Tutorial para aes tributrias Parte 1

Pessoal, resolvi publicar esse tutorial para aes tributrias levando em

considerao os pedidos que chegaram a mim, relatando as dificuldades
em identificar as peas e o momento tributrio para cada tipo de ao.
No pretendo com isto, esgotar o assunto (mesmo porque seria muito
pretensioso da minha parte), mas apenas ajudar no pontap inicial.

Identificao

Em primeiro lugar, deve-se analisar atentamente o caso apresentado para

identificar os conceitos e princpios tributrios (por exemplo, lei
tributria e portaria, fato gerador e lanamento, pagamento e execuo).
Pois, para saber qual a melhor ao a ser escolhida, primeiro deve-se
saber em que momento tributrio o cliente se encontra.

Por exemplo, toda vez que a situao descrita mencionar que o tributo
foi pago a maior ou indevidamente, cabe Ao de Repetio do Indbito
Tributrio.

Outro exemplo, toda vez que o cliente narrar que deseja que seja
reconhecida uma iseno, a ao a ser proposta ser a Ao Declaratria
de Inexistncia de Relao Jurdico-Tributria, pois o cliente deseja que
no seja mais importunado pelo Estado para pagamento de tributo o qual
isento.

Portanto, os motivos sero usados nas teses a serem defendias pelo

advogado. Igualmente, independe saber se o tributo federal, estadual,
ou municipal, essa informao ser usada na identificao da
competncia. Dessa forma, a priori, basta sabermos qual a ao
cabvel em cada momento especfico, desde que tenhamos bem claros os
conceitos e princpios do Direito Tributrio.
As aes tributrias
A grande maioria das aes se valem do processo civil para seu
ajuizamento. Logo, o que se faz adapt-las para resolvermos os
interesses tributrios do cliente.

As aes mais importantes e usadas so:

 Ao Declaratria de inexistncia de relao jurdico-
tributria;
Ao anulatria;
Mandado de segurana;
Ao de repetio do indbito;
Ao de consignao em pagamento;
Embargos execuo fiscal.
Para saber qual delas ser a melhor opo ao problema apresentado, bem
como outros detalhes importante, eu recomendo vejam meu
ltimo post onde apresento o quadro da linha do tempo. L, vocs
podero analisar e, ao final, elaborar um roteiro de perguntas a serem
feitas ao cliente, como, por exemplo:
Existe lei criando ou majorando tributo?
No: Mandado de Segurana preventivo ou Ao
Declaratria;
Existe lanamento?
Sim:Ao Anulatria ou Mandado de Segurana
repressivo
No: Ao Declaratria para que o cliente nem seja
cobrado futuramente.
O tributo j foi pago?
Sim: Ao de Repetio do Indbito
O cliente bitributado?
Sim: Ao de Consignao em Pagamento
Existe Ao de Execuo Fiscal?
Sim: Embargos Execuo Fiscal
ps: Apenas lembrando que esse roteiro indicativo, outras perguntas
podem e devem ser formuladas para identificar o objetivo a ser
alcanado.

Competncia
Com a identificao da melhor pea a ser produzida, vem a parte mais
fcil deste roteiro: saber para qual juzo a ao dever ser proposta.

Como no temos no Ordenamento Jurdico nacional uma justia especial

tributria, a competncia para julgar e processar as aes tributrias ser
da justia comum (federal ou estadual) de primeira instncia.
 A definio do juzo competente se dar pelo tipo de tributo combatido
na ao a ser proposta. Por exemplo, se o tributo IR (imposto federal),
o juzo competente ser o da Justia Federal. Se for sobre ICMS
(imposto estadual), ser o da Justia Estadual, e, por fim, se for IPTU ou
ISS (impostos municipais), o da Justia Estadual. Isso se d ao fato de
no existir esfera do Poder Judicirio em mbito municipal. O mesmo
raciocnio se faz as taxas e s contribuies.

Apenas alguns detalhes devem ser observados:

1. no caso de MS, dever ser ajuizada no local onde

ocorra ou ocorrer o ato coator;
2. Se existir vara especializada da Fazenda Pblica, a
Ao ser endereada a ela (ou a vara cvel, caso no
exista vara especializada).
Exemplificando, teremos os seguintes endereamentos:

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da Vara da

Tributos federais
Tributos Estaduais ou
municipais
Subseo Judiciria de
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direto da Vara
Cvel (ou Vara das Fazendas Pblicas,
caso exista vara especializada) da
comarca de

Plo passivo
Como em toda a ao, na tributria tambm no foge a regra. O polo
passivo da ao em face de quem ser proposta. Lembrem-se que a
ao e sempre proposta contra o Estado-juiz (que possui a funo
jurisdicional) em face do ru.
O ru na ao tributria ser sempre o ente que possui o poder de tributar
e, por consequencia, ou quem lhe faa as vezes na funo de
arrecadao, fiscalizao e administrao do tributo.

Em outras palavras, o ru ser sempre o Poder Pblico, ou melhor, a

Fazenda Pblica, relacionada ao tributo guerreado. Isto , se for contra
tributo federal (IR, IPI, Contribuies, etc) ser a Fazenda Pblica
Federal ou, Fazenda Nacional; se for tributo estadual (ICMS, IPVA,
taxas e contribuies estaduais) ser a Fazenda Pblica Estadual; e,
finalmente, se for tributos municipais (IPTU, ISS, taxas e contribuies
municipais, etc) ser a Fazenda Pblica Municipal. Em suma, o que
determina quem ocupar o plo passivo da ao tributria o tributo em
litgio.

No MS (Mandados de Segurana) , por ser uma ao de cognio

sumria, que impede ou cessa a violao de direito lquido e certo,
devemos nos atentar a seguinte situao:

A ao ser impetrada em face do ato da autoridade coatora, logo, o

importante identificar a autoridade coatora, pois ser em face dessa que
ser impetrado o MS, alm de saber a competncia tributria. Por isso
importante identificar a pessoa (cargo) na esfera administrativa que
detm poderes para impedir ou desfazer o ato coator.
Assim, podemos desenhar os seguintes quadros:

Regra geral:

Tributos Federais Fazenda Nacional

Fazenda Pblica do Estado de
Tributos Estaduais
Fazenda Pblica do Municpio
Tributos Municipais de
Mandado de Segurana:

Delegado da Receita Federal

Tributos federais internos do Brasil em
Inspetor da Alfndega do
(Porto / Aeroporto ou fronteira
Tributos federais aduaneiros alfandegria) em
Delegado da Regional
Tributos estaduais Tributrio em
*Secretrio de Finanas do
Tributos municipais Municpio de.
Aqui cada municpio poder instituir outros cargos especficos para
cuidar da arrecadao ou administrao tributria. Cabe descobrir quem,
dentro da Administrao Pblica, poder figurar como autoridade
coatora.

Fundamentao jurdica
Agora vem a parte que eu considero a mais difcil nesse tutorial que a
fundamentao jurdica. Depois de indentificados todos os itens
necessrios, chegou a hora de regaar as mangas e mostrar ao juiz o
porqu seu cliente faz jus a pretenso requerida.

Normalmente as teses esto ligadas violao de direito material

constitucional (agresso aos princpios constitucionais tributrios,
imunidades, etc.), ou numa ilegalidade (desrespeito do Fisco de norma
em vigor ou legislao extravagante, v.g., iseno) ou, ainda, a
abusividade (aplicao errnea de lei, com excessos, prejudicando os
direitos do cliente).
Aqui no tem muito o que dizer, o segredo se manter sempre
atualizado para, quando for necessrio, identificar de plano a violao a
algum direito do cliente (ou ao menos saber se est sendo violado). Por
isso a dica : estude sempre. No fiquem de braos cruzados!