AO ANULATRIA DOS ATOS JUDICIAIS

(Artigo 486 do Cdigo de Processo Civil)

Rogrio Tadeu Romano

Procurador da Repblica

I SUA NATUREZA JURDICA

Utilizando-se de lio oriunda do mestre ROGRIO LAURIA

TUCCI, verbete na Enciclopdia Saraiva, o insigne magistrado e jurista
COQUEIJO COSTA, em sua Ao Rescisria, 4. ed., ao interpretar o
artigo 486 do Cdigo de Processo Civil, disse:

Eis a a ao anulatria de ato judicial praticado no

processo, pelas partes, nunca por rgo judicial,
envolvendo declarao de vontade, homologado ou no, que
descontitudo por outra ao que no a rescisria.

O alvo da ao anulatria no a coisa julgada, como se v da

ao rescisria. Trata-se de ao constitutiva-negativa que se volta contra
ato realizado ou praticado, no processo, pelas partes ou ainda terceiro
juridicamente interessado, nunca por rgo judicial. Isso j se passava sobre
o que estatua o artigo 800, pargrafo nico do velho Cdigo revogado de
1939, que tem razes no artigo 359, pargrafo nico, do Cdigo de Processo
de So Paulo.
Os atos judiciais, no sentenciais, ou quando esta for
meramente homologatria, podem ser anulados, no rescindidos, como os
atos jurdicos em geral, nos termos de normas de Direito Material. Como
 2

bem lembra PONTES DE MIRANDA: Os atos tm de ser das partes, no

do Juiz, a despeito do adjetivo sentenciais.
Nos atos homologados, seriam eles desconstitudos e assim
cairia a sentena homologatria. Isso porque a sentena de homologao
ato jurdico processual transparente.

II EXEMPLIFICAO DE CASOS

Bem expe o douto BARBOSA MOREIRA, Comentrios ao

Cdigo de Processo Civil, que h atos que no dependem de sentena que
podem ser anulados. Esses atos seriam, por exemplo: outorga de poderes
em procurao passada nos autos, a renncia ao direito de recorrer, a
aceitao expressa de deciso, a desistncia do recurso, e as declaraes de
vontade, unilaterais ou bilaterais.
J as sentenas homologatrias ou meramente homologatrias,
seriam, verbi gratia: as que dizem respeito homologao de renncia da
pretenso, renncia de crdito ou de direito, desistncia da ao,
reconhecimento do pedido, e separao consensual (art. 1122, 1.).
Substancialmente, a homologao do acordo de partilha em documento
particular ato judicial que configurar sentena meramente homologatria,
assim como todos que envolvam jurisdio voluntria, so colhidas pelo
artigo 486 do Cdigo de Processo Civil. Da mesma forma, aplicar-se- tal
desiderato ao arrolamento regulado pelos artigos 1031 a 1034 do Cdigo
de Processo Civil.
Cabvel ao anulatria nas cautelares onde no prprio falar-
se em mrito, assim como nas homologaes de acordos alimentares.
No passado, o Colendo Tribunal Superior do Trabalho
entendeu anulveis, pela respectiva ao anulatria, certos atos praticados
em jurisdio voluntria, tais como: homologao de demisso de
empregado estvel, retratao pelo sistema do FGTS, dentre outros, como
se l do RO-AR-572/78, julgado em 16.05.79, Rel. Min. Orlando Coutinho.
 3

Da mesma forma, as sentenas proferidas em sede de jurisdio voluntria,

no as que enfrentam o mrito.
Com relao renncia pretenso (conhecida tambm como
desistncia do pedido, distinta da desistncia da instncia verdadeira
desistncia), reconhecimento do pedido, transao, que se acrescem
confisso (art. 352 do CPC), meio de prova, necessrio, outrossim,
distinguir: a ao anulatria poder ser utilizada no curso do processo, antes
do trnsito em julgado da sentena homologatria; depois disso, o remdio
prprio e exclusivo ser a rescisria. o posicionamento homogneo
trazido por SRGIO RIZZI, Ao Rescisria, p. 90, HUMBERTO
THEODORO JNIOR, Processo de Conhecimento, p. 691 e por
BARBOSA MOREIRA, Comentrios, p. 161, vol. V, 5. edio.
Modernamente, entende-se que se a sentena enfrenta o mrito, a transao
rescindida pelo art. 485, VIII, do CPC. (DJU 08.03.93, P. 3119, Resp
13102-SP)
Como lembra PONTES DE MIRANDA, a sentena de
homologao ato jurdico processual transparente. Se decretada a
nulidade do negcio jurdico de transao por alguma das causas que o
Direito Material prev, cai a homologao, porque a eficcia anulatria, por
dentro do ato jurdico global, cinde o ato jurdico envolvente.

III DOS VCIOS QUE LEVAM AO DE ANULAO

Ora, estamos diante de invalidade. No de invalidade que se

tenha como nulidade, mas de anulabilidade (art. 147 do Cdigo Civil). Na
nulidade, sabemos, h falta de elemento essencial. Na nulidade (art. 145, I,
do Cdigo Civil) a sentena que a pronuncia tem carter constitutivo.
Para alguns, como se v do exemplo da partilha amigvel, em
que um dos interessados menor impbere, sem representao, costuma-se
falar em prazo prescricional de 20 anos (RE n. 68.495, ac. de 27.04.71
Rel. Min. Amaral Santos, RTJ 58/587). Tal qual a actio nullitatis, desde o
 4

sculo XVI, tinha prazo preclusivo de 30 anos. Ora, a ao de nulidade, no

a anulatria, mencionada no estudo em tela, como bem observa o mestre
PONTES DE MIRANDA, imprescritvel, para a partilha. caso de
inexistncia (menor impbere, partilha incompleta). J a resciso de
sentena de partilha (art. 485 e 1030 do CPC) se d em 2 (dois) anos, que
o prazo do artigo 495 do CPC.
Por atos jurdicos em geral, disciplinados no Direito material,
temos: incapacidade relativa, falta de causa do ato, no observncia das
formas prescritas na lei ad substantiam.
Fala-se, amide, na coao, no dolo, fraude, no erro, nos atos
realizados por diverso no ostensiva ou a reserva mental. A diverso no
ostensiva ocorre quando a declarao aparentemente sria, mas
corresponde a uma vontade no sria, isto , quando feita por diverso a
uma pessoa que no ignora o seu aspecto jocoso. J a reserva mental
verifica-se quando algum manifesta uma vontade sem ter efetivamente
essa vontade, ou tendo vontade contrria. Pois bem, o ato vlido, em
ambos os casos, porque a vontade se apresenta objetivamente sria.
Anulvel o ato simulado, quando as partes realizam
conscientemente um ato jurdico fictcio para atingir fim diverso dos fins
normais e peculiares ao ato. A simulao seria ou absoluta, quando as partes
realizam ato fictcio sem querer ato algum, ou relativa, quando se finge
realizar um ato para realizar um outro, que, a sim, se quer realizar (ato
dissimulado). Isso prprio dos atos bilaterais. No processo simulado, as
partes no tm verdadeiramente a inteno de aproveitar-se do processo, a
no ser us-lo como simulacro para prejudicar terceiros. J no processo
fraudulento, que pode ser rescindido, o resultado verdadeiramente querido
e as partes se valem do processo, porque ele se lhes apresenta como nico
meio para atingir fim vedado na lei. J no processo simulado, na melhor
lio do mestre CARNELUTTI, Contro il processo fraudolento, in Rev. di
diritto proc. civ., vol. III, e no seu sistema, cabe anulao do processo. Se
o ato das partes, o caminho aplicar o art. 486 do CPC.
 5

O erro que provoca a anulao do ato da parte quando essencial

o erro obstativo. A falsa representao provoca uma divergncia entre a
vontade e a declarao pode ser: error in negotio, error in persona, error in
corpore.
H anomalias concernentes ao processo de formao da
vontade, vcios de vontade: erro espontneo, o erro provocado por dolo ou
coao. Temos o erro in substantia sobre a individualidade econmico-
social da coisa. O dolo advm do ardil de uma parte destinado a induzir
outro em erro, ou a exercer violncia que exclui a vontade do outro
(coao).

IV CARACTERSTICAS DA AO ANULATRIA

Trata-se de exerccio de direito potestativo eliminao do ato

defeituoso.
Distingue-se da rescisria (art. 485 do CPC): a uma, porque
no se aplica ao anulatria o referente ao artigo 495 do CPC, pois o
prazo, in genere, de 4 (quatro) anos (art. 178, 9., V, do Cdigo Civil),
diverso do prazo de 1 (um) ano para anulatria de partilha amigvel (art.
1029, pargrafo nico do CPC); a 2 (duas), proponvel perante rgo de
primeiro grau, o mesmo Juzo que esteja processando ou tenha processado a
causa em curso em que se praticou o ato censurado, diverso e a rescisria,
sempre julgada por Tribunal, com depsito prvio, ao contrrio da
anulatria; a 3 (trs), pode ser ajuizada no curso do feito primitivo, podendo
esse ficar suspenso (j o processo que surge com a rescisria pressupe
sempre transitada em julgada a causa, o que poder acontecer, em alguns
casos, com a anulatria); a ao anulatria ter procedimento ordinrio ou
sumrio. Ao contrrio da rescisria, pode a anulatria ser ajuizada nos
juizados especiais.
 6

Constitui a ao exemplo tpico de direito potestativo, o direito

a anular j nasce com prazo prefixado. Isso prprio de via exercitada de
ndole constitutiva. Anular desconstituir.

V DA ANULATRIA E OUTRAS AES

A ao em tela, anulatria, persegue o ato da parte,

homologado ou no, ao contrrio da rescisria, que visa a desconstituio
da coisa julgada material e, se for o caso, novo julgamento do mrito.
No se afere dela uma leso, fato que no se faz aplicar prazo
prescricional, mas decadencial, ao contrrio do que se l em COQUEIJO
COSTA e em BERENICE NOGUEIRA MAGRI, Ao Anulatria art. 486
do CPC, p. 130, que v prazo prescricional (20 anos em caso de nulidade
absoluta) e diverso em caso de nulidade relativa.
Se a homologatria integrativa da forma cabe anulatria, pois
simplesmente verificativa (apreciao de requisitos exteriores). Se a
homologatria intervm no contedo do ato, o Mestre PONTES DE
MIRANDA considera ter lugar a rescisria.
Lembro AGNELO AMORIM FILHO, Critrio Cientfico Para
Distinguir a Prescrio da Decadncia, ao dizer que esto sujeitas
decadncia as aes constitutivas, porque tem havido a decadncia do
direito.
Tambm caber anulatria sobre a arrematao, se no for
possvel a anulao da arrematao dentro dos prprios autos do processo
de execuo ou em embargos arrematao. Isso porque, ao contrrio do
que lecionou o Mestre PONTES DE MIRANDA, luz de SYLVESTRE
GOMES DE MORAIS, a carta de arrematao no sentena. Para o
Mestre PONTES DE MIRANDA, ao auto de arrematao que se aplica o
artigo 486. O ato em causa passvel de ao que anula os atos jurdicos em
geral, como se l em LUS EULLIO BUENO VIDIGAL, Comentrios
 7

ao Cdigo de Processo Civil, 1. ed., vol. VI, p. 161. Preocupante,

entretanto, a jurisprudncia do Colendo Supremo Tribunal Federal, RE
84.698, ac. de 08.06.76, rel. Min. THOMPSON FLORES; RTJ 84/238; RE
90.676, ac. 23.09.80, dentre outros, pelo que deva prevalecer a competncia
de foro da situao do imvel, no guardando vnculo a anulatria da
arrematao com o Juzo em que ela se realizou. Ora, em sendo ao
acessria, a anulatria deve ser julgada pelo mesmo Juzo que esteja
processando ou a tenha processado, a teor do artigo 108 do Cdigo de
Processo Civil, norma geral para soluo de eventuais conflitos. Porm, em
nenhum caso, haver anulatria por vcio redibitrio de arrematao (artigo
1106 do Cdigo Civil).
Certo que o artigo 486 do Cdigo de Processo Civil no
cogitou, expressamente, de precluso da ao constitutiva negativa contra o
ato judicial de homologao. Isso gera idias diversas com relao
natureza jurdica da tutela em tela. Mas, de toda ordem, tambm esto fora
dessa ao: o pedido de retificao do registro de imveis em caso de
inexatido, porm a 2. Cmara do TJSP, RT 175/626, a considerou
prescritvel em 20 (vinte) anos. J a ao de indenizao que, ou contra a
parte ou terceiro, fundada no artigo 159 do Cdigo Civil prescreve em 20
(vinte) anos. J as sentenas oriundas das causas inseridas nos artigos 639 e
641 do Cdigo de Processo Civil, executivas lato sensu, so passveis de
resciso, no de anulao, posto que sujeitas a coisa julgada e fulcradas em
ato verdadeiramente sentencial, no das partes. Porm, esto sujeitas ao
anulatria, art. 486 do CPC, as decises com relao a notificao, protesto,
interpelao e justificao, este ltimo tpico procedimento de jurisdio
voluntria.
H, outrossim, que se distinguir sentena homologatria
rescindvel de transao. Se a sentena referente a essa transao homologar
o ato enfrentando o mrito, acolhendo ou rejeitando o pedido, na sua
totalidade ou em parte, no meramente homologatria. Aplicar-se- o
artigo 269, III, do CPC, pois essa deciso servir de base deciso de
mrito. O caminho ser a ao rescisria.
 8

A sentena meramente homologatria, inerente ao artigo 486

do Cdigo de Processo Civil, como a que resume a atividade do Juiz em
homologar o ato, no trata do mrito da causa, inserindo-se como sentena
terminativa, como se l da lio do Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO
TEIXEIRA, Cdigo de Processo Civil Anotado, p. 281. Por no ter
contedo prprio, no so rescindveis, no operando coisa julgada
material. Essa parece ser a melhor chancela para tais sentenas.
H entendimento de que a anulatria do artigo 486 apanha as
nulidades absolutas e as nulidades relativas. a postura posterior do Mestre
PONTES DE MIRANDA: Qualquer causa de nulidade ou anulabilidade,
que se verifica no ato judicial, seja causa prevista em direito privado, ou
em direito pblico, pressuposto suficiente para que se v, no prazo do
artigo 495, contra o ato das partes, ou da parte (Ao Rescisria, p. 276).
Preferimos, data venia, a opo anterior do mestre: se o louco ou o menor
de 16 anos transigiu, o ato de transao nulo, e no precisa propor a ao
rescisria do artigo 486, pois o ato nulo no produz efeito. Ora, a nulidade
absoluta pode ser declarada em qualquer tempo. Na posio de ROGRIO
LAURIA TUCCI, Ao Rescisria, p. 505, poder-se- dizer que a ao
anulatria de ato judicial adapta-se desconstituio dos atos inquinados
de nulidade, nos artigos 145 e 147 do Cdigo Civil. Correta a postura do
Professor HUMBERTO THEODORO JNIOR, para quem a ao
rescisria s cabvel em se tratando de nulidade relativa. Em se tratando
de nulidade absoluta, cabe ao de nulidade.

V A ANULATRIA DIANTE DA RESCISRIA E DA

QUERELLA NULLITATIS

O Mestre PONTES DE MIRANDA, entendendo que a

homologao de ato jurdico das partes se rege pelo direito processual, ao
contrrio do negcio jurdico homologado, que se rege pelo direito material,
aduz, expressis verbis, que a resciso, por ao ordinria contra a sentena
 9

homologatria, de propor-se dentro do prazo preclusivo de 2 (dois) e que

tal resciso consequente decretvel enquanto no preclui ou prescreve a
pretenso desconstitutiva contra o negcio jurdico. Ora, o ato anulado
como os atos jurdicos em geral, como so nos termos da lei material. Mas,
uma coisa cientificamente certa: se foi decretada a anulao do negcio
jurdico, no se pode pensar em eficcia da homologao, mas no to
indiferente saber se a pretenso contra a homologao preclui ou prescreve,
como dizia o Mestre, em seu Tratado da Ao Rescisria, p. 427, 5.
edio. A rescindibilidade diz respeito sentena que existe, vale e eficaz.
J o ato nulo, homologado ou no, invlido. Em sntese: a sentena
homologatria no rescindida, porque no tem contedo prprio. A
anulao que a esvazia. Para tanto, temos que o caminho a trilhar se faz
pelo poder de provocar a atividade jurisdicional pela pretenso tutela
jurdica, cujo fim consiste na prestao jurisdicional exercida por ao
processual ou demanda, onde se pleitear a tutela jurdica de anulao de
ato das partes no processo homologado, se for o caso. Sentena meramente
homologatria no opera coisa julgada material.

Dentro dessa mesma viso pr-processual, que a pretenso

certa tutela jurdica, que corporifica tal direito, temos diversa ao
enunciada no artigo 33, 1., da Lei n. 9.307, que marca o prazo de 90
(noventa) dias para a propositura de ao de invalidao, a contar da
notificao da sentena arbitral. No passado, antes da Lei n. 9.307, tinha-se
resciso diante da homologao do antigo laudo arbitral pelo Juiz. Bem
lembra THEODORO JUNIOR, Curso de Direito Processual Civil, que tal
prazo extintivo de aplicar-se aos vcios que maculam tal deciso arbitral
de anulabilidade e nunca aos que afetam a substncia da relao processual,
provocando a inexistncia do julgado ou nulidade ipso iure. que a
exceo de nulidade, sempre que h revelia da parte no citada ou diante da
autoridade jurisdicional, no prescreve, podendo ser discutida em embargos
de devedor ou propor ao diversa da ao anulatria, que a ao
declaratria de nulidade (querella nullitatis), que subsiste no processo
brasileiro, independentemente de prazo para a ao rescisria (STF, RE n.
 10

97.589, Pleno, ac. 17.11.82, rel. Min. Moreira Alves, in RTJ 107/778) e que
pode ser proposta a todo tempo. Aqui o campo, na inexistncia e na
nulidade ipso iure imprescritvel. J na anulatria, estamos longe de uma
pretenso condenatria, essa sim prescritvel, que diz respeito a leso, mas
uma sujeio de algum diante de direito potestativo de desconstituir-se ato
invlido, anulvel, da parte, no processo, homologado ou no pela
autoridade judicial.

Se formos a razes histricas, encontraremos nas restitutiones

in integrum, ao executiva, a origem da ao anulatria, como forma
extraordinria de interveno do magistrado (Gaio, 4, 138-160, dentre
outros). Eram medidas concedidas pelo Pretor com o fim de destruir os
efeitos civis de um ato jurdico, sempre ministrado em casos especiais: erro,
dolo, coao, menoridade, a capitis deminutio. O magistrado examinava a
sua possibilidade e decidia em que se tratava a frmula e o Juiz (rbitro)
resolvia o mrito da controvrsia. Se colocavam as coisas no estado em que
se achavam antes do ato contra o qual se obtiveram a restituio. No direito
cannico, a restitutio in integrum atacou as aes injustas.
A ao anulatria, assim como a rescisria, que veio do sculo
VII (Lex Visigothorum) mantm muito da restitutio in integrum, mas,
enquanto a segunda assimilou a nova teoria da nulidade da sentena, ps-
romana e ps-germnica, iudicium rescindens e iudicium rescissorium, a
anulatria vaga pela teoria das nulidades do direito material. J a querella
nullitatis, brasileira (veio da experincia germnica do sculo XII) abraou
a dicotomia nulidade sanvel e nulidade insanvel, que no se apaga com a
sentena (obedecido o princpio da fora formal da sentena, que dominava
o processo germnico, pois antes de se proferir a sentena havia de ser
deduzido contra ela tudo que pudesse ser impugnado), dando ensejo s
nulidades pleno iure (art. 741, I, do CPC ou actio nullitatis), que tem
origens no sculo XVI, e inserida na frmula da rescisria das Ordenaes
Alfonsinas, livro III, tal a gravidade do vcio, j que no haveria coisa
julgada. Na rescisria, h sentena vlida, sujeita a coisa julgada formal e
material. Na anulatria, h invalidade de ato da parte, que no se traduz
 11

pelo mero nulo, que para os romanos era inexistente. Nascem todas elas
fora do processo, no se formulam por recurso (meio de impugnao no
processo), mas por aes autnomas de impugnao.
Por fim, anoto feliz observao do Professor ARAKEN DE
ASSIS, Manual do Processo de Execuo, vol. II, sobre a sobrevivncia
de ao declaratria paralela aos embargos, pois no h coisa julgada
impedindo tal ao concebida feio de querella nullitatis insanabilis. H
contradio entre o que diz PONTES DE MIRANDA, em seu Tratado de
Ao Rescisria e nos Comentrios. Na primeira obra, dito que s se
rescinde o que existe; nos comentrios, admite o Mestre, no caso, ao
rescisria. Correto, portanto, ALFREDO BUZAID, pela falta de
necessidade da rescisria, no RE 96.696-RJ, RTJ n. 104, p. 831.