencia del deudor en ese tiempo prorrogado.
2. Los fiadores, aunque sean solidarios, quedan libres de su obligacin siempre que, por algn hecho
del acreedor no queden subrogados en los derechos, hipotecas y privilegios del mismo.

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