BACHILLER UNIVERSITARIO
Ciencias Jurdicas
Derecho Civil I
BACHILLER UNIVERSITARIO
Derecho Civil I
Claudia Wagner
Sabrina Sncez
Docente de la asignatura y autora del material
Derecho Civil I 2
NDICE
0B
Pg. 05 Introduccin
Pg. 07 Unidad Temtica I
Pg. 15 Unidad Temtica II
Pg. 27 Unidad Temtica III
Pg. 39 Unidad Temtica IV
Pg. 55 Unidad Temtica V
Pg. 63 Unidad Temtica VI
Pg. 81 Unidad Temtica VII
Pg. 91 Unidad Temtica VIII
Pg. 101 Unidad Temtica IX
Pg. 111 Unidad Temtica X
Pg. 117 Unidad Temtica XI
Pg. 121 Unidad Temtica XII
Pg. 129 Unidad Temtica XIII
Pg. 133 Unidad Temtica XIV
Pg. 141 Unidad Temtica XV
Pg. 145 Unidad Temtica XVI
Pg. 155 Unidad Temtica XVII
Pg. 171 Unidad Temtica XVIII
Pg. 181 Unidad Temtica XIX
Pg. 193 Unidad Temtica XX
Pg. 201 Bibliografa
INTRODUCCIN
El presente trabajo tiene como objetivo ayudar a los alumnos en el estudio y la comprensin de la
materia Derecho Civil I-Parte General. Esta disciplina, correspondiente al Ciclo Inicial de la carrera de
abogaca, posee un contenido eminentemente general, brindando los conceptos fundamentales del
Derecho Civil, necesarios e indispensables para el estudio de las restantes asignaturas del Derecho
Privado.
Civil I es una materia de Formacin Disciplinar Bsica, por cuanto aporta las bases para que luego el
estudiante se encuentre en adecuadas condiciones de asumir la profundizacin de la disciplina,
iniciando su formacin especializada. Los conocimientos que se adquieren tienen el carcter de
imprescindibles. De ah la importancia de estudiar a conciencia los temas que comprende, enten-
dindolos y aprendindolos en toda su riqueza y complejidad.
El propsito de este trabajo entonces, es ayudar en el estudio. El objetivo no es otro que condensar
la temtica a estudiar para facilitar el acceso a un material sencillo, actualizado y, esperamos, fcil-
mente comprensible. Los temas se exponen conforme al nuevo Cdigo Civil y Comercial pero sin
pretender agotar la problemtica, indicando la bibliografa a la que se puede recurrir para profundi-
zar el estudio.
Los contenidos mnimos que deben adquirirse al estudiar esta materia son: Concepto y contenido
del Derecho Civil. Sus principios generales. El Cdigo civil y Comercial de la Nacin. Las fuentes del
derecho civil. Estructura y dinmica de la relacin jurdica. Los derechos subjetivos. Doctrina del
abuso del derecho. Los sujetos de la relacin jurdica. Personas humanas. Derechos personalsimos
y atributos. La persona jurdica, Nociones. El objeto de la relacin Jurdica. El patrimonio. Bienes y
cosas. Clasificaciones. Los hechos y los actos jurdicos. Teora general del acto voluntario. Elementos
esenciales y accidentales de los actos jurdicos. Su forma y prueba. Vicios de los actos voluntarios y
de los actos jurdicos. Ineficacia.
Comenzaremos con una primera parte (unidades I, II y III) introductoria al estudio del derecho civil,
sus fuentes y la relacin jurdica. El objetivo a alcanzar aqu ser comprender qu es la relacin
jurdica, a fin de visualizar que el programa de la asignatura se aboca al estudio de sus elementos.
En la segunda parte, estudiaremos uno de los elementos esenciales de la relacin jurdica: el sujeto.
As, de la Unidad IV a la IX analizaremos los sujetos de la relacin jurdica. En las primeras cuatro
unidades todo lo relativo a la persona humana: comienzo de su existencia, los derechos personal-
simos, el fin de su existencia y sus atributos, capacidad, nombre, estado y domicilio. Y en las dos
ltimas unidades de esta segunda parte nos abocaremos al estudio de la persona jurdica como
sujeto de la relacin jurdica.
En la tercera parte trataremos del objeto de la relacin jurdica y la desarrollaremos en tres unida-
des, en la X y XI los bienes y las cosas, y en la XII el patrimonio, conjunto de dichos bienes.
La cuarta y ltima parte comprender ocho unidades sobre la causa de la relacin jurdica, a saber:
hechos y actos jurdicos, prueba de los mismos, vicios que pueden padecer y la consecuencia de los
mismos, la ineficacia.
En definitiva, el fin propuesto es comprender la materia como un todo y avanzar paulatinamente en
el conocimiento de la relacin jurdica y sus elementos. Lo que pretendemos evitar es la visualiza-
cin de las distintas unidades como compartimentos estancos, que no guardan relacin alguna en-
tre ellas, acumulando conceptos unos sobre otros sin razn lgica que lo justifique.
Esperamos con este material poder contribuir en el proceso de aprendizaje de Civil I Parte General,
ayudando a los estudiantes a adquirir la formacin bsica que le permita luego avanzar exitosamen-
te en su carrera.
PRIMERA PARTE
INTRODUCCIN AL DERECHO CIVIL
Derecho: Concepto
Coinciden la mayora de los autores en que no es sencillo dar una definicin del trmino derecho, y
esto por varias razones. Una de ellas es la riqueza del concepto, la magnitud del mismo, otra es la
ambigedad del trmino y no menos importante es el hecho de que el concepto que se d depende
en gran medida de la perspectiva y punto de vista ideolgico y poltico del autor. Se sostiene que el
concepto es demasiado complejo para encerrarlo en una definicin y que tiene demasiada riqueza
como para simplificarlo en un concepto breve.
No obstante lo afirmado, lo cierto es que el hombre vive en sociedad y, a fin de que esta conviven-
cia sea posible, resulta necesario contar con normas de conducta. Ese ordenamiento debe viabili-
zar a los hombres la satisfaccin de sus necesidades humanas, as como el cumplimiento de los
fines que se proponga alcanzar. Ese ordenamiento social es el derecho. En tal sentido se han dado
las siguientes definiciones:
- Para Llambias el derecho es el ordenamiento social justo.
- Arauz Castex lo define como coexistencia humana normativamente pensada en funcin de la
justicia.
- Salvat como conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones de los hombres en socie-
dad, en cuanto se trate de reglas cuya observancia puede ser coercitivamente impuesta a los indi-
viduos.1
- Para Borda es el conjunto de normas de conducta humana establecidas por el Estado con ca-
rcter obligatorio y conforme a la justicia.2
- El derecho es un sistema normativo que tiene como funcin bsica la de organizar la sociedad
de acuerdo con determinados criterios expresados a travs de normas.F3
En las definiciones que hemos transcripto se ha hecho referencia al derecho en sentido objetivo, o
sea, lo hemos visto como un objeto de estudio. Siempre que hablemos del derecho como un orde-
namiento, como un conjunto de normas, como una regla de conducta exterior al hombre al que se
dirige, lo estaremos viendo como algo exterior a nosotros mismos. Sin embargo, el derecho puede
ser visto en un sentido bien diferente, sin que deje de ser el mismo derecho. Esto ocurre cuando lo
vemos desde el punto de vista del sujeto, por ejemplo, cuando yo digo tengo derecho a cobrar mi
deuda, o a percibir mi salario o cuando afirmo esta cosa es de mi propiedad, estoy hablando
desde un punto de vista subjetivo y en tal sentido hablamos del derecho subjetivo como facultad o
prerrogativa que tiene un sujeto de exigir a otro determinado comportamiento.
1
LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Tratado de Derecho civil parte General T. I. Ed. Perrot Bs.As, 1984, pg. 22.
2
BORDA, Guillermo. Derecho Civil Parte General. TI, pg 12.
3
PECES-BARBA, Gregorio; FERNANDEZ, Eusebio; DE ASIS, Rafael. Curso de Teora del Derecho. Marcial Pons, Ediciones jurdicas y
sociales S.S., Madrid 1999, pg. 61.
-Que en derecho pblico interviene el Estado y en derecho privado los particulares, sin embargo
el Estado tambin acta en el mbito del derecho privado cuando alquila un inmueble, por ejem-
plo.
-Que las normas del derecho pblico son creadas por el Estado mientras que las de derecho
privado las crean los particulares (contratos), pero en el mbito del derecho privado tambin el
Estado dicta la mayora de las normas.
-Que en el mbito del derecho pblico rigen relaciones de subordinacin (de los particulares
frente al Estado) mientras que en el derecho privado hay relaciones de coordinacin. Pero vemos
que tambin hay coordinacin en el derecho pblico, cuando el Estado firma tratados con otras
naciones, o las provincias entre s, y tambin aparecen relaciones de subordinacin en el mbito
del derecho privado, por ejemplo del empleado frente al empleador.
La insuficiencia de todos estos criterios llev a algunos autores a negar el carcter cientfico de
esta distincin. Lo cierto es que si bien el derecho es uno solo y por eso no es la distincin esencial
ni necesaria, s es prctica y didctica. En tal sentido el criterio de distincin que ms se aproxima
a la realidad es aquel que dice que estamos en el mbito del derecho pblico cuando el Estado
acta con poder de imperium y en el mbito del derecho privado cuando actan los particulares o
el Estado pero sin este poder de imperium. As seran ramas de:
-Derecho Pblico: derecho constitucional, administrativo, financiero, penal, internacional pblico,
procesal, ambiental
-Derecho Privado: derecho civil, comercial, laboral, agrario, del transporte, bancario, de la pro-
piedad industrial.
No obstante esta clasificacin que hemos hecho, volvemos a decir que el derecho es uno solo y
que la interaccin entre las distintas ramas es cada vez ms intensa. La reforma de la Constitucin
Nacional en 1994, con la constitucionalizacin de los tratados de derechos humanos, ha provoca-
do lo que se denomina la constitucionalizacin del derecho civil, pues en la constitucin se incor-
poran numerosas normas de derecho privado que tienden a proteger a la persona humana y sus
derechos fundamentales y, por su parte el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin reconoce como
fuente a la Constitucin Nacional, como ya veremos en la Unidad Temtica siguiente. Esto demues-
tra la interaccin y comunicacin de principios entre el derecho pblico y el privado.
Derecho Civil
Derecho civil es el derecho comn que tiende a regular todas las relaciones jurdicas que el hom-
bre tiene, o puede llegar a establecer con otros sujetos de derecho, sin consideracin a sus calida-
des personales o profesionales. Se ocupa de regular las relaciones ms ordinarias, ms generales
y abarcativas de la vida, en que el hombre se manifiesta como tal, es decir, como sujeto de dere-
cho y de patrimonio, como miembro de familia.
El derecho privado reconoce otras ramas como el derecho comercial o laboral, por ejemplo, pero
estas ramas se ocupan del hombre en tanto y en cuanto sea comerciante o trabajador en relacin
de dependencia, o sea toman en cuenta una caracterstica accidental. El derecho civil, por el con-
trario, se ocupa de las relaciones ms generales y por tanto de todos los hombres en cuanto hom-
bres, al regular lo ms ordinario de su vida como es el comienzo y fin de su existencia, sus relacio-
nes de familia y sus derechos patrimoniales.
De este concepto surgen las instituciones que estudia el Derecho Civil: la persona, tanto humana
como jurdica; comienzo y fin de la existencia de la persona humana, su muerte y sucesin; atribu-
tos de la personalidad; derechos personalsimos; la familia; las cosas y el patrimonio como conjun-
to de bienes de una persona.
Constituye el Derecho Civil el tronco en el que abrevan el resto de las ramas del derecho privado,
ya que stas se han desprendido de l y a l vuelven pues por ser ramas especiales, necesitan
recurrir a un ordenamiento completo e integrador. Su funcin entonces es la de ser el tejido conec-
tivo de todo el derecho privado.
Evolucin histrica
El origen del derecho civil ha de buscarse en Roma, la construccin jurdica ms importante de la
antigedad. All nace el ius civile, que era el derecho del ciudadano romano y comprenda tanto
normas de derecho privado como de derecho pblico. Cuando el imperio romano cay por las inva-
siones brbaras, las normas de derecho pblico fueron dejadas de lado, pero se mantuvieron las
El Cdigo Civil
Desde la antigedad las leyes civiles han sido muchas y han ido variando, lo que gener la necesi-
dad de ordenarlas para facilitar su conocimiento y aplicacin. En este proceso se distinguen tres
etapas:
- recopilacin: consiste en agrupar las leyes cronolgicamente pero sin descartar las derogadas
ni efectuar coordinaciones ni sistematizacin alguna (ej. Recopilacin de las leyes de Indias);
- consolidacin: es ya una etapa ms avanzada puesto que en una consolidacin se eliminan las
leyes que han perdido vigencia y se incluyen las modificaciones (Freitas realiz una consolidacin
de las leyes civiles vigentes en Brasil)
- codificacin: es la etapa ms evolucionada. Se trata de una nica ley que se caracteriza por la
unidad de su contenido, es un cuerpo nico sancionado todo en un mismo momento, donde las
normas de una misma materia (civil, comercial, penal) se sistematizan y ordenan conforme a un
mtodo. La codificacin presenta importantes ventajas pues facilita el conocimiento, la interpreta-
cin, aplicacin, enseanza y brinda seguridad jurdica. La desventaja viene dada por la necesidad
de ir dictando nuevas normas con lo que se pierden las ventajas antes sealadas, adems de
hacer muy difcil una reforma integral de todo el Cdigo.
Existe tambin el derecho civil no codificado, llamado common law, caracterizado por la inexis-
tencia de codificacin, resultado de la menor importancia que se le da al derecho escrito sobre el
valor que se le da a la jurisprudencia. Se aplica en los pases anglosajones (Gran Bretaa, Irlanda,
Canad, Estados Unidos, Nueva Zelanda, Australia y Sudfrica). Si bien carece este sistema de las
ventajas que sealbamos para la codificacin, no tiene la desventaja de la estratificacin sino
que por el contrario, al juzgar los jueces en base a los precedentes, pero introduciendo siempre
algo nuevo en relacin con el caso a estudio, van produciendo una lenta pero constante evolucin
del derecho.
n derecho patrio. En 1853, cuando se aprob la Constitucin Nacional, se estableci como atribu-
cin del Congreso Nacional dictar un Cdigo Civil, Comercial, Penal y de la Minera. En 1862 se
aprob el Cdigo de Comercio. Para redactar el Cdigo Civil se design a Dalmacio Vlez Srsfield
en 1864 y en 1869 fue aprobado el texto para entrar en vigencia el 1 de enero de 1871.
Ttulo Preliminar: con cuatro captulos que tratan del Derecho, de la Ley, del Ejercicio de los Dere-
chos y de los Derechos y los Bienes.
Libro Primero: De la Parte General. Comienza ocupndose de la persona humana (comienzo y fin
de la existencia, atributos, derechos personalsimos, tutela, curatela), luego de la persona jurdica,
de los bienes, de los hechos y actos jurdicos, de los instrumentos, vicios e ineficacia de los hechos
y actos jurdicos.
Libro Segundo: De las relaciones de familia.
Ttulo I: Matrimonio, su celebracin, prueba, derechos y deberes de los cnyuges, divorcio, etc;
Ttulo II: Del rgimen patrimonial del matrimonio.
Ttulo III: Uniones convivenciales (unin basada en relaciones afectivas de dos personas de igual o
distinto sexo por un perodo no inferior a dos aos).
Ttulo IV: Del parentesco: regula la filiacin por naturaleza, mediante tcnicas de reproduccin
asistida y por adopcin, determinacin de la maternidad, responsabilidad parental, procesos de
familia, etc.
Libro tercero: De los Derechos Personales
Ttulo I: De las obligaciones: De las acciones y de la garanta comn de los acreedores, clases de
obligaciones, modos de extincin, etc
Cdigo con identidad cultural latinoamericana . Existe una concepcin orientada a integrar el
bloque cultural latinoamericano. Este es un cambio relevante, toda vez que la historia revela la
extraordinaria influencia de la tradicin romana e hispnica, y luego francesa, a partir de la codifi-
cacin.
El Cdigo Civil Francs, sancionado por ley del 21 de marzo de 1804, influy con sus criterios a
Europa Italia (1865), Portugal (1867), Espaa (1889)-, y Amrica (Quebec [1866] , Louisiana
[1870]), Per (1852), Chile (1857), Argentina (1871) y Brasil (1917). Esta tradicin ha sido muy
importante durante toda la historia del derecho argentino y la hemos respetado en sus aspectos
esenciales. Sin embargo, tambin hemos incorporado nociones propias de la cultura latinoameri-
cana as como una serie de criterios que se consideran comunes a la regin.
Constitucionalizacin del derecho privado. La mayora de los Cdigos existentes se basan en una
divisin tajante entre el derecho pblico y privado. En nuestro anteproyecto, en cambio, tomamos
muy en cuenta los tratados en general, en particular los de derechos humanos, y los derechos
reconocidos en todo el bloque de constitucionalidad. En este aspecto innova profundamente al
receptar la constitucionalizacin del derecho privado, y establece una comunidad de principios
entre la Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado, ampliamente reclamada por la ma-
yora de la doctrina jurdica argentina. Esta decisin se ve claramente en casi todos los campos: la
proteccin de la persona humana a travs de los derechos fundamentales, los derechos de inci-
dencia colectiva, la tutela del nio, de las personas con capacidades diferentes, de la mujer, de los
consumidores, de los bienes ambientales y muchos otros aspectos. Puede afirmarse que existe
una reconstruccin de la coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho privado.
Cdigo de la igualdad . Los textos vigentes regulan los derechos de los ciudadanos sobre la base
de una igualdad abstracta, asumiendo la neutralidad respecto de las asignaciones previas del
mercado. En nuestra posicin, se busca la igualdad real, desarrollando una serie de normas orien-
tadas a plasmar una verdadera tica de los vulnerables.
diferentes, el consumidor, las comunidades originarias, y muchos otros que no haban tenido una
recepcin sistemtica hasta el momento.
Cdigo de los derechos individuales y colectivos. En su mayora, los cdigos del derecho privado
comparado regulan slo los derechos individuales. El anteproyecto que presentamos da una im-
portancia relevante a los derechos de incidencia colectiva, en consonancia con la
Constitucin Argentina y de modo coordinado con la brasilea. Esto tiene un impacto significativo
en el modo de relacionamiento con los recursos naturales.
Cdigo para una sociedad multicultural. En materia de familia se han adoptado decisiones impor-
tantes a fin de dar un marco regulatorio a una serie de conductas sociales que no se pueden igno-
rar. En ese sentido, se incorporan normas relativas a la filiacin que tienen en cuenta la fecunda-
cin in vitro; en el rgimen legal de las personas menores de edad tambin se receptan muchas
novedades como consecuencia de los tratados internacionales; en materia de matrimonio, se
regulan los efectos del sistema igualitario ya receptado por el legislador y la posibilidad de optar
por un rgimen patrimonial; tambin se regulan las uniones convivenciales, fenmeno social cada
vez ms frecuente en la Argentina. Ello no significa promover determinadas conductas o una deci-
sin valorativa respecto de algunas de ellas. De lo que se trata es de regular una serie de opciones
de vidas propias de una sociedad pluralista, en la que conviven diferentes visiones que el legisla-
dor no puede desatender.
Fuentes formales son aquellas dotadas de autoridad, de obligatoriedad. En nuestro derecho, son
tales:
- La ley
- La costumbre secundum legem y praeter legem
- La jurisprudencia obligatoria
- Los principios generales del derecho
Fuentes materiales son las que no gozan ni de autoridad ni de obligatoriedad pero que contribuyen
al conocimiento del derecho, a su interpretacin y aplicacin. Son tales:
- La jurisprudencia no obligatoria.
- La doctrina
ARTCULO 1.- Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos segn las
leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitucin Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la Repblica sea parte. A tal efecto, se tendr en cuenta la finalidad de la nor-
ma. Los usos, prcticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren
a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.
Este artculo recepta cinco fuentes del derecho, tres de ellas ya vigentes en el anterior ordenamien-
to: a) la ley; b) los usos, prcticas y costumbres cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos
y c) dichas prcticas en situaciones no regladas legalmente. La novedad es la incorporacin de dos
fuentes: d) la Constitucin Nacional y e) los tratados de derechos humanos. La presencia de la Cons-
titucin Nacional obedece a la creciente constitucionalizacin del derecho privado y los tratados de
derechos humanos, al criterio consagrado por la reforma constitucional del ao 1994 en el art. 75
inc. 22, que dio jerarqua constitucional a estos tratados.
El gran cambio respecto al sistema anterior consiste en que se admite una pluralidad de fuentes,
incluyendo no solo la ley sino todo el derecho. Al receptar la constitucionalizacin del derecho priva-
do se establece una comunidad de principios entre la Constitucin, el derecho pblico y el derecho
privado. Las distintas fuentes no se excluyen entre s, sino que deben dialogar para dar una solucin
coherente con el sistema de derechos humanos.
El deber de resolver
El art. 3. del nuevo Cdigo impone al juez el deber de resolver que no puede escudarse en la falta
de ley expresa que regule el caso o en la oscuridad de la misma.
ARTCULO 3.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdic-
cin mediante una decisin razonablemente fundada.
La ley
Es sin dudas la principal fuente del derecho objetivo. Ley es el precepto comn, justo, estable, sufi-
cientemente promulgado. Justo quiere decir, en este caso, igualdad de tratamiento en situaciones
iguales. Comn significa que se trata de una norma formulada en trminos generales, en el sentido
de haberse establecido para un nmero indeterminado de actos. Suficientemente promulgado hace
referencia a que ha de haber sido establecido por el legislador conforme al mecanismo constitucio-
nal.4 De este concepto podemos extraer sus caracteres:
- Obligatoriedad: como consecuencia de haber sido dictada por el Estado la ley obliga a todos;
Generalidad: se establece para un nmero indeterminado de personas o de hechos; Justicia: debe
establecer un tratamiento igualitario para situaciones semejantes; Autenticidad: puesto que la ley es
sancionada por el Poder Legislativo, promulgada por el Poder ejecutivo y publicada en el Boletn
Oficial.
Formacin de la ley
Para la creacin de una ley es necesario que se cumpla con el procedimiento que est establecido
en la Constitucin Nacional. Las diferentes etapas son:
- iniciativa: consiste en la propuesta de un proyecto de ley al Poder Ejecutivo. Puede provenir de
cualquiera de las Cmaras, de Diputados o de Senadores (sin perjuicio de que para ciertos temas
se prevea con exclusividad la Cmara de origen), del Poder Ejecutivo o de la iniciativa popular (la ley
24.747 reglamenta el art. 39 de la Constitucin Nacional y exige la firma de ciudadanos que repre-
senten como mnimo el 1,5 % del padrn electoral y nunca en materia impositiva, presupuesto, pe-
nal, reforma de la Constitucin o Tratados Internacionales).
- Discusin: la Cmara de origen discute el proyecto de ley y si lo aprueba lo enva a la otra Cma-
ra, que ser la Cmara revisora.
- Sancin: el proyecto debe ser aprobado en cada una de las Cmaras por la mayora absoluta de
sus miembros (excepto algunas cuestiones especiales para las que se requieren mayoras especia-
les por ej. para la reforma de la Constitucin hace falta dos terceras partes). Si la Cmara revisora
introduce modificaciones la Cmara de origen puede insistir con las dos terceras partes.
- Promulgacin: sancionado el proyecto por el Poder Legislativo pasa al Poder ejecutivo para su
promulgacin. Esta puede ser expresa por un decreto que dispone la aprobacin del proyecto o tci-
ta, si el proyecto no es devuelto en diez das hbiles. El proyecto vetado vuelve a la Cmara de ori-
gen que puede insistir con los dos tercios de sus miembros, pasa luego a la Cmara revisora y si
sta tambin insiste con los dos tercios el proyecto se convierte en ley.
- Publicacin: promulgada expresa o tcitamente, la ley es publicada en el Boletn Oficial. Esta es
una etapa muy importante porque determina la obligatoriedad de la ley.
Estructura jerrquica
En nuestro pas la supremaca sobre el resto de las normas corresponde a la Constitucin Nacional,
todo el orden jurdico debe ser compatible con ella. Dada la estructura federal de nuestro Estado, la
Constitucin Nacional prevalece tambin sobre el Derecho Provincial, aunque las provincias conser-
ven competencias no delegadas al gobierno federal, sobre las cuales les compete legislar.
El control de constitucionalidad de las normas corresponde a la Corte Suprema y por delegacin al
resto de los Tribunales.
4
RIVERA, Julio Cesar. Op.Cit. TI, pg. 95.
Clasificaciones de la ley
- Ley en sentido material y en sentido formal: ley en sentido material es toda norma general y obli-
gatoria, emanada de autoridad competente. Son entonces leyes materiales todas las leyes sancio-
nadas por el Congreso de la Nacin, por las Legislaturas Provinciales, los decretos del Poder Ejecuti-
vo, las Ordenanzas Municipales, etc. Leyes Formales son las normas dictadas por el Congreso con-
forme a los mecanismos constitucionales.
Ley en sentido material y formal pueden coincidir, lo que sucede cada vez que el Congreso Nacional
sanciona una norma de contenido general: por ej. el Cdigo Civil y Comercial, la ley de identidad de
gnero, de fertilizacin asistida, etc. Otras veces, en cambio, una ley lo es en sentido material, por su
generalidad, pero no formal, pues no ha sido dictada por el congreso conforme a los mecanismos
constitucionales previstos, por ej. un decreto del Poder ejecutivo o una Ordenanza sancionada por
un Concejo Municipal. Finalmente, pueden existir leyes formales, porque las ha dictado el Congreso,
que no lo sean en sentido material, puesto que su contenido no es general, por ej. cuando el con-
greso otorga una pensin graciable a una persona determinada.
- Segn la sancin las leyes pueden ser clasificadas en perfectas (la sancin a su violacin es la
nulidad), ms que perfectas (la sancin es la nulidad ms otra sancin adicional, por ej. da lugar a
una indemnizacin de daos y perjuicios), menos que perfecta (la sancin prevista no es la nulidad
sino otra sancin) e imperfectas (carentes de sancin).
- Rgidas y flexibles, las primeras son taxativas y no dejan margen de apreciacin, las segundas
son elsticas y dejan un margen para apreciar las circunstancias de hecho.
- Prohibitivas y dispositivas. Las primeras vedan la realizacin de un acto, las segundas imponen
un comportamiento determinado.
- Imperativas y supletorias. Ley imperativa es la que excluye o suprime la voluntad privada, de tal
modo que su contenido se impone a los particulares que no pueden modificarla ni dejarla de lado,
esto sucede por ej. con las normas que regulan la patria potestad, o el matrimonio. Dentro de las
leyes imperativas distinguimos a las leyes de orden pblico. De orden pblico es todo aquello que
interesa a la sociedad en general, por referir a las instituciones en base a las cuales se organiza una
sociedad en un momento determinado (por ej. la familia). Toda norma de orden pblico es imperati-
va, puesto que no puede ser dejada de lado por los particulares. Pero no toda norma imperativa es
de orden pblico, por ej. la ley que dispone la mayora de edad a los 18 aos es imperativa puesto
que se impone a la voluntad de los sujetos, pero no es de orden pblico puesto que en ella no estn
implicadas las instituciones fundamentales de nuestro Estado, por cierto hasta hace algunos aos la
mayora se alcanzaba a los 21 aos y su modificacin no comport cambios en nuestra organizacin
social.
La ley supletoria, en cambio, respeta la iniciativa privada, las partes pueden sustituir su rgimen por
el que acuerden convencionalmente. Slo rigen en caso de que las partes no hayan dispuesto algo
diferente. El mbito de estas leyes es la materia contractual donde los contrayentes pueden, en
principio, y en uso de su autonoma privada, dictar sus propias normas. As dice el Art. 962 del CCC
Las normas legales relativas a los contratos son supletorias de la voluntad de los partes, a menos
que de su modo de expresin, de su contenido o de su contexto, resulte su carcter indisponible.
En todo aquello en que las partes no hayan regulado algo diferente, resultarn aplicables las leyes
supletorias.
ARTCULO 4.- mbito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de
la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o transentes, sin perjuicio de
lo dispuesto en leyes especiales.
Por lo tanto la aplicacin es en principio territorial de la ley. Slo cuando la ley lo dispone se podr
aplicar la ley extranjera, o sea realizar una aplicacin extraterritorial de la ley.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial incorpora un ltimo ttulo, el Ttulo IV, donde establece disposicio-
nes generales acerca de las norma aplicables a situaciones vinculadas con varios ordenamientos
jurdicos, la aplicacin del derecho extranjero y la jurisdiccin internacional, as como una parte es-
pecial donde regula la aplicacin del derecho internacional privado respecto a la persona humana, el
matrimonio, la adopcin, las sucesiones, los contratos, los derechos reales, etc.
2. Hasta cundo rige una ley? La ley concluye su vigencia por la derogacin que, en principio, es
efectuada por otra ley. Si la derogacin es expresa la situacin es clara, la ley dispone la derogacin
total o parcial de otra ley. El problema se presenta cuando la derogacin es tcita o sea resulta de la
incompatibilidad de la ley nueva con la vigencia de la ley anterior. Aqu debemos hacer algunas
distinciones: ley general nueva deroga por incompatibilidad una ley general anterior, lo mismo ocurre
con una ley especial que deroga determinada circunstancia: deroga una ley especial que rige la
misma materia, pero si se trata de una ley especial slo deroga la anterior general en lo especfica-
mente regulado por la nueva y si se trata de una nueva ley general posiblemente la anterior ley es-
pecial contine rigiendo, dependiendo todo de una labor interpretativa.
3. Una vez que entra en vigencia, a qu relaciones y situaciones jurdicas se aplica la nueva ley?
Es bastante sencillo concluir que las leyes una vez que entren en vigencia sern aplicadas a todas
las relaciones y situaciones jurdicas que nazcan con posterioridad. Algo ms difcil es determinar
qu ocurrir con todas las relaciones y situaciones jurdicas que han nacido al amparo de una ley
anterior y se encuentran en curso de ejecucin, o sea siguen produciendo consecuencias jurdicas.
Este problema es resuelto por el art. 7 del nuevo Cdigo Civil y Comercial que dispone:
ARTCULO 7.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las conse-
cuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en contrario.
La retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantas consti-
tucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con excepcin
de las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
Del anlisis de este artculo, pueden extraerse cinco reglas que dan solucin al problema de la
aplicacin temporal de la ley:
1. aplicacin o efecto inmediato de las nuevas leyes a las situaciones y relaciones jurdicas en cur-
so.
Esto quiere decir que las nuevas leyes que se dicten, se aplicarn a todas las situaciones y rela-
ciones jurdicas que nazcan con posterioridad a su entrada en vigencia, pero tambin a los efectos o
consecuencias jurdicas de situaciones y relaciones jurdicas nacidas con anterioridad a la nueva ley
y que se encuentren en curso de ejecucin (por ejemplo: a un matrimonio celebrado bajo el amparo
de la ley de matrimonio (Nro 23.515) se le aplicarn las normas del nuevo Cdigo Civil y Comercial
para todas las consecuencias del matrimonio posteriores a la entrada en vigencia del nuevo Cdigo.
O en un contrato de prstamo de dinero donde las partes hubieren pactado el dlar como moneda
de pago, si luego una nueva ley determinare que las obligaciones en moneda extranjera deben can-
celarse en moneda nacional, las cuotas del prstamo que venzan con posterioridad a la entrada en
vigencia de la ley nueva, deberan ser canceladas en pesos pues es una consecuencia de una rela-
cin en curso de ejecucin).
2. principio de irretroactividad salvo disposicin legal en contrario.
Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario
dice el art. 7 del Cdigo. Ahora bien, cundo sera retroactiva una ley? Sera retroactiva cuando
vuelva sobre la constitucin una relacin o situacin jurdica constituida con anterioridad (por ej. si
se pretendiera la aplicacin de las nuevas normas de celebracin del matrimonio a un matrimonio
constituido con anterioridad); o cuando vuelva sobre la extincin de una relacin jurdica ya extin-
guida (por ej. si volviese sobre un divorcio decretado al amparo de una ley que lo admita y luego ha
sido derogada), o cuando se refiere a efectos de una relacin jurdica producidos al amparo de una
ley anterior (por ej. si se pretendiese que una ley que reduce la tasa de inters tuviese efectos sobre
los ya pagados por el deudor) o se atribuyen efectos que antes no tenan (por ej. establecer impues-
tos a una actividad desarrollada antes de la entrada en vigencia de la ley), o bien cuando se refiere a
condiciones de validez y efectos ya producidos (por ej. una ley nueva que estableciese no interrum-
pida una prescripcin). Ahora bien, este principio de irretroactividad constituye un criterio de inter-
pretacin para el juez, pero no para el legislador, que puede dejarlo de lado estableciendo la aplica-
cin retroactiva de una ley. As se han dictado leyes retroactivas en materia impositiva y jubilatoria.
3. lmite de la retroactividad dado por los derechos amparados por la Constitucin.
Pero este principio de irretroactividad, deja de ser un mero criterio interpretativo y se convierte en
una exigencia legal, cuando la aplicacin retroactiva de la ley lesione garantas amparadas constitu-
cionalmente. La ley puede ser retroactiva, si as lo dispone el legislador, en tanto y en cuanto no
afecte derechos amparados por garantas constitucionales (por ej. el derecho de propiedad).
4. subsistencia de las leyes supletorias vigentes al tiempo de conclusin de los contratos:
Finalmente, el art. 7 del C.C. trae una regla que consagra la subsistencia de la ley antigua, puesto
que las nuevas leyes supletorias (aquellas que pueden ser dejadas de lado por los particulares) no
se aplicarn a los contratos en curso de ejecucin, por lo que stos continuarn rigindose por la ley
antigua. El fundamento de esta disposicin es el respeto de la voluntad de las partes, expresada en
el contrato.
5. Con excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo:
El nuevo Cdigo Civil y Comercial incorpora un agregado en el ltimo prrafo, cuando refiere a las
leyes supletorias: Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecu-
cin, con excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo. La
novedad consiste entonces en incorporar la aplicacin inmediata de leyes supletorias que resulten
ms favorables al consumidor, lo que responde a uno de los paradigmas del nuevo Cdigo, cual es
la proteccin del consumidor.
ARTCULO 6.- Modo de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos del dere-
cho es el siguiente: da es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En los plazos fijados
en das, a contar de uno determinado, queda ste excluido del cmputo, el cual debe empezar al
siguiente. Los plazos de meses o aos se computan de fecha a fecha. Cuando en el mes del venci-
miento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entiende que el plazo expira el ltimo
da de ese mes. Los plazos vencen a la hora veinticuatro del da del vencimiento respectivo. El cm-
puto civil de los plazos es de das completos y continuos, y no se excluyen los das inhbiles o no
laborables. En los plazos fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda sta exclui-
da del cmputo, el cual debe empezar desde la hora siguiente. Las leyes o las partes pueden dispo-
ner que el cmputo se efecte de otro modo.
O sea que el da es el intervalo que corre de medianoche a medianoche y los plazos de das se con-
tarn desde la medianoche en que termina el da de su fecha y no por momentos o por horas (por ej.
en una obligacin constituida el da 15 y que vence a los diez das, el primer da del plazo ser el 16
y el ltimo da el 25 venciendo a las 24 hs. de este ltimo da;
En los plazos de meses o de aos terminarn el da que los respectivos meses tengan el mismo
nmero de das de su fecha. As un plazo que principie el 15 de un mes terminar el 15 del mes
correspondiente, cualquiera sea el nmero de das que tengan los meses o el ao (o sea no interesa
que el mes tenga 30 o 31 das o menos si se trata de Febrero, vencer siempre el mismo da del
mes correspondiente). En el supuesto de que la fecha inicial del plazo no tenga da correspondiente
en el mes de vencimiento (por ej. si la fecha inicial fuere 31 de Marzo y el plazo tres meses, vencera
el 31 de Junio que slo tiene 30 das) disponiendo que el vencimiento opere el ltimo da del mes
correspondiente (o sea vencera el 30 de Junio).
Los plazos sern continuos y completos venciendo siempre en la medianoche del ltimo da, y se
computan en forma corrida, o sea incluyendo los feriados (a diferencia de los plazos procesales
donde no se cuentan los inhbiles)
Finalmente el art. seala que todas estas disposiciones referidas a los modos de contar los interva-
los de derecho sern aplicables siempre que las leyes o las partes no disponga lo contrario. Esto
significa que todos estos preceptos tienen carcter supletorio, pudiendo las partes pactar algo dife-
rente (por ej. que en el plazo se cuenten slo los das hbiles).
ARTCULO 12.- Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin
efecto las leyes en cuya observancia est interesado el orden pblico.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustan-
cialmente anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley.
En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir.
El nuevo Cdigo incorpora la regulacin del fraude a la ley imperativa, a fin de que prime la verdad
real sobre la formal, la buena fe sobre la maniobra fraudulenta. Se trata de actos aisladamente vli-
dos pero que, en su conjunto, llevan a un resultado absolutamente prohibido por la ley, con la inten-
cin de eludir la ley que los prohbe.
Ignorancia de las leyes: la ley se presume conocida por todos. Esto es una consecuencia de la obli-
gatoriedad de la ley. Si bastara alegar su desconocimiento para no cumplirla todo el derecho perde-
ra su coactividad. As nos dice el art. 8. del nuevo cdigo:
ARTCULO 8.- Principio de inexcusabilidad. La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su
cumplimiento, si la excepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.
ARTCULO 13.- Renuncia. Est prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la ley pue-
den ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurdico lo prohba.
Es claro el fundamento de por qu se prohbe la renuncia general a las leyes puesto que, si se per-
mitiera sera tanto como consagrar la posibilidad de la muerte civil de la persona, ya que sta no
gozara de ningn derecho. Es un principio de orden pblico que todos los habitantes gocen de los
beneficios que las leyes les acuerdan.
Se contempla s, la renuncia de ciertos efectos de las leyes en el caso particular, la que queda auto-
rizada cuando las ventajas que proporciona slo miran al inters individual y la renuncia no est
prohibida por el ordenamiento jurdico en su conjunto. Los derechos conferidos por las leyes son
renunciables, salvo que fueran otorgados en salvaguarda del orden pblico o que su renuncia estu-
viere expresamente prohibida. O sea que s se permite la renuncia de derechos conferidos para la
satisfaccin del inters individual del titular (por ej. se puede renunciar a un determinado trabajo o a
un cargo pblico).
Mtodos de interpretacin
- Mtodos clsicos: Escuela de la exgesis: fue desarrollada en el siglo XIX por los principales civi-
listas franceses. Se caracteriza por el culto de la ley y la sumisin a la intencin del legislador. Para
ello utilizaron el mtodo exegtico puro que reduce la exposicin y elaboracin del derecho al Cdigo
y al orden de sus disposiciones; el mtodo dogmtico que extrae del Cdigo los principios para ela-
borar construcciones jurdicas as como del mtodo mixto que utiliza ambos.
- Mtodos modernos: escuela de la libre investigacin cientfica: surge como una crtica a la ex-
gesis, la que se limitaba a la ley no reconociendo eficacia a fuentes extra legales. La interpretacin
evolutiva postul que en vez de interpretar la voluntad histrica del legislador es preciso interpretar
la ley segn las necesidades de la sociedad al momento de la interpretacin. Geny por su parte sos-
tuvo que cuando la ley resulta insuficiente es preciso recurrir a otros elementos tales como datos
reales, histricos, racionales o ideales.
- La escuela del derecho libre surgi en Alemania y sostuvo que el juez puede apartarse de la ley y
dictar sentencia conforme a su conviccin.
- Teora pura del Derecho: Kelsen elimina todos los elementos que no sean puramente normati-
vos, como los valorativos y sociolgicos. El Derecho es un sistema de normas donde cada norma
deriva su validez de otra superior hasta llegar a la norma fundamental. Cada norma ha de ser inter-
pretada de acuerdo a lo que establece la norma superior, el juez puede elegir la interpretacin que
ha de dar a una norma siempre que est dentro de las posibilidades que le brinda la norma superior.
- El Trialismo: Para esta escuela procede primero la investigacin gramatical y luego la histrica y
si stas difieren inclinarse por la interpretacin histrica, o sea por la autntica finalidad del legisla-
dor.
ARTCULO 2.- Interpretacin. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos huma-
nos, los principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.
O sea que, conforme este artculo la interpretacin de la ley comienza por sus palabras, por tanto
por el elemento gramatical. Luego habr que tener en cuenta la finalidad objetiva del texto en el
momento de su aplicacin, lo que la ley se propone, lo que ha determinado su sancin. El siguiente
elemento a tener en cuenta son las leyes anlogas, cuando el legislador ha previsto una determina-
da solucin para cierto problema, corresponde adoptar idntica respuesta ante otro semejante.
Seguidamente el artculo refiere a los tratados sobre derechos humanos porque estos tienen un
contenido valorativo (disposiciones atinentes al resguardo de bienes fundamentales de las perso-
nas: derecho a la vida, a la igualdad, a la libertad, etc) que se considera relevante para el sistema.
Luego refiere a los principios y valores jurdicos, que no enumera por su carcter dinmico y final-
mente el deber de interpretar todo el ordenamiento como algo coherente, dando facultad al juez
para recurrir a las fuentes disponibles en todo el sistema.
La Costumbre
La costumbre jurdica puede ser definida como un uso implantado en una comunidad y considerado
por ella como jurdicamente obligatorio.
Del concepto dado surgen claramente los dos elementos que deben estar presentes para que po-
damos hablar de costumbre jurdica:
- Elemento objetivo: consiste en un uso implantado en la comunidad. Se trata de una prctica de
toda la comunidad o parte de ella, o de sujetos vinculados entre s o en su actividad (por ej. comer-
ciantes). Tal uso debe ser uniforme, general, constante, con una duracin temporal determinada y
moverse dentro del rea de lo jurdico. Por ejemplo, que los vendedores de pescado se vistan con
bermudas ser una cuestin de moda ahora que, siempre que entreguen pescado lo hagan recu-
bierto de hielo puede llegar a ser una costumbre jurdica puesto que se vincula con las condiciones
de entrega de la cosa vendida.
- Elemento subjetivo: consiste en la creencia por parte de la comunidad de que el uso es jurdica-
mente obligatorio.
ARTCULO 1.- Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos segn las
leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitucin Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la Repblica sea parte. A tal efecto, se tendr en cuenta la finalidad de la nor-
ma. Los usos, prcticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren
a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.
generales del ordenamiento jurdico del Estado. Por ltimo, aparecen autores eclcticos, que combi-
nan ambas ideas. Es que en realidad las concepciones pueden combinarse ya que existen principios
generales que emanan del ordenamiento, o sea se obtienen por abstraccin de las normas vigentes
y son as los pilares del derecho positivo, mientras que otros derivan del orden natural, de la natura-
leza de las cosas. Es difcil efectuar una enumeracin de los principios puesto que, adems de de-
pender stos de la concepcin filosfica del autor, pueden ir cambiando con el tiempo. Se sealan
as a la propiedad privada, la igualdad, la libertad, el respeto de la dignidad humana, la autonoma
de la voluntad, la responsabilidad por el dao causado a otro, entre otros.
Los principios son normas abiertas, indeterminadas y se aplican mediante un juicio de ponderacin.
Esto quiere decir que cuando colisiones dos principios habr que ver cmo se mide la importancia
de cada uno de ellos.
En cuanto a las funciones que los principios cumplen podemos sealar una funcin interpretativa
(art. 2. CCC), una funcin integradora en casos de vacos legales, una funcin directiva destinada a
orientar al legislador, as como una funcin limitativa en el ejercicio de los derechos.
Jurisprudencia
Son las decisiones de los tribunales que sientan doctrina al decidir las cuestiones sometidas a ellos.
Para que exista jurisprudencia deben existir pronunciamientos repetidos, uniformes, sobre una cues-
tin de derecho, y estos pronunciamientos deben emanar de tribunales de cierta jerarqua, tales
como las Cmaras Nacionales, las Cortes Supremas Provinciales y la Corte Suprema Nacional. En
nuestro sistema la jurisprudencia es fuente material por cuanto slo cumple una funcin de conoci-
miento e interpretacin del derecho, pero no obliga a los jueces a seguir el precedente pudiendo
5
RIVERA, Julio Csar, CROVI, Luis Daniel. Derecho Civil Parte General. Ed. Abeledo Perrot, Bs. As. 2016, pg. 78.
stos, por el contrario, apartarse de los mismos. Lo que no quiere decir que por la autoridad cientfi-
ca que emana de ellos no haya una tendencia a seguir lo resuelto por tribunales de jerarqua.
Sin embargo, excepcionalmente la jurisprudencia puede llegar a ser fuente formal, lo que ocurre
cuando es obligatoria para los jueces. En nuestra provincia esto ocurre con los llamados fallos ple-
narios, que son dictados por todas las salas de un mismo fuero para unificar una cuestin que ha
sido resuelta en forma contradictoria. Lo resuelto es obligatorio para los jueces inferiores pudiendo
ser revisado o modificado luego de cinco aos, por un fallo de la misma jerarqua.
Doctrina
La doctrina est constituida por los libros escritos por juristas, artculos, comentarios a fallos y a la
legislacin. Son fuente material puesto que contribuyen al conocimiento y a la interpretacin del
derecho, pudiendo influir tambin en forma indirecta en el dictado y modificacin de leyes.
- La relacin jurdica frente a la norma: como ya dijimos antes, la norma regula a la relacin jur-
dica y al regularla la eleva y distingue del resto de las relaciones sociales que no son jurdicas. La
norma convierte a una relacin social en jurdica al regularla.
6
RIVERA, Op. Cit., T. I, pg.273
Esta relacin jurdica puede ser estudiada desde dos puntos de vista diferentes: en su faz esttica
o dinmica.
En su faz esttica: se estudia la estructura de la relacin jurdica, los distintos elementos que la
integran. Estos son:
A. Sujetos:
Son sujetos las personas entre las que se da, o titulares que concurren a la misma. Las relaciones
jurdicas se establecen entre personas, humanas o jurdicas. Existe un sujeto activo titular del po-
der (derecho subjetivo) y un sujeto pasivo, titular del deber jurdico correlativo a aqul. Estos roles
normalmente se encuentran entrecruzados. El sujeto pasivo a veces se encuentra indeterminado,
como sucede con los derechos oponibles erga omnes (personalsimos, reales).
Dentro de los sujetos que podemos encontrar en las relaciones jurdicas distinguimos a:
- Las partes: son los sujetos que concurren a constituir la relacin jurdica, las personas fsicas
o jurdicas cuyos derechos o deberes nacen, se modifican o extinguen en virtud de la relacin.
Aquellas que soportan sus efectos (ej. comprador y vendedor) porque concurren a la relacin jurdi-
ca ejerciendo una prerrogativa jurdica propia.
- Representantes: puede ser que esas partes, ya sea el sujeto activo o el pasivo, o ambos, no
participen por s mismos del acto que da origen a la relacin ya sea porque la ley les prohbe
hacerlo (como a los incapaces de ejercicio, por ej. una persona por nacer) o porque no desean
hacerlo, sino que quien intervenga sea otra persona, que los representa (un mandatario). Aparece
entonces la figura del representante: es la persona que interviene en la relacin pero en nombre y
por cuenta de otra, de modo que sus derechos y sus obligaciones no se ven afectados por esta
relacin. Conforme lo dicho, el representante puede ser legal o voluntario y se distingue de las
partes porque ejerce una prerrogativa jurdica ajena.
- Sucesores: Se trata de la o las personas que pasan a ocupar el lugar de una de las partes de
la relacin jurdica. Se produce uno de los supuestos de modificacin subjetiva, a los que haremos
referencia mas adelante. Al respecto, podemos distinguir:
1. Sucesor a ttulo universal es el que sucede en todo o en una parte indivisa del patrimonio de
otro, sucesor a ttulo singular es el que recibe un derecho en particular. Sucesor universal puede
ser slo el heredero (por ej. el hijo sucede al padre), sucesor singular puede ser un legatario pero
tambin el comprador por ejemplo, es sucesor del vendedor. La distincin es importante ya que, en
principio, los sucesores universales se encuentran en la misma situacin que las partes a las cua-
les suceden, mientras que los singulares, por el contrario, no se ven alcanzados, en principio, por
los efectos de la relaciones celebradas por sus antecesores. Ambos principios tienen excepciones.
El art. 400 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin define a los sucesores:
ARTCULO 400.- Sucesores. Sucesor universal es el que recibe todo o una parte indivisa del patri-
monio de otro; sucesor singular el que recibe un derecho en particular.
2. Segn la causa puede tratarse de un sucesor por acto entre vivos (compraventa, cesin) o mor-
tis causa (requiere del fallecimiento de la persona del transmitente, testamento, por ejemplo).
3. Segn el origen puede ser un sucesor legal o voluntario, segn la sucesin se produzca por dis-
posicin legal (herederos forzosos: el hijo por ejemplo) o por la voluntad de las partes (testamento,
compraventa).
B. Objeto: materia social sobre la que versa la relacin, constituida por los bienes e intereses so-
bre los cuales convergen el derecho del sujeto activo y el deber del sujeto pasivo. Son las conduc-
tas humanas, los servicios prometidos, prestaciones, omisiones, los vnculos familiares, y los bie-
nes, materiales e inmateriales.
C. Causa: causa de la relacin jurdica es la fuente de la cual emana. La relacin jurdica necesita
para concretarse un hecho que provoque su gnesis. Son por lo tanto, los hechos jurdicos (naci-
miento, muerte, por ej.) y los actos jurdicos (matrimonio, compraventa por ej.) que producen como
efecto el nacimiento de una relacin jurdica.
D. Contenido: el contenido de la relacin jurdica est dado por los derechos subjetivos y deberes
jurdicos. Derecho subjetivo es la prerrogativa de exigir de otro sujeto determinado comportamien-
to. A todo derecho subjetivo corresponde un deber jurdico correlativo, ste recae sobre el sujeto
pasivo que debe satisfacer la prestacin. A veces es un deber individualizado en alguien (deudor) y
a veces es genrico (toda la comunidad debe respetar los derechos reales o los personalsimos).
Es muy importante para nuestra materia el concepto de relacin jurdica puesto que, a partir de
esta unidad, nos dedicaremos exclusivamente al estudio de la misma. As en esta unidad vemos el
concepto, los elementos y las vicisitudes que puede atravesar una relacin jurdica durante su
desenvolvimiento y, a partir de la unidad temtica siguiente, iremos viendo en profundidad sus
distintos elementos. En las unidades IV a IX veremos el sujeto de la relacin jurdica, correspon-
diendo a la persona humana las unidades IV a la VII y a la persona jurdica las unidades VIII y IX, en
las unidades X, XI y XII estudiaremos el objeto, y a partir de la unidad XIII la causa, o sea los hechos
y los actos jurdicos.
ARTCULO 399.- Regla general. Nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms extenso que
el que tiene, sin perjuicio de las excepciones legalmente dispuestas.
b. Comunicacin: una persona transmite un derecho a otra sin que este se desnaturalice, se pierda
o disminuya. Ej. el apellido que comunica el padre al hijo sin perderlo.
c. Suplantacin: el derecho anterior se pierde por su incompatibilidad con el nuevo (en el caso de
la prescripcin adquisitiva se adquiere el dominio de un inmueble por la posesin pacfica e ininte-
rrumpida por 20 o 10 aos en caso de justo ttulo, y por incompatibilidad de este derecho con el
del anterior dueo, ste pierde el derecho de dominio, sin que lo haya transmitido)
d. Sustitucin: reemplazo de un sujeto por otro, implica un cambio de sujetos, pero sin que medie
relacin entre el antiguo titular y el nuevo (remocin de tutor).
- Modificaciones Objetivas: hay un cambio en el objeto de la relacin, en los bienes o intereses que
tuvieren en miras las partes al vincularse. Las modificaciones objetivas pueden ser clasificadas en:
a. Cuantitativas, lo que cambia es la cantidad o valor del objeto:
- Aumento del objeto (accesin, fructificacin).
- Disminucin del objeto (reduccin de una hipoteca)
b. Cualitativas:
- Supuestos en los que lo que se modifica es la naturaleza del derecho. Por ejemplo, derecho al
resarcimiento del dao en lugar de un crdito.
-Supuestos en que se modifica el objeto del derecho: caso de subrogacin real. La cosa sobre la
que recaa el derecho es reemplazada por otra (sustitucin de embargo).
- Supuestos en que se debilita el derecho. Ej. cuando se produce la prescripcin liberatoria.
- Reforzamiento: otorgamiento de una garanta por un crdito.
Hechos extintivos
- Muerte: cuando una persona fallece, algunas de las relaciones jurdicas en las que participaba,
por su naturaleza, por disposicin legal o convencional, se extinguen (matrimonio, patria potestad,
contratos intuito persona, usufructo).
- Confusin: (art. 931 Cdigo Civil y Comercial) en una misma persona se consolidan las calidades
de acreedor y deudor de una obligacin, o el dominio de una cosa y sus desmembraciones (por
ejemplo si el inquilino compra el inmueble que alquila, se confunden en su persona las calidades
de locador y locataria, lo que produce por confusin la extincin de la relacin locativa).
- Imposibilidad: (art. 955 CCC) una causa sobreviniente a la creacin del derecho torna imposible la
subsistencia del mismo sin culpa de las partes (destruccin de cosa no fungible).
Actos extintivos
- Resolucin: (Art. 1083) una causa sobreviniente extingue retroactivamente los efectos del acto
(incumplimiento, clusula resolutoria).
- Revocacin: una de las partes retrae su voluntad (revocacin del mandato).
- Rescisin: queda sin efecto para el futuro en razn del acuerdo de las partes (art.1076 Cdigo
Civil y Comercial) o de la voluntad de una sola de ellas (art. 1077 CCC) autorizada por la ley o la
convencin (por ej. rescisin anticipada de un contrato de alquiler).
- Transaccin: (art. 1641 CCC) las partes se hacen concesiones recprocas extinguiendo derechos
litigiosos o dudosos.
- Renuncia: (art. 944) acto unilateral en virtud del cual se hace abandono de un derecho (por ej.
renuncia a un cargo).
Prescripcin
Es el medio por el cual, en ciertas condiciones, el transcurso del tiempo opera la adquisicin o
modificacin sustancial de algn derecho (art. 2532 y ss CCC). El fundamento reside en la conve-
niencia de liquidar situaciones inestables, lo que contribuye a la paz social.
Clases de prescripcin
- Adquisitiva o usucapin: segn el art.1898 y 1899 del nuevo Cdigo, el poseedor de cosa inmue-
ble adquiere su dominio por la posesin pacfica e ininterrumpida durante el plazo fijado en la ley
(20aos, 10 en caso de justo ttulo).
- Liberatoria: por va de accin o de excepcin puede oponerse la prescripcin liberatoria (art. 2351
del nuevo cdigo) para repeler una accin por el slo hecho de que el que la ejerce ha dejado du-
rante un lapso de tiempo de intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se refiere. El trmino de
prescripcin puede ser suspendido (detencin del tiempo til para prescribir, en cuanto cesa la
causa se reanuda el curso de la prescripcin sumndose el perodo transcurrido con anterioridad a
la prescripcin art. 2539 ej. matrimonio, intimacin) o interrumpido (se inutiliza el tiempo transcu-
rrido y se requiere el transcurso de un nuevo perodo completo 2544 ej. demanda, reconocimiento
de deuda). El plazo genrico de prescripcin es de cinco aos (art. 2560) pero existen plazos espe-
ciales.
Caducidad
Es un modo de extincin de ciertos derechos (art. 2566 CCC) en razn de la omisin de su ejercicio
durante el plazo prefijado por la ley o la voluntad de los particulares (por ej. si no contesto una
demanda o interpongo un recurso en el plazo conferido para hacerlo o si no denuncio el acaeci-
miento de un siniestro a la compaa de seguros, pierdo el derecho a hacerlo).
Diferencias:
La caducidad extingue el derecho, la prescripcin la accin judicial.
La caducidad es una institucin particular a ciertos derechos, la prescripcin es general, afecta a
toda clase derechos excepto aquellos que la ley excepcionalmente exime (ej. acciones de familia,
nulidad absoluta).
La prescripcin puede ser suspendida o interrumpida, la caducidad no.
La prescripcin surge de la ley, la caducidad de la ley o de la convencin.
Los trminos de prescripcin son en general ms prolongados que los de la caducidad.
- Mixtas: Las objeciones formuladas a las dos doctrinas antes citadas llevaron a los autores a
concluir que lo expuesto por Savigny no se contradeca con la postura de Ihering sino que ms bien
se complementaban en tanto y en cuanto el derecho subjetivo es un poder del sujeto, pero no es
una voluntad abstracta, sino que es querer algo. Por eso los elementos de la voluntad y el inters
no se contraponen si no que se complementan. As se concluye que derecho subjetivo es el poder
atribuido a la voluntad para la satisfaccin de un inters jurdicamente protegido.
- Doctrinas negatorias: en el s. XIX al amparo del positivismo, surgieron teoras que pusieron el
acento en el derecho objetivo, as para Duguit, por ejemplo, no existen derechos si no solamente
deberes que emanan del ordenamiento, el sujeto goza de derechos cuando est colocado en una
situacin objetiva y general creada por el derecho, pero no hay derechos del hombre anteriores al
derecho objetivo. Para Kelsen el derecho objetivo no crea si no deberes y, cuando el Estado reco-
noce al sujeto alguna prerrogativa, sta encuentra su origen en el derecho positivo.
Ms all de todas estas teoras, lo cierto es que el concepto de derecho subjetivo es indispensable
para el Derecho. Sin la idea de que una persona pueda tener derecho a algo, no podran compren-
derse las normas del derecho positivo. Es por eso un concepto originario, no abstrado de las nor-
mas particulares.
Deber Jurdico:
A todo derecho subjetivo corresponde un deber jurdico correlativo, ste recae sobre el sujeto pasi-
vo que debe satisfacer la prestacin. A veces es un deber individualizado en alguien (deudor) y a
veces es genrico (toda la comunidad debe respetar los derechos reales o los personalsimos).
Intereses legtimos
La nocin de intereses legtimos se ha desarrollado en el mbito del derecho administrativo. Se
trata de una categora inferior al derecho subjetivo que se presenta en situaciones en las cuales, si
bien el sujeto no tiene derecho a reclamar la satisfaccin de una determinada prestacin, si tiene
inters en que se respete determinada situacin de la cual en forma mediata podra obtener un
beneficio. Por ejemplo, un sujeto se presenta a un concurso de cargos pblicos, l no tiene un
derecho subjetivo a que le den el cargo pero s tiene un inters legtimo en que tal concurso se
ajuste a las normas. Una empresa participa en una licitacin pblica que se convoca para adjudi-
car la construccin de un plan de viviendas. Esta empresa no tiene (hasta tanto no gane la licita-
cin) un derecho subjetivo a que se le contrate la obra, pero s tiene un inters legtimo en que esta
licitacin respete los principios de igualdad, legalidad y concurrencia, lo que eventualmente le
permitir, de tener la oferta ms conveniente, ser adjudicatario de la misma.
Inters simple.
Es el mero inters que le corresponde a todo ciudadano o habitante de que la ley sea cumplida. El
inters simple, como regla, no da derecho a interponer acciones judiciales ni recursos administrati-
vos; slo permite hacer denuncias ante la administracin y el Defensor del Pueblo sobre aquello
que se considera ilegtimo; a diferencia del inters legtimo, en que se puede interponer un recurso
administrativo que la administracin est obligada a resolver.
bir alimentos. Tampoco el derecho moral de autor puede trasmitirse, aunque s se puedan ceder
los derechos de autor en su aspecto patrimonial; o el beneficio a litigar sin gastos que se otorga
por la situacin especial de un individuo pero que, en caso de fallecimiento del mismo, no se
transmite a sus herederos que pueden estar en una situacin econmica diferente.
B- Por disposicin legal se prohba su transmisin:
En tal sentido no puede transmitirse el derecho de usufructo (art. 2140 CCCN), uso o habitacin
(art. 2160 CCCN) o servidumbre (art. 2141 CCCN), el pacto de preferencia en la compraventa.
C- Su transmisin transgreda la buena fe, la moral o las buenas costumbres:
Esto es una aplicacin de los principios generales (arts. 9, 729, 961 CCCN, entre otros) y puede
ocurrir cuando, por ejemplo, un deudor transmita derechos a terceros de mala fe, provocando su
insolvencia para perjudicar a terceros, lo que sera un acto fraudulento y resultara por tanto inefi-
caz.
D- O bien resulte de una estipulacin de las partes la imposibilidad de su transmisin:
Las mismas partes pueden en los contratos que celebren, establecer la prohibicin de transmitirlo,
aunque no resulte de su propia naturaleza o de la ley su prohibicin. As por ejemplo en un contrato
de locacin de cosas, o en un contrato de servicios o de obra, las partes pueden convenir su in-
transmisibilidad prohibiendo la cesin del mismo. Esta posibilidad que tienen las partes de pactar
la intransmisibilidad de un derecho no es ms que una aplicacin del principio de la autonoma de
la voluntad en cuyo ejercicio las partes pueden limitar sus facultades.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin incorpora en la Parte General un ltimo ttulo donde aborda
este principio general de la transmisibilidad de los derechos, as como sus excepciones. Tal princi-
pio aparece luego tratado en particular, cuando en el Libro III Ttulo IV que regula los contratos en
particular, aborda el Contrato de Cesin de Derechos, que es aquel acuerdo por el cual una parte
transfiere a otro un derecho. Y aqu vuelve a repetirse el mismo principio general y sus excepcio-
nes. As se dice que todo derecho puede ser cedido, excepto que lo contrario resulte de la ley, de la
convencin que lo origina, o de la naturaleza del derecho (art. 1616 CCCN). Y tampoco pueden
cederse los derechos inherentes a la persona humana (art. 1617 CCCN).
- Segn la extensin del ttulo de la transmisin: puede ser universal, cuando se transmite todo o
una parte indivisa del patrimonio, como ocurre con los herederos o cuando se transmite un fondo
de comercio o se ceden derechos hereditarios; o bien puede ser particular, cuando se transmite
uno o ms derechos determinados (art. 400 CCCN), como ocurre en el caso del legado o del cesio-
nario.
- Segn la causa que produce la transmisin: se distingue entre actos entre vivos, cuando reconoce
su origen en un acto jurdico entre vivos como la cesin por ejemplo, compraventa o donacin, o
bien mortis causa cuando opera por el fallecimiento del transmitente, como ocurre con la sucesin
legtima (arts. 2278 y 2280 CCCN) o testamentaria.
- son vlidos los actos realizados por el heredero aparente (art. 2315 CCCN)
En estos casos, al protegerse al adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, lo que se est prote-
giendo en realidad es la apariencia jurdica y as la seguridad del trfico.
-en una primera categora: acciones individuales que procuran la satisfaccin de derechos indivi-
duales;
-en una segunda categora se ubican los derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto
bienes colectivos que son indivisibles y pertenecen a toda la comunidad, por ej. el medio ambiente.
-la tercera categora tambin prevista en el art. 43 de la CN, comprende a los derechos de inciden-
cia colectiva relativos a intereses individuales homogneos. A diferencia de los anteriores no existe
un bien colectivo daado sino que se afectan derechos individuales divisibles pero la lesin a tales
derechos reconoce un factor nico. Esa homogeneidad en el factor justifica que la sentencia en un
proceso extienda los efectos a todos los individuos afectados. As se evita la necesidad de promo-
ver muchos juicios con el mismo objeto y adems se permite que las asociaciones promuevan este
tipo de acciones ya que muchas veces resulta injustificado que los individuos lo hagan en forma
individual. Por ej. un banco dispone el cobro de $5 por un determinado concepto que no corres-
ponde. Esta medida afectar a todos los clientes del banco. La medida no afecta un bien colectivo
sino que afecta derechos individuales, cada uno de los clientes se ver perjudicado en $5 todos los
meses. El factor de afectacin es el mismo en todos los casos, son por tanto intereses individuales
homogneos. Sin embargo a ninguno de los clientes le convendr iniciar un juicio, con los costos,
molestias y riesgos que representa, por slo $5. Sin embargo si sumamos los perjuicios veremos la
importancia del caso. Entonces no solo podr iniciar la accin cualquiera de los afectados sino
tambin cualquier asociacin de consumidores que los represente y dictada la sentencia que de-
clare la improcedencia del cobro, el efecto de la misma se extender a todos los clientes del ban-
co, an a los que no hayan demandado.
El art. 14 del CCCN dispone: Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se
reconocen:
a) derechos individuales;
b) derechos de incidencia colectiva
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar al am-
biente y a los derechos de incidencia colectiva en general.
Art. 240: Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El ejercicio de los dere-
chos individuales sobre los bienes mencionados en las Secciones 1 y 2. debe ser compatible con
los derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas del derecho administrativo
nacional y local dictadas en el inters pblico y no debe afectar el funcionamiento ni la sustentabi-
lidad de los ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el
paisaje, entre otros, segn los criterios previstos en la ley especial.
Art. 9: Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.
La buena fe es un principio general del derecho. Todos los derechos deben ser ejercidos de buena
fe. Este principio puede ser entendido en dos sentidos y as hablamos de buena fe subjetiva para
referirnos a la llamada buena fe creencia, lo que significa que un sujeto crey en una determina-
da apariencia. As por ejemplo hablamos del adquirente de buena fe para referirnos al sujeto que
crey adquirir un derecho de su verdadero titular. Tambin la buena fe puede ser entendida objeti-
vamente, como buena fe lealtad y entonces nos referimos al comportamiento leal y honesto, como
deben comportarse las partes en el cumplimiento de un contrato, por ejemplo.
Actos Propios:
La buena fe exige congruencia consigo mismo por lo tanto obra de mala fe quien vuelve sobre una
conducta anterior que ha creado en la otra parte de una relacin jurdica, una expectativa seria de
comportamiento futuro. Una aplicacin de esta doctrina la encontramos en el art. 1067 del CCCN
en un captulo referido a la interpretacin de los contratos. All, bajo el ttulo de proteccin de la
confianza, se estipula que resulta inadmisible la contradiccin de las partes con una conducta
jurdicamente relevante, previa y propia del mismo sujeto.
Relatividad de los derechos subjetivos. La doctrina del abuso del derecho subjetivo
La doctrina del abuso del derecho ha nacido y se ha desarrollado, como una reaccin al concepto
absoluto del derecho subjetivo, propio del liberalismo individualista de los cdigos del siglo XIX. Fue
particularmente por obra de la jurisprudencia que comenz la reaccin contra el criterio absolutista
de los derechos subjetivos. As la jurisprudencia francesa, aplicando esta idea, conden al propie-
tario de un inmueble a eliminar una falsa chimenea que se haba construido sobre el techo de una
casa, no para cumplir la funcin propia de una chimenea, sino solo con el objeto de obstruir la vista
al vecino. Ese tipo de acciones comenzaron a ser vistas en forma negativa por los jueces, recha-
zndose la idea del derecho subjetivo como absoluto y sosteniendo la necesidad de ponerle lmites
a su ejercicio.
La doctrina ha sustentado distintos criterios para determinar cundo se acta abusivamente. As
se distinguen distintos criterios:
- Criterio subjetivo: considera abusivo el ejercicio de derecho realizado sin inters legtimo, sin
obtener ninguna utilidad, slo para perjudicar o daar a otro (con dolo), o an cuando se ha causa-
do un dao a otro por haber obrado con negligencia, sin el debido cuidado (con culpa);
- Criterio objetivo: parte de reconocer que los derechos son conferidos teniendo en cuenta una
finalidad, por lo cual el ejercicio de los mismos sera abusivo cuando se desva de esa finalidad que
justifica su existencia. Tambin es abusivo cuando se ejerce contra la moral, las buenas costum-
bres y la buena fe.
- Criterio mixto: finalmente existen criterios mixtos que combinan los elementos subjetivos y
objetivos.
Esta doctrina del abuso ha sido aplicada por la jurisprudencia entre otros casos, para morigerar
tasas de inters o clusulas penales que se han considerado abusivas, en casos de embargos
realizados slo para perjudicar al deudor, y tambin en casos de familia, como por ejemplo cuando
uno de los cnyuges intimaba al otro a reanudar la convivencia no obstante el largo plazo que lle-
vaban separados de hecho.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial no cambi los presupuestos para la configuracin del ejercicio
abusivo de un derecho. S cambi la ubicacin de la institucin, ya que ahora integra el Ttulo Pre-
liminar del Cdigo, con lo cual queda claro que se trata de un principio aplicable a todas las situa-
ciones jurdicas. As dispone el nuevo cdigo:
ARTCULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de
una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara los fines del
ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin jur-
dica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado de
hecho anterior y fijar una indemnizacin.
Situaciones abusivas:
El acto abusivo como vimos se da en el ejercicio de un derecho subjetivo. En la situacin jurdica
estamos en presencia del ejercicio de varios derechos donde quien los ejerce crea un contexto
abusivo. Se trata de una institucin novedosa elaborada por la doctrina en el mbito del derecho
del consumo. La incorpora el CCCN en el art. 1120: Se considera que existe una situacin jurdica
abusiva cuando el mismo resultado se alcanza a travs de la predisposicin de una pluralidad de
actos jurdicos conexos.
ARTCULO 12.- Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin
efecto las leyes en cuya observancia est interesado el orden pblico.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustan-
cialmente anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley.
En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir.
El nuevo Cdigo incorpora la regulacin del fraude a la ley imperativa, a fin de que prime la verdad
real sobre la formal, la buena fe sobre la maniobra fraudulenta. Se trata de actos aisladamente
vlidos pero que, en su conjunto, llevan a un resultado absolutamente prohibido por la ley, con la
intencin de eludir la ley que los prohbe. El fraude a la ley requiere la existencia de un acto jurdico
aparentemente lcito porque se realiza al amparo de una ley vigente, pero que persigue la obten-
cin de un resultado anlogo o equivalente al prohibido por una norma imperativa.
Ignorancia de las leyes: la ley se presume conocida por todos. Esto es una consecuencia de la obli-
gatoriedad de la ley. Si bastara alegar su desconocimiento para no cumplirla todo el derecho per-
dera su coactividad. As nos dice el art. 8. del nuevo cdigo:
ARTCULO 8.- Principio de inexcusabilidad. La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su
cumplimiento, si la excepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.
ARTCULO 13.- Renuncia. Est prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la ley pue-
den ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurdico lo prohba.
Es claro el fundamento de por qu se prohbe la renuncia general a las leyes puesto que, si se
permitiera sera tanto como consagrar la posibilidad de la muerte civil de la persona, ya que sta
no gozara de ningn derecho. Es un principio de orden pblico que todos los habitantes gocen de
los beneficios que las leyes les acuerdan.
Se contempla s, la renuncia de ciertos efectos de las leyes en el caso particular, la que queda
autorizada cuando las ventajas que proporciona slo miran al inters individual y la renuncia no
est prohibida por el ordenamiento jurdico en su conjunto. Los derechos conferidos por las leyes
son renunciables, salvo que fueran otorgados en salvaguarda del orden pblico o que su renuncia
estuviere expresamente prohibida. O sea que s se permite la renuncia de derechos conferidos
para la satisfaccin del inters individual del titular (por ej. se puede renunciar a un determinado
trabajo o a un cargo pblico).
SEGUNDA PARTE
SUJETOS DE LA RELACIN JURDICA. LA PERSONA
primera cuestin es cul es la naturaleza de los vulos y espermatozoides. Son elementos regene-
rables que llevan inscripto el cdigo gentico del individuo al que pertenecen. Para un sector de la
doctrina, una vez extrados del cuerpo humano son cosas, y como tal pueden ser objeto de relacio-
nes jurdicas (Zanoni). Otros autores como Rivera piensan que son bienes de la personalidad, pues
tienen la virtualidad de transmitir rasgos fsicos y psquicos. Por esto estn fuera del comercio y
slo son factibles de dacin.
La dacin de semen plantea otras cuestiones como por ejemplo si ha de mantenerse o no el ano-
nimato del dador. El anonimato preserva la intimidad del dador pero ste, a veces debe ceder fren-
te al inters del nio de conocer su realidad biolgica. Tambin la llamada inseminacin post mor-
ten, cuando una mujer solicita ser inseminada con semen congelado de su marido ya muerto.
-El Cdigo Civil de Vlez reconoca (artculos 63 y 70) que la persona humana comenzaba su exis-
tencia desde la concepcin. La referencia al seno materno del artculo 70 se explicaba por el
contexto histrico en el que el mismo fue redactado, cuando no solo no existan sino que ni siquie-
ra se imaginaban las tcnicas de reproduccin asistida, que haran viable que la concepcin se
realizara fuera del cuerpo de la mujer.
-El art. 51 del Cdigo por su parte, reconoca que son personas de existencia visible todos los entes
que presenten signos caractersticos de humanidad.
-La ley de patria potestad compartida, Nro. 23.264, dictada cuando ya existan las tcnicas de
reproduccin humana asistida, incorporaba el art. 264 al citado Cdigo manteniendo el mismo
criterio, que la patria potestad comienza con la concepcin.
-Nuestra Constitucin Nacional en su art. 75 inc. 22 incorpora la Convencin Americana de Dere-
chos Humanos que protege la vida desde la concepcin (art. 4 inc. 1). Tambin lo hace la Conven-
cin de los Derechos del Nio y la ley 26.031 de Proteccin de la Niez.
Resultaba claro entonces que en nuestro ordenamiento jurdico la persona comenzaba su existen-
cia con la concepcin, lo que haca necesario saber cundo ocurra esta concepcin. Y esto por
cuanto si la concepcin ocurre con la fecundacin, de acuerdo a nuestro rgimen legal el embrin
humano era una persona, gozaba de la tutela jurdica de la misma, y su destino slo podra ser la
implantacin futura en el cuerpo de una mujer. Si en cambio la fecundacin no coincide con la
concepcin, poda sostenerse que el embrin humano no era una persona, y si no es persona po-
dra ser una cosa, y por tanto destruido, destinado a la investigacin cientfica, en definitiva estar
en el comercio y ser objeto de actos jurdicos.
En el ao 2012 se present para su tratamiento en el Congreso Nacional el nuevo Proyecto de
Cdigo Civil, elaborado por la comisin designada por Decreto -191/2011. El mismo en el Libro
Primero (de la Parte General), Titulo I (de la persona humana), regul la cuestin en el artculo 19
estableciendo: Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana comienza con la
concepcin en el seno materno. En el caso de tcnicas de reproduccin humana asistida, comien-
za con la implantacin del embrin en la mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para
la proteccin del embrin no implantado. O sea que el comienzo de la existencia de la persona
segn este proyecto se ubicaba en dos momentos diferentes, si la concepcin se produca en el
cuerpo de la mujer (an cuando se haya recurrido a tcnicas de reproduccin asistida como la
inseminacin artificial) dicha concepcin coincida con el reconocimiento de la personalidad pero,
si la concepcin hubiere sido extra-corprea, recin lo sera al momento de la implantacin.
De este proyecto surga entonces que el embrin no implantado no era persona, pero no se pro-
nunciaba sobre su naturaleza jurdica. En los fundamentos del Proyecto se dijo que la posicin
tomada no significaba que los embriones no implantados no tuvieran proteccin alguna, sino que
corresponda que esa importantsima cuestin fuere regulada en leyes especiales que puedan ser
revisadas peridicamente, dado el avance cientfico en la materia.
Este Proyecto de nuevo Cdigo Civil sufri importantes modificaciones en su tratamiento y el texto
sancionado, respecto a la cuestin que estamos analizando, o sea el artculo 19 recin citado, ha
sido modificado por lo que el texto ahora dice:
O sea que, segn el nuevo Cdigo, comienza la existencia de la persona humana con su concep-
cin. La exigencia de la concepcin en el seno materno fue eliminada por el nuevo Cdigo, en
atencin a la posibilidad de que la concepcin se produzca fuera del seno materno, merced a una
tcnica de reproduccin asistida.
Pero el nuevo Cdigo Civil y Comercial nada dice en cuanto a si la concepcin se produce dentro o
fuera del seno materno, la existencia comienza con la concepcin, por tanto desde ese momento
se es persona por nacer y se goza de tal status jurdico. Volvemos entonces a la misma cuestin, lo
decisivo es determinar cundo se produce la concepcin. Si se tiene en cuenta que no puede reali-
zarse el procedimiento de fecundacin extracorprea sin crear varios embriones y que no pueden
implantarse todos por el peligro que implica, reconocerle personalidad a los embriones no implan-
tados implicara darle los derechos civiles que les corresponden y adems la imposibilidad de dar-
les otro destino diferente a la implantacin. Con lo cual el resultado en la prctica sera prohibir las
tcnicas impidiendo a muchas personas formar una familia.
Al respecto la Corte Interamericana de Derechos Humanos se pronunci sobre la cuestin en el
ao 2012 en autos: Artavia Murillo y otros (Fecundacin In Vitro) c. Costa Rica. En este caso la
Corte determin que la decisin de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de Costa
Rica, que declar inconstitucional el Decreto que regulaba la fecundacin in vitro vedando su prc-
tica, viol los derechos fundamentales de las vctimas a la vida privada y familiar, a la integridad
personal en relacin con la autonoma personal, a la salud sexual y reproductiva, y a gozar de los
beneficios del progreso cientfico y tecnolgico sin discriminacin. El ncleo de esta sentencia es
desconocer el carcter de persona del embrin humano para permitir que se puedan utilizar las
tcnicas de reproduccin extracorpreas.
En tal sentido dijo la CIDH que la Sentencia de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Costa
Rica parti, para declarar la inconstitucionalidad del decreto que regulaba la fecundacin in vitro,
de una proteccin absoluta del embrin. Textualmente expres la CIDH en el fallo citado El em-
brin no puede ser entendido como persona a los efectos del artculo 4.1. de la Convencin Ameri-
cana de Derechos Humanos, dado que la concepcin tiene lugar desde el momento en que
aqul se implanta en el tero, razn por la cual, antes de este evento no habra lugar a la aplica-
cin de la norma. A efectos de la interpretacin del trmino concepcin art.4 de la CADH-. La
prueba cientfica concuerda en diferenciar dos momentos complementarios y esenciales en el
desarrollo embrionario: la fecundacin y la implantacin, y solo al cumplirse el segundo momento
se cierra el ciclo que permite entender que existe concepcin, pues, si bien al ser fecundado el
vulo se da paso a una clula diferente y con la informacin gentica suficiente para el posible
desarrollo de un ser humano, lo cierto es que si el embrin no se implanta en el cuerpo de la
mujer sus posibilidades de desarrollo son nulas, es decir, no recibira los nutrientes necesarios ni
estara en un ambiente adecuado para su desarrollo. La Corte no niega que la vida comienza con
la concepcin, pero sostiene que concepcin no equivale a fecundacin sino que se produce con la
implantacin. As este fallo distingue dos momentos: la fecundacin y la implantacin. Slo con el
segundo entiende que existe concepcin. El Tribunal reconoce que al ser fecundado el vulo se da
paso a una clula diferente y con la informacin gentica suficiente para el posible desarrollo de
un ser humano, pero advierte que si ese embrin no se implanta en el cuerpo de la mujer sus posi-
bilidades de desarrollo son nulas. La Corte Interamericana no niega que los embriones concebidos
in vitro son seres humanos, pero concluye que no son personas humanas.
El art. 4.1. de la Convencin Americana de Derechos Humanos, expresa que el derecho a la vida
estar protegido por la ley y, en general, desde la concepcin. La expresin en general, interpre-
tado ahora por la CIDH, refiere a que la proteccin del derecho a la vida conforme el art. 4 de la
convencin no es absoluta, sino gradual e incremental segn su desarrollo, debido a que no consti-
tuye un deber absoluto e incondicional, sino que implica entender la procedencia de excepciones a
la regla general.
En cuanto a lo que ocurre en la realidad en nuestro pas, nos encontramos con que las tcnicas de
reproduccin humana asistida nunca fueron prohibidas, por el contrario se realizaron de manera
corriente. La persona que contaba con los medios para afrontarlas poda hacerlo y si no deban
recurrir a la justicia quedando la solucin al arbitrio del Poder Judicial. As se fue consolidando una
tendencia jurisprudencial de imponer a las obras sociales la cobertura del tratamiento de fertiliza-
cin asistida, pese a no encontrarse incluido expresamente dentro del Programa Mdico Obligato-
rio
El camino a la regulacin lo abri la Provincia de Buenos Aires con la ley 14.208, sancionndose
luego en el ao 2013 la ley nacional 26.862 que obliga a Obras sociales y Prepagas a brindar la
cobertura para la utilizacin de la Biotecnologa Reproductiva para todos aquellos que as lo re-
quieran siendo el nico requisito ser mayor de edad, y sin que se pueda instrumentar una discrimi-
nacin o exclusin debidas a la orientacin sexual o el estado civil de quienes peticionan por el
derecho regulado. La ley, reglamentada por Dec. Nro. 956 del 19/07/2013, no se pronuncia sobre
el comienzo de la vida, pero establece que la revocacin del consentimiento en las tcnicas de alta
complejidad (aquellas donde la unin entre el vulo y espermatozoide tiene lugar por fuera del
sistema reproductor femenino), puede acontecer hasta el momento de la implantacin del em-
brin.
Ni la ley 26.862, ni su decreto reglamentario, ahondan sobre el destino de los embriones sobran-
tes (utilizacin por los titulares, donacin con fines reproductivos, donacin con fines de investiga-
cin, cese de su conservacin sin otra utilizacin). Tampoco se pronuncia sobre el tero subrogado,
lo que est por tanto excluido ni sobre los diagnsticos preimplantatorios que se utilizan en pare-
jas frtiles con historial de enfermedades genticas o para seleccionar un embrin compatible con
un nio ya nacido enfermo, a los efectos de un trasplante.
Este es un gran vaco legal, el silencio de la ley y del Nuevo Cdigo har que en la prctica se sigan
las reglas y principios de cada establecimiento de salud y cada usuario. El embrin extracorpreo
debe ser tutelado conforme el mandato constitucional y convencional. Por dicho motivo el piso
mnimo impide considerarlo una cosa susceptible de ser sometido al comercio o patentado. Es
imprescindible establecer lmites referidos a la eugenesia y manipulacin biotecnolgica de game-
tos y embriones, regular la seleccin preimplantatoria, el descarte de embriones por malformacin
gentica y los diagnsticos preimplantatorios. En definitiva, todos aquellos lmites derivados del
concepto de dignidad humana, el Estado debe regular la cuestin a fin de proteger los intereses de
esos embriones porque no caben dudas de que pertenecen a la especie humana, estn vivos y
tienen en s la potencialidad de desarrollar en un contexto adecuado una vida humana plena.
Al respecto, se observan en el derecho comparado restricciones y severos controles. En Argentina
en cambio, la ley 26.862 incorpora las tcnicas a nuestro derecho, sin incorporar una regulacin
que brinde garantas y proteccin a esa vida humana generada. El embrin humano no implantado
merece la proteccin que se deriva de su realidad ontolgica, un mnimo de respeto a su dignidad
humana. Resta entonces la sancin de una ley especial que establezca qu conductas estn per-
mitidas y cuales prohibidas.
CAPITULO 8
Fin de la existencia de las personas
ARTCULO 93.- Principio general. La existencia de la persona humana termina por su muerte.
Para determinar cundo se produce la muerte el CCCN remite a la ciencia mdica puesto que los
avances cientficos lo hacen necesario. Ms en el supuesto de trasplantes de rganos en cuyo
caso se determina la aplicacin de la ley especial que los regula.
Conmoriencia:
Esta situacin est prevista en el artculo 95 del nuevo Cdigo.
ARTCULO 95.- Conmoriencia. Se presume que mueren al mismo tiempo las personas que perecen
en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, si no puede determinarse lo contrario.
La solucin que da el cdigo para estos casos es considerar que ambas personas han fallecido al
mismo tiempo y que no ha mediado entre ellas transmisin de derechos.
Ausencia
Hasta ahora hemos analizado la muerte fehacientemente comprobada. Pero puede darse el caso
en que una persona se ausente de su domicilio y transcurra el tiempo sin que de ella se tenga
noticia alguna. El problema es abordado en el Captulo 6 del nuevo Cdigo, que regula dos situa-
ciones diferentes: la ausencia simple y la ausencia con presuncin de fallecimiento.
Ausencia simple
El supuesto es el de la persona que ha desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias de
ella, pero sin que haya transcurrido un tiempo considerable, ni que su desaparicin se haya produ-
cido en circunstancias especiales que permitieran presumir su muerte. Adems es necesario que
existan bienes que requieran ser cuidados porque el ausente no ha dejado apoderado para ello, o
el que dej tiene poderes insuficientes para proteger esos bienes o no desempea conveniente-
mente el mandato. La solucin entonces es designar un curador a los bienes, lo que se hace me-
diante la declaracin de ausencia (art. 79).
La finalidad de la figura es la proteccin de los bienes del ausente, el objeto por tanto es lograr que
se designe un curador para que se encargue de la administracin de los mismos.
Prueba supletoria: a falta de los referidos documentos, las pruebas del fallecimiento de las perso-
nas podrn ser suplidas por otros medios de prueba (art. 98).
CAPITULO 9
Prueba del nacimiento, de la muerte y de la edad
ARTCULO 96.- Medio de prueba. El nacimiento ocurrido en la Repblica, sus circunstancias de
tiempo y lugar, el sexo, el nombre y la filiacin de las personas nacidas, se prueba con las partidas
del Registro Civil.
Del mismo modo se prueba la muerte de las personas fallecidas en la Repblica.
La rectificacin de las partidas se hace conforme a lo dispuesto en la legislacin especial.
ARTCULO 97.- Nacimiento o muerte ocurridos en el extranjero. El nacimiento o la muerte ocurridos
en el extranjero se prueban con los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde se
producen, legalizados o autenticados del modo que disponen las convenciones internacionales, y a
falta de convenciones, por las disposiciones consulares de la Repblica.
Los certificados de los asientos practicados en los registros consulares argentinos son suficientes
para probar el nacimiento de los hijos de argentinos y para acreditar la muerte de los ciudadanos
argentinos.
ARTCULO 98.- Falta de registro o nulidad del asiento. Si no hay registro pblico o falta o es nulo el
asiento, el nacimiento y la muerte pueden acreditarse por otros medios de prueba.
Si el cadver de una persona no es hallado o no puede ser identificado, el juez puede tener por
comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en el registro, si la desaparicin se pro-
dujo en circunstancias tales que la muerte debe ser tenida como cierta.
ARTCULO 99.- Determinacin de la edad. Si no es posible establecer la edad de
las personas por los medios indicados en el presente Captulo, se la debe determinar judicialmente
previo dictamen de peritos.
Derechos Personalsimos
Son Derechos Personalsimos aquellas facultades innatas de la persona cuya privacin importara
el aniquilamiento o desmedro de su personalidad, tales como el derecho a la vida, al honor, a la
libertad, etc.
Pueden ser definidos como los derechos subjetivos, privados, innatos y vitalicios que tienen por
objeto manifestaciones interiores de la persona y que, por ser inherentes, extrapatrimoniales y
necesarios, no pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta y radical.
Los derechos personalsimos constituyen una inconfundible categora de derechos subjetivos
esenciales que pertenecen a la persona por su sola condicin de tal, y que se encuentran respecto
de aquella en una relacin ntima de conexin, casi orgnica e integral.
Su elaboracin es el resultado de la dogmtica moderna, de all que no se encuentran consagra-
dos, explcitamente, en los ordenamientos jurdicos antiguos como categora de derechos subjeti-
vos.
El Cdigo de Vlez, en su redaccin originaria, no escap a ello. Es decir, en nuestro derecho priva-
do la proteccin del hombre y de algunos aspectos de su personalidad careca de un ordenamiento
orgnico. Es con posterioridad, que la doctrina va reaccionando a travs de una elaboracin dog-
mtica de lenta evolucin. La legislacin ha ido acompaando esta evolucin, sancionndose al-
gunas normas que protegan distintos aspectos. El Cdigo Civil de Vlez sufri as incorporaciones
normativas siendo, no obstante, un progreso parcial y desordenado. De all que se advirtiera la
necesidad de establecer un sistema ordenado y coherente que respondiera a una adecuada tcni-
ca jurdica y que reglamentara el ejercicio de los principios, derechos y garantas establecidos en la
Constitucin Nacional.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin que entr en vigencia el 1. de Agosto de 2015, regula
estos derechos en el Libro Primero Parte General, en el Captulo 3 llamado Derechos y actos
personalsimos. All reconoce y regula la inviolabilidad de toda persona humana y su derecho a la
dignidad, intimidad, honra, imagen, identidad, derechos que protegen el cuerpo de la persona y la
disposicin del propio cadver.
Importancia actual
Todo lo concerniente al hombre, a su dignidad y a sus derechos primordiales ha tenido permanente
importancia. Pero en los ltimos tiempos ha aumentado considerablemente la necesidad de pro-
teccin de stos ante las nuevas problemticas suscitadas como consecuencia de los adelantos
cientficos, tcnicos, de la medicina, la informtica, etc.
Caracteres
innatos: corresponden al titular desde el origen de este;
vitalicios: acompaan al ser humano durante toda su vida;
necesarios: no pueden faltarle a ninguna persona;
esenciales: representan un mnimo imprescindible para la personalidad humana;
de objeto interior: recaen sobre manifestaciones internas de la personalidad;
inherentes: estn unidos a la persona;
extrapatrimoniales y como tales inalienables, imprescriptibles e inembargables
relativamente indisponibles: no pueden ser enajenados ni transferidos pero, en ciertas cir-
cunstancias, puede disponerse relativamente de ellos, por ej. puede darse autorizacin para dis-
poner de la propia imagen;
absolutos: se ejercen erga omnes, todas las personas deben respetarlos
privados, o sea no pblicos;
autnomos: todos los caracteres enumerados demuestran que se trata de una categora de
derechos subjetivos autnoma.
Naturaleza jurdica
La problemtica consiste en determinar si los derechos personalsimos deben ser considerados y
reconocidos como verdaderos derechos subjetivos. Al respecto, hay dos tesis bien diferenciadas.
La primera, niega que sean derechos subjetivos. La tesis negativa ha sido defendida, dentro de la
doctrina nacional, por un grupo reducido de autores, entre quienes se destaca Orgaz. Se sostiene
que no son derechos subjetivos pues no existe un deber correlativo y tampoco un objeto sobre el
que recaiga la prerrogativa del titular. El derecho a la vida, a la integridad corporal, al honor, etcte-
ra, no se distinguen del sujeto sino que por el contrario lo integran.
Para la opinin mayoritaria, por el contrario, son verdaderos derechos subjetivos. El deber jurdico
pesa sobre toda la sociedad, al igual que en los derechos reales. Y en cuanto al objeto, si una per-
sona puede ser privada de su honor, libertad, etc, es porque son separables de ella y pueden por
tanto ser objeto de un derecho. Se trata claro est de un objeto interior. Esta tesis ha sido sosteni-
da por Borda, Llambas y Santos Cifuentes.
Dentro de esta corriente encontramos tambin a Rivera, quien seala al respecto que no es indis-
pensable hallar un contenido econmico en una prerrogativa jurdica, para que se la pueda calificar
como derecho subjetivo; basta con que exista la posibilidad de hacerla valer de tal modo que sea
reconocida y respetada, haciendo cesar o impidiendo su perturbacin o lesin.
Medios de defensa
A. Accin preventiva: consiste en la posibilidad de adelantarse (cuando sea posible) y pedir al juez
que se impida el comienzo de la ofensa futura (por ej. que se prohba a un medio la publicacin o
difusin de una noticia o la exhibicin de una imagen antes de que se lo haya hecho), (Art. CCC
1711).
B. Accin de cese del ataque ya comenzado: cuando ya ha comenzado la ofensa y se mantiene,
puede solicitarse al juez la eliminacin o cese del ataque (por ej. que saque de circulacin una
revista que publica algo ofensivo o exhibe imgenes sin autorizacin de la persona o de la ley).
C. Resarcimiento: tanto de los daos materiales como de los morales producidos por la ofensa.
Materiales por ej. cuando como consecuencia del ataque desmejoran los negocios o el trabajo de
Clasificacin
Los derechos de la personalidad pueden ser agrupados en tres categoras:
- Derechos que protegen las manifestaciones fsicas de la persona: derecho a la vida, a la salud, a
la integridad fsica, a la disposicin del cadver.
- Derechos que protegen las manifestaciones espirituales de la persona: derecho al honor, a la
intimidad, a la integridad, a la identidad.
- Derechos que protegen las libertades fsicas y las libertades de pensamiento y expresin.
Fundamento nico: el art. 51 del CCCN con el que comienza el Captulo 3 Derechos y Actos Per-
sonalsimos- del Ttulo I del Libro Primero, dispone: La persona humana es inviolable y en cualquier
circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad.
-Tambin se relaciona con el derecho a la vida el tema de la eutanasia, que consiste en extinguir
deliberadamente la vida de quien padece una enfermedad incurable y dolorosa. Es posible distin-
guir entre la eutanasia activa, que consiste en quitar la vida, de la pasiva que consiste en el retiro
de los medios o terapias que permiten la continuidad de la misma. En nuestro derecho no est
autorizada la eutanasia activa, aunque tampoco est tipificada como un delito autnomo, encua-
drara en la figura del homicidio. La eutanasia activa est prohibida en casi todas las legislaciones,
frente a la pasiva la situacin es distinta. Se admite la interrupcin de tratamientos mdicos para
dejar que la naturaleza siga su curso.
La Ley 26.752 (modifica la Ley 26.529) regula los derechos de los pacientes reforzando su auto-
noma. En ningn caso legaliza la eutanasia, es decir, el pedido de morir expresado por un paciente
y la inyeccin letal efectuada por un mdico con la intencin deliberada de provocar la muerte.
Esta ley, llamada de muerte digna, reconoce el derecho de los enfermos "a aceptar o rechazar
determinadas terapias o procedimientos mdicos o biolgicos con o sin expresin de causa, as
como tambin a revocar posteriormente su manifestacin de voluntad".
Los pacientes que "padecen una enfermedad irreversible, incurable o terminal o hayan sufrido
lesiones que lo coloquen en igual situacin" pueden negarse a recibir procedimientos, cirugas y
7
CS, 2012/03/13. F.A.L. s/ medida autosatisfactiva. Cita on line: AR/JUR/1682/2012. Rev. La Ley 21/03/2012.
ARTCULO 60.- Directivas mdicas anticipadas. La persona plenamente capaz puede anticipar di-
rectivas y conferir mandato respecto de su salud y en previsin de su propia incapacidad. Puede
tambin designar a la persona o personas que han de expresar el consentimiento para los actos
mdicos y para ejercer su curatela. Las directivas que impliquen desarrollar prcticas eutansicas
se tienen por no escritas. Esta declaracin de voluntad puede ser libremente revocada en todo
momento.
-El suicidio: no es admitido en nuestro ordenamiento, puesto que no existe un derecho a disponer
de la propia vida. Nuestro Cdigo Penal no pena al suicida, pero s a quien instiga o ayuda a come-
terlo.
- El derecho a la integridad fsica: Al igual que el derecho a la vida est protegido por la Constitu-
cin Nacional, el Cdigo Penal (delito de lesiones) y el Cdigo Civil y Comercial. Su proteccin se
vincula con el tema de los tratamientos quirrgicos que para ser lcitos deben tener por objeto
conservar o preservar la salud y contar con el consentimiento del paciente, o de sus parientes si
stos no pudieren prestarlo o en caso de urgencia. As dispone el nuevo cdigo:
ARTCULO 56.- Actos de disposicin sobre el propio cuerpo. Estn prohibidos los actos de disposi-
cin del propio cuerpo que ocasionen una disminucin permanente de su integridad o resulten
contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres, excepto que sean requeridos para el mejo-
ramiento de la salud de la persona, y excepcionalmente de otra persona, de conformidad a lo dis-
puesto en el ordenamiento jurdico.
La ablacin de rganos para ser implantados en otras personas se rige por la legislacin especial.
El consentimiento para los actos no comprendidos en la prohibicin establecida en el primer prra-
fo no puede ser suplido, y es libremente revocable.
ARTCULO 57.- Prcticas prohibidas. Est prohibida toda prctica destinada a producir una altera-
cin gentica del embrin que se transmita a su descendencia.
ARTCULO 59.- Consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en salud. El con-
sentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en salud es la declaracin de volun-
tad expresada por el paciente, emitida luego de recibir informacin clara, precisa y adecuada, res-
pecto a:
a. su estado de salud;
b. el procedimiento propuesto, con especificacin de los objetivos perseguidos;
c. los beneficios esperados del procedimiento;
d. los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles;
e. la especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y perjuicios en rela-
cin con el procedimiento propuesto;
f. las consecuencias previsibles de la no realizacin del procedimiento propuesto o de los alternati-
vos especificados;
g. en caso de padecer una enfermedad irreversible, incurable, o cuando se encuentre en estado
terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en igual situacin, el derecho a rechazar proce-
dimientos quirrgicos, de hidratacin, alimentacin, de reanimacin artificial o al retiro de medidas
de soporte vital, cuando sean extraordinarios o desproporcionados en relacin a las perspectivas
de mejora, o produzcan sufrimiento desmesurado, o tengan por nico efecto la prolongacin en el
tiempo de ese estadio terminal irreversible e incurable;
h. el derecho a recibir cuidados paliativos integrales en el proceso de atencin de su enfermedad o
padecimiento.
Ninguna persona con discapacidad puede ser sometida a investigaciones en salud sin su consen-
timiento libre e informado, para lo cual se le debe garantizar el acceso a los apoyos que necesite.
Nadie puede ser sometido a exmenes o tratamientos clnicos o quirrgicos sin su consentimiento
libre e informado, excepto disposicin legal en contrario.
Si la persona se encuentra absolutamente imposibilitada para expresar su voluntad al tiempo de la
atencin mdica y no la ha expresado anticipadamente, el consentimiento puede ser otorgado por
el representante legal, el apoyo, el cnyuge, el conviviente, el pariente o el allegado que acompae
al paciente, siempre que medie situacin de emergencia con riesgo cierto e inminente de un mal
grave para su vida o su salud. En ausencia de todos ellos, el mdico puede prescindir del consen-
timiento si su actuacin es urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al paciente.
Otra cuestin vinculada es la de los deportes peligrosos, donde pueden resultar lesiones (boxeo
por ej.). solo pueden ser realizados por personas que hayan adquirido la tcnica. El Cdigo Civil y
Comercial dispone:
ARTCULO 54.- Actos peligrosos. No es exigible el cumplimiento del contrato que tiene por objeto la
realizacin de actos peligrosos para la vida o la integridad de una persona, excepto que correspon-
dan a su actividad habitual y que se adopten las medidas de prevencin y seguridad adecuadas a
las circunstancias.
Actos de disposicin sobre partes renovables del cuerpo (leche, sangre, cabello) pueden realizarse
una vez que han sido separadas del cuerpo siendo el consentimiento siempre revocable.
Vinculado con el derecho personalsimo a la disposicin del propio cuerpo y sobre el cadver, de-
bemos estudiar la Ley 24193 ( con las modificaciones introducidas por la ley 26.066) sobre tras-
plante de rganos. Se trata de una ley complementaria del Cdigo Civil. La misma distingue segn
se trate de donacin por acto entre vivos o de rganos de origen cadavrico. En el primer caso los
dadores deben ser personas capaces (mayores de 18 aos) y receptores sus parientes consangu-
neos o adoptivos hasta el cuarto grado, cnyuge o conviviente por ms de tres aos o dos si hay
hijos.
- Derecho a la disposicin sobre el propio cadver: La persona puede en vida tomar disposiciones
sobre el destino a darse a su cuerpo despus de la muerte, siempre conforme a la ley, la moral y
las buenas costumbres. En caso de no hacerlo decidirn sus parientes ms cercanos. El cadver
puede ser inhumado en cementerios pblicos o privados, puede ser cremado o destinado a la in-
vestigacin cientfica. Tambin puede ser objeto de dacin de rganos para trasplantes y en tal
caso est legislado por la ley que ya mencionamos. El nuevo Cdigo incorpora expresamente este
derecho:
ARTCULO 61.- Exequias. La persona plenamente capaz puede disponer, por cualquier forma, el
modo y circunstancias de sus exequias e inhumacin, as como la dacin de todo o parte del cad-
ver con fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de ndole similar. Si la voluntad del fallecido
no ha sido expresada, o sta no es presumida, la decisin corresponde al cnyuge, al conviviente y
en su defecto a los parientes segn el orden sucesorio, quienes no pueden dar al cadver un des-
tino diferente al que habra dado el difunto de haber podido expresar su voluntad.
Para el caso de trasplante de rganos cadavricos la ley regula cundo se produce el fallecimiento
de la persona, establecindolo en el momento en que cesan las funciones enceflicas. Se presume
que todas las personas mayores de 18 aos que no hubieran manifestado su negativa son donan-
tes, excepto la oposicin de la familia a la ablacin.
Derecho a la libertad
Est protegido por la Constitucin Nacional en el art. 19 Ningn habitante de la Nacin ser
obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe Tambin por las de-
claraciones universales de derechos humanos.
Podemos distinguirlo en dos aspectos:
- libertad fsica: es la facultad de entrar y salir, transitar, permanecer, hacer o no hacer, etc
- libertad psquica: refiere a la facultad de elegir, discernir, juzgar, decidir, expresar el pensamiento,
ensear y aprender.
Art. 1770: Proteccin de la vida privada. El que arbitrariamente se entromete en la vida ajena y
publica retratos, difunde correspondencia, mortifica a otros en sus costumbres o sentimientos, o
perturba de cualquier modo su intimidad, debe ser obligado a cesar en tales actividades, si antes
no cesaron, y a pagar una indemnizacin que debe fijar el juez, de acuerdo con las circunstancias.
Adems, a pedido del agraviado, puede ordenarse la publicacin de la sentencia en un diario o
peridico del lugar, si esta medida es procedente para una adecuada reparacin.
Distinguimos dentro de los derechos que protegen las manifestaciones espirituales los siguientes:
- El derecho a la intimidad: intimidad es el mbito reservado de la vida, de las acciones, de los
asuntos, de los sentimientos, creencias y afecciones de un individuo o de una familia. Es lo ms
personal, interior o privado, lo que no se desea dar a conocer ni dejarse ver ni sentir. El derecho a
la intimidad es el que garantiza a su titular el desenvolvimiento de su vida y de su conducta dentro
de aquel mbito privado, sin injerencias ni intromisiones que puedan provenir de la autoridad o de
terceros, y en tanto dicha conducta no ofenda al orden pblico y a la moral pblica, ni perjudique a
otras personas. Est protegido por los Tratados Internacionales de derechos humanos, por nuestra
Constitucin Nacional en los arts. 18 (el domicilio es inviolable como tambin la correspondencia
epistolar y los papeles privados) y 19 (Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo reservadas a Dios y
exentas de la autoridad de los magistrados) y por el nuevo Cdigo Civil y comercial en el artculo
52 ya transcripto.
Son caracteres propios del derecho a la intimidad las facultades de exclusin, o sea impedir la
injerencia de terceros en el mbito reservado de la personalidad, y de autoconfiguracin, siendo el
propio sujeto quien define ese mbito reservado puesto que, si bien todas las personas tienen
derecho a su intimidad, hay algunas que con su propia conducta contribuyen a crear una suerte de
curiosidad.
Ahora bien, hoy es preciso plantearse cmo se defiende la privacidad y cmo se define el mbito
de privacidad en la era digital. Los buscadores de internet, por ejemplo, como facilitadores de ac-
ceso a contenidos dispersos por la red, pueden exponer a los usuarios a nuevos riesgos y daos
efectivos8. En un fallo reciente una modelo, cuyas fotografas haban sido publicadas sin su con-
sentimiento en diversas pginas web vinculadas con la pornografa y el trfico sexual, promovi
una accin de daos y perjuicios contra dos buscadores de internet, a travs de los cuales poda
accederse a los referidos sitios, colocando el nombre de la actora en la pantalla de bsqueda. El
juez de Primera Instancia hizo lugar a la demanda interpuesta, y conden a cada uno de los de-
mandados a abonar $50.000, y a eliminar los enlaces con los sitios de contenido sexual que inclu-
yan el nombre o fotografas de la modelo. La Cmara, en cambio, revoc el fallo sosteniendo que si
bien los buscadores actan proporcionando al usuario una herramienta que utiliza una computa-
dora para localizar contenidos determinados, stos no son creados o puestos en la red por los
buscadores9.
Tambin en los ltimos aos las redes sociales han generado un cambio en el concepto tradicional
de privacidad. La alta exposicin de la informacin e intimidad ponen en riesgo la seguridad perso-
nal y familiar, constituyendo un fenmeno de exposicin personal voluntaria. Se plantearon recien-
temente casos concretos de violacin a la intimidad por rplica va web de contenidos privados. Por
ej. el caso de fotografas ntimas de una pareja del mundo del espectculo que fueron tomadas de
8
SIMARI, Virginia. La Privacidad en la era digital, proteccin o redefinicin? Rev. La Ley del 21/12/2010.
9
CNCiv., sala D, 2010/08/10. D.C., V. c. Yahoo de Argentina S.R.L. y otro.
un celular de uno de ellos y subidos a la red por un desconocido. Este caso obtuvo una medida
cautelar en forma inmediata.10
Frecuentemente este derecho a la intimidad colisiona con la libertad de prensa, o sea con el dere-
cho a informar, tambin de rango constitucional. En tal sentido constituye un hito en nuestra juris-
prudencia el fallo Ponzetti de Balbn c/ Editorial Atlntida. Una revista haba publicado en su tapa
una foto del lder poltico Ricardo Balbn, obtenida mientras ste se encontraba en terapia intensi-
va y publicada despus de su fallecimiento. La esposa e hijos demandaron y la Corte hizo lugar al
reclamo entendiendo que el derecho a informar no requera la publicacin de una fotografa de
tales caractersticas, que lesionaba el derecho de la familia a vivir en la intimidad la ltima enfer-
medad de su ser querido.
En un sentido diferente se pronunci recientemente la Corte, en un caso en que la familia de un
empresario fallecido demand a un periodista por haber escrito en un libro que el empresario se
haba suicidado. La Corte entendi que lo informado por el periodista demandado en su libro pre-
sentaba un inters pblico y que el relato de la forma en que falleciera el empresario resultaba
conducente para describir la creacin y crecimiento de un medio grfico de alcance nacional (CS,
2011/12/13. Melo, Leopoldo y otros c/ Majul, Luis Miguel s/ daos y perjuicios. Rev. La Ley de
2012/03/23, p.6).
Tambin puede ser un vehculo para la violacin de este derecho la informtica, que permite alma-
cenar en bancos de datos informacin sobre la persona que puede ser errnea o utilizada para
fines que no justifican su almacenamiento.
El derecho a la imagen
Es el que permite oponerse a la captacin, reproduccin, difusin o publicacin de la propia ima-
gen. Est protegido por el nuevo Cdigo:
ARTCULO 53.- Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz de una persona,
de cualquier modo que se haga, es necesario su consentimiento, excepto en los siguientes casos:
a. que la persona participe en actos pblicos;
b. que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las
precauciones suficientes para evitar un dao innecesario;
c. que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos
de inters general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos o el designado por
el causante en una disposicin de ltima voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un mis-
mo grado, resuelve el juez. Pasados veinte aos desde la muerte, la reproduccin no ofensiva es
libre.
El derecho a la imagen es un derecho autnomo, por tanto puede lesionarse por la publicacin de
la imagen sin consentimiento, aun cuando esta publicacin no lesione ni la intimidad ni el honor.
El derecho al honor
El honor comprende dos aspectos: uno subjetivo y consiste en la propia valoracin que hace la
persona de s misma. En tal sentido todas las personas tienen honor. El otro aspecto es objetivo y
consiste en la consideracin de los dems, o sea el buen nombre, la buena reputacin, la fama
alcanzada. Ambos gozan de proteccin legal. El Cdigo Penal consagra el delito de calumnias e
injurias y el Cdigo Civil y Comercial contempla el supuesto de acusacin calumniosa en el art.
1771.
Este derecho frecuentemente se enfrenta con el derecho a la libertad de prensa. Las pautas fueron
sentadas en un fallo de la Corte en el caso Campillay c/ La Razn. En l el diario haba informado
sobre la comisin de un delito por parte de esta persona lo que result no ser cierto y por lo que se
demand el resarcimiento de los daos causados. El diario sostuvo su derecho a informar as como
que la noticia difundida la haba obtenido de la polica. La corte sent las bases bajo las cuales la
10
TOMEO, Fernando. El impacto de las redes sociales en el ao 2011. Rev. La Ley del 03/05/2012.
informacin deba ser brindada y dijo que se debera haber citado la fuente de donde provena la
informacin y utilizar un tiempo de verbo potencial ( por ej. segn informacin brindada por la poli-
ca esta persona habra).
El derecho a la identidad
Pueden distinguirse dos aspectos, uno es esttico y en tal sentido el derecho a la identidad refiere
al derecho de toda persona a conocer su origen. El otro es dinmico y refiere al derecho de la per-
sona a ser representada en su vida de relacin con su verdadera identidad, tal como esta es cono-
cida o podra serlo en la realidad social. El derecho a que no se altere el patrimonio intelectual,
ideolgico, religioso, poltico, social, profesional, etc. En este ltimo sentido puede ser lesionado
mediante la registracin errnea de datos personales, lo que habilita a exigir la rectificacin de los
mismos as como la eliminacin de datos caducos. En nuestro pas no hay todava un desarrollo
jurisprudencial o doctrinario de este ltimo aspecto. S se refiere al derecho a conocer la identidad
en casos en los que se debate sobre la necesidad de conocer la real filiacin, sobretodo en casos
de hijos de personas desaparecidas durante la ltima dictadura militar.
El derecho a la identidad en su aspecto dinmico puede ser lesionado mediante el registro de da-
tos inexactos. Para su proteccin fue sancionada la ley Nro. 25.326 que entre otras cuestiones
confiere un derecho a la informacin, o sea la posibilidad de exigir informacin sobre qu datos se
han almacenado en un determinado registro, para luego poder exigir su actualizacin, modificacin
o supresin, segn corresponda.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula este tema en el Captulo 2 del Libro Primero
de la Parte General.
La regulacin prevista en este nuevo Cdigo supera una corriente de opinin que, equvocamente,
vincula la nocin de persona con la capacidad derecho. Cuando en realidad es al revs, se tiene
capacidad por ser persona, la existencia de la persona es el antecedente necesario para ser titular
de derechos y deberes.
As, el nuevo Cdigo introduce el trmino persona humana en reemplazo del ente que el Cdigo
de Vlez utilizaba para referir a las personas fsicas o jurdicas- y adems supera la denominacin
de persona de existencia visible con que se haca alusin a la persona humana.
El antecedente es el Proyecto de reformas de 1998 donde se afirm que la nocin de persona
proviene de la naturaleza; es persona todo ser humano por el hecho de serlo y la definicin de la
persona a partir de su capacidad de derecho confunde al sujeto con uno de sus atributos, adems
de dar la falsa idea de que la personalidad del sujeto es concedida por el ordenamiento jurdico. La
persona es un concepto anterior a la ley, el derecho se hace para la persona que constituye su
centro y su fin.
11
Ello por cuanto el acto, para ser voluntario, requiere que el sujeto acte con discernimiento, intencin y libertad.
La diferencia marcada permite encontrar supuestos en los que personas capaces mayor de edad
sin restriccin a su capacidad- acta sin discernimiento, por ejemplo por encontrarse moment-
neamente privada de razn.
Sin perjuicio de esta clara distincin entre capacidad y discernimiento, veremos luego que en la
nocin de capacidad progresiva recepcionada por el nuevo cdigo, el discernimiento es sin dudas
un elemento clave para determinar la capacidad del menor.
En cuanto a la diferencia entre capacidad y competencia cabe sealar que esta ltima refiere a las
condiciones personales que permiten entender configurada una determinada aptitud suficiente
para el acto de cuyo ejercicio se trata.
ARTCULO 22.- Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de
derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.
La capacidad de ejercicio es la aptitud de la persona humana para ejercer por s misma sus dere-
chos. A ella refiere el artculo 23 del nuevo Cdigo:
ARTCULO 23.- Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus de-
rechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial.
12
Aprobada por la Asamblea General de la ONU el 20/11/1989 y ratificada por nuestro pas por ley 23.849, promulgada el 16/10/90.
13
Aprobada en Guatemala en 1999 y ratificada por nuestro pas por ley 25.280 el 6/7/00.
14
Aprobada por la ONU el 13/12/06 y ratificada por nuestro pas el 21/5/08 por ley 26.378.
a) frente a una incapacidad de ejercicio la sancin ser una nulidad relativa, es decir, que si el acto
realizado por el incapaz le fuera beneficioso, podra ser confirmado por su representante legal la
confirmacin es estudiada en la unidad XX-
b) por el contrario, se violara una incapacidad de derecho la sancin ser la nulidad absoluta y en
consecuencia el acto no podr ser confirmado.
Incapacidad de derecho:
As como decimos que la capacidad de derecho no puede faltar en forma total, tambin es cierto
que no puede admitirse la plena y completa capacidad. As el ordenamiento establece incapacida-
des de derecho que son limitaciones, parciales y excepcionales, de la aptitud general de goce de
derechos. El fundamento, ya lo dijimos, es la proteccin de la moral y la buena fe, y se establecen
en contra de quien la padece para evitar incorrecciones en su comportamiento. Por la finalidad
perseguida, que involucra intereses generales, la violacin de una incapacidad de derecho genera
una sancin de nulidad absoluta y no son susceptibles de subsanacin o remedio pues sera con-
tradictorio de la prohibicin legal que se previera algn modo de eludirla.
- Incapacidades de derecho: no existen incapaces de derecho, sino personas a las que se les priva
o limita esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados. Las
incapacidades de derecho son siempre relativas pues si fuera absoluta equivaldra a una muerte
civil. No es posible establecer por analoga otras incapacidades que las que estn especficamente
contempladas en la ley. Estas, adems, son de interpretacin restrictiva. As por ej. se establecen
limitaciones para contratar:
El CCyC establece como regla la capacidad de los sujetos, fijando adems las reglas que rigen esa
capacidad.
Luego, y para el caso de aquellos sujetos que necesitan se limite su capacidad a fin de una ade-
cuada proteccin, disea como regla general la restriccin al ejercicio de la capacidad personas
con capacidad restringida- y, solo excepcional y subsidiariamente, y al nico fin de proteccin de
los derechos de la persona, su eventual declaracin de incapacidad personas declaradas incapa-
ces por sentencia-.
Luego de fijar las reglas que rigen en materia de capacidad en el art. 31 las que sern analizadas
en la unidad siguiente-, y sentada la capacidad como regla, el art. 32 refiere a las restricciones a la
capacidad de ejercicio.
-personas con capacidad restringida: a toda persona mayor de 13 aos el juez puede restringirle la
capacidad para determinados actos, cuando padezca una adiccin o una alteracin mental per-
manente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena
capacidad puede resultar un dao a su persona o a sus bienes. En relacin a esos actos para los
cuales el juez le restringe la capacidad, debe designarle el o los apoyos que resulten necesarios y
fijar sus funciones. Los designados, se aclara, deben promover la autonoma y favorecer las deci-
siones que respondan a las preferencias de la persona protegida.
-personas con incapacidad: por excepcin, el juez puede declarar la incapacidad de una persona
mayor de 13 aos que se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno
y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos re-
sulte ineficaz. En este caso el juez debe designar un curador. Los requisitos para declarar la inca-
pacidad entonces, son dos: i-imposibilidad absoluta de manifestacin de la voluntad, an utilizan-
do las tecnologas adecuadas y ii- que el sistema de apoyos resulte ineficaz. Si no se dan estos dos
requisitos, el juez debe dictar una sentencia de capacidad restringida y designar apoyos.
ARTCULO 32.- Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir la
capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece aos que padece una adiccin
o una alteracin mental permanente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime
que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un dao a su persona o a sus bienes.
En relacin con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prev el artculo
43, especificando las funciones con los ajustes razonables en funcin de las necesidades y cir-
cunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonoma y favorecer las decisiones que respon-
dan a las preferencias de la persona protegida.
Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con
su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de
apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador.
5. Medios de proteccin de los incapaces y las personas con capacidad restringida. Representacin
y asistencia. Sistemas de apoyo. Nociones sobre tutela y curatela.
El sistema diseado por el Cdigo en materia de capacidad de ejercicio y sus restricciones, con-
templa tambin el sistema de proteccin que corresponde a las diversas categoras en que se
encuadran los sujetos segn sean considerados personas con capacidad restringida o incapaces
de ejercicio.
Cabe aqu hacer referencia a la representacin legal y la asistencia con apoyo.
- Representacin: para la proteccin de los incapaces de ejercicio se organiza en el captulo 10 del
nuevo Cdigo el rgimen de representacin y asistencia. Por el sistema de la representacin las
personas incapaces ejercen por medio de sus representantes los derechos que no pueden ejercer
por s. En estos casos el representante legal sustituye la voluntad del representado.
El art. 101 establece quienes son los representantes:
- de las personas por nacer: sus padres,
- de los menores de edad no emancipados: sus padres,
- en caso de falta o incapacidad de los padres, o privacin o suspensin de la responsabilidad pa-
rental: el tutor que se le nombre,
- de las personas con capacidad restringida: el apoyo que se les designe para los actos que la sen-
tencia especifique,
- de las personas con incapacidad: el curador que se les nombre.
La representacin de la que hablamos presenta ciertos caracteres. Estos son:
- legal (emana de la ley y no de la voluntad del incapaz),
- necesaria (no se puede prescindir de ella),
- dual y conjunta (porque a la par del representante legal acta siempre el Ministerio Pblico ve-
lando por los intereses del incapaz).
- es controlada (sujeta a la aprobacin judicial para ciertos actos)
- Asistencia con apoyos: las personas con capacidad restringida del art. 32 y los inhabilitados, son
asistidos con los apoyos designados en la sentencia respectiva y en otras leyes especiales (art.
102). Al art. 43 del Cdigo seala que los apoyos consisten en cualquier medida judicial o extraju-
dicial que facilite a la persona la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes
y celebrar actos jurdicos en general. Esos apoyos podrn encomendarse a personas o institucio-
nes cuya misin no ser la de suplantar la voluntad del asistido como sucede en caso de repre-
sentacin-, sino que deben promover la autonoma del sujeto y favorecer la toma de decisiones
que respondan a las preferencias e intereses de la persona protegida. Vemos entonces que aqu
no se sustituye la voluntad del sujeto asistido sino que la asistencia da lugar a una actividad com-
pleja, integrndose la voluntad por el titular del derecho completada por la voluntad del apoyo. As,
el inhabilitado, que est sujeto a asistencia, s ejerce por si mismo sus derechos, pero su voluntad
debe ser integrada con la del apoyo designado, quien debe dar su asentimiento para la realizacin
de actos de disposicin entre vivos.
En numerosas oportunidades ambos sistemas, representacin y asistencia, se utilizan conjunta-
mente. Es lo que ocurre cuando el asentimiento lo da el Ministerio Pblico a un acto obrado por el
representante individual de un incapaz, o cuando el juez autoriza a un representante a realizar
determinado acto.
- Control judicial: tanto el ejercicio de la representacin como la asistencia son controlados judi-
cialmente y el juez interviene para proteger los intereses de los incapaces e inhabilitados.
- Ministerio Pblico: Este rgano acta respecto de personas menores de edad, incapaces y con
capacidad restringida, y de aquella que requiera un sistema de apoyos. Es una institucin organi-
zada a nivel provincial y que en nuestra jurisdiccin forma parte del Poder Judicial. Su actuacin en
el mbito judicial puede ser complementaria o principal:
i)- complementaria: en todos los procesos en los que intervengan personas menores de edad, in-
capaces y con capacidad restringida. La falta de intervencin causa la nulidad relativa del acto.
ii)- principal: cuando estn comprometidos los derechos de los representados y los representantes
sean inactivos; o cuando el objeto del proceso sea exigir el cumplimiento de sus deberes a los
representantes o cuando carezcan de representante.
En el mbito extrajudicial acta ante la ausencia o inaccin de los representantes legales, cuando
estn comprometidos los derechos sociales, econmicos o culturales de personas menores de
edad, incapaces y con capacidad restringida.
b. Alimentos: la persona por nacer puede por ejemplo reclamar alimentos al padre, lo que har va
representacin de la madre.
c. Accin de filiacin: el concebido puede ejercer accin contra su padre extramatrimonial repre-
sentado por su madre. Tambin puede ser reconocido por el padre extramatrimonial durante la
concepcin.
d. Pueden ser beneficiarios de indemnizaciones por accidentes de trabajo (por ej. si falleciera el
padre en un accidente de trabajo)
e. Pueden ser beneficiarios de indemnizaciones por daos y perjuicios si ha sufrido un dao como
consecuencia de un acto ilcito cometido contra su madre (por ej. un acto ilcito que ha provocado
un parto prematuro del que ha derivado un dao) o ha sufrido dao alguna de las personas obliga-
das a prestarle alimentos (por ej. un acto ilcito que ha provocado la muerte del padre).
g. Pueden ser beneficiarias de una pensin (en caso de fallecimiento del padre).
h. Como correlato de todos los derechos que adquieren pueden ejercer, a travs de sus represen-
tantes legales, todas las acciones tendientes a su proteccin.
i. Tambin contraen todas las obligaciones correlativas a los derechos adquiridos, por ej. si por
herencia adquieren el dominio de un inmueble contraen la obligacin de pagar los impuestos que
lo gravan y si adquieren el dominio de una empresa la obligacin de pagar los sueldos del perso-
nal, etc.
Condicin a la que se encuentran sujetos los derechos adquiridos por la persona por nacer
Si bien dijimos que la persona por nacer tiene capacidad de derecho y listamos los derechos que
puede adquirir, esta capacidad no es perfecta sino que se encuentra sujeta a una condicin resolu-
toria: su nacimiento con vida. As lo establece el art. 21 del nuevo Cdigo:
ARTCULO 21.- Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la
mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida.
Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existi.
El nacimiento con vida se presume.
La disposicin del art. 21 recin transcripta posee un efecto jurdico muy importante ya que, al
considerarse que la persona por nacer que no naci viva nunca existi, la consecuencia es consi-
derar que nunca adquiri ningn derecho y por lo tanto tampoco va a transmitirlos.
A partir de su nacimiento con vida la persona adquiere irrevocablemente los derechos, siendo irre-
levante si ha sido un parto natural o no, as como si el nacido tiene aptitud para prolongar su vida
(viabilidad). Basta con que el nacido est fuera del seno materno, y haya respirado por s mismo,
para que se considere con vida presumindose as en caso de duda.
SECCIN 2
Persona menor de edad
ARTCULO 25.- Menor de edad y adolescente. Menor de edad es la persona que no ha cumplido
dieciocho aos.
Este Cdigo denomina adolescente a la persona menor de edad que cumpli trece aos.
ARTCULO 26.- Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona menor de edad
ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales.
No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s los actos
que le son permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de conflicto de intereses con sus
representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le concierne as
como a participar en las decisiones sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre trece y diecisis aos tiene aptitud para decidir por s respec-
to de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o pro-
vocan un riesgo grave en su vida o integridad fsica.
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o est en riesgo la inte-
gridad o la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenito-
res; el conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de
la opinin mdica respecto a las consecuencias de la realizacin o no del acto mdico.
A partir de los diecisis aos el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones
atinentes al cuidado de su propio cuerpo.
Por su parte, el art. 26 establece que la persona menor de edad (menos de 18) ejerce sus dere-
chos a travs de sus representantes legales, o sea que es un incapaz de ejercicio, conforme surge
tambin del inciso b) del art. 24, incapacidad que se establece, especialmente para los actos pa-
trimoniales, en proteccin de estas personas. Pero luego el mismo artculo agrega:
No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s los actos
que le son permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de conflicto de intereses con sus
representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada. Tiene derecho a ser oda y a parti-
cipar en las decisiones sobre su persona.
En materia de capacidad de menores el nuevo cdigo introduce notables y sustanciales modifica-
ciones, incorporando al Cdigo nociones como la de autonoma progresiva que si bien haban sido
ya consideradas en el derecho interno e internacional, no se vea reflejado en el articulado del
Cdigo.
Entonces, como contrapartida de la incapacidad de ejercicio emanada del art. 24 inc. b), las per-
sonas que cuenten con la edad y grado de madurez suficiente podrn ejercer por s aquellos actos
de acuerdo a los trminos en que les sean permitidos por el ordenamiento jurdico. Por lo tanto, a
mayor autonoma, disminuye la representacin de los progenitores en el ejercicio de los derechos
de los hijos (art. 639 inc. b). Incluso, en caso de conflicto de intereses con sus representantes lega-
les, los hijos podrn intervenir por derecho propio y con asistencia letrada.
Adems de participar en las decisiones sobre su persona, a lo largo del cdigo aparecen diversos
artculos en los cuales se les reconoce el derecho a ser odos y a que sus opiniones se tengan en
cuenta.
Luego se introduce una nueva diferenciacin a esta ya mencionada entre persona menor de edad y
menor de edad adolescente:
-los menores entre 13 y 16, aos tienen aptitud para decidir por s respecto a tratamientos no in-
vasivos, que no comprometan el estado de salud o provoquen riesgo en su vida o integridad fsica,
si los tratamientos son invasivos, comprometen su estado de salud o ponen en riesgo su integridad
o su vida, es necesario el consentimiento del menor con asistencia de los progenitores. En caso de
conflicto se resuelve teniendo en cuenta el inters del menor, sobre la base de la opinin mdica
respecto a las consecuencias de la realizacin o no del acto mdico.
-A partir de los 16 aos, el adolescente se considerada adulto para las decisiones atinentes a su
propio cuerpo. Esto por cuanto se considera que entre los 13 y 16 aos el menor adquiere con-
ciencia del propio cuerpo, y es por eso que se les permite tomar decisiones reconocindoles auto-
noma en lo relativo al cuidado de su propio cuerpo, conforme las reglas generales aceptadas en el
mbito de la Biotica y en el derecho comparado, que han desarrollado en forma exhaustiva la
nocin de competencia diferencindola de la capacidad civil tradicional.
15
RIVERA, JULIO CESAR Y CROVI, LUIS DANIEL: Derecho Civil. Parte General, Abeledo Perrot, Buenos Aires 2016, pag. 238
Estas disposiciones establecen un supuesto de mayora de edad anticipada para las decisiones
relativas al cuidado del propio cuerpo, para lo cual el adolescente ser considerado como un adul-
to a partir de los 16 aos, con excepcin de los dipuesto en la legislacin especial que requiere, en
el caso del art. 15 de la ley 24.193 de trasplantes de rganos 18 aos o el rgimen previsto en la
ley de identidad de gnero, Nro. 26.743, que exige en el caso de menores de 18 aos que el trmi-
te lo realicen los representantes legales con la conformidad del menor y en caso de que no se
cuente con el consentimiento de estos se supla con el del juez.
Entre los 13 y los 16 aos se presume la aptitud para decidir por s en tratamientos no invasivos,
que no pongan en riesgo su vida ni comprometan su integridad. Para los otros tratamientos el ado-
lescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores. Si estos no lo auto-
rizaran, resolver el juez teniendo en cuenta el inters del menor sobre la base de la opinin mdi-
ca.
Sin distincin de edad, los contratos de escasa cuanta de la vida cotidiana que celebren los meno-
res se presumen realizados con la conformidad de los progenitores (art. 684).
Cesacin de la incapacidad
La incapacidad por minoridad cesa automticamente cuando el menor adquiere la mayora de
edad, es decir, cuando cumple los 18 aos. Al ser mayor de edad, pasa a ser plenamente capaz de
hecho cesando su incapacidad de ejercicio. Atento a ello, queda habilitado para todos los actos de
la vida civil, se extingue la responsabilidad parental que era ejercida respecto de l y adquiere
plena capacidad para administrar y disponer de sus bienes.
No obstante que la mayora de edad se alcanza a los 18 aos y como consecuencia se extingue la
responsabilidad parental de los padres, el art. 658 del Cdigo dispone que la obligacin alimenta-
ria de stos se extiende hasta la edad de 21 aos, salvo que el obligado acredite que el hijo cuenta
con recursos suficientes. Lo mismo ocurre con los beneficios previsionales y de la seguridad social
que tambin se extienden hasta los 21 aos.
La obligacin de los progenitores de proveer recursos al hijo subsiste hasta los 25 aos, si la pro-
secucin de estudios o preparacin profesional le impide sostenerse independientemente
(art.663).
La Emancipacin
Adems de la mayora de edad, el Cdigo contempla la posibilidad de que cese la incapacidad por
minoridad mediante la institucin de la emancipacin. La emancipacin puede alcanzarse por
matrimonio. Resulta incompatible que personas que han contrado matrimonio formando una
nueva familia continen sujetos a la responsabilidad parental por lo que, una vez casados, se
emancipaban automticamente.
La edad mnima para contraer matrimonio es de 18 aos. Sin embargo, los menores podran llegar
a casarse excepcionalmente antes de esa edad, en este caso los menores que se casaren se
emanciparan.
ARTCULO 404.- Falta de edad nupcial. Dispensa judicial. En el supuesto del inciso f) del artculo
403, el menor de edad que no haya cumplido la edad de 16 aos puede contraer matrimonio pre-
via dispensa judicial. El menor que haya cumplido la edad de 16 aos puede contraer matrimonio
con autorizacin de sus representantes legales. A falta de sta, puede hacerlo previa dispensa
judicial.
El juez debe mantener una entrevista personal con los futuros contrayentes y con sus representan-
tes legales.
La decisin judicial debe tener en cuenta la edad y grado de madurez alcanzados por la persona,
referidos especialmente a la comprensin de las consecuencias jurdicas del acto matrimonial;
tambin debe evaluar la opinin de los representantes, si la hubiesen expresado.
La dispensa para el matrimonio entre el tutor o sus descendientes con la persona bajo su tutela
slo puede ser otorgada si, adems de los recaudos previstos en el prrafo anterior, se han apro-
bado las cuentas de la administracin. Si de igual modo se celebra el matrimonio, el tutor pierde la
asignacin que le corresponda sobre las rentas del pupilo de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 129 inciso d).
O sea que, conforme esta disposicin, el menor de 18 aos pero mayor a 16 puede contraer ma-
trimonio con autorizacin de sus padres mientras que, el menor de 16 aos, requiere una dispensa
judicial.
Los emancipados gozan de plena capacidad de ejercicio y solo tienen prohibido aprobar las cuen-
tas de sus tutores, donar los bienes recibidos a ttulo gratuito y afianzar obligaciones. Necesitan
autorizacin judicial para disponer a ttulo oneroso de los bienes recibidos a ttulo gratuito autori-
zacin que slo le ser otorgada cuando el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente.
Veamos las disposiciones:
ARTCULO 27.- Emancipacin. La celebracin del matrimonio antes de los dieciocho aos emancipa
a la persona menor de edad.
La persona emancipada goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas en
este Cdigo.
La extincin del matrimonio por fallecimiento de uno de los cnyuges o el divorcio no extingue la
emancipacin, que es irrevocable. En caso de nulidad del matrimonio el cnyuge de buena fe conti-
nuar emancipado perdiendo esta calidad slo quien fuera de mala fe.
ARTCULO 29.- Actos sujetos a autorizacin judicial. El emancipado requiere autorizacin judicial
para disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito. La autorizacin debe ser otorgada cuando el
acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente.
4. Personas con capacidad restringida. Concepto. Alcance de las restricciones. Medios de pro-
teccin.
El artculo 24 del Cdigo Civil y Comercial, declara que son incapaces de ejercicio, adems de las
personas por nacer y las personas que no cuentan con la edad y grado de madurez suficiente (me-
nores), las personas que hayan sido declaradas incapaces por una sentencia judicial (inciso c) del
artculo citado). Estudiaremos entonces ahora este ltimo supuesto.
El nuevo Cdigo dedica a estas personas la Seccin 3. del Captulo 2 Capacidad, dentro del
Ttulo I de la Parte General dedicada a la Persona Humana.
Lo primero que encontramos en esta Seccin es un artculo Nro. 31- que establece las Reglas
Generales en cuanto a las restricciones a la capacidad a las que hicimos referencia en la unidad
anterior, reglas que adecan nuestra legislacin con las previsiones de la Convencin Internacional
de las personas con discapacidad e incorporar los principios ya previstos en la ley de salud mental
Nro. 26.657, tales como:
Art. 31.- Reglas Generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad jurdica se rige por las siguien-
tes reglas generales:
a. la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre
internada en un establecimiento asistencial;
b. las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se imponen siempre en beneficio
de la persona;
c. la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el tratamiento
como en el proceso judicial;
d. la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas adecuadas para
su comprensin;
e. la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, que debe ser
proporcionada por el Estado si carece de medios;
f. deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos y libertades.
-personas con capacidad restringida: a toda persona mayor de 13 aos el juez puede restringirle la
capacidad para determinados actos, cuando padezca una adiccin o una alteracin mental per-
manente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena
capacidad puede resultar un dao a su persona o a sus bienes. En relacin a esos actos para los
cuales el juez le restringe la capacidad, debe designarle el o los apoyos que resulten necesarios y
fijar sus funciones. Los designados, se aclara, deben promover la autonoma y favorecer las deci-
siones que respondan a las preferencias de la persona protegida.
-personas con incapacidad: por excepcin, el juez puede declarar la incapacidad de una persona
mayor de 13 aos que se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno
y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos re-
sulte ineficaz. En este caso el juez debe designar un curador. Los requisitos para declarar la inca-
pacidad entonces, son dos: i-imposibilidad absoluta de manifestacin de la voluntad, an utilizan-
do las tecnologas adecuadas y ii- que el sistema de apoyos resulte ineficaz. Si no se dan estos dos
requisitos, el juez debe dictar una sentencia de capacidad restringida y designar apoyos.
ARTCULO 32.- Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir la
capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece aos que padece una adiccin
o una alteracin mental permanente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime
que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un dao a su persona o a sus bienes.
En relacin con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prev el artculo
43, especificando las funciones con los ajustes razonables en funcin de las necesidades y cir-
cunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonoma y favorecer las decisiones que respon-
dan a las preferencias de la persona protegida.
Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con
su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de
apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador.
Fundamento de la restriccin de la capacidad: cul es la razn que determina que a una persona
se le restrinja la incapacidad? Al respecto existen distintos criterios:
- Un criterio mdico (biolgico-objetivo), que exige como fundamento nico y excluyente la
comprobacin de la enfermedad mental, sin importar la implicancia que ella tenga sobre el
comportamiento del sujeto.
- Un criterio mdico-jurdico (mixto), que requiere no slo que exista una enfermedad mental
sino tambin que sta ocasione la ineptitud del sujeto para gobernar su conducta en general. Slo
podr restringirse la capacidad a aquella persona que a raz de una enfermedad mental no pueda,
por s sola, dirigir su persona o administrar sus bienes.
- Un criterio econmico-social, en el cual se prioriza la imposibilidad de la persona de dirigir
su persona o administrar sus bienes, descuidndose lo atinente a la enfermedad mental. As,
La restriccin a la capacidad no procede de oficio sino que debe ser pedida por alguna de las per-
sonas enumerada en este art. 33. La novedad es la incorporacin del propio interesado y tambin
del conviviente. Conviviente, segn la definicin que da el art. 509 es aquel unido por relaciones
afectivas de carcter singular, pblica, notoria, estable y permanente, que convive y comparte un
proyecto de vida en comn, cualquiera sea su sexo.
Medidas Cautelares:
Con el fin de garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona, el juez puede limi-
tar provisionalmente la capacidad durante el proceso, determinando qu actos requieren la asis-
tencia de apoyos o representacin de un curador. Tambin puede designar redes de apoyo y per-
sonas con funciones especficas, segn el caso. Esto se prev para circunstancias que no permitan
dilaciones, que resulten urgentes.
ARTCULO 34.- Medidas cautelares. Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas necesa-
rias para garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona.
En tal caso, la decisin debe determinar qu actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos,
y cules la representacin de un curador. Tambin puede designar redes de apoyo y personas que
acten con funciones especficas segn el caso.
Previo al dictado de resolucin alguna, el juez debe entrevistar personalmente al interesado y ga-
rantizar su participacin en el proceso. Normas similares contemplan los Cdigos de Procedimien-
tos Provinciales.
ARTCULO 35.- Entrevista personal. El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado durante
el proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar resolucin alguna, asegurando la accesibi-
lidad y los ajustes razonables del procedimiento de acuerdo a la situacin de aqul. El Ministerio
Pblico y, al menos, un letrado que preste asistencia al interesado, deben estar presentes en las
audiencias.
Partes en el Proceso
La norma prev expresamente que la persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte
en el mismo asistida por un abogado. Si no lo tiene el Estado deber nombrarle uno para que lo
represente.
Adems es parte necesaria el Ministerio Pblico.
ARTCULO 36.- Intervencin del interesado en el proceso. Competencia. La persona en cuyo inters
se lleva adelante el proceso es parte y puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.
Interpuesta la solicitud de declaracin de incapacidad o de restriccin de la capacidad ante el juez
correspondiente a su domicilio o del lugar de su internacin, si la persona en cuyo inters se lleva
adelante el proceso ha comparecido sin abogado, se le debe nombrar uno para que la represente y
le preste asistencia letrada en el juicio.
La persona que solicit la declaracin puede aportar toda clase de pruebas para acreditar los
hechos invocados.
Prueba: rige el principio de amplitud de prueba. El interesado podr aportar todas las pruebas que
hacen a su defensa y, quien solicit la restriccin de la capacidad puede aportar toda clase de
pruebas para acreditar los hechos que invoque. Ms all de toda esta prueba el juez deber apoyar
su decisin en informes interdisciplinarios.
ARTCULO 37.- Sentencia. La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos
vinculados a la persona en cuyo inters se sigue el proceso:
a. diagnstico y pronstico;
b. poca en que la situacin se manifest;
c. recursos personales, familiares y sociales existentes;
d. rgimen para la proteccin, asistencia y promocin de la mayor autonoma posible.
Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario.
Conforme a este artculo la sentencia que se dicte deber pronunciarse sobre estos cuatro incisos.
Para expedirse el juez necesita el dictamen de un equipo interdisciplinario, por lo tanto sta es una
prueba necesaria, que no puede faltar. En tal sentido el art. 8. de la ley de Salud Mental (Nro.
26.657) establece que las reas que debern intervenir son las de psicologa, psiquiatra, trabajo
social, enfermera, terapia ocupacional y otras disciplinas o campos pertinentes.
Una vez entonces de que el juez haya valorado el dictamen interdisciplinario podr:
- desestimar la accin;
- restringir la capacidad del sujeto designando los apoyos para la toma de decisiones determinando
la forma en que actuarn;
- declarar la incapacidad y nombrar un curador
ARTCULO 39.- Registracin de la sentencia. La sentencia debe ser inscripta en el Registro de Esta-
do Civil y Capacidad de las Personas y se debe dejar constancia al margen del acta de nacimiento.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 45, los actos mencionados en este Captulo producen
efectos contra terceros recin a partir de la fecha de inscripcin en el registro.
Desaparecidas las restricciones, se procede a la inmediata cancelacin registral.
La registracin de la sentencia en el Registro es necesaria para que produzca efectos frente a ter-
ceros.
ARTCULO 40.- Revisin. La revisin de la sentencia declarativa puede tener lugar en cualquier
momento, a instancias del interesado. En el supuesto previsto en el artculo 32, la sentencia debe
ser revisada por el juez en un plazo no superior a tres aos, sobre la base de nuevos dictmenes
interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con el interesado.
Es deber del Ministerio Pblico fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisin judicial a que refie-
re el prrafo primero e instar, en su caso, a que sta se lleve a cabo si el juez no la hubiere efec-
tuado en el plazo all establecido.
El plazo de tres aos es un plazo mximo, pudindose instar la revisin con anterioridad si las cir-
cunstancias as lo ameritan o tambin siempre que lo pida la persona a la cual se le ha restringido
la capacidad.
La internacin slo la puede disponer el juez y, solo en caso que no admita dilacin por encontrar-
se en riesgo la vida de la persona o de terceros, puede hacerlo la autoridad pblica. Siendo sta
una materia siempre cambiante, el Cdigo se remite para su complementariedad a la legislacin
especial, o sea a la ley de Salud Mental.
ARTCULO 41.- Internacin. La internacin sin consentimiento de una persona, tenga o no restringi-
da su capacidad, procede slo si se cumplen los recaudos previstos en la legislacin especial y las
reglas generales de esta Seccin. En particular:
a. debe estar fundada en una evaluacin de un equipo interdisciplinario de acuerdo a lo dispuesto
en el artculo 37, que seale los motivos que la justifican y la ausencia de una alternativa eficaz
menos restrictiva de su libertad;
b. slo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un dao de entidad para la per-
sona protegida o para terceros;
c. es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo y por el tiempo ms breve posible;
debe ser supervisada peridicamente;
d. debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de defensa me-
diante asistencia jurdica;
e. la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su finalidad, duracin y periodicidad de
la revisin.
Toda persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza de los derechos
fundamentales y sus extensiones.
La internacin puede ser voluntaria, cuando la persona tiene capacidad y manifiesta su consenti-
miento libre e informado. En tal caso puede ser internada mientras la misma no revoque su con-
sentimiento. Por el contrario, si la persona se opone a su internacin o bien no puede prestar su
consentimiento por ser incapaz o menor de edad, la internacin slo proceder ante un riesgo
cierto o inminente de dao para la persona o terceros, determinado por un equipo interdisciplina-
rio.
La autoridad pblica puede disponer el traslado de una persona a un centro de salud para su eva-
luacin. Si de sta resulta la necesidad de internarla debe comunicrselo inmediatamente al juez.
ARTCULO 43.- Concepto. Funcin. Designacin. Se entiende por apoyo cualquier medida de carc-
ter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir
su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurdicos en general.
Las medidas de apoyo tienen como funcin la de promover la autonoma y facilitar la comunica-
cin, la comprensin y la manifestacin de voluntad de la persona para el ejercicio de sus dere-
chos.
El interesado puede proponer al juez la designacin de una o ms personas de su confianza para
que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la designacin
y procurar la proteccin de la persona respecto de eventuales conflictos de intereses o influencia
indebida. La resolucin debe establecer la condicin y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser
necesario, ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
6. Validez de los actos realizados antes de la sentencia. Actos realizados por una persona ya
fallecida. Cese de la incapacidad y de las restricciones a la capacidad.
Si se trata de una persona que ha sido declarada incapaz, cualquier acto que esta celebre despus
de haber sido inscripta la sentencia que as la declara ser nulo. Ahora, si a la persona se le ha
restringido la capacidad, la nulidad se aplicar a los actos realizados en violacin a lo dispuesto en
la Sentencia o sea, a aquellos actos que deban ser realizadas conjuntamente con el apoyo desig-
nado y no fueron realizados en la forma dispuesta. En ambos casos se tratar de una nulidad rela-
tiva pues se establece en proteccin de la persona.
En cuanto a los anteriores, pueden ser declarados nulos si perjudican a la persona incapaz o con
capacidad restringida siempre que se cumpla alguno de los extremos:
- Enfermedad mental ostensible a la poca de celebracin del acto;
ARTCULO 45.- Actos anteriores a la inscripcin. Los actos anteriores a la inscripcin de la senten-
cia pueden ser declarados nulos, si perjudican a la persona incapaz o con capacidad restringida, y
se cumple alguno de los siguientes extremos:
a. la enfermedad mental era ostensible a la poca de la celebracin del acto;
b. quien contrat con l era de mala fe;
c. el acto es a ttulo gratuito.
ARTCULO 46.- Persona fallecida. Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la
inscripcin de la sentencia no pueden impugnarse, excepto que la enfermedad mental resulte del
acto mismo, que la muerte haya acontecido despus de promovida la accin para la declaracin de
incapacidad o capacidad restringida, que el acto sea a ttulo gratuito, o que se pruebe que quien
contrat con ella actu de mala fe.
El art. 47 dispone sobre el procedimiento para el cese, que debe ser dispuesto por el mismo juez
previo examen de un equipo interdisciplinario. Si el restablecimiento no es total el juez puede am-
pliar la nmina de actos que la persona puede hacer por s o con la asistencia de su curador.
La ley Nro. 26.657 tiene por objeto, segn se manifiesta en el artculo 1, asegurar el derecho a la
proteccin de la salud mental de todas las personas. En el art. 7 se enumeran los derechos de
que gozan las personas con padecimiento mental, siendo stos:
A. Derecho a recibir atencin sanitaria y social integral y humanizada, a partir del acceso gratuito,
igualitario y equitativo a las prestaciones e insumos necesarios, con el objeto de asegurar la recu-
peracin y preservacin de su salud;
B. Derecho a conocer y preservar su identidad, sus grupos de pertenencia, su genealoga y su his-
toria;
C. Derecho a recibir una atencin basada en fundamentos cientficos ajustados a principios ticos;
D. Derecho a recibir tratamiento y a ser tratado con la alternativa teraputica ms conveniente,
que menos restrinja sus derechos y libertades, promoviendo la integracin familiar, laboral y co-
munitaria;
E. Derecho a ser acompaado antes, durante y luego del tratamiento por sus familiares, otros afec-
tos o a quien la persona con padecimiento mental designe;
F. Derecho a recibir o rechazar asistencia o auxilio espiritual o religioso;
G. Derecho del asistido, su abogado, un familiar, o allegado que ste designe, a acceder a sus
antecedentes familiares, fichas e historias clnicas;
H. Derecho a que en el caso de internacin involuntaria o voluntaria prolongada, las condiciones de
la misma sean supervisadas peridicamente por el rgano de revisin;
I. Derecho a no ser identificado ni discriminado por un padecimiento mental actual o pasado;
J. Derecho a ser informado de manera adecuada y comprensible de los derechos que lo asisten, y
de todo lo inherente a su salud y tratamiento, segn las normas del consentimiento informado,
incluyendo las alternativas para su atencin, que en el caso de no ser comprendidas por el pacien-
te se comunicarn a los familiares, tutores o representantes legales;
K. Derecho a poder tomar decisiones relacionadas con su atencin y su tratamiento dentro de sus
posibilidades;
L. Derecho a recibir un tratamiento personalizado en un ambiente apto con resguardo de su intimi-
dad, siendo reconocido siempre como sujeto de derecho, con el pleno respeto de su vida privada y
libertad de comunicacin;
M. Derecho a no ser objeto de investigaciones clnicas ni tratamientos experimentales sin un con-
sentimiento fehaciente;
N. Derecho a que el padecimiento mental no sea considerado un estado inmodificable;
O. Derecho a no ser sometido a trabajos forzados;
P. Derecho a recibir una justa compensacin por su tarea en caso de participar de actividades
encuadradas como laborterapia o trabajos comunitarios, que impliquen produccin de objetos,
obras o servicios que luego sean comercializados.
En el art. 8 se prev que la atencin en salud mental est a cargo de un equipo interdisciplinario
integrado por profesionales, tcnicos y otros trabajadores capacitados con la debida acreditacin
de la autoridad competente. Se incluyen las reas de psicologa, psiquiatra, trabajo social, enfer-
mera, terapia ocupacional y otras disciplinas o campos pertinentes.
El art. 9 dispone que el proceso de atencin debe realizarse preferentemente fuera del mbito de
internacin hospitalario y en el marco de un abordaje interdisciplinario e intersectorial, basado en
los principios de la atencin primaria de la salud. Se orientar al reforzamiento, restitucin o pro-
mocin de los lazos sociales.
En cuanto a la internacin es considerada por el art. 14 de la ley como un recurso teraputico de
carcter restrictivo, y slo puede llevarse a cabo cuando aporte mayores beneficios teraputicos
que el resto de las intervenciones realizables en su entorno familiar, comunitario o social. Debe
promoverse el mantenimiento de vnculos, contactos y comunicacin de las personas internadas
con sus familiares, allegados y con el entorno laboral y social, salvo en aquellas excepciones que
por razones teraputicas debidamente fundadas establezca el equipo de salud interviniente.
Agrega el art. 15 que la internacin debe ser lo ms breve posible, en funcin de criterios terapu-
ticos interdisciplinarios. La internacin involuntaria (art. 29) de una persona debe concebirse como
recurso teraputico excepcional en caso de que no sean posibles los abordajes ambulatorios, y
slo podr realizarse cuando a criterio del equipo de salud mediare situacin de riesgo cierto e
inminente para s o para terceros. La internacin involuntaria debidamente fundada debe notificar-
se obligatoriamente en un plazo de DIEZ (10) horas al juez competente y al rgano de revisin (art.
21)
Prohbe tambin la ley (art.27) la creacin de nuevos manicomios, neuropsiquitricos o institucio-
nes de internacin monovalentes, pblicos o privados y dispone que las internaciones deben reali-
zarse en hospitales generales (art.28).
Finalmente el artculo incorpora como artculo 152 ter del Cdigo Civil: Las declaraciones judiciales
de inhabilitacin o incapacidad debern fundarse en un examen de facultativos conformado por
evaluaciones interdisciplinarias. No podrn extenderse por ms de TRES (3) aos y debern espe-
cificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin de la autonoma personal
sea la menor posible.
Ley de salud mental de la provincia de Santa Fe: en nuestra provincia tenemos tambin una ley,
anterior a la nacional, que lleva el Nro. 10.772. La misma garantiza a la persona con padecimiento
mental el derecho al tratamiento, a ser escuchado, informado y a su intimidad, prev los requisitos
para las internaciones y las condiciones de las mismas.
afectar a la persona, la responsabilidad depender de que haya obrado con o sin discernimiento.
Sin embargo dispone el CCC:
ARTCULO 1750.- Daos causados por actos involuntarios. El autor de un dao causado por un
acto involuntario responde por razones de equidad. Se aplica lo dispuesto en el artculo 1742.
O sea que an cuando se cause el dao involuntariamente, por falta de discernimiento, puede
llegar a responderse por razones de equidad, en funcin del patrimonio del deudor, la situacin
personal de la vctima y las circunstancias del hecho (art. 1742 CCC).
La institucin de la inhabilitacin no fue prevista en el Cdigo de Vlez sino que fue introducida por
la ley 17.711en el art. 152 bis, previendo tres casos diferentes.
El nuevo cdigo en cambio, cuando regula la cuestin en los arts. 48 a 50, lo hace previendo un
nico caso o presupuesto, que consiste en la posibilidad de inhabilitar al prdigo. O sea, las perso-
nas con adicciones o facultades disminuidas de los incisos 1 y 2 del art. 152 bis del Cdigo Civil
son en el nuevo cdigo personas con capacidades restringidas. Los prdigos en cambio, en aten-
cin a la diferente naturaleza de su patologa, pasan a ser una categora autnoma, la de inhabili-
tados. No se exige ya la necesidad de que haya dilapidado una parte importante de su patrimonio,
lo que sin duda es correcto porque carece de sentido esperar a que pierda una parte importante
para recin despus inhabilitarlo, esto no es conveniente ni para el prdigo ni para su familia.
En cuanto a la familia aparecen cambios importantes por cuanto el C.C. exiga ascendientes, des-
cendientes o cnyuge y el Proyecto lo ampla al conviviente y lo circunscribe a hijos menores o
discapacitados. O sea son excluidos los ascendientes y los hijos mayores. Pero an con este nuevo
alcance contina siendo necesaria la presencia de un cierto ncleo familiar, lo que se fundamenta
en la necesidad de limitar al mnimo la libertad individual dejando de lado el inters del propio
prdigo as como el inters social en juego.
Tambin aparece la posibilidad de que el juez extienda la inhabilitacin a otros actos. Veamos el
artculo en cuestin:
ARTCULO 48.- Prdigos. Pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la gestin de sus
bienes expongan a su cnyuge, conviviente o a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la
prdida del patrimonio. A estos fines, se considera persona con discapacidad, a toda persona que
padece una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que en relacin a su
edad y medio social implica desventajas considerables para su integracin familiar, social, educa-
cional o laboral. La accin slo corresponde al cnyuge, conviviente y a los ascendientes y descen-
dientes.
Prodigo: Nos dice Llambas que es quien disipa locamente sus bienes. Se ha dicho tambin que es
quien dilapida intilmente su fortuna, en gastos sin sentido, quien tiene propensin a los gastos
intiles o desproporcionados a su situacin patrimonial, quien malgasta los bienes realizando gas-
tos caprichosos, irracionales, insensatos, injustificados, inmotivados y sin sentido alguno.
Como regla general el anlisis debe limitarse a una valoracin objetiva de la conducta, prescin-
diendo de los motivos.
No quedaran comprendidos quienes destinan sus bienes a fines altruistas pues es de la esencia
de la prodigalidad la inutilidad del gasto. Tampoco quienes se embarcan en empresas comerciales
riesgosas, ejemplo del prdigo es el jugador compulsivo.
Se requiere cierta habitualidad en el modo de actuar, pues el texto refiere a prodigalidad en sus
actos de administracin y disposicin.
En cuanto al fundamento se ha sostenido que es la proteccin familiar, pues el cercenamiento de
la libertad slo puede tener lugar si hay familia que proteger, de lo contrario el comportamiento
prdigo, aunque reprochable, debe quedar exento de la autoridad de los magistrados por el art. 19
de la CN. As dice Borda: all l con sus actos de dilapidacin.
Efectos de la inhabilitacin
ARTCULO 49.- Efectos. La declaracin de inhabilitacin importa la designacin de un apoyo, que
debe asistir al inhabilitado en el otorgamiento de actos de disposicin entre vivos y en los dems
actos que el juez fije en la sentencia.
El inhabilitado es un sujeto capaz, con capacidad de ejercicio restringida en algunos casos, necesi-
tando en ellos de la concurrencia de un asistente.
La aptitud es la regla, la incapacidad la excepcin, limitada de acuerdo al artculo 48 slo a la im-
posibilidad de realizar sin asistencia ciertos actos: los de disposicin entre vivos y, en su caso,
otros actos que el juez pudiere fijar en la sentencia.
Al inhabilitado se le nombra un apoyo, al que le incumben funciones de asistente y no de repre-
sentante, pues no acta en su nombre sino que lo asiste. Esto significa que ejerce sus derechos el
inhabilitado, decide y delibera en el manejo patrimonial de sus bienes. La capacidad pues se ha
conservado complementada por la voluntad del asistente. Su funcin es prestar asentimiento en
cada acto especfico. Normalmente el asentimiento ser simultneo a la manifestacin de voluntad
del inhabilitado, aunque puede ser otorgado por anticipado, siendo en tal caso una autorizacin
que deber ser especial para determinado acto, o con posterioridad, hablndose entonces de
aprobacin o ratificacin.
El acto ser invlido, o sea no producir sus efectos propios. Y de nulidad relativa porque protege
primordialmente un inters privado, mientras que detrs de la nulidad absoluta existe un inters
general o pblico.
El inhabilitado necesita del asentimiento de su apoyo para realizar actos de disposicin entre vivos
y otros que pudieren ser especificados en la sentencia de inhabilitacin y puede realizar por s solo
los de administracin y todos aquellos que no les limite la sentencia de inhabilitacin.
La doctrina tradicional ubica al acto de administracin como aquel que sin alterar la integridad del
patrimonio tiende a su mantenimiento, mejoramiento o generacin de frutos. Acto de disposicin
sera el que altera la integridad del patrimonio. Dice Cifuentes que no es fcil incluir los negocios
en una u otra categora pues el criterio econmico en que se basa la distincin queda librado a la
incidencia del acto en el patrimonio del sujeto. De disposicin seran en general los actos que dis-
minuyen o modifican sustancialmente los elementos que forman el patrimonio, o lo comprometen,
ejemplos seran la venta de un inmueble, la hipoteca, los actos a ttulo gratuito. De administracin
los que se relacionan con el rendimiento, conservacin y goce del mismo, seran la venta de mer-
caderas, el alquiler. Este criterio prescinde de la naturaleza del acto y pone el acento en la funcin.
Es necesario entonces como ya dijimos, el asentimiento para los actos de disposicin por actos
entre vivos. Los actos de administracin as como los extrapatrimoniales (casarse, testar, recono-
cer hijos, donar rganos, etc) puede realizarlos por s solo. Por ltimo, el art. 49 otorga al juez la
facultad de limitar la celebracin de otros actos, debiendo fijarlos en la sentencia. La flexibilidad
de esta disposicin permite resolver la diversidad de situaciones que se presentan al juez, ade-
cundolas a las circunstancias del caso y posibilitando soluciones ms justas teniendo en cuenta
el grado de complejidad que presenta la administracin de los distintos patrimonios.
El status general de capacidad del inhabilitado permite concluir que fuera de los casos enumera-
dos goza de plena aptitud negocial. El inhabilitado puede testar, ejercer actos de derecho de fami-
lia y ejercer sus derechos personalsimos, puede realizar en suma por s solo cualquier acto extra-
patrimonial y todos los de administracin, excepto que le hayan sido expresamente prohibidos.
Rehabilitacin
ARTCULO 50.- Cese de la inhabilitacin. El cese de la inhabilitacin se decreta por el juez que la
declar, previo examen interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nmina de actos que la persona puede
realizar por s o con apoyo.
Para el cese de la inhabilitacin es por tanto necesaria una declaracin judicial siendo necesario
un examen interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona. En caso de
que el restablecimiento no hubiera sido total, el juez puede mantener la inhabilitacin ampliando la
nmina de actos que puede realizar.
Concepto
El nombre es la designacin exclusiva que corresponde a cada persona.16
Su funcin es permitir identificar a cada persona respecto de las dems.
Cuando hablamos del nombre como atributo, este se integra con el llamado nombre de pila y el
apellido.
Caracteres
- Es necesario: toda persona necesita ser identificada para el ejercicio de sus derechos y el cum-
plimiento de sus obligaciones, por lo tanto es necesario que tenga un nombre
- Es nico: nadie puede tener ms de una denominacin, de lo contrario no podra ser identificada.
- Es inalienable: est fuera del comercio y por eso no puede ser vendido ni es posible renunciar al
nombre.
- Es inembargable por ser inalienable.
- Es imprescriptible puesto que no se adquiere por el uso ni se pierde por el no uso.
- Es inmutable puesto que nadie puede cambiar voluntariamente su denominacin.
- Es indivisible puesto que la persona lleva el mismo nombre frente a todos.
Antecedentes Histricos
En la antigedad cada persona tena un nombre individual que no se transmita a los hijos. Con el
crecimiento de los pueblos se hizo notar la necesidad de saber a qu familia perteneca cada per-
sona. As en Roma se distingui: i-el praenomen que era el nombre individual de la persona; ii-el
nomen que era la designacin de la familia y iii-el cognomen que aluda a la rama de la primitiva
familia. Con la cada del Imperio Romano desapareci este sistema y se volvi al nombre indivi-
dual. Durante la Edad Media, para facilitar la individualizacin, surgi la costumbre de agregar al
nombre individual un sobrenombre que refera a la profesin del individuo, a algn defecto o carac-
terstica fsica, al lugar de donde vena o al nombre del padre. Estas denominaciones son el origen
de los apellidos.
Como ya se dijo, en nuestro pas, el codificador omiti legislar sobre el nombre, por lo que el mismo
qued regulado por la costumbre hasta que en el ao 1969 se sancion la ley 18.248.
16
LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Op.Cit., T.I, pg. 293.
ARTCULO 62.- Derecho y deber. La persona humana tiene el derecho y el deber de usar el pre-
nombre y el apellido que le corresponden.
Comparacin con el nombre de la persona jurdica
Las personas jurdicas, al igual que las humanas, tambin necesitan poder ser individualizadas. Si
bien en su caso se habla de denominacin, el Cdigo Civil y Comercial utiliza la palabra nombre
en ambos casos.
En el art. 151 el Cdigo establece la exigencia del nombre y luego regula los requisitos que debe
reunir. El tema ser desarrollado en la unidad temtica VIII.
ARTCULO 63.- Reglas concernientes al prenombre. La eleccin del prenombre est sujeta a las
reglas siguientes:
a. corresponde a los padres o a las personas a quienes ellos den su autorizacin para tal fin; a falta
o impedimento de uno de los padres, corresponde la eleccin o dar la autorizacin al otro; en de-
fecto de todos, debe hacerse por los guardadores, el Ministerio Pblico o el funcionario del Registro
del Estado Civil y Capacidad de las Personas;
b. no pueden inscribirse ms de tres prenombres, apellidos como prenombres, primeros prenom-
bres idnticos a primeros prenombres de hermanos vivos; tampoco pueden inscribirse prenombres
extravagantes;
Apellido
Es la designacin comn a todos los miembros de una misma familia. Identifica al grupo familiar y
unido al nombre de pila permite identificar a la persona en la sociedad.
A diferencia del nombre, el apellido no es de libre eleccin sino que se adquiere de diversa forma,
segn sean hijos matrimoniales, extramatrimoniales reconocidos por uno o ambos progenitores,
hijos de filiacin desconocida o hijos adoptivos.
A ese efecto rige el art. 64 CCYCN.
ARTCULO 64.- Apellido de los hijos.
El hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuer-
do, se determina por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A
pedido de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede agregar el apellido
del otro.
Todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se
haya decidido para el primero de los hijos.
El hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial lleva el apellido de ese progenitor. Si la filiacin de
ambos padres se determina simultneamente, se aplica el primer prrafo de este artculo. Si la
segunda filiacin se determina despus, los padres acuerdan el orden; a falta de acuerdo, el juez
dispone el orden de los apellidos, segn el inters superior del nio.
ARTCULO 65.- Apellido de persona menor de edad sin filiacin determinada. La persona menor de
edad sin filiacin determinada debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y Capa-
cidad de las personas con el apellido que est usando, o en su defecto, con un apellido comn.
ARTCULO 66.- Casos especiales. La persona con edad y grado de madurez suficiente que carezca
de apellido inscripto puede pedir la inscripcin del que est usando.
Hijo adoptivo:
Tambin regula el Cdigo lo referido a apellido del adoptante en caso de adopcin, slo que en
este caso la regulacin est dentro de las normas que regulan la institucin de la adopcin. As,
dispone el CCC:
ARTCULO 68.- Nombre del hijo adoptivo. El nombre del hijo adoptivo se rige por lo dispuesto en el
Captulo 5, Ttulo VI del Libro Segundo de este Cdigo.
As, el art. 623 establece que el prenombre del adoptado debe ser respetado aunque excepcional-
mente el juez puede autorizar su modificacin. En cuanto al apellido, si la adopcin es unipersonal
lleva el apellido del adoptante, si es conjunta se aplican las reglas previstas para los hijos matri-
moniales. Excepcionalmente puede agregarse el apellido de origen (Art. 626 CCC).
ARTCULO 67.- Cnyuges. Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con
la preposicin de o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el apellido del otro
cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no contraiga nuevas
nupcias, ni constituya unin convivencial.
ARTCULO 69.- Cambio de nombre. El cambio de prenombre o apellido slo procede si existen jus-
tos motivos a criterio del juez.
Se considera justo motivo, de acuerdo a las particularidades del caso, entre otros, a:
a. el seudnimo, cuando hubiese adquirido notoriedad;
b. la raigambre cultural, tnica o religiosa;
c. la afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su causa, siempre que
se encuentre acreditada.
Se consideran justos motivos, y no requieren intervencin judicial, el cambio de prenombre por
razn de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de des-
aparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil o de la identidad.
El procedimiento para el cambio del nombre se realiza ante el juez de primera instancia del lugar
donde se encuentra la inscripcin original que se pretendiere rectificar, modificar o cambiar, o del
domicilio del interesado y en el proceso interviene el Ministerio Pblico, debiendo publicarse el
pedido en un diario oficial una vez por mes durante dos meses y por 15 das se pueden formular
oposiciones. Tambin se piden informes a los registros sobre medidas cautelares. La sentencia
debe inscribirse en el Registro Civil.
ARTCULO 70.- Proceso. Todos los cambios de prenombre o apellido deben tramitar por el proceso
ms abreviado que prevea la ley local, con intervencin del Ministerio Pblico. El pedido debe
publicarse en el diario oficial una vez por mes, en el lapso de dos meses. Puede formularse oposi-
cin dentro de los quince das hbiles contados desde la ltima publicacin. Debe requerirse in-
formacin sobre medidas precautorias existentes respecto del interesado. La sentencia es oponi-
ble a terceros desde su inscripcin en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Deben rectificarse todas las partidas, ttulos y asientos registrales que sean necesarios.
El titular del nombre tiene acciones tendientes a asegurarle el respeto del mismo, las que estn
reguladas en el art. 71 del CCYCN.
ARTCULO 71.- Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer acciones en defensa de su nom-
bre:
a. aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y se prohba
toda futura impugnacin por quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la sentencia a costa
del demandado;
b. aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;
c. aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de fantasa, si ello le
causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez puede disponer la publi-
cacin de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha fallecido, por sus des-
cendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos.
4. Seudnimo. Tutela
El seudnimo es la denominacin ficticia elegida por la persona para identificarse con ella en cierta
actividad que desea dejar al margen de las relaciones ordinarias ligadas a su propio nombre y
personalidad.17
La finalidad puede ser ocultar la verdadera identidad o bien darle realce.
A diferencia del nombre, el seudnimo no es necesario (no estamos obligados a tener seudnimo),
ni nico (se puede tener varios), ni inalienable (puede ser cedido) ni imprescriptible (se puede per-
der por el no uso prolongado) ni inmutable ya que puede ser cambiado.
Se asimila en cambio al nombre pues permite la identificacin de la persona y goza de la protec-
cin del nombre, pudiendo su titular ejercer las acciones de reclamacin, impugnacin y supresin
que vimos en el punto anterior.
Sobrenombre
El sobrenombre es la denominacin familiar que suele darse a las personas y que no sale del crcu-
lo de sus ntimos.18
Carece de efectos jurdicos excepto en materia testamentaria donde, si se hubiere establecido un
beneficio a favor de una persona designada por el sobrenombre y no hubiere dudas sobre su iden-
tificacin, el mismo sera vlido. Esto para respetar la voluntad del testador.
17
LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Op.Cit., TI, pg. 324.
18
LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Op.Cit., TI, pg.323.
Por ltimo, habitacin es el lugar donde la persona se encuentra accidentalmente, por ej. de vaca-
ciones. Es tambin una nocin vulgar.
Es importante tener en cuenta las diversas nociones, porque los efectos jurdicos de cada una son
diferentes, segn veremos luego.
El domicilio puede ser clasificado inicialmente en general y especial, habiendo luego a su vez di-
versos casos de cada uno.
- General: es el que rige para la generalidad de las relaciones jurdicas de una persona. Se divide
en real y legal. Se caracteriza por ser necesario y nico.
- Es necesario, en cuanto necesariamente toda persona debe tener un domicilio. Para dar efectivi-
dad a este principio la ley ha cubierto todas las situaciones posibles a fin de que sea factible, en
funcin de las circunstancias de cada persona determinar su domicilio.
- Es nico, la persona tiene siempre un nico domicilio general. Lo contrario sera un caos.
6. Domicilio real
Como dijimos anteriormente, el domicilio real es una especie de domicilio general.
ARTCULO 73.- Domicilio real. La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia
habitual.
Si ejerce actividad profesional o econmica lo tiene en el lugar donde la desempea para el cum-
plimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad.
Para cambiar de domicilio real es necesario nuevamente reunir el corpus y el animus en otro lugar.
As surge del art. 77 CCYCN
Art. 77: El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia
de un lugar a otro con nimo de permanecer en ella.
7. Domicilio legal
El domicilio legal es tambin un supuesto de domicilio general. Como veremos, no todas las perso-
nas tienen domicilio legal sino que la ley regula los sujetos que lo tienen con carcter excepcional.
ARTCULO 74.- Domicilio legal. El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prue-
ba en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el
cumplimiento de sus obligaciones. Slo la ley puede establecerlo, y sin perjuicio de lo dispuesto en
normas especiales:
a. los funcionarios pblicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones, no
siendo stas temporarias, peridicas, o de simple comisin;
b. los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo estn restando;
c. los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio conoci-
do, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d. las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
Hemos dicho que el domicilio general es nico razn por la cual un sujeto no podra tener domicilio
real y legal al mismo tiempo.
Cul prevalece entonces cuando en una persona concurren distintas circunstancias atributivas de
domicilio?
Esto ocurre en el caso de las personas que tienen un domicilio legal, por estar encuadradas en
algunos de los supuestos previstos en el art. 74 del C.C.C pero residen en otro lugar.
En estos casos prevalece el domicilio legal y estas personas no tienen domicilio real, el lugar donde
residen no ser su domicilio jurdico.
8. Domicilio especial
Como ya dijramos, el domicilio especial produce efectos respecto de una o varias relaciones jur-
dicas determinadas.
- no es necesario
- puede ser mltiple
- puede transmitirse
ARTCULO 75.- Domicilio especial. Las partes de un contrato pueden elegir un domicilio para el
ejercicio de los derechos y obligaciones que de l emanan.
Domicilio ignorado:
Finalmente, puede ocurrir que una persona se haya ausentado de su domicilio sin constituir uno
nuevo. Dada la necesidad de asentar jurdicamente a toda persona para el ejercicio de sus dere-
chos y el cumplimiento de sus obligaciones es que el nuevo Cdigo dispone:
ARTCULO 76.- Domicilio ignorado. La persona cuyo domicilio no es conocido lo tiene en el lugar
donde se encuentra; y si ste tambin se ignora en el ltimo domicilio conocido.
- Determinar la ley aplicable, por ej. la capacidad de persona humana se rige por el derecho de su
domicilio (art. 2616 CCC), su nombre (Art. 2618), etc.
- Fijar la competencia de los jueces o de las autoridades administrativas, por ej. la declaracin de
ausencia y presuncin de fallecimiento se rige por derecho del ltimo domicilio del desaparecido.
- Para indicar el lugar donde deben hacerse las notificaciones (domicilio procesal)
- Para precisar el lugar de cumplimiento de las obligaciones (domicilio contractual)
ARTCULO 78.- Efecto. El domicilio determina la competencia de las autoridades en las relaciones
jurdicas. La eleccin de un domicilio produce la prrroga de la competencia.
La palabra estado viene del latn status. Para los romanos aluda al status libertatis, calidad de
hombre libre; status civitatis, calidad de ciudadano romano y status familiae, posicin de la perso-
na en la familia. Para el derecho moderno slo el ltimo de los status conserva relevancia, ya que
no se admite el estado de esclavo y los derechos de los ciudadanos no son tan diferentes de los
que se reconocen a los extranjeros.
En cuanto al concepto estado es dable observar dos concepciones:
- Nocin amplia: posicin del sujeto con respecto a: 1) s mismo (edad, sexo, salud), 2) la sociedad
(nacionalidad y profesin) y 3) la familia (estado de familia).
- Nocin restringida: slo comprendera el estado de familia del sujeto. Esta es la nocin que se
utiliza cuando hablamos de estado como atributo.
Lo cierto es que el Cdigo Civil y Comercial, cuando refiere al estado, se refiere al estado de fami-
lia. El estado es entonces un modo de ser de la persona con relacin a su familia. As, se puede
tener el estado de hijo o de padre, por ejemplo.
El estado:
a) Incide en la capacidad: entre otras cosas determina incapacidades de derecho como las
existentes entre cnyuges o entre padres e hijos durante la minoridad, el matrimonio durante la
minoridad convierte al menor en emancipado y lo convierte en una persona capaz de ejercicio
(aunque con limitaciones);
b) Se vincula con el nombre los padres eligen el nombre de pila, la filiacin determina el ape-
llido, hay un rgimen especial para el apellido de los cnyuges;
c) Confiere adems derechos hereditarios, slo cnyuge, ascendientes y descendientes son
considerados herederos forzosos;
d) Determina derechos y obligaciones, como el deber de alimentos a cargo de los padres con
relacin a sus hijos bajo responsabilidad parental;
e) Es causa de excusacin y recusacin en sede judicial, ya que un juez por no puede intervenir
en juicios en los que estn involucrados parientes de cierto grado;
f) En sede penal puede ser una causal agravante o eximente, en determinadas circunstancias.
Caracteres
Correlatividad: ciertos estados de familia son comunes a dos personas y en consecuencia generan
derechos y deberes recprocos. As, al estado de padre corresponde el de hijo, los cnyuges lo son
entre s, los hermanos tambin. Puede faltar correlatividad. As sucede en el caso de la persona
soltera o viuda, o hurfana.
Oponibilidad: el estado es oponible erga omnes, es decir, frente a todos. El derecho prev acciones
para el caso de que se pretenda desconocer ese estado o menoscabarlo.
Estabilidad: una caracterstica muy importante es que el estado tiene permanencia. El sujeto sub-
siste en un estado hasta qu4e se produzca un hecho o acto jurdico que conforme al ordenamiento
sea apto para modificarlo. As, el sujeto ser soltero hasta tanto contraiga matrimonio o casado
hasta la muerte del cnyuge. Es importante tener en cuenta que es estable pero no inmutable.
Inalienabilidad: el estado no puede ser objeto de actos jurdicos. No se puede transmitir a otro el
estado de padre o de hijo, o de cnyuge. Lo que si permite el ordenamiento es transar sobre los
derechos patrimoniales derivados del estado, como lo hace un heredero que decide transar con
relacin a sus derechos hereditarios.
Imprescriptibilidad: no se adquiere ni se pierde por el transcurso del tiempo. Un sujeto casado ser
tal hasta que se divorcio o fallezca el cnyuge, an cuando est separado durante mucho tiempo o
incluso invoque ante terceros ser divorciado.
Acciones de estado: la proteccin del estado se realiza por medio de las siguientes acciones:
- Accin de reclamacin de estado: es la que puede ejercer el hijo para que se lo reconozca como
tal, o alguien para que se lo reconozca como cnyuge si carece del ttulo por destruccin del Regis-
tro, por ejemplo.
- Accin de impugnacin de estado: en caso que se pretenda desconocer el estado de una perso-
na. Se trata de la impugnacin de paternidad, impugnacin de filiacin ejercida por el hijo o nuli-
dad de matrimonio.
Es importante tener en cuenta que atento a que no se puede detentar un determinado estado
frente a dos personas distintas, por ejemplo ser hijo de dos padres al mismo tiempo, si una perso-
na que se encuentra emplazada como hijo matrimonial o extramatrimonial de Juan y toma conoci-
miento de que en realidad su verdadero padre es Pedro, deber primero accionar contra Juan para
desplazar el emplazamiento establecido y recin despus podr iniciar juicio de filiacin contra
Pedro.
Ttulo de estado: Los hechos y actos jurdicos (por ej. nacimiento, matrimonio) que causan el em-
plazamiento en un determinado estado de familia se asientan en documentos pblicos (partidas)
que son el ttulo formal del estado de familia. El ttulo constituye el medio de prueba del estado.
Posesin de estado: hay posesin de estado cuando alguien disfruta de determinado estado de
familia, con independencia del ttulo sobre ese mismo estado.19 Por lo general, quien tiene pose-
sin de estado tiene tambin ttulo de estado, quien goza de la posesin de estado de hijo cuenta
tambin con el ttulo pues ha sido inscripto como hijo. Pero esto puede no ser as, por ej. en el caso
de un hijo extramatrimonial puede haber sido reconocido como tal (ttulo) pero luego haber sido
abandonado (no goza de la posesin de estado) o al revs, ser tratado como un hijo pero no haber
sido reconocido como tal (entonces gozar de la posesin pero no del ttulo de estado).
Histricamente se ha dicho que los elementos que componen la posesin de estado son tres: no-
men: uso del apellido del padre; tractatus: ser tratado como hijo y fama: consideracin de los de-
ms acerca de la paternidad.
La posesin de estado produce efectos jurdicos en las acciones de filiacin, as el art. 584 del
C.C.C. establece que: La posesin de estado debidamente acreditada en juicio tiene el mismo
valor que el reconocimiento, siempre que no sea desvirtuada por prueba en contrario sobre el nexo
gentico as como en el Art. 585: La convivencia de la madre hace presumir el vnculo filial a
favor de su conviviente, excepto oposicin fundada.
Prueba de la existencia y del estado de las personas: a fin de organizar la prueba de los hechos
constitutivos del estado de una persona, de los cuales se derivan consecuencias jurdicas impor-
tantsimas, como ya hemos visto, se ha organizado el Registro Civil.
En nuestro pas, hasta la sancin del Cdigo Civil, la prueba del estado civil de las personas se
efectuaba mediante las partidas parroquiales. El C.C. por el art. 80 estableca que los nacimientos
en la Repblica se prueban por certificados extrados de los asientos de los registros pblicos que
para tal fin deben crear las municipalidades. Y el fallecimiento, por el art. 104 C.C. se prueba como
el nacimiento.
En cuanto al matrimonio, Vlez estableci que se probaba por los registros de la parroquia o de las
comuniones a pertenecieren los casados (art. 179 C.C.). Posteriormente fue sancionada la ley de
matrimonio civil, Nro. 2393, que introdujo una modificacin importante al prever en su artculo
113: Los registros pblicos que deban ser creados por las municipalidades segn el art. 80 de
este Cdigo, debern serlo por las legislaturas respectivas. El decreto-ley 8204/63 cre un rgi-
men uniforme para todo el pas para el registro del estado de las personas, encomendando su
organizacin a los gobiernos locales. Cada provincia entonces organiza su propio registro en base
al rgimen previsto en la normativa nacional. En dichos registros se inscriben los nacimientos,
adopciones, matrimonios, divorcios, restricciones a la capacidad, defunciones y declaracin de
fallecimiento presunto.
Registro Nacional de las personas: la ley 17.671 procura la identificacin de las personas domici-
liadas en el pas y argentinos en el extranjero, registrando sus antecedentes desde el nacimiento
(por ej. matrimonio, hijos, cambios de domicilio). A cada persona se le abre a tal fin un legajo de
identificacin y se la fija un nmero exclusivo e inmutable. Ese registro es el que expide los docu-
mentos nacionales de identidad. Este documento debe presentarse en todas las circunstancias en
que sea necesario probar la identidad.
19
LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Op.Cit. TI, pg. 361.
Antecedentes histricos:
-Derecho romano: en la poca imperial se desarroll la teora de la universitas, recocindoles
capacidad y patrimonio a las Municipalidades, Colegios, Corporaciones y al Estado. La universitas
romana era un ente ideal con patrimonio colectivo distinto de sus miembros. Sin embargo no se
desarroll una teora general de la personalidad jurdica.
-Derecho Germnico: reconocieron la propiedad en mano comn, originada en la indivisin here-
ditaria y tambin agrupaciones de personas para la obtencin de fines de utilidad comn, pero sin
que apareciera un nuevo sujeto.
-Derecho Cannico: a partir de la Edad Media aparecen nuevas formas de asociaciones: gremios y
corporaciones artesanales, asociaciones de mercaderes, colegios administrativos, fundaciones,
escuelas e institutos. Las autoridades estatales controlaron su fundacin y organizacin.
-Derecho moderno: se reconoce la existencia de las entidades colectivas como sujetos de derecho
enteramente separados de sus miembros.
Concepto
La doctrina ha definido a la persona jurdica de diversa forma. Una de las conceptualizaciones ms
aceptadas es la de Ferrara, para quien las personas jurdicas son entes ideales que sirven como
forma jurdica de unificacin y de concentracin de derechos, obligaciones y potestades, para la
persecucin potenciada de intereses humanos y que en consecuencia se conectan o estn desti-
nadas a conectarse a aquellas instituciones y obras preparadas para la obtencin de tales fines.
Sostiene el autor que la personalidad jurdica es la vestimenta jurdica con que grupos de hombres
o establecimientos se presentan en la vida del derecho, es la configuracin legal que ellos reciben
para participar en el comercio jurdico.
Ya veremos en el punto 2 de la unidad la evolucin operada en la definicin del Cdigo.
Cuando se habla de la naturaleza de las personas jurdicas se hace referencia a por qu el derecho
positivo reconoce como sujeto de derecho a algo que no es una persona humana. La cuestin no
es intrascendente ya que segn la postura adoptada sern distintas las consecuencias jurdicas en
cuanto a la capacidad y responsabilidad de las mismas. Distintas teoras buscaron explicar el fe-
nmeno:
Teora de la ficcin: esta teora, expuesta por Savigny, considera a las personas jurdicas creadas
artificialmente por ley. La elaboracin de su doctrina la hace a partir del concepto de derecho sub-
jetivo, considerando tal un poder atribuido a la voluntad. Como voluntad slo pueden tener los
hombres, concluye que slo el ser humano es persona y los restantes sujetos de derecho que la
ley reconoce no son ms que seres ficticios. El ordenamiento legal, con el propsito de facilitar la
obtencin de los fines colectivos de utilidad social, recurre a una ficcin por la cual se permite la
actuacin de entidades que no son personas humanas, como sujeto de relaciones jurdicas.
Crtica: el planteo de Savigny trae como consecuencia que, si las personas jurdicas son seres arti-
ficiales, su personalidad depende del Estado quien puede reconocerlas o no. Adems, el Estado no
reconocera la existencia de las mismas para la comisin de actos ilcitos por lo que, si sus repre-
sentantes los cometieran seran slo imputables a estos y en ningn caso la persona jurdica debe-
ra responder, solucin totalmente injusta.
Teoras realistas: consideran a la persona jurdica como una realidad preexistente que el Derecho
se limita a reconocer. Las ms importantes fueron:
a-Teora del rgano u organista (Gierke): esta teora concibe a la persona jurdica como un ente real
y concreto, como un organismo viviente, los seres humanos que la integran seran como los rga-
nos del cuerpo humano. Gierke concibe a la persona jurdica como una persona real, formada por
seres humanos reunidos, de cuya voluntad surge una nueva voluntad distinta a la de los miembros.
Los administradores actan como rganos y no como representantes, los actos de los rganos son
actos de la persona jurdica
Crtica: la teora constituy un avance puesto que dio fundamento a la plena capacidad de la per-
sona jurdica as como a su responsabilidad por los actos de sus administradores. No puede decir-
se lo mismo de su fundamento, ya que parece una exageracin la equiparacin de las personas
jurdicas con organismos vivientes.
b-Teora de la institucin: fue formulada por Hauriou. Una institucin es una idea de obra o de em-
presa. El elemento ms importante de toda institucin corporativa es la idea de la obra a realizar.
El segundo elemento es el poder de gobierno organizado para la realizacin de esa obra y el terce-
ro la comunin de los miembros y los rganos de gobierno en la obra a realizar y los medios a em-
plear. Las personas jurdicas concretan la continuidad de la idea y por ello la personificacin es un
fenmeno natural que demuestra la realidad de las mismas.
Crtica: la teora permite superar la doctrina de Savigny ya que al existir las entidades en el medio
social el Estado se limita a reconocerlas.
Teoras negatorias: coinciden en que la nica persona es el ser humano individual y en que carece
de sentido aceptar la existencia de algo puramente ficticio, concluyendo entonces en la inexisten-
cia de las personas jurdicas. Se distinguen:
a- Son sujetos aparentes que ocultan a los verdaderos, a sus miembros que son los beneficiarios y
destinatarios de la utilidad que el patrimonio puede rendir (Ihering).
b- Teora del patrimonio colectivo: Planiol explica que existe un nuevo tipo de propiedad: la propie-
dad colectiva. Las personas jurdicas seran manifestaciones particulares del derecho de propie-
dad, condominios especiales con una regulacin distinta.
c- Teora de los patrimonios de afectacin: Para Brinz y Bekker se trata de patrimonios sin sujeto,
afectados al objeto al cual sirven. Son bienes sin dueo pero protegidos jurdicamente porque sir-
ven a un fin, estn afectados a un objeto determinado.
Crtica: estas teoras no han servido para explicar la importancia de las entidades colectivas en las
relaciones jurdicas. Postulan derechos sin sujetos haciendo abstraccin del papel fundamental
que desempean los miembros en estas entidades.
Terminologa empleada:
Vlez Srsfield, siguiendo a Freitas, habl de personas de existencia visible y personas de exis-
tencia ideal (art. 31 C.C.). La Ley 17.711, al reformar el art. 33 C.C., aboli toda diferencia entre
personas existencia ideal y personas jurdicas. Por eso la doctrina entenda que ambos trminos
eran sinnimos, aunque se utilizaba prcticamente slo el de personas jurdicas. 22
El nuevo Cdigo Civil y Comercial, hacindose eco de esta realidad, deja de lado la intil denomi-
nacin de personas de existencia ideal y uniforma la terminologa, por fuera de la persona huma-
na, slo existen las personas jurdicas.
Definicin:
El Cdigo de Vlez defini a las personas jurdicas por exclusin (art. 32 C.C.): Todos los entes
susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia
visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. El Cdigo Civil y Comercial, en cam-
bio, no las define por exclusin. As dice el art. 141: Son personas jurdicas todos los entes a los
cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones
para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
20
RIVERA, Julio Cesar. Instituciones de Derecho Civil Parte General. TII. Ed. Abeledo Perrot, Bs.As. 1993, pg. 194.
21
CROVI, Luis Daniel. El nuevo rgimen legal de las personas jurdicas en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Suplemento Espe-
cial La Ley. Noviembre 2014.
22
Puede afirmarse en consecuencia, que la denominacin personas jurdicas no est ya reservada a una determinada especie de
sujetos de derechos colectivos. Constituye la categora genrica y exclusiva, omnicomprensiva de toda suerte de entes que ostenten
aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones, posean patrimonio propio e independiente del de los miembros individuales
que los componen y no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado BOUZAT, Luis. Exmen y Crtica de la Reforma del
Cdigo civil. Ed. Platense, La Plata 1971, pg. 143.
Metodologa:
El nuevo Cdigo Civil y Comercial regula a las Personas Jurdicas en el Ttulo II de la Parte General,
a continuacin de la regulacin de la Persona Humana.
La constitucin de una persona jurdica tiene como finalidad sin dudas primordial, ms all del
objeto del ente que se crea, la de crear un nuevo sujeto de derecho, con distinto patrimonio y dis-
tinta personalidad.
Las personas jurdicas son sujetos de derecho distintos de quienes las constituyeron as como de
sus miembros.
No pueden confundirse ni su personalidad ni sus patrimonios. Este principio est consagrado en el
art. 143 del C.C.C.
Art. 143: Personalidad Diferenciada. La persona jurdica tiene una personalidad distinta de la de
sus miembros. Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurdica, excepto en
los supuestos que expresamente se prevn en este Ttulo y lo que disponga la ley especial
Las personas jurdicas pueden transformarse, fusionarse o escindirse, si as lo resuelven por una-
nimidad sus miembros, excepto disposicin especial o estipulacin en contrario del estatuto que
prevea una mayora inferior.
Extincin de la persona jurdica
La persona jurdica se extingue por su disolucin por las siguientes causales:
a) la decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por la mayora establecida por el
estatuto o disposicin especial;
b) el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto constitutivo subordin su
existencia;
c) la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se form, o la imposibilidad
sobreviniente de cumplirlo
d) el vencimiento del plazo;
e) la declaracin de quiebra (que queda sin efecto si la quiebra concluye por avenimiento o se
dispone la conversin del trmite en concurso preventivo, o si la ley especial dispone algo distinto)
f) la fusin respecto de las personas jurdicas que se fusionan o la que su patrimonio es
absorbido y la escisin de la persona jurdica que se divide y destina todo su patrimonio;
g) la reduccin a uno del nmero de sus miembros, si la ley exige pluralidad y sta no se
reestablece dentro de los tres meses;
h) la denegatoria o revocacin de la autorizacin para funcionar cuando sta es requerida;
i) el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j) cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones.
Liquidacin
Disuelta la persona jurdica se procede a su liquidacin. Queda impedida de realizar nuevas opera-
ciones quedando su actividad limitada a la conclusin de las operaciones pendientes al momento
de la disolucin. De esta manera la liquidacin consiste en realizar el activo, cancelar el pasivo y
entregar el remanente a quien corresponda.
En caso de infraccin los administradores o los miembros, que conocen la situacin y contando
con el poder de decisin para ponerle fin no lo hacen, responden ilimitada y solidariamente (Art.
176 CCC).
Las personas jurdicas pblicas son aquellas cuya existencia y funcionamiento depende del dere-
cho pblico, aunque parte de su actividad est regulada por el derecho privado, mientras que las
personas jurdicas privadas son aquelllas que tienen reglamentada su existencia y sus actividades
por el derecho privado, aunque algunas de ellas dependan de una autorizacin estatal para fun-
cionar.
Personas Jurdicas Pblicas: el Art. 146 del CCC nos dice que son personas jurdicas pblicas:
a)- El estado Nacional, las Provincias, la ciudad autnoma de Buenos Aires, los Municipios, las
entidades autrquicas (ramas de la administracin pblica descentralizadas para el cumplimiento
de un fin, como por ejemplo las universidades, bancos estatales, empresas del Estado, etc.) y las
dems organizaciones constituidas en la Repblica a las que el ordenamiento atribuya ese carc-
ter (se refiere a las personas jurdicas pblicas no estatales regidas por leyes especiales, como los
partidos polticos, las asociaciones sindicales, los colegios profesionales, etc);
b)- los Estados extranjeros (comprende tambin los estados provinciales o municipales, o como se
los denomine), las organizaciones a las que el derecho internacional pblico reconozca personali-
dad jurdica y toda otra persona jurdica constituida en el extranjero cuyo carcter pblico resulte
de su derecho aplicable (alude a las organizaciones internacionales o regionales como la ONU. La
OEA, la Cruz Roja, etc);
c)- La iglesia Catlica (es reconocida como persona jurdica pblica en nuestro derecho. Las rela-
ciones entre ella y Estado Nacional se rigen por un concordato suscripto en el ao 1966. El resto
de las corporaciones religiosas son personas de derecho privado).
Luego de enumerarlas el CCC dice en el Art. siguiente, Nro. 147, que estas personas jurdicas p-
blicas se rigen en cuanto a su reconocimiento, comienzo, capacidad, funcionamiento, organizacin
y fin de su existencia, por las leyes y ordenamientos de su constitucin.
Sin perjuicio de las diferencias puntales que podremos advertir en la Unidad Temtica siguiente al
estudiar las asociaciones civiles, las simples asociaciones y las fundaciones, esquematizamos a
continuacin las diferencias ms notables.
1. Origen
Las asociaciones siempre surgen de un acto pluripersonal. Se requiere de dos o ms personas
para su surgimiento. Se trata de los asociados, que luego dan vida a la entidad.
Para su creacin basta la voluntad de una sola persona, el fundador. Tambin puede darse que
ese rol de fundador lo ocupen varias personas, pero la diferencia est en que en cualquiera de los
casos el fundador crea este nuevo sujeto y pasa a ser extrao a l.
2. Gobierno
En las asociaciones, las particularidades del rgimen de gobierno lo establecen los asociados en el
acto fundacional.
En las fundaciones, es el fundador el que lo decide.
3. Fin
En las fundaciones, el fin es definido por el fundador y es ajeno a la entidad. Los destinatarios son
ajenos a ella.
4. Normas
En las asociaciones, las normas son creadas por la propia entidad.
En las fundaciones, las normas son fijadas por el fundador, que es ajeno a la entidad. No tiene
miembros sino beneficiarios.
5. Derechos de los miembros / beneficiarios
Las asociaciones tienen miembros, que pueden exigir a la asociacin cumpla con sus fines y respe-
te sus derechos de tales.
En las fundaciones, los beneficiarios en principio carecen de esa facultad.
Al igual que las personas humanas, la persona jurdica tambin cuenta con atributos, slo que
estos ltimos presentan caractersticas diferentes.
Capacidad
Cuando nos referimos a la capacidad de la persona jurdica slo podemos hablar de capacidad de
derecho, o sea, de la aptitud de la persona jurdica para ser titular de derechos y obligaciones. Y
esto por cuanto por su propia naturaleza la persona jurdica no puede ejercer por s misma sus
derechos (capacidad de ejercicio) sino que debe hacerlo a travs de sus representantes.
Las personas jurdicas gozan de capacidad de derecho pero sta se ve limitada por:
-la propia naturaleza de la persona jurdica: en general no pueden ser titulares de derechos extra-
patrimoniales, o sea, no pueden ser titulares de derechos personalsimos ni de familia. Algunos
autores como Cifuentes sostienen que algunas personas jurdicas, como las fundaciones y asocia-
ciones civiles podran tener derecho al buen nombre. Gozan s del derecho a asociarse, a ensear,
a la libertad de prensa, a crear fundaciones. Los establecimientos de beneficencia ejercen la tutela
de los menores bajo su guarda.
-de la ley: por ej. el art. 2152 inc. b) establece que pueden gozar del derecho de usufructo pero no
por ms de 50 aos (en las personas humanas puede ser vitalicio), y los arts. 2154 y 2158 esta-
blecen que el derecho de uso y habitacin slo puede constituirse a favor de personas humanas y
las servidumbres personales segn el art. 2182 se extinguen a los cincuenta aos, respectivamen-
te; la ley 11.723 estatuye que la propiedad intelectual de las obras annimas pertenecientes a
personas jurdicas durar cincuenta aos desde su publicacin.
-de su propio objeto o finalidad, llamado principio de la especialidad: el art. 156 CCC dispone que
el objeto de la persona jurdica debe ser preciso y determinado. De aqu se desprende que la capa-
cidad de la persona jurdica est limitada por su objeto, es decir, por la finalidad para la cual ha
sido creada, careciendo de capacidad para los actos que le son notoriamente extraos. El fin u
objeto de la persona jurdica debe ser interpretado con amplitud y no rgidamente, o sea que ten-
dra capacidad para los actos relacionados con su objeto y slo carecera de aptitud para aquellos
totalmente ajenos. Por ejemplo una sociedad constituida para realizar actividades agropecuarias
no podra luego dedicarse a la construccin de edificios, salvo, claro est, que reformara su estatu-
to.
Es preciso sealar que actualmente, y en algunos campos de actividades, tales como por ej. las
bancarias, financieras, de seguros, etc, las personas jurdicas tienen mayor capacidad que las
humanas pues este tipo de actividades les est vedada a stas siendo reservada para las jurdicas.
El nombre
Las personas jurdicas tambin deben ser individualizadas, por lo que es preciso que cuenten con
una designacin. El Cdigo de Vlez no tena ninguna norma al respecto pero el nuevo Cdigo s se
ocupa de la cuestin. As, el Art. 151 CCC establece que la persona jurdica debe tener un nombre
que la identifique como tal, con el aditamento indicativo de la forma jurdica adoptada, a fin de que
los terceros puedan conocer la naturaleza y extensin de la responsabilidad de los socios y el sis-
tema de representacin del ente, evitando confusiones. En principio la eleccin del nombre es libre
pero el mismo artculo establece que esta eleccin debe satisfacer los recaudos de:
- veracidad,
- novedad,
- aptitud distintiva tanto respecto de otros nombres como de marcas, nombres de fantasa u otras
formas de referencia a bienes o servicios, se relacionen o no con el objeto de la persona jurdica,
- no puede contener trminos o expresiones contrarios a a la ley, el orden pblico o las buenas
costumbres,
- no debe inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica
- si incluye el nombre de personas humanas se requiere su consentimiento, pero si son
miembros se presume. Los herederos pueden oponerse a la continuacin del uso, si acreditan
perjuicios morales o materiales.
Caracteres: el nombre de la persona jurdica es de libre eleccin (salvo lo mencionado antes), mu-
table (aunque se exijan publicaciones, por ej, para proteger a terceros), transmisible, se adquiere
por su inscripcin y est protegido por el derecho (la persona jurdica que utiliza una denominacin
puede oponerse a que otra lo haga).
En cuanto a la naturaleza jurdica el nombre de la persona jurdica participa de la naturaleza de los
derechos que conforman la propiedad industrial.
El domicilio
La persona jurdica debe tener un asiento jurdico, un lugar donde se la pueda situar para el ejerci-
cio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. El Art. 152 del CCC establece que el
domicilio de la persona jurdica es el fijado en sus estatutos o en la autorizacin que se le dio para
funcionar. La persona jurdica que posee muchos establecimientos o sucursales, tiene su domicilio
especial en el lugar de dichos establecimientos, pero slo para la ejecucin de las obligaciones all
contradas. Las sucursales seran entonces supuestos de domicilio especial.
El cambio de domicilio requiere modificacin del estatuto. El cambio de sede, si no forma parte del
estatuto, puede ser resuelto por el rgano de administracin. Este cambio de domicilio debe ser
inscripto, a fin de que los terceros sepan dnde notificar a la persona jurdica. Por eso el Art. si-
guiente (153) tiene por vlidas todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta.
Patrimonio
Las personas jurdicas requieren un patrimonio ya que este es el sustrato material de aquellas, mal
podran desenvolverse en sin un patrimonio propio. Este se compone por todos los bienes de los
que ella es titular. El requisito de contar con un patrimonio est establecido en el Art. 154 CCC,
permitiendo este artculo que las personas jurdicas en formacin puedan inscribir preventivamen-
te a su nombre los bienes registrables.
1. Personas jurdicas de tipo asociativo. Las Asociaciones civiles. Concepto. Rgimen jurdico.
Objeto. Forma. Responsabilidad de sus miembros.
Las asociaciones civiles son personas jurdicas que nacen de la unin estable de un grupo de
personas que persiguen un fin de bien comn.
Las mismas tenan en el Cdigo de Vlez una regulacin insuficiente en relacin a su importancia
y actuacin en la vida social. Su rgimen se estructuraba por esto en base a la costumbre, la
jurisprudencia y las normas dictadas por las autoridades locales que constituan su autoridad de
aplicacin.
El nuevo Cdigo ha establecido en cambio una completa regulacin.
Objeto
Las asociaciones civiles deben tener un objeto que no sea contrario al inters general o al bien
comn. El inters general se interpreta dentro del respeto a las diversas identidades, creencias y
tradiciones, sean culturales, religiosas, artsticas, literarias, sociales, polticas o tnicas que no
vulneren los valores constitucionales.
No pueden perseguir el lucro como fin principal, ni puede tener por fin el lucro para sus miembros
o terceros (Art. 169). La ausencia de lucro no impide a las asociaciones la posibilidad de realizar
actos dirigidos a obtener ganancias que sirvan para el cumplimiento de sus fines.
d- el domicilio social;
e- el plazo de duracin o la estipulacin de que se constituye a perpetuidad;
f- las causales de disolucin;
g- las contribuciones que conforman el patrimonio inicial;
h- el rgimen de administracin y representacin;
i- fecha de cierre del ejercicio econmico anual;
j- clases o categoras de asociados, si las hubiera y prerrogativas y deberes de cada una;
k- rgimen de ingreso, admisin, renuncia, sanciones disciplinarias, exclusin y recursos contra
las decisiones;
l- rganos de gobierno, administracin y representacin. Debe preverse la comisin directiva,
las asambleas y el rgano de fiscalizacin interna, regulando su composicin, requisitos de
integracin, duracin de sus integrantes, competencias, funciones, atribuciones y funcionamiento
en cuanto a convocatoria, constitucin, deliberacin, decisiones y documentacin;
m- procedimiento de liquidacin;
n- destino de los bienes, pudiendo atribuirlos a una entidad de bien comn, pblica o privada,
que no tenga fin de lucro y que est domiciliada en la Repblica.
Este contenido enumerado en el Art. 170 CCC es un contenido mnimo, siendo las partes libres de
incorporar cualquier otra cuestin.
No existen ya (al menos reguladas en el Cdigo) las simples asociaciones no constituidas por
actos fehacientes (llamadas irregulares y previstas en el art. 46 del CC).
Responsabilidad de los administradores
En caso de insolvencia los administradores son solidariamente responsables de las obligaciones
que resulten de decisiones tomadas durante su administracin (Art. 191 CCC).
Responsabilidad de los asociados.
El fundador o asociado que no interviene en la administracin solo responde por la contribucin
prometida o las cuotas impagas (Art. 192 CCC).
Las fundaciones: son personas jurdicas nacidas de un acto fundacional por el cual una persona
(fundador) le atribuye un patrimonio (por una donacin, o testamento) destinado a cumplir una
finalidad de bien comn definida por el fundador para lo cual se requiere una organizacin admi-
nistrativa y la autorizacin del Estado. Estaban reguladas por una ley especial, la ley Nro. 19.836.
Ahora la regulacin de las mismas ha sido incorporada al Cdigo Civil y Comercial.
Caracteres:
-deben constituirse por instrumento pblico y ser autorizadas por el Estado para funcionar, no
pueden existir fundaciones sin autorizacin estatal (como s puede ocurrir en cambio con las
asociaciones) Art. 193 CCC.
-nacen de un acto jurdico unilateral (a diferencia del resto que nacen del concurso de varias vo-
luntades), el del fundador, que puede ser una persona fsica o jurdica. El acto fundacional puede
tener lugar por un acto entre vivos o de ltima voluntad (testamento)
-no tienen miembros, slo tiene rganos de conduccin y beneficiarios.
-cuenta con un patrimonio propio producto de una donacin o legado del fundador, la autoridad
de contralor puede autorizarla si teniendo en cuenta los antecedentes de los fundadores y el
programa a desarrollar, resulta la aptitud para el cumplimiento de sus objetivos (Art. 194 CCC).
-tienen un fin de bien comn no lucrativo (igual que las asociaciones) lo que no excluye la realiza-
cin de actividades econmicas lucrativas tendientes a conservar o incrementar su patrimonio
-el Estado controla el cumplimiento de sus finalidades estatutarias, ya que carece de asociados
que puedan hacerlo.
-el Estatuto deber contener la identificacin de los fundadores, nombre y domicilio de la funda-
cin, determinacin del objetivo, el patrimonio inicial, plazo de duracin, organizacin del Consejo
de Administracin, clusulas atinentes al funcionamiento de la entidad, procedimiento para la
reforma del Estatuto, fecha de cierre del ejercicio anual, rgimen de disolucin y liquidacin de la
entidad, plan trienal de actividades.
rganos de Gobierno:
-un rgano deliberativo, la Asamblea, que es la reunin de los miembros de la asociacin y es la
autoridad mxima siendo soberana en sus decisiones. Es el estatuto el que prev las mayoras
necesarias para la toma de decisiones y el qurum para funcionar. Su funcin es nombrar y re-
mover a la Comisin Directiva, aprobar su gestin, reformar el estatuto y en general decidir sobre
todo lo que haga a la marcha de la asociacin y no se haya confiado a otro rgano.
-un rgano ejecutivo que es llamado comisin directiva (Art. 171 CCC). Los integrantes deben
ser asociados, el derecho de los asociados a integrar la comisin directiva no puede ser restringi-
do abusivamente (puede s por ejemplo exigir una antigedad mnima o determinadas condicio-
nes personales). En esta comisin directiva al menos deben existir un presidente, un secretario y
un tesorero. El resto de los miembros son vocales. El estatuto debe designar los integrantes de la
primera comisin directiva. Su funcin es la administracin de la entidad as como la ejecucin de
las polticas fijadas por la Asamblea. El estatuto no puede restringir la remocin ni la renuncia de
los directivos (Art. 176 CCC). Su responsabilidad se extingue por aprobacin de su gestin excep-
to si deriva de la infraccin a normas imperativas o si en la asamblea se opusieron expresa y
fundadamente asociados con derecho a voto no menor al 10% (Art. 177).
-un rgano de contralor que vigila y fiscaliza el cumplimiento de las tareas asignadas al rgano
administrativo. Puede estar integrado por personas no asociadas y el Estatuto debe designar a
los integrantes del primer rgano de fiscalizacin. Esta fiscalizacin puede ser unipersonal, es-
tando a cargo de uno o ms revisores de cuentas pero, si la asociacin tiene ms de cien asocia-
dos debe ser plural, requirindose as una comisin revisora de cuentas (Art. 172 CCC).
No pueden ser fiscalizadores los miembros de la comisin directiva, los que certifican los estados
contables y tampoco los cnyuges, convivientes, parientes an por afinidad en todos los grados
en lnea recta y colaterales del cuarto grado (Art. 173 CCC).
Es usual que las asociaciones tengan tambin un rgano disciplinario, usualmente llamado Tri-
bunal de Disciplina, que es el encargado de mantener la disciplina interna y vigilar el cumpli-
miento del Estatuto por los rganos de gobiernos y tambin por todos los asociados. Aplican san-
ciones que pueden ir desde un simple llamado de atencin hasta una multa o suspensin, lle-
gando a la expulsin. El estatuto debe garantizar el derecho de defensa al sancionado y agotados
los mecanismos internos, siempre cabe el contralor judicial para la revisin de estas sanciones,
cuando fueran manifiestamente ilegtimas o arbitrarias.
Derechos y deberes de los miembros: estos surgen de los estatutos. En general podemos sealar
que los miembros tienen derecho a:
-participar en las Asambleas para lo cual deben tener paga la cuota y contribucin correspondien-
te al mes anterior pero si purga la mora antes de la asamblea puede participar (Art. 178 CCC) y
en los otros rganos de la entidad, gozar de los beneficios, impugnar las decisiones invlidas de
los rganos, fiscalizar los libros y la documentacin, al receso (egreso de la asociacin). El estatu-
to puede imponer condiciones para que los asociados participen en los actos de gobierno, tales
como antigedad o pago de cuotas sociales. Pero la clusula que restrinja totalmente el ejercicio
de sus derechos es de ningn valor (Art. 175 CCC).
-derecho a renunciar (Art. 179)
- el asociado puede ser excluido por causas graves previstas en el estatuto, pero debe drsele
derecho de defensa y si la exclusin la dispone la comisin directiva tiene derecho a la revisin
por la asamblea (Art. 180).
En cuanto a los deberes deben cumplir con las obligaciones impuestas por el Estatuto que pue-
den ser:
- de contenido extrapatrimonial (comportarse correctamente, asistir a reuniones, fidelidad, etc);
- patrimonial: pago de cuotas y contribuciones;
- la calidad de asociado es intransmisible (Art. 182 CCC).
Contralor estatal: el Art. 174 dispone que las asociaciones civiles requieren autorizacin para
funcionar y se encuentran sujetas a contralor permanente de la autoridad competente, nacional
o local, segn corresponda
Disolucin
Las asociaciones civiles se disuelven por las mismas razones que la persona jurdica privada (Art.
163 CCC) y tambin por la reduccin de su cantidad de asociados a un nmero inferior al total de
miembros titulares y suplentes de su comisin directiva y rgano de fiscalizacin, si dentro de los
seis meses no se restablece ese mnimo (Art. 183 CCC).
Liquidacin
Operada la disolucin por cualquier causal la Asamblea Extraordinaria designar un liquidador o
varios quienes procedern segn las previsiones del estatuto. Los bienes no se distribuyen entre
los asociados sino que sern destinados a otra asociacin segn prevea el estatuto y, a falta de
previsin, a otra asociacin civil de objeto similar a la liquidada (Arts. 184 y 185).
Excepto disposicin en contrario del Estatuto, el cambio de objeto, la fusin o disolucin requie-
ren el voto favorable de los dos tercios de los integrantes del Consejo de Administracin. La modi-
ficacin del objeto solo es procedente cuando el fijado por el fundador sea de cumplimiento im-
posible (Art. 216).
Compete tambin a la autoridad de contralor, sino lo hace el Consejo de Administracin, fijar el
nuevo objeto cuando el fijado por el fundador es de cumplimiento imposible o ha desaparecido,
respetando lo ms posible la voluntad de aquel (Art. 223 CCC). Tambin puede disponer la auto-
ridad de contralor la fusin de fundaciones con objeto anlogo.
En caso de disolucin, el remanente de los bienes debe destinarse a una entidad pblica o priva-
da cuyo objeto sea el bien comn (Art. 217 CCC).
El principio de distincin entre la persona jurdica y sus miembros no es absoluto. A veces, para
hacer justicia, es preciso penetrar el sustrato formal a fin de investigar y descubrir la situacin
real que puede esconderse bajo la apariencia de la persona jurdica. Esta penetracin, que slo
resulta factible en casos graves y excepcionalmente, es factible cuando se utilice una persona
jurdica para obtener finalidades distintas de aquellas para las cuales ha sido reconocida. En
estos casos el juez puede actuar sobre las personas fsicas que integran la entidad y sus patri-
monios, como si la persona jurdica no existiera. Ello no implica la extincin de la persona jurdica,
que sigue funcionando, si no la inoponibilidad de la personalidad jurdica frente a aquellos terce-
ros a los que se ha pretendido perjudicar.
En nuestro pas, an cuando el Cdigo no lo prevea expresamente, se ha hecho aplicacin de
esta teora llamada de la penetracin del Ente desarrollada fundamentalmente en el derecho
alemn, anglosajn y francs, en casos donde mediante una persona jurdica se ha pretendido
eludir el rgimen de gananciales en el matrimonio o la legtima de herederos forzosos, en casos
en que se ha pretendido perjudicar a acreedores o tambin en el derecho laboral para proteger a
los trabajadores dependientes de personas jurdicas.
Ahora este principio es recogido por el CCC en el Art. 144: Inoponibilidad de la personalidad
jurdica. La actuacin que est destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona jurdica,
constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de
cualquier persona, se imputa a quienes a ttulo de socios, asociados, miembros o controlantes
directos o indirectos, la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios causados. Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y
sin perjuicio de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en
los hechos por los perjuicios causados.
O sea que procede la inoponibilidad de la persona jurdica cuando la actuacin del ente:
- est destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona jurdica
- constituya un recurso para violar la ley , el orden pblico o la buena fe o para frustrar
derechos de cualquier persona
En estos casos la actuacin del ente se imputar directamente a los socios, asociados, miembros
o controlantes directos o indirectos que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimi-
tadamente por los perjuicios causados.
Dijimos que las personas jurdicas tienen capacidad de derecho, o sea aptitud para adquirir dere-
chos y contraer obligaciones, la cuestin es ver qu consecuencias se derivan en caso de que
incumpla sus obligaciones o cause dao a terceros.
Aqu es preciso recordar que la peculiar naturaleza de la persona jurdica hace que sta nunca
acte por s, directamente (como s lo hace una persona humana), sino que lo hace a travs de
sus rganos y representantes. Por eso nunca va a poder imputrsele a una persona jurdica culpa
o dolo (ya que carece de componentes psicolgicos), las conductas culposas o dolosas emanarn
de las personas humanas que las representen. Por ello, la responsabilidad de la persona jurdica
ser siempre indirecta.
La responsabilidad por el incumplimiento de obligaciones o contratos de las persona jurdicas es
una consecuencia lgica de su capacidad y fue regulada desde al sancin del Cdigo de Vlez. Si
tienen aptitud para obligarse debern responder por las consecuencias que provoquen cuando
incumplen sus obligaciones. Es que si quienes traban relaciones con la persona jurdica no pue-
den luego demandarlas en caso de incumplimiento de las obligaciones asumidas por sta, ningn
particular contratara con ellas y en consecuencia las personas jurdicas no podran actuar en la
prctica.
En cuanto a los daos causado a terceros, ya vimos que a las personas jurdicas no puede impu-
trseles ni culpa ni dolo, por lo que no pueden tener responsabilidad directa. Y si sus represen-
tantes actan en base a un mandato ste no puede tener por objeto la realizacin de actos ilci-
tos porque sera nulo. La cuestin radica en si las personas jurdicas pueden ser responsabiliza-
das en forma indirecta por los daos causados por sus representantes y administradores as
como en qu medida.
ARTCULO 1753.- Responsabilidad del principal por el hecho del dependiente. El principal respon-
de objetivamente por los daos que causen los que estn bajo su
dependencia, o las personas de las cuales se sirve para el cumplimiento de sus obligaciones,
cuando el hecho daoso acaece en ejercicio o con ocasin de las funciones encomendadas.
La falta de discernimiento del dependiente no excusa al principal.
La responsabilidad del principal es concurrente con la del dependiente.
8. Responsabilidad personal de los administradores ante el ente, sus miembros y los terce-
ros por los daos causados por su culpa en ejercicio o con ocasin de sus funciones. La repre-
sentacin orgnica y la responsabilidad contractual.
La parte general de la regulacin de las personas jurdicas, tambin se ocupa de la responsabili-
dad de los administradores en el art. 160.
Conforme puede inferirse del artculo transcripto, se establece una responsabilidad amplia por el
actuar culposo. Esa responsabilidad puede ser demandada por la persona jurdica, sus miembros
y los terceros perjudicados.
Esta norma permite entonces que la persona jurdica que debe responder frente al damnificado,
pueda repetir de los administradores cuando han actuado culposamente.
TERCERA PARTE
EL OBJETO DE LA RELACIN JURDICA
En esta unidad continuamos estudiando la relacin jurdica, pero pasamos ahora al anlisis de
otro de sus elementos: el objeto.
Recordemos el concepto que vimos de relacin jurdica, como vnculo que une a dos o ms per-
sonas respecto de determinados bienes o intereses, estable y orgnicamente regulada por el
derecho, como cauce para la realizacin de una funcin social merecedora de tutela jurdica.
De este concepto surge que el objeto de las relaciones jurdicas son las cosas, los bienes y las
conductas humanas. Ahora vamos a estudiar el rgimen de las cosas y los bienes en nuestro
derecho.
En el Ttulo Preliminar el nuevo Cdigo Civil y Comercial dedica un Captulo, el nmero 4 a los
Derechos y Bienes, introduciendo cuatro artculos:
ARTCULO 15.- Titularidad de derechos. Las personas son titulares de los derechos individuales
sobre los bienes que integran su patrimonio conforme con lo que se establece en este Cdigo.
ARTCULO 16.- Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer prrafo del artculo 15 pueden
recaer sobre bienes susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales se llaman cosas. Las
disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales suscep-
tibles de ser puestas al servicio del hombre.
ARTCULO 17.- Derechos sobre el cuerpo humano. Los derechos sobre el cuerpo humano o sus
partes no tienen un valor comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social y
slo pueden ser disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos valores y segn
lo dispongan las leyes especiales.
ARTCULO 18.- Derechos de las comunidades indgenas. Las comunidades indgenas reconocidas
tienen derecho a la posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan
y de aquellas otras aptas y suficientes para el desarrollo humano segn lo establezca la ley, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 75 inciso 17 de la Constitucin Nacional.
Cosas y Bienes
Genricamente, bienes son tanto los objetos inmateriales como los materiales. Estrictamente,
hablamos de bienes como los objetos inmateriales que pueden tener un valor econmico, estos
son los derechos patrimoniales. Y las cosas son los objetos materiales con valor econmico, que-
dando asimiladas la energa y las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del
hombre.
Hay otros bienes que no tienen un valor econmico, como aquellos que recaen sobre el cuerpo
humano, stos tienen un valor teraputico, cientfico, humanitario o social y su disposicin co-
rresponde al titular segn lo dispongan las leyes especiales (por ej. la ley de trasplantes de rga-
nos).
COSAS. CLASIFICACIN
Dijimos que las cosas son los objetos materiales con valor econmico. Las mismas pueden ser
clasificadas conforme dos modos: las cosas en s mismas y las cosas en relacin a quien perte-
necen. Esta clasificacin aparece en el Ttulo III del Libro Primero Parte General. El Captulo I de
este ttulo comienza con una Seccin 1. donde se introducen los conceptos. As se establece:
ARTCULO 225.- Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el suelo, las cosas
incorporadas a l de una manera orgnica y las que se encuentran bajo el suelo sin el hecho del
hombre.
ARTCULO 226.- Inmuebles por accesin. Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se
encuentran inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con carcter perdurable. En este caso,
los muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin
la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesin las cosas afectadas a la explotacin del inmueble o a la
actividad del propietario.
ARTCULO 227.- Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por s mismas o
por una fuerza externa.
Muebles son las cosas que pueden trasladarse de un lugar a otro. Pueden transportarse de un
lugar a otro, movindose por s mismas, o por una fuerza externa.
Dentro de las cosas muebles encontramos cosas con regmenes especiales como el ganado, son
cosas muebles que se mueven por s mismas. Vlez no les dio ninguna regulacin especial tra-
tndolos como al resto de los muebles cuyo dominio se adquiere por la simple tradicin. Dada la
importancia econmica del ganado las provincias fueron dictando distintas normas sobre guas,
marcas y seales. Finalmente se sancion la ley 22.939 de marcas y seales de conformidad con
la cual todo propietario de ganado debe tener registrada a su nombre el diseo de la marca o
seal que utilizar para marcar o sealar presumindose, salvo prueba en contrario, que el ga-
nado marcado o sealado pertenece a quien tiene la marca o seal registrada a su nombre.
llo de pura raza por su inscripcin en el registro respectivo, lo mismo en el caso de buques y ae-
ronaves donde existen registros especiales. En cambio las cosas muebles no registrables se ad-
quieren y transmiten por la mera tradicin o sea la entrega de la cosa, rigiendo para las mismas
el principio consagrado en el art. 1895 del C.C.C.: La posesin de buena fe del subadquirente de
cosas muebles no registrables que no sean hurtadas o perdidas es suficiente para adquirir los
derechos reales principales excepto que el verdadero propietario pruebe que la adquisicin fue
gratuita.
b) la ley aplicable: las acciones reales y los derechos reales sobre cosas inmuebles se rigen por
ley donde est situado el inmueble (Arts. 2664 y 2667) Las acciones reales y derechos reales
sobre bienes registrables se rigen por el derecho del Estado donde se hayan registrado (Arts.
2665 y 2668 del CCC). Si se trata de muebles no registrables de situacin permanente se rigen
por la ley del lugar de situacin pero si se trata de muebles que el propietario lleva consigo se
rigen por el derecho del domicilio del dueo (Arts. 2669 y 2679 CCC).
c) forma de los actos jurdicos: la constitucin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles
debe ser hecha por escritura pblica, lo que no ocurre con los muebles.
d) Garantas reales: hipoteca y anticresis recaen sobre inmuebles, la prenda sobre muebles.
e) Adquisicin por prescripcin: el dominio de los inmuebles puede adquirirse por la posesin
pacfica e ininterrumpida por 20 aos, o 10 si hubiere buena fe y justo ttulo (arts 1898 y 1899
C.C.C.). En las cosas muebles ya vimos que la posesin de buena fe es suficiente para adquirirla
(art. 1895 C.C.C.) pero si la cosa mueble fuera robada o perdida se adquiere su dominio por pres-
cripcin por la posesin de buena fe durante dos aos (Art. 1898 CCC). Si se trata de muebles
registrables el plazo es de dos aos de posesin tratndose de cosas robadas o perdidas. El pla-
zo se cuenta a partir de la registracin del justo ttulo (1898) pues tratndose de muebles regis-
trables no existe buena fe sin inscripcin a favor de quien la invoca (1895 CCC).
ARTCULO 228.- Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones
reales sin ser destruidas, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las
otras partes como a la cosa misma.
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en antieconmico su uso y
aprovechamiento. En materia de inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento parcelario
corresponde a las autoridades locales.
Ejemplos de cosas divisibles son el dinero, la tierra. Indivisibles son los animales, los muebles, los
edificios, ya que de la participacin material de cualquiera de estas cosas no se obtendran par-
tes homogneas y anlogas al todo.
La ltima parte del artculo introduce la prohibicin de dividir las cosas cuando, an siendo indivi-
sibles, la divisin de las mismas convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento. As, an
cuando la cosa pueda por su naturaleza dividirse materialmente en partes (ej. la tierra) no podr
hacerse la divisin si ello convierte en antieconmico su uso y aprovechamiento. La cuestin de
establecer cul es la superficie mnima que debe tener un inmueble fue relegada a las autorida-
des locales, ya que obviamente no es idntica la superficie mnima aprovechable en la provincia
de Buenos Aires o de Santa Fe, que en la Provincia de Santiago del Estero o del Chaco.
El inters de esta clasificacin se advierte al momento de la particin de cosas comunes como
ocurre en la particin de una herencia o la divisin de un condominio. En estos momentos si las
cosas son divisibles podrn partirse materialmente, de lo contrario, si fueran indivisibles habr
que transformarlas en divisibles (por la venta, por ej,) y entonces s proceder a la particin (parti-
cin del dinero proveniente de la venta de las cosas divisibles).
Principales y accesorias
ARTCULO 229.- Cosas principales. Son cosas principales las que pueden existir por s mismas.
ARTCULO 230.- Cosas accesorias. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza
son determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual estn adheridas. Su rgimen
jurdico es el de la cosa principal, excepto disposicin legal en contrario.
Si las cosas muebles se adhieren entre s para formar un todo sin que sea posible distinguir la
accesoria de la principal, es principal la de mayor valor. Si son del mismo valor no hay cosa prin-
cipal ni accesoria.
La importancia de la distincin radica en que las cosas accesorias no tienen un rgimen propio y
autnomo, sino que siguen la suerte de la principal a la cual estn adheridas o de la cual depen-
den (quien es propietario de la cosa principal lo es tambin de la accesoria, por ej. el teclado es
accesorio a la computadora)
Cuando las cosas muebles se adhieren a otras cosas muebles se considera principales a las co-
sas de mayor valor. Cuando este criterio del mayor valor no permite distinguir qu cosa es princi-
pal y cual accesoria, no habr cosa principal ni accesoria.
ARTCULO 231.- Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con
el primer uso. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas
se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo.
Son consumibles los alimentos, por ej., que no pueden ser usados sin que al mismo tiempo se
extingan, o el dinero, que al ser usado se extingue para el poseedor que deja de poseerlo. Son no
consumibles una casa, un automvil, un aire acondicionado, un libro, etc
El inters de la distincin radica en que ciertos actos deben referirse a cosas consumibles y otros
a cosas no consumibles. La locacin o el comodato, por ej, slo pueden referirse a cosas no con-
sumibles puesto que de lo contrario el locatario o el comodatario no podra reintegrar la misma
cosa si esta hubiese dejado de existir al ser usada. Por el contrario, el mutuo (prstamo) refiere a
cosas consumibles pues si el mutuario no pudiere disponer de lo recibido en prstamo de nada le
servira el contrato.
Muchas veces las cosas fungibles son tambin consumibles (alimentos, dinero) pero otras las
cosas son fungibles y no consumibles (automviles, heladeras, etc).
ARTCULO 232.- Cosas fungibles. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la espe-
cie equivale a otro individuo de la misma especie, y pueden sustituirse por otras de la misma
calidad y en igual cantidad.
Es fungible por tanto un quintal de soja, una tonelada de acero o el dinero, y no lo es una obra de
arte. La importancia de la distincin radica en que algunos contratos slo pueden versar sobre
cosas fungibles (mutuo o prstamo de consumo) y otros sobre cosas no fungibles (locacin de
cosas, comodato). Tambin en el cumplimiento de las obligaciones, si se trata de una obligacin
de dar cosas no fungibles y la cosa se pierde la obligacin se extingue por imposibilidad (por ej.
se muere un caballo de carrera). En cambio si la obligacin era de dar cosas fungibles y la cosa
se pierde, el deudor debe procurarse cosas de la misma especie y en igual cantidad y calidad
para cumplir con su obligacin (ej. si se quema el cereal).
Frutos y productos
ARTCULO 233.- Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de modo renova-
ble, sin que se altere o disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la cultura de la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran o disminu-
yen su sustancia.
Los frutos naturales e industriales y los productos forman un todo con la cosa, si no son separa-
dos.
Frutos son las cosas nuevas que regular y peridicamente produce una cosa existente, sin altera-
cin ni disminucin de su substancia. Se dividen en: -frutos naturales: son los que la cosa produ-
ce espontneamente, sin intervencin del hombre (ej. la leche de los animales); - industriales: los
produce la cosa con la intervencin del hombre (ej. una cosecha); -civiles: son las rentas prove-
nientes del uso y goce de la cosa (ej. alquiler) y tambin el salario y los honorarios por el trabajo o
servicio. Los frutos naturales e industriales no son accesorios de la cosa que los produce porque,
o estn unidos y forman un todo con ella, o ya han sido separados, y entonces se consideran
cosas independientes de la cosa que los ha producido.
Los productos son las cosas que se extraen de una cosa existente, la cual no los vuelve a produ-
cir y queda sus sustancia disminuida por la extraccin (ej. el petrleo de un yacimiento, el metal
de una mina, la piedra de una cantera).
ARTCULO 234.- Bienes fuera del comercio. Estn fuera del comercio los bienes cuya transmisin
est expresamente prohibida:
a. por la ley;
b. por actos jurdicos, en cuanto este Cdigo permite tales prohibiciones.
Ejemplos del inciso a) son las cosas del dominio pblico del Estado que son inenajenables (art.
237 CCC) y del inciso b) el Art. 2330 CCC que permite al testador establecer la indivisin de la
herencia por un perodo mximo de diez aos.
Esta clasificacin de bienes en relacin a las personas, se realiza teniendo en cuenta a quien
pertenezcan los mismos.
Se trata de bienes cuyo rgimen resulta modificado en razn del carcter de las personas a quien
pertenecen. En el nuevo cdigo se dedica la Seccin 2. a introducir el rgimen.
Bienes del Estado: los bienes del Estado pueden pertenecer a su dominio pblico o privado.
Bienes del dominio pblico del Estado: son bienes del dominio pblico aquellas cosas muebles o
inmuebles que, siendo propiedad del Estado Nacional, Provincial o Municipal, estn destinados a
satisfacer una finalidad de utilidad pblica y librados al uso general de todos los particulares.
Estos bienes mientras no sean desafectados del dominio pblico son inenajenables, inembarga-
bles e imprescriptibles. Cesa su carcter por desafectacin que se haga por ley.
ARTCULO 235.- Bienes pertenecientes al dominio pblico. Son bienes pertenecientes al dominio
pblico, excepto lo dispuesto por leyes especiales:
a. el mar territorial hasta la distancia que determinen los tratados internacionales y la legislacin
especial, sin perjuicio del poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la zona econmica exclusiva
y la plataforma continental. Se entiende por mar territorial el agua, el lecho y el subsuelo;
b. las aguas interiores, bahas, golfos, ensenadas, puertos, ancladeros y las playas martimas; se
entiende por playas martimas la porcin de tierra que las mareas baan y desocupan durante las
ms altas y ms bajas mareas normales, y su continuacin hasta la distancia que corresponda de
conformidad con la legislacin especial de orden nacional o local aplicable en cada caso;
c. los ros, estuarios, arroyos y dems aguas que corren por cauces naturales, los lagos y lagunas
navegables, los glaciares y el ambiente periglacial y toda otra agua que tenga o adquiera la apti-
tud de satisfacer usos de inters general, comprendindose las aguas subterrneas, sin perjuicio
del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterrneas en la
medida de su inters y con sujecin a las disposiciones locales. Se entiende por ro el agua, las
playas y el lecho por donde corre, delimitado por la lnea de ribera que fija el promedio de las
mximas crecidas ordinarias. Por lago o laguna se entiende el agua, sus playas y su lecho, res-
pectivamente, delimitado de la misma manera que los ros;
d. las islas formadas o que se formen en el mar territorial, la zona econmica exclusiva, la plata-
forma continental o en toda clase de ros, estuarios, arroyos, o en los lagos o lagunas navegables,
excepto las que pertenecen a particulares;
e. el espacio areo suprayacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la Nacin Argentina,
de conformidad con los tratados internacionales y la legislacin especial;
f. las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida para utili-
dad o comodidad comn;
g. los documentos oficiales del Estado;
h. las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos.
Dominio privado: los bienes del dominio privado son enunciados en el art. 236. El dominio priva-
do del Estado est regido por el cdigo civil pero limitado su ejercicio a las prescripciones del
derecho administrativo. No estn afectados al uso y goce de la poblacin, y s pueden ser embar-
gado y ejecutados.
ARTCULO 236.- Bienes del dominio privado del Estado. Pertenecen al Estado nacional, provincial
o municipal, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales:
a. los inmuebles que carecen de dueo;
b. las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fsiles y toda otra de inters simi-
lar, segn lo normado por el Cdigo de Minera;
c. los lagos no navegables que carecen de dueo;
d. las cosas muebles de dueo desconocido que no sean abandonadas, excepto los tesoros;
e. los bienes adquiridos por el Estado nacional, provincial o municipal por cualquier ttulo.
ARTCULO 237.- Determinacin y caracteres de las cosas del Estado. Uso y goce. Los bienes p-
blicos del Estado son inenajenables, inembargables e imprescriptibles.
Las personas tienen su uso y goce, sujeto a las disposiciones generales y locales.
La Constitucin Nacional, la legislacin federal y el derecho pblico local determinan el carcter
nacional, provincial o municipal de los bienes enumerados en los dos
artculos 235 y 236.
ARTCULO 238.- Bienes de los particulares. Los bienes que no son del Estado nacional, provincial,
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o municipal, son bienes de los particulares sin distincin
de las personas que tengan derecho sobre ellos, salvo aquellas establecidas por leyes especiales.
ARTCULO 239.- Aguas de los particulares. Las aguas que surgen en los terrenos de los particula-
res pertenecen a sus dueos, quienes pueden usar libremente de ellas, siempre que no formen
cauce natural. Las aguas de los particulares quedan sujetas al control y a las restricciones que en
inters pblico establezca la autoridad de aplicacin. Nadie puede usar de aguas privadas en
perjuicio de terceros ni en mayor medida de su derecho.
Pertenecen al dominio pblico si constituyen cursos de agua por cauces naturales. Los particula-
res no deben alterar esos cursos de agua. El uso por cualquier ttulo de aguas pblicas, u obras
construidas para utilidad o comodidad comn, no les hace perder el carcter de bienes pblicos
del Estado, inalienables e imprescriptibles.
El hecho de correr los cursos de agua por los terrenos inferiores no da a los dueos de stos de-
recho alguno.
Jurdicamente el agua es una cosa, mueble o inmueble segn el caso. Asimismo puede ser pbli-
ca o de los particulares. Son aguas de los particulares las que surgen en sus terrenos siempre
que no formen un cauce natural (ej. vertientes, lagos no navegables que surjan en un terreno de
particulares). Si en cambio constituyen cursos de agua por cauces naturales, pertenecen al domi-
nio pblico (ros, arroyos, lagos navegables, etc). Las aguas de los particulares son, en principio,
objeto de libre uso para el mismo aunque no puede usarlas en perjuicio de terceros ni en mayor
medida a su derecho. Adems, conforme a lo dispuesto por el art. 240 CCC, su uso debe ser
compatible con los derechos de incidencia colectiva y queda sujeto al control y a las restricciones
que establezca la autoridad de aplicacin.
Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva. Lmites al ejercicio de los derechos
individuales
En la SECCIN 3 se incorpora el art. 240 cuyo objetivo es relativizar el ejercicio de los derechos
individuales, en funcin de la proteccin de los derechos de incidencia colectiva. Estos derechos
son indivisibles y de uso comn. Se incorporan as limitaciones al ejercicio de los derechos indivi-
duales fijando presupuestos mnimos de proteccin ambiental, en general. La proteccin de los
derechos de incidencia colectiva est prevista en la constitucin Nacional art. 43.
ARTCULO 240.- Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El ejercicio de
los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las Secciones 1 y 2 debe ser com-
patible con los derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas del derecho
administrativo nacional y local dictadas en el inters pblico y no debe afectar el funcionamiento
ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores
culturales, el paisaje, entre otros, segn los criterios previstos en la ley especial.
ARTCULO 241.- Jurisdiccin. Cualquiera sea la jurisdiccin en que se ejerzan los derechos, debe
respetarse la normativa sobre presupuestos mnimos que resulte aplicable.
Como ya vimos en oportunidad de clasificar los derechos subjetivos, stos pueden clasificarse en
tres categoras teniendo en cuenta la legitimacin para su ejercicio:
-derechos individuales: son ejercidos por su titular, son derechos divisibles, no homogneos.
-derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, que pertenecen a toda
la comunidad y resultan indivisibles, por ej. el medioambiente.
-derechos de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos, no hay un bien
colectivo ya que se afectan derechos individuales y divisibles, sin embargo hay un hecho nico
que provoca como una causa homognea. La homogeneidad hace razonable un solo juicio as
como el efecto expansivo de la cosa juzgada (ej. violacin de los derechos de usuarios o consu-
midores por el aumento de tarifas).
Como dijimos ya tambin no hay una ley que reglamente el ejercicio de los derechos de incidencia
colectiva pero las pautas surgen de la jurisprudencia de la CSJN a partir del caso Halabi.
El art. 240 CCCN transcripto establece un lmite al ejercicio de los derechos individuales. Este
ejercicio debe ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Este artculo debe inter-
pretarse conjuntamente con el 141 CCCN que dispone que la ley no ampara el abuso del derecho
cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.
A) Concepto:
El patrimonio es el conjunto de bienes de una persona. Todos los derechos patrimoniales (reales,
personales e intelectuales) de los que una persona pueda resultar titular constituyen su patrimo-
nio, y ste recibe un tratamiento unitario, independientemente de los bienes que puedan compo-
nerlo. El patrimonio puede variar, aumentar o disminuir, cambiar sus elementos y sin embargo
seguir siendo tal.
Por tal razn es que se dice que el patrimonio es una universalidad, siendo sta un conjunto de
bienes a los que se trata como un todo. Si esto lo dispone el propietario, por ejemplo cuando deci-
de dar un tratamiento unitario a un conjunto de libros que constituyen una biblioteca, se trata de
una universalidad de hecho, ahora, si el tratamiento unitario es dispuesto por la ley, como ocurre
en el caso del patrimonio, entonces la universalidad ser una universalidad de derecho. La razn
por la cual la ley considera al patrimonio una universalidad, se encuentra en la funcin que ste
cumple, que es la de ser garanta comn de los acreedores.
Que el patrimonio sea una universalidad no significa que el mismo sea un ente distinto a los dere-
chos que lo integran.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial no brinda una definicin de patrimonio, pero se refiere al patri-
monio en el Art. 15, ubicado en el Ttulo Preliminar, que dice: Titularidad de derechos. Las perso-
nas son titulares de los derechos individuales sobre los bienes que integran su patrimonio confor-
me con lo que se establece en este Cdigo. Tambin cuando establece expresamente la funcin
que el mismo cumple (art. 242), y sobre la que ms adelante volveremos.
- Derechos Personales
Los derechos personales (tambin llamados creditorios u obligacionales) estn regulados en el
Libro III del Cdigo Civil y Comercial. Consisten en una prerrogativa o facultad que tiene el acreedor,
para exigir a su deudor, la satisfaccin de una determinada prestacin (por ejemplo el pago de una
deuda, el cumplimiento de un contrato, el pago del sueldo, etc.). Estos son derechos relativos, en el
sentido de que slo pueden ser ejercidos contra un sujeto pasivo que se encuentra perfectamente
determinado, el deudor de la obligacin de que se trate. Otra caracterstica de esta clase de dere-
chos es que son de libre creacin, o sea que los sujetos pueden, en ejercicio de la autonoma de su
voluntad, establecer todo tipo de derechos personales siendo su nico lmite el orden pblico, la
ley imperativa, la moral y las buenas costumbres (Art. 958 Cd. Civ. y Com.).
- Derechos Reales
Los derechos reales se encuentran previstos en el Libro Cuarto del Cdigo. Consisten en un poder
jurdico que el sujeto titular ejerce directamente sobre su objeto. Son derechos reales el dominio;
el condominio; la propiedad horizontal; los conjuntos inmobiliarios (clubes de campo por ejemplo);
el tiempo compartido; el cementerio privado; la superficie; el usufructo; el uso; la habitacin; la
servidumbre; la hipoteca; la anticresis y la prenda. Si podemos enumerarlos, cosa imposible de
hacer con los derechos personales, es porque estos derechos reales solo pueden ser creados por
ley, toda su regulacin es de origen legal (Art. 1884 Cd. Civ. y Com.). Otra caracterstica de estos
derechos es que el sujeto pasivo se encuentra indeterminado, por eso decimos que son absolutos,
porque se ejercen erga omnes, o sea contra todos, todos debemos respetar al sujeto titular de un
derecho real que lo ejerza sobre su objeto. Finalmente tambin goza el titular de estos derechos de
la facultad de perseguir la cosa en poder de quien se encuentre y de hacer valer su preferencia con
respecto a otro derecho real o personal que haya obtenido oponibilidad posteriormente (Art. 1886).
Algunos derechos reales son de goce, o sea permiten gozar de la cosa y pueden ejercerse sobre
cosa totalmente propia, como el dominio, o sobre cosa parcialmente propia, como por ejemplo el
condominio. Otros derechos de goce se ejercen sobre cosa ajena, como el usufructo, el uso y la
habitacin. Tambin hay derechos reales que son de garanta, como la hipoteca, la prenda y la
anticresis.
- Derechos Intelectuales.
El derecho intelectual permite a su titular explotar econmicamente una creacin de su intelecto.
Se encuentran regulados en la ley Nro. 11.723 que no ha sido derogada por el nuevo Cdigo, sino
incorporada en el Anexo II de la ley Nro. 26.994, por la cual se sancion el Cdigo Civil y Comercial.
Esta Ley regula los derechos intelectuales de los autores de obras cientficas, literarias y artsticas,
comprendiendo los escritos de toda naturaleza, programas de computacin, compilaciones de
datos, obras dramticas, composiciones musicales, cinematogrficas, coreogrficas y pantommi-
cas, dibujos, esculturas, pinturas, obras de arquitectura y de arte o ciencia aplicada al comercio o
la industria, impresos, planos, mapas, plsticos, fotografas, grabados y fonogramas y en general
toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica, cualquiera fuere el procedimiento de re-
produccin.
El derecho intelectual sobre una obra de la naturaleza de las descriptas, permite a su autor dispo-
ner de ella publicndola, ejecutndola, representndola o exponindola en pblico, pudiendo ena-
jenarla, traducirla, adaptarla o autorizando a terceros su traduccin y reproduccin en cualquier
forma. Ahora bien, aunque el autor de una obra intelectual transfiera la misma a terceros, tal trans-
ferencia solo comprender el derecho a explotarla econmicamente, por cuanto el derecho moral
de autor es intransferible, de l continuar gozando el autor.
Los autores gozan de su derecho durante toda su vida y, a su muerte, lo transmiten a sus herede-
ros por el plazo de setenta aos.
La ley crea un Registro Nacional de la Propiedad Intelectual, registro en el que se inscriben las
obras, para garantizar la proteccin del derecho de los autores sobre stas.
A) Teora Clsica:
Los autores franceses Aubry y Rau desarrollaron, siguiendo las enseanzas del autor alemn Za-
chariae, una teora del patrimonio como atributo de la personalidad. Para estos autores, la idea de
patrimonio se deduce directamente de la de la personalidad por eso, slo las personas fsicas o
morales pueden tener un patrimonio, toda persona debe necesariamente tener un patrimonio an
cuando no posean bien alguno y la misma persona no puede tener ms que un solo patrimonio.
Esta teora es llamada clsica y, si bien muchos autores la critican, admiten sin embargo los
caracteres del patrimonio de necesario, intransferible, fungible, idntico a s mismo no obstante los
cambios en su contenido y garanta comn de los acreedores. Los caracteres rechazados, y que
han dado lugar al surgimiento de nuevas teoras, son los de nico e indivisible.
B) Doctrina alemana
Autores como Von Thur y Enneccerus sostuvieron la existencia de patrimonios separados o patri-
monios sin persona. Para estos autores, el patrimonio no es una emanacin de la personalidad del
titular del mismo, sino que el fundamento de la teora est en los fines que se pueden alcanzar con
los bienes que lo componen. Conciben que la persona pueda tener un nico patrimonio general,
formado por todos los bienes de que sea titular, pero adems pueda ser titular de patrimonios
especiales entendidos como bienes afectados al cumplimiento de un fin.
Por todo lo expuesto es que se reconocen hoy como caracteres actuales del patrimonio los siguien-
tes:
- Continuidad: cada uno de los derechos que van adquirindose, se van integrando
al patrimonio. Pueden resultar reemplazados unos por otros pero el patrimonio continuar
siendo, como unidad, siempre idntico a s mismo.
- Garanta de los acreedores: lo que se ve reflejado en las acciones que los mismos
tienen contra el patrimonio de su deudor a fin de hacer efectivo el cobro de sus crditos.
2. Clases de Crditos.
Si bien el patrimonio del deudor constituye la garanta comn de sus acreedores, esto no quiere
decir que todos los acreedores se encuentren en una misma situacin. La ley, en ciertos supues-
tos, refuerza la posicin de determinados acreedores, en desmedro de otros, confirindoles un
privilegio. Si los bienes del deudor alcanzan para pagar sus deudas no existir problema alguno.
Pero si estos resultan insuficientes y son varios los acreedores que concurren sobre los bienes de
un mismo deudor, vern reducidas sus pretensiones de cobro. Es por eso que en ciertos casos se
deroga el principio de paridad y se confiere preferencia a algunos acreedores a fin de cobren con
prelacin al resto.
El privilegio configura una excepcin esencial al principio de paridad de los acreedores, y consiste
en la cualidad de un crdito que le permite al acreedor cobrar con preferencia a otro u otros, sobre
el producido de la enajenacin de un bien o bienes sobre los que se asienta el mismo.
porcentaje, idntica a la de los dems, de manera de mantener la igualdad de los mismos (por
ejemplo a cada uno se le har una quita del 20% de su crdito).
Los acreedores, a fin de hacer efectivos sus crditos y teniendo en cuenta que el patrimonio de sus
deudores es la garanta comn de cobro de los mismos, tienen diversas acciones que pueden ejer-
cer contra dichos patrimonios. Estas acciones son de distinta ndole, segn el resultado que persi-
gan. As encontramos:
B) Medidas ejecutivas.
La ejecucin de los bienes del deudor procede cuando el acreedor tiene ya reconocido su derecho,
por una suma lquida y exigible. La accin ejecutiva tiene por objeto la venta de los bienes del deu-
dor a fin de que el acreedor cobre lo que se le debe. En tal sentido establece el Art. 743: Bienes
que constituyen la garanta. Los bienes presentes y futuros del deudor constituyen la garanta co-
mn de sus acreedores. El acreedor puede exigir la venta judicial de los bienes del deudor, pero
slo en la medida para satisfacer su crdito. Todos los acreedores pueden ejecutar estos bienes en
posicin igualitaria, excepto que exista una causa legal de preferencia.
su disposicin y que sin embargo no ejerce, para evitar el ingreso de bienes a su patrimonio que
slo le servirn para que sus acreedores se los ejecuten.
c) Accin de Simulacin.
Puede ocurrir que el deudor, a fin de evitar el pago de sus acreencias, simule, finja, represente o
aparente enajenar sus bienes, cuando en realidad no es as y los mismos continan pertenecindo-
le, slo que aparecen como de titularidad de terceros (por lo general parientes o amigos). En este
caso, a fin de integrar el patrimonio de su deudor, para luego poder ejecutar sus bienes, el acree-
dor tiene esta accin integrativa denominada accin de simulacin, a fin de demostrar al juez
que en realidad no es cierto que determinado bien o bienes se hayan enajenado, sino que tal acto
de transferencia es una mera apariencia. En tal caso, y probado que sea esto, el juez declarar la
nulidad del acto de enajenacin por lo que las cosas volvern al estado anterior, o sea el bien o
bienes continuarn en el patrimonio del deudor a fin de que los acreedores puedan iniciar la ac-
cin ejecutiva tendiente a percibir lo que efectivamente se les adeude. Esta accin est regulada a
partir del Art. 333 y la estudiaremos ms adelante, cuando veamos los vicios de los actos jurdicos.
d) Accin de fraude.
Procede cuando el acreedor, a fin de no hacer frente a sus deudas, en vez de fingir su enajenacin
lo hace efectivamente. O sea que de verdad vende sus bienes, con lo cual provoca o agrava su
insolvencia, e impide que sus acreedores satisfagan con sus bienes sus crditos.
El deudor no sufre restricciones en la administracin y disposicin de su patrimonio por la sola
circunstancia de tener deudas, pero lo que no puede hacer es agredir los derechos de su acreedor
preexistente, provocando o agravando su insolvencia. Para este supuesto la accin de declaracin
de inoponibilidad, llamada tambin revocatoria o de fraude, permite a los acreedores impugnar la
enajenacin que ha provocado o agravado la insolvencia del deudor para, en caso de que se den
todos los requisitos, obtener del juez la declaracin de inoponibilidad de la enajenacin impugna-
da, declaracin por la cual, el acreedor que ha promovido la accin, podr actuar como si esta
enajenacin nunca se hubiera producido, y el bien continuara en el patrimonio de su deudor. En el
Art. 338 y siguientes se reglamenta esta accin, que tambin veremos en profundidad cuando
estudiemos los vicios de los actos jurdicos.
D) Ejecucin colectiva.
La ejecucin colectiva procede cuando un deudor cae en cesacin de pagos. Este es un estado de
impotencia en el cual el deudor no puede hacer frente a sus deudas, y esto puede suceder an
cuando no sea insolvente, por la falta de liquidez. Basta la cesacin de pagos para que los acree-
dores puedan promover una ejecucin colectiva de sus bienes, a travs de un pedido de quiebra
del deudor. Tambin puede el mismo deudor, a fin de evitar el pedido de su quiebra, promover su
concurso preventivo. Ambos supuestos se encuentran regulados por una ley especial, la ley Nro.
24.522 de Concursos y Quiebras.
A)- El Art. 744 del Cdigo Civil y Comercial enumera estas exclusiones:
a) Las ropas y muebles de uso indispensable del deudor, de su cnyuge o convivien-
te y de sus hijos;
b) Los instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la profesin, arte u ofi-
cio del deudor;
c) Los sepulcros
d) Los bienes afectados a cualquier religin reconocida por el Estado;
e) Los derechos de usufructo, uso y habitacin as como las servidumbre prediales;
B)- Otras exclusiones resultan de los Cdigos Procesales Civiles y Comerciales que cada Provincia
dicta. As el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe, en el Art. 469, impide el
embargo del lecho del deudor y su familia, muebles, ropas, utensilios, animales y frutos destinado
a la alimentacin, provisiones alimenticias, instrumentos necesarios para la profesin, pensiones
alimenticias, sepulcros, etc.
CUARTA PARTE
FUENTE DE LA RELACIN JURDICA. HECHOS Y ACTOS
JURDICOS
Metodologa
El Ttulo IV de la Parte General se destina en el nuevo Cdigo Civil y Comercial a los hechos y actos
jurdicos.
Concepto
El hecho jurdico es un acontecimiento cualquiera, una circunstancia a la cual el ordenamiento
vincula el surgimiento de consecuencias jurdicas. Son aquellos hechos que tienen la virtualidad de
causar un efecto jurdico.
En la realidad se producen permanentemente hechos, algunos no tienen la virtualidad de producir
consecuencias jurdicas, son los simples hechos, tales como caminar, levantarse, vestirse, etc,
Hecho jurdico es por el contrario un hecho que produce alguna consecuencia en el mundo del
derecho, por estar as previsto en alguna norma.
El Art. 257 del CCC lo define: El hecho jurdico es el acontecimiento que, conforme al ordenamien-
to jurdico, produce el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
El trmino acontecimiento utilizado para definir a los hechos es de una gran riqueza y amplitud,
ya que comprende los fenmenos naturales tanto como los hechos humanos, no slo los hechos
positivos sino tambin los negativos, como las abstenciones, y hasta estados psicolgicos que
unidos a algn tipo de manifestacin externa pueden tambin producir una consecuencia jurdica,
por ej. la buena o la mala fe.
Clasificacin
De la regulacin del Cdigo es posible inferir una sistematizacin de los hechos jurdicos, de la que
surge su clasificacin en distintas categoras.
Simples Actos
lcitos
Acto ilcito es entonces el que transgrede o viola las normas que integran el ordenamiento jurdico.
No es necesario que la prohibicin sea expresa para que haya ilicitud.
Diferencias entre ilicitud civil e ilicitud penal: para que exista ilicitud penal el acto debe estar pre-
visto en la ley, debe corresponder a un tipo legal, a una figura determinada y cuyo nmero es
cerrado. Si el acto no puede ser subsumido en las previsiones de alguno de estos tipos legales,
entonces no sera un ilcito penal. En cambio en derecho civil no es necesaria esta tipicidad. La
ilicitud surge de la contrariedad del acto con el ordenamiento en general, sin necesidad de que la
conducta est prevista en ningn tipo legal.
Otra diferencia importante es que en Derecho Penal no es necesario que el acto haya ocasionado
un dao, por eso se pune la tentativa de homicidio, por ejemplo. En cambio en Derecho Civil, si no
hay dao no hay acto ilcito (art. 1717 C.C.C.).
Clasificacin de los actos ilcitos: delitos y cuasidelitos: En el cuasidelito, la accin se realiza sin
intencin de daar, la voluntad se dirige a producir el acto pero no a daar, habiendo podido el
autor evitar el dao que caus obrando con diligencia. Es el acto obrado con culpa, o sea con ne-
gligencia, impericia, imprudencia o inobservancia de los reglamentos legales, por ej. la persona que
pasa un semforo en rojo y produce un accidente. En el delito en cambio hay intencin de daar,
es decir dolo como elemento intencional del hecho ilcito (arts.1724 CCC).
Actos Jurdicos
Como dijimos, hecho jurdico es todo acontecimiento que, conforme al ordenamiento jurdico, pro-
duce el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas. (Art. 257 Cod.
Civil y Com.). Dentro de estos hechos jurdicos, distinguimos los hechos jurdicos naturales y los
humanos, dentro de estos ltimos los lcitos e ilcitos y dentro de los hechos jurdicos humanos
voluntarios y lcitos ubicamos al Simple Acto Lcito y al Acto Jurdico. El acto Jurdico es entonces
una especie de Hecho Jurdico, sin duda la especie ms destacada. Recordemos el cuadro que
hemos hecho:
Simples Actos
lcitos
El Acto Jurdico se distingue del Simple Acto Lcito en que ste, si bien tambin produce alguna
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas, tal consecuencia se
produce por haberse colocado el sujeto en la situacin prevista por la norma como supuesto de
hecho, y no porque en ellos se persiga un fin inmediato de producir efectos jurdicos. En el acto
jurdico, por el contrario, el sujeto persigue el fin inmediato de producir consecuencias jurdicas.
La doctrina brinda distintos ejemplos de Simples Actos Lcitos, tales son cazar, pescar, realizar una
obra de arte, alambrar un campo, etc. En todos ellos el sujeto persigue fines prcticos que sern,
segn el supuesto, entretenerse, expresarse o evitar que se escape la hacienda. El efecto jurdico
es sin embargo la adquisicin del dominio de la presa cazada o pescada, del derecho intelectual
sobre la obra artstica o el ejercicio de un acto posesorio en el ltimo caso. Pero en todos estos
ejemplos los efectos, no se producen como consecuencia del querer de las partes, sino por dispo-
sicin de la ley. En rigor, nos dice Cifuentes, no se trata de que la persona al ejecutar un Simple
Acto Lcito carezca de todo designio jurdico, o de que los realice con desconocimiento de las con-
secuencias de derecho establecidas en la ley. Puede o no haber conciencia de ello y hasta puede
existir el propsito de producir efectos jurdicos, pero la norma prescinde de ese conocimiento y de
esa posible finalidad.23
La distincin es importante puesto que al producirse las consecuencias jurdicas en los Simples
Actos Lcitos por designio de la ley, sin atender al querer del sujeto, no resultan a ellos aplicables
las normas sobre vicios e ineficacia de los actos jurdicos. Por ello las consecuencias jurdicas se-
rn las mismas aunque quien pinta al cuadro o pesca, sea una persona falta de discernimiento.
Definicin legal:
El Art. 259 del Cdigo Civil y Comercial nos brinda una definicin: El acto jurdico es el acto volun-
tario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o si-
tuaciones jurdicas.
Son elementos esenciales de los actos jurdicos: sujeto, objeto, causa fin y forma. Los estudiare-
mos en profundidad en la Unidad Nro. XVI.
Simples actos lcitos: el art. 258 del CCCN define al acto lcito como la accin voluntaria no prohibi-
da por la ley, de la que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situa-
ciones jurdicas. Son actos en los cuales, quien los ejecuta, no persigue una finalidad jurdica sino
que es la ley la que se le asigna, por ej. el descubrimiento de un tesoro, la apropiacin de una cosa
mueble abandonada.
Otras clasificaciones
La doctrina hace otras clasificaciones:
hechos simples y complejos. Es simple cuando basta un acontecimiento, por ej. la muerte.
Complejo cuando resulta necesario ms de un acontecimiento, por ej. en la prescripcin ad-
23
CIFUENTES, Santos. Negocio Jurdico. Ed. Astrea, Buenos Aires, 1986, pg. 117.
quisitiva abreviada es necesaria la posesin, que sta haya sido pacfica e ininterrumpida, por
10 aos y con justo ttulo.
simultneos y sucesivos: en los primeros todos los elementos se renen en un mismo instante,
en los segundos se van dando con el transcurso del tiempo y por eso los efectos jurdicos se
producen recin cuando se renen todos los elementos.
constitutivos, extintivos e impeditivos: la clasificacin obedece a las consecuencias que la
norma atribuye al hecho. Ser constitutivo si nace una relacin jurdica (ej. contrato), extintivo
si da fin a una relacin jurdica (ej. rescisin) o impeditivo si obsta a la eficacia de un hehco
constitutivo (hipotecar una cosa ajena).
Acto involuntario:
El acto ser involuntario cuando falta alguno de los elementos exigidos para que sea voluntario, o
sea cuando falte o se encuentre afectado el discernimiento, la intencin o la liberta.
En el art. 261 CCCN se enuncian los actos involuntarios por falta de discernimiento (sujeto priva-
do de razn al momento de realizar el acto, acto ilcito de una persona menor de 10 aos o acto
lcito de menor de 13).
Y en el captulo II, se tratan los vicios que afectan la intencin: error y dolo, as como los que afec-
tan la libertad: violencia fsica e intimidacin.
Elementos internos
La ausencia de alguno de los elementos internos convierte al acto en involuntario. Son involunta-
rios los actos realizados por el agente sin conciencia (discernimiento), que le permita conocer el
alcance de su comportamiento; o sin el propsito (intencin) de llevar a cabo el acto perpetrado;
o si se los realiz bajo una coaccin exterior (falta de libertad).
Para que haya exteriorizacin de voluntad sta debe haber sido exteriorizada de alguna manera
que pueda ser captada por otros.
El discernimiento
El discernimiento es la aptitud del sujeto para distinguir lo bueno de lo malo, lo verdadero de lo
errneo, lo conveniente de lo inconveniente. Consiste en la madurez intelectual para razonar,
comprender y valorar el acto y sus consecuencias.
Causas que obstan al discernimiento
El discernimiento puede faltar por inmadurez: actos lcitos celebrado por menores de 13 aos o
ilcitos por menores de diez; o celebrado por quien al momento de realizarlo est privado de ra-
zn (Art. 261).
Las causas entonces son:
-minoridad: el sistema es rgido, se tiene o no discernimiento a partir de determinada edad sin
tener en cuenta el grado de madurez concreta que pueda tener el sujeto. La nica prueba que
puede excluir el discernimiento una vez alcanzada la edad prevista en el ordenamiento es la falta
de razn.
-privacin de razn: estn privadas de discernimiento todas las personas que no tengan uso de
razn al tiempo de ejecucin del acto. No es necesario que la persona haya sido declarada de
capacidad restringida o incapaz, tampoco que tenga una enfermedad mental. Puede tratarse de
una privacin transitoria como por ej. un brote sictico. La prueba de la falta de razn recae
siempre sobre quien la invoca para excluir responsabilidad sobre sus propios actos.
Si se trata de un acto lcito, por ej, una compraventa, la falta de razn por cualquier causa har
que el acto sea involuntario, siendo invlida la compraventa celebrada en estado de ebriedad o
bajos los efectos de la droga, por ejemplo.
En cambio, si se trata de actos ilcitos, slo ser considerado involuntario si la privacin acciden-
tal de la razn es tambin involuntaria. Por eso ser un acto involuntario el realizado por la per-
sona que ha sido drogada contra su voluntad, por ejemplo. Pero ser voluntario cuando la incons-
ciencia proviene de la negligencia del sujeto que ha bebido o se ha drogado y en este estado por
ej. conduce un automovil y produce un accidente que daa a otros sujetos.
Intencin:
La intencin es el conocimiento aplicado a la realizacin de un acto en concreto. Habr pues
intencin en el acto cuando exista adecuada correspondencia entre lo entendido y lo actuado,
cuando se ha realizado el acto tal como se pens llevarlo a cabo. Presupone el discernimiento,
primero conozco, distingo y recin entonces obro. La intencin puede ser perjudicada por el error
(causa propia: falta de conocimiento o conocimiento insuficiente o equivocado) o por el dolo (cau-
sa ajena: error provocado por otro sujeto).
Vician la intencin
Error de Hecho
No basta cualquier error de hecho para que se produzca la anulacin del acto. Es necesario que
el error sea esencial. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio debe adems ser reconocible.
Son recepticias las declaraciones de voluntad que se emiten hacia una persona determinada, por
ej. una oferta o la aceptacin de una oferta.
ARTCULO 265.- Error de hecho. El error de hecho esencial vicia la voluntad y causa la nulidad del
acto. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio, el error debe, adems, ser reconocible por el
destinatario para causar la nulidad.
El error reconocible parte de la teora de la confianza. Cada persona debe comportarse diligen-
temente, lo que importa expresarse con claridad y plena conciencia de la relevancia de sus actos.
Por eso, para anular un acto se exige no solo que el error sea esencial sino tambin que el yerro
haya podido ser conocido por la otra parte actuando diligentemente. Esta diligencia ser evalua-
da teniendo en cuenta la naturaleza del acto y las circunstancias de persona, tiempo y lugar.
El codificador no estableci un parmetro conceptual sobre cundo el error es esencial, sino que
enunci los distintos supuestos
ARTCULO 267.- Supuestos de error esencial. El error de hecho es esencial cuando recae sobre:
a. la naturaleza del acto;
b. un bien o un hecho diverso o de distinta especie que el que se pretendi designar, o una cali-
dad, extensin o suma diversa a la querida;
c. la cualidad sustancial del bien que haya sido determinante de la voluntad jurdica segn la
apreciacin comn o las circunstancias del caso;
d. los motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o tcitamente;
e. la persona con la cual se celebr o a la cual se refiere el acto si ella fue determinante para su
celebracin.
a- El primero supuesto refiere al error sobre la naturaleza del acto. Este es el que recae sobre la
especie del acto o negocio jurdico que se celebra, por ejemplo una parte recibe dinero creyendo
que se trata de una donacin cuando en realidad quien la entrega lo hace en prstamo esperan-
do que se le devuelva la suma entregada al cabo de un plazo.
b- El segundo supuesto es el error en el objeto y es aquel en el que se toma un objeto por otro,
contempla el error en el bien o en el hecho ( en la individualidad de la cosa, por ejemplo, cuando
se contrata una cosa individualmente diversa de aquella sobre la cual se quera contratar. Por
ejemplo alguien compra una casa en Mar Chiquita creyendo que es en la localidad de la costa,
cercana a Mar del Plata, cuando en realidad el inmueble est ubicado en Mar Chiquita Provincia
de Crdoba); en su especie o calidad (error sobre la especie de la cosa, en este caso es cosa de
diversa especie sobre la que recae el acto, por ejemplo alguien compra toneladas de trigo cre-
yendo que se trata de maz) , y tambin en la extensin o cantidad (error sobre la cantidad, versa
sobre una diversa cantidad, extensin o suma). No se trata del mero error de clculo que es f-
cilmente subsanable sino de aquel error esencial en la cantidad que se equipara a un error en la
individualidad del objeto. En la jurisprudencia encontramos un caso de un reconocido hipermer-
cado que realiz una oferta al pblico de venta de televisores plasma a un precio sustancialmen-
te inferior al de plaza).
c- refiere a la cualidad sustancial del bien tenido en mira. Por ejemplo un corredor automovilstico
adquiere un auto creyendo que alcanza determinada velocidad indicada en el velocmetro cuando
en realidad no es as. Sin esa cualidad, el acto no se habra celebrado.
d- Error en la causa, en los motivos personales relevantes. Cifuentes cita un caso en que una
persona conviene con su hermano una pensin creyendo que estaba enfermo y no poda ganarse
la vida cuando en realidad no era esta la verdadera situacin del hermano F
e-El ltimo supuesto es el error en la persona. En la mayora de los casos el error en la persona no
invalida el acto porque es irrelevante que sea una u otra, por ejemplo en una compraventa al
contado carece de importancia la identidad del vendedor. Pero en algunos casos la identidad o
las caractersticas personales de una persona pueden ser relevantes como por ejemplo cuando
contrato a una persona creyendo que es un arquitecto de reconocida trayectoria y en realidad se
trata de un caso de homonimia, o contrato a un pintor para empapelar una casa cuando en reali-
dad esta persona no sabe empapelar. En la jurisprudencia encontramos un caso reciente donde
se ha declarado nulo un matrimonio por el vicio de error, ya que uno de los cnyuges era homo-
sexual y recin revel esta circunstancia al otro despus de celebrado el matrimonio.
Error accidental
El error que versa sobre alguna cualidad accidental de la cosa no invalida el acto aunque haya
sido el motivo determinante para hacerlo; o el que versare sobre algn accesorio de ella que
tampoco lo invalida aunque haya sido el motivo determinante para hacerlo. Por ejemplo compro
un automvil creyendo que es gris cuando es blanco, o creyendo que tiene un equipo de msica
mp4 cuando en realidad es un reproductor de cd.
ARTCULO 268.- Error de clculo. El error de clculo no da lugar a la nulidad del acto, sino sola-
mente a su rectificacin, excepto que sea determinante del consentimiento.
Consecuencia: el error de hecho esencial y reconocible causa la nulidad del acto, sin embargo si
la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en la manera en que lo entendi el otro,
desaparece la causa que da origen a la anulacin y el consecuente derecho a reclamarla por
parte de quien antes se vea afectado.
ARTCULO 269.- Subsistencia del acto. La parte que incurre en error no puede solicitar la nulidad
del acto, si la otra ofrece ejecutarlo con las modalidades y el contenido que aqulla entendi
celebrar.
ARTCULO 271.- Accin y omisin dolosa. Accin dolosa es toda asercin de lo falso o disimula-
cin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee para la celebracin
del acto. La omisin dolosa causa los mismos efectos que la accin dolosa, cuando el acto no se
habra realizado sin la reticencia u ocultacin.
ARTCULO 272.- Dolo esencial. El dolo es esencial y causa la nulidad del acto si es grave, es de-
terminante de la voluntad, causa un dao importante y no ha habido dolo por ambas partes.
El dolo incidental, o sea aqul que no ha sido determinante para la ejecucin del acto, no es cau-
sa de nulidad del acto pero quien lo comete debe satisfacer cualquier dao que haya causado.
ARTCULO 274.- Sujetos. El autor del dolo esencial y del dolo incidental puede ser una de las par-
tes del acto o un tercero.
ARTCULO 275.- Responsabilidad por los daos causados. El autor del dolo esencial o incidental
debe reparar el dao causado. Responde solidariamente la parte que al tiempo de la celebracin
del acto tuvo conocimiento del dolo del tercero.
La libertad
La libertad supone la falta de coaccin externa, la facultad de elegir entre realizar un acto o no
realizarlo, o la forma de hacerlo. Puede ser viciada por violencia fsica, que consiste en una fuerza
irresistible o bien por violencia moral, tambin llamada intimidacin.
ARTCULO 276.- Fuerza e intimidacin. La fuerza irresistible y las amenazas que generan el temor
de sufrir un mal grave e inminente que no se puedan contrarrestar o evitar en la persona o bienes
de la parte o de un tercero, causan la nulidad del acto.
La relevancia de las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situacin del amenazado y
las dems circunstancias del caso.
Para que se d el vicio de la intimidacin la amenaza debe generar un temor a sufrir un mal grave
e inminente, o sea que no resulte posible la intervencin de la autoridad pblica para evitar el
dao con que se amenaza (por ejemplo cuando se exige un rescate para liberar a un familiar
secuestrado). La relevancia de las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta las condicio-
nes personales de la vctima de la intimidacin.
En cuanto a los bienes amenazados comprende no solo la integridad personal y la dignidad sino
tambin los bienes de la persona amenazada y se extiende a terceros.
La nulidad del acto ejercido mediante violencia corresponde tanto si la misma es ejercida por la
parte o por tercero
ARTCULO 277.- Sujetos. El autor de la fuerza irresistible y de las amenazas puede ser una de las
partes del acto o un tercero.
ARTCULO 278.- Responsabilidad por los daos causados. El autor debe reparar los daos. Res-
ponde solidariamente la parte que al tiempo de la celebracin del acto tuvo conocimiento de la
fuerza irresistible o de las amenazas del tercero.
Actos Involuntarios
Art. 261 del C.C.C: Acto involuntario: Es involuntario por falta de discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la razn;
b) el acto ilcito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez aos;
c) el acto ilcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos, sin perjuicio de lo
establecido en disposiciones especiales.
El acto al cual le falta alguno de sus elementos internos (discernimiento, intencin o libertad) es
un acto involuntario.
El discernimiento puede faltar por: minoridad (menos de 13 aos en caso de actos lcitos o de 10
si fuera un acto ilcito), por enfermedad mental, o por prdida accidental de la razn.
El discernimiento se presume y cuando falta no es por un vicio sino por una condicin inherente
al sujeto. Una de estas es la minoridad o falta de edad, considerando el cdigo que se adquiere
antes la aptitud para distinguir lo malo de lo bueno, y por tanto slo se exige 10 aos para discer-
nir los actos ilcitos, mientras que es necesario ms edad para diferenciar lo conveniente de lo
inconveniente y por eso se exige 13 aos para discernir acerca de los actos lcitos. Esta presun-
cin es juris et de jure, o sea que no admite prueba en contrario.
Otra causal puede ser la enfermedad mental. En tal caso, tratndose de personas con incapaci-
dad o con capacidad restringida, no podrn celebrar vlidamente ningn acto lcito en razn de
su incapacidad o vern restringida la realizacin de determinados actos por s mismas, pero en
cuanto a los actos ilcitos, les faltar el discernimiento si les falta la razn en el momento de rea-
lizar el acto (y no lo cuando lo realizan en un intervalo lcido), an cuando se trate de una perso-
na con una enfermedad mental a la que nunca se le restringi la capacidad.
Finalmente, la privacin accidental de la razn puede tambin privar al autor del acto de su dis-
cernimiento. Esto puede suceder por cualquier causal tales como por ej. sonambulismo, hipno-
tismo, intoxicacin por alcohol, drogas, etc.
La intencin puede faltar en caso de que el autor del acto haya sido vctima de un error (art. 265
C.C.C.) o de dolo (art. 271 C.C.C.) y la libertad en caso de violencia fsica o moral (intimidacin art.
276 C.C.C.)
No obstante la involuntariedad del acto, puede existir obligacin de responder fundada en:
- el enriquecimiento sin causa: Art. 1794 C.C.C. Toda persona que sin una causa lcita se enri-
quezca a expensas de otro, est obligada, en la medida de su beneficio, a resarcir el detrimento
patrimonial del empobrecido
- razones de equidad: Art. 1750 C.C.C. El autor de un dao causado por un acto involuntario
responde por razones de equidad. Se aplica lo dispuesto en el art. 1742
Y este art. 1742 permite al juez atenuar la responsabilidad, en razones de equidad, teniendo en
cuenta el patrimonio del deudor, la situacin personal de la vctima y las circunstancias del
hecho.
Como vimos en la Unidad XIII los actos pueden ser lcitos o ilcitos y la distincin tiene importancia
en el mbito de la responsabilidad civil, pues los actos lcitos, en principio, no causan responsabi-
lidad. Como dijimos, para saber cundo un acto ser ilcito debemos acudir a la nocin de antiju-
ridicidad (ilicitud) que nos da el cdigo en el art. 1717, donde nos dice que es antijurdica, o sea
ilcita, cualquier accin u omisin que causa un dao, si no est justificada.
Diferencias entre ilicitud civil e ilicitud penal: para que exista ilicitud penal el acto debe estar pre-
visto en la ley, debe corresponder a un tipo legal, a una figura determinada cuyo nmero es
cerrado. Si el acto no puede ser subsumido en las previsiones de alguno de estos tipos legales
(homicidio, lesiones, etc), entonces no ser un ilcito penal. En cambio en derecho civil no es ne-
cesaria esta tipicidad. La ilicitud surge de la contrariedad del acto con el ordenamiento en gene-
ral, sin necesidad de que la conducta est prevista en ningn tipo legal.
Otra diferencia importante es que en Derecho Penal no es necesario que el acto haya ocasionado
un dao, por eso se sanciona la tentativa de homicidio, por ejemplo. En cambio en Derecho Civil,
si no hay dao no hay acto ilcito (art. 1717 C.C.C.).
La responsabilidad civil.
Funciones de la responsabilidad
La funcin tradicional de la responsabilidad civil ha sido la indemnizatoria, o sea la reparacin del
dao causado. En el CCCN se busca no solo compensar el dao causado sino tambin prevenirlo.
Por eso de dice:
Art. 1708 CCCN: Funciones de la responsabilidad. Las disposiciones de este Ttulo son aplicables
a la prevencin del dao y a su reparacin.
Funcin preventiva:
Conforme a la funcin preventiva de la responsabilidad, toda persona est obligada a evitar cau-
sar un dao no justificado, adoptar medidas para evitar causar un dao o disminuir su magnitud,
as como no agravar el dao ya producido (art. 1710 CCCN).
Y, cuando una accin u omisin antijurdica (contraria a derecho) haga previsible la produccin de
un dao, su continuacin o agravamiento, quien tenga un inters razonable en evitar el dao,
podr ejercer una accin preventiva para evitarlo (por ej. en un edificio un propietario tiene roto
un cao y por tanto le entra agua al vecino que vive abajo, este tiene una accin preventiva para
solicitar el juez que le ordene arreglar el cao antes de que le dae su departamento o le agrave
el dao ya causado).
Funcin indemnizatoria:
Art. 1716: Deber de reparar. La violacin del deber de no daar a otro, o el incumplimiento de
una obligacin, da lugar a la reparacin del dao causado, conforme con las disposiciones de
este Cdigo.
Antijuridicidad
Art. 1717. Antijuridicidad. Cualquier accin u omisin que causa un dao a otro es antijurdica si
no est justificada.
Antijuridicidad formal: la antijuridicidad es formal cuando se exige, para que haya un hecho ilcito
que genere responsabilidad, que se viole un reglamento, ley, ordenanza o norma.
El factor de atribucin
El factor de atribucin o de imputacin es el elemento valorativo que determina quin se har
cargo de la reparacin del dao y por qu. En tal sentido, la regla es la imputacin subjetiva, por
eso el dao debe ser reparado por quien obr con culpa (negligencia, imprudencia, impericia,
inobservancia de los reglamentos legales) o con dolo (intencin de causar el dao), (art. 1724
CCCN).
Art. 1721 CCCN: Factores de atribucin. La atribucin de un dao al responsable puede basarse
en factores objetivos o subjetivos. En ausencia de normativa, el factor de atribucin es la culpa.
Art. 1722: Factor objetivo: el factor de atribucin es objetivo cuando la culpa del agente es irre-
levante a los efectos de atribuir responsabilidad. En tales casos, el responsable se libera demos-
trando causa ajena, excepto disposicin legal en contrario.
As, habr responsabilidad objetiva (Art. 1722 C.C.C.) cuando el ordenamiento imponga el deber
de reparar el dao causado, con prescindencia del obrar culposo o doloso del agente, por ej.
- en el caso de la responsabilidad indirecta:
i) el principal responde por los daos que causen quienes estn bajo su dependencia o las perso-
nas de la cuales se sirve, cuando el hecho daoso acaece en ejercicio o con ocasin de las fun-
ciones encomendadas, an cuando al dependiente le falte el discernimiento;
ii) los padres son responsables por los daos que causen los hijos que se encuentren bajo su
responsabilidad parental y que habitan con ellos;
iii) los delegados en el ejercicio de la responsabilidad parental, los tutores y los curadores son
responsables como los padres y iv) el establecimiento que tiene a su cargo personas internadas
(arts 1753, 1754, 1755 y 1756)
- o cuando se ha prometido un resultado (por ej. en un contrato de transporte, si el transportista
se oblig a transportar las mercaderas debe hacerlo y no se exime de responsabilidad demos-
trando que de su parte no ha habido culpa ni dolo).
- o cuando se trate de daos producidos por el riesgo de una cosa (art. 1753 C.C.C.), etc
En estos casos la nica forma de no responder ser demostrando la culpa de la vctima (1729
CCCN), el caso fortuito (1730 CCCN) o el hecho de un tercero por quien no se debe responder
(1731 CCCN).
La relacin de causalidad
Cualquier suceso natural o hecho humano es susceptible de provocar consecuencias que se ex-
panden y entrelazan con otros hechos o acontecimientos, que son a su vez consecuencia de su-
cesos anteriores.
Cuando se trata de hechos humanos, algunos de tales efectos fueron o pudieron ser anticipados
por el agente, pero otros escapan a toda previsin.
Para regular la conducta humana, el ordenamiento jurdico debe precisar hasta qu eslabn de la
cadena causal se ponen a cargo del agente de un hecho las consecuencias ligadas a su accin, o
sea la relacin de causalidad.
Art. 1727 C.C.C.: Las consecuencias de un hecho que acostumbran a suceder segn el curso
natural y ordinario de las cosas, se llaman en ese cdigo consecuencias inmediatas. Las conse-
cuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto, se
llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse, se lla-
man consecuencias casuales.
Consecuencias inmediatas son entonces las que suelen ocurrir segn el curso natural y ordinario
de las cosas. Ej. se atropella a un peatn y ste resulta gravemente lesionado, se vende un ani-
mal enfermo que al poco tiempo muere como consecuencia de la enfermedad.
Consecuencias mediatas son las previsibles que resultan de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto. En los ej. anteriores sera el caso de que el peatn como consecuencia
de las lesiones deba ser operado y fallezca en la operacin o en el supuesto del animal enfermo
que sea colocado en un potrero junto a otros animales que resultan contagiados.
Consecuencias casuales son las imprevisibles y que por tanto, en principio, no se imputan al
agente.
Slo resultan imputables al agente las consecuencias inmediatas y mediatas porque suelen ocu-
rrir normalmente y por lo tanto han sido efectivamente previstas o hubieran podido serlo obrando
con la debida atencin y conocimiento de la cosa. As dice el:
Art. 1726: Relacin causal. Son reparables las consecuencias daosas que tienen nexo adecuado
de causalidad con el hecho productor del dao. Excepto disposicin legal en contrario, se indem-
nizan las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles.
El dao
Es dao la lesin a un inters tutelado por la ley, o sea a la vida, a la integridad corporal, al honor,
a la propiedad, etc. El dao puede ser clasificado en: dao patrimonial o material, que comprende
la prdida o disminucin en el patrimonio. Este puede a su vez ser dividido en dao emergente:
gasto, destruccin; y lucro cesante: frustracin de un enriquecimiento legtimo (por ej. porque
estuve internada dej de ganar tanto). Y dao extrapatrimonial o moral, que son los sufrimientos
espirituales, las afecciones psquicas (por la prdida de un familiar, por ej).
Requisitos: para que el dao sea reparable debe ser (art. 1739 CCCN):
-perjuicio directo o indirecto;
- actual o futuro (no eventual porque debe ser cierto)
- cierto y subsistente
La reparacin del dao debe ser plena, restituyendo al damnificado al estado anterior al hecho
daoso, sea pagndole en dinero o en especie (Art. 1740 CCCN).
Como ya hemos dicho, el acto jurdico es una especie de hecho jurdico y como tal, una de las
posibles causas de las relaciones y situaciones jurdicas, o sea, producen el nacimiento, la modi-
ficacin y la extincin de stas.
Siendo as, su regulacin comprende a la Parte General del Cdigo Civil y Comercial (son regula-
dos en el Ttulo IV del Libro Primero).
El Cdigo de Vlez, en cambio, trataba a los hechos y actos jurdicos en la Seccin Segunda del
Libro Segundo, relativo a los derechos personales en las relaciones civiles. Esta ubicacin espec-
fica dada en el Cdigo Velezano, encaballada entre las obligaciones y los contratos, fue cuestio-
nada por la doctrina sosteniendo que el tema es propio de una parte general, lugar que ahora s
se le da en el nuevo Cdigo.
A fin de ubicar al acto jurdico en la clasificacin general de los Hechos Jurdicos, cabe remitirnos
al cuadro propuesto en la unidad temtica XIV.
Conforme dicho esquema, el hecho jurdico es todo acontecimiento que, conforme al ordena-
miento jurdico, produce el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jur-
dicas. (Art. 257 Cod. Civil y Com.).
Dentro de estos hechos jurdicos, distinguimos los hechos jurdicos naturales y los humanos,
dentro de estos ltimos los lcitos e ilcitos y dentro de los hechos jurdicos humanos voluntarios y
lcitos ubicamos al Simple Acto Lcito y al Acto Jurdico.
El acto Jurdico es entonces una especie de Hecho Jurdico, sin duda la especie ms destacada.
Definicin legal:
El Art. 259 del Cdigo Civil y Comercial nos brinda una definicin:
El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin
o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
Caracteres:
De la definicin legal transcripta surgen los caracteres de los actos jurdicos, estos son:
- Se trata de actos y por tanto slo pueden ser otorgados por personas, tanto
humanas como jurdicas. Esta caracterstica nos permite distinguirlos de los hechos jur-
dicos naturales.
- Son lcitos, o sea conformes al derecho. Los actos ilcitos son contrarios al dere-
cho y si bien stos producen efectos jurdicos, como es el deber de reparar el dao cau-
sado, este efecto no se produce porque lo ha querido el autor del acto sino como una
sancin que le impone el ordenamiento jurdico por haber daado a otro.
- Persigue el sujeto o los sujetos que los otorgan un fin inmediato que es el de producir la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas. Este ltimo
carcter es el que permite distinguir a los Actos Jurdicos de los Simples Actos Lcitos.
Este fin jurdico perseguido por las partes ha sido criticado por parte de la doctrina que
ha dicho que, en realidad, los sujetos slo persiguen un fin prctico. As por ejemplo
quien se sube a un colectivo pretende llegar a su trabajo (fin prctico) y no realizar un
contrato de transporte (pudiendo incluso ignorar esta circunstancia). Sin embargo, si
bien es cierto que los sujetos pueden ignorar de qu tipo de contrato se trata y cul es
su regulacin, conocen sin lugar a dudas cules son sus derechos, en el ejemplo exigir
ser transportado, as como sus obligaciones, en el caso pagar el pasaje.
Terminologa:
Antes de adentrarnos en el estudio del Acto Jurdico, resulta necesario aclarar una cuestin ter-
minolgica, a fin de no caer en confusiones, con lo que la doctrina extranjera denomina en tal
forma. Esto es as por cuanto lo que en nuestro Cdigo es llamado Simple Acto Lcito, en la
doctrina alemana e italiana es llamado Acto Jurdico, y lo que nosotros denominamos Acto
Jurdico, ellos lo llaman Negocio Jurdico. En casi todos los pases del continente europeo se ha
acogido entonces el concepto de negocio jurdico, sin embargo en la doctrina francesa el mismo
es resistido, mantenindose fiel al trmino de acto jurdico. A pesar de que en la doctrina argenti-
na el trmino fue ampliamente receptado (Cifuentes, Rivera), el Cdigo Civil y Comercial contina
utilizando el tradicional trmino de acto jurdico.
Por lo expuesto, cuando citemos doctrina extranjera refirindonos a negocio jurdico, estaremos
haciendo alusin a nuestro acto jurdico, utilizndolos como sinnimos.
Importancia.
Los actos jurdicos son un medio para la autorregulacin de los propios intereses en el campo
jurdico, o, lo que es lo mismo, son un instrumento para actuar, en tal campo, la voluntad privada
en tanto en cuanto sta es reconocida por el Ordenamiento
Messineo se refiere al acto jurdico como el instrumento prctico, ofrecido por el ordenamiento
jurdico, mediante el cual el sujeto provee, dentro de los lmites de lo lcito, a determinar efectos
que se refieren a sus intereses.24
Por eso se dice que el negocio jurdico es el instrumento para canalizar la autonoma de la volun-
tad, la herramienta prctica que el derecho pone a disposicin de los particulares para que mer-
ced al mismo autorregulen sus intereses como consideren ms conveniente.
Autonoma de la voluntad.
La autonoma de la voluntad es un mbito de libertad que el derecho reconoce al sujeto a fin de
que, dentro de los lmites que el mismo establece, autorregule sus intereses. Tradicionalmente
se la ha definido desde un punto de vista positivo y otro negativo. En sentido negativo, significa
que nadie puede ser privado de sus propios bienes o ser constreido a ejecutar prestaciones a
favor de otros independientemente de su propia voluntad; en sentido positivo se la define como
el poder de los sujetos que pueden, merced a un acto de su voluntad, constituir o regular o extin-
guir relaciones jurdicas.
Conforme a este principio de autonoma de la voluntad, los sujetos de las relaciones jurdicas
pueden configurarlas en un mbito de libertad; de modo que la persona decide libremente si
establece o no relaciones jurdicas, con quin y con qu contenido.
- actos positivos o negativos: segn sea necesaria la realizacin u omisin de un acto, para que
un derecho comience o acabe. (ej: es acto positivo una compraventa y negativo el pacto celebra-
do con un comerciante que transfiere un restaurante para que no instale otro en una determina-
da zona)
- actos unilaterales o bilaterales: segn baste la voluntad de una sola persona para formarlos (ej.
testamento) o sea necesario el consentimiento de dos o ms personas (ej. matrimonio, contrato)
- actos entre vivos o de ltima voluntad: los actos cuya eficacia no depende del fallecimiento de
aquellos de cuya voluntad emanan son actos entre vivos (ej. contratos). Cuando no producen
efectos sino despus del fallecimiento del autor de la voluntad son de ltima voluntad (ej. testa-
mento). No deben confundirse los actos de ltima voluntad (que no producen ningn efecto hasta
que no fallece el autor de la voluntad) con otros que comienzan a producirlos desde su celebra-
cin (y por eso son actos entre vivos) an cuando el efecto ms importante se produzca con la
muerte (ej. el seguro de vida: produce efectos desde la celebracin, pago de primas, cumplimien-
to de cargas, aunque el seguro se cobre recin cuando se produzca la muerte asegurada).
24
MESSINEO, Francesco. Manual de derecho civil y comercial. Tomo II, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1979Pg.
339 y 340.
- actos onerosos o gratuitos: en los primeros hay una prestacin y una contraprestacin (ej. loca-
cin, compraventa); en los segundos hay solo una prestacin, una ventaja que una de las partes
recibe sin dar nada a cambio (ej. donacin). Esta clasificacin slo es aplicable a los actos de
contenido patrimonial.
- actos formales y no formales: en los primeros hay una forma impuesta por la ley para su cele-
bracin (ej. matrimonio o testamento), en los segundos rige el principio de libertad de forma (com-
praventa de cosa mueble no registrable).
- actos principales y accesorios: los primeros no dependen de la existencia de otros (ej. compra-
venta) los segundos dependen de la existencia de otros a los cuales acceden (ej. la fianza depen-
de del mutuo)
- actos simples y modales: actos simples son aquellos que tienen slo sus elementos esenciales
(sujeto, objeto, causa y forma). Los modales tienen adems algn elemento accidental o modali-
dad: condicin, plazo o cargo.
Algunas de las clasificaciones aqu desarrolladas influyen luego en los requisitos para la validez
del acto jurdico, y han sido incluso utilizadas en unidades anteriores.
As, por ejemplo, segn el tipo de acto patrimonial de que se trate dependen los requisitos de
capacidad exigidos para la validez del acto:
a) el menor emancipado tiene la libre administracin de los bienes que integran su patri-
monio general pero requiere autorizacin judicial para disponerlos a ttulo oneroso y
tiene prohibido donarlos (acto de disposicin a ttulo gratuito);
b) el inhabilitado judicial tiene por regla limitada su capacidad para disponer por s solo
de sus bienes, requiriendo a ese efecto la conformidad de su asistente o apoyo, etc.
Cabe por ltimo sealar que, a diferencia del Cdigo de Vlez, no hay clasificaciones en el C-
digo Unificado. En el Cdigo derogado se contemplaba en los arts. 945 a 947 la distincin en-
tre actos positivos y negativos, unilaterales y bilaterales y entre vivos y de ltima voluntad o
mortis causa.
Los elementos esenciales son aquellos necesarios y suficientes para le existencia del acto. Nece-
sarios porque si o s deben estar presentes para la existencia del acto y suficientes porque su
sola presencia alcanza para el surgimiento del acto. Son elementos esenciales el sujeto, el obje-
to, la causa y la forma.
Los elementos accidentales, por el contrario, son aquellos que pueden o no existir segn la vo-
luntad de las partes. Son tambin llamados modalidades de los actos jurdicos. Son elementos
accidentales: la condicin, el plazo y el cargo.
Clases de representacin: puede haber representantes legales, son los designados por la ley para
suplir una incapacidad (ej. padres), y voluntarios, dispuestos por una persona capaz por libre
eleccin (ej. mandato) o estatutarios, en el caso de las personas jurdicas la representacin surge
del Estatuto social, por ej. el presidente del directorio representa a una sociedad annima.
La representacin y sus diversas clases sern desarrollada en la Unidad Temtica siguiente.
d. Sucesores: son los que reemplazan a una persona como sujeto de una relacin jurdica. Pue-
den ser legales, cuando lo determina la ley (heredero), o voluntarios, cuando lo determina la vo-
luntad del individuo (adquirente de un bien en una compraventa). Pueden ser tambin:
- Sucesores universales: cuando muere la parte, sus sucesores a ttulo universal ocupan su
lugar y se encuentran en la situacin en que se encontraba aquella, a la cual suceden (esta regla
tiene excepciones pues hay derechos intransmisibles por su propia naturaleza, o por disposicin
de la ley o de la convencin).
- Sucesores a ttulo singular: a diferencia de la sucesin a ttulo universal, que comprende la
totalidad del patrimonio o una fraccin de ste, en la sucesin particular son uno o ms bienes
determinados e individuales los que entran en la transmisin (ej. comprador de una cosa mueble
o inmueble). En principio, no recibe las obligaciones ni los derechos que pesaban sobre el cau-
sante, pero por excepcin pasan a l las obligaciones y derechos de tal modo vinculados al objeto
transmitido, que no dependen de haberlas contrado personalmente sino de la circunstancia de
ser dueo de la cosa. Por ejemplo, el propietario de un inmueble alquilado o hipotecado que lo
vende, el adquirente, sucesor particular, estar obligado a respetar el alquiler o la hipoteca.
e. Los acreedores: son terceros con relacin a las partes del acto jurdico y, por lo tanto, en prin-
cipio no los afectan los actos jurdicos celebrados por el deudor. Sin embargo, pueden verse en
situacin de sufrir un perjuicio por disminuirse el patrimonio de su deudor, por lo cual, en ciertas
circunstancias, estn autorizados a iniciar acciones para preservarlo, oponindose a sus actos.
f. Terceros propiamente dichos: son todas las personas que no tienen relacin alguna con los
sujetos del acto jurdico, es decir, que carecen de algn inters directo o indirecto en el acto. No
obstante, deben respetar los derechos de las partes del acto.
- Determinacin: todos los elementos del negocio jurdico deben ser determinados o determina-
bles, esto se aplica tambin al sujeto como condicin de validez.
Convalidacin:
Si bien no hay una disposicin expresa a ese efecto, puede afirmarse que respecto de aquellos
actos cuyo objeto no cumpla con los recaudos establecidos en el art. 279, cabe la sancin de
nulidad.
Excepcionalmente, y conforme el art. 280, el acto jurdico sujeto a plazo o condicin suspensiva
es vlido, aunque el objeto haya sido inicialmente imposible, se deviene posible antes del venci-
miento del plazo o el cumplimiento de la condicin.
ARTCULO 281.- Causa. La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que
ha sido determinante de la voluntad. Tambin integran la causa los motivos exteriorizados cuan-
do sean lcitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son esencia-
les para ambas partes.
ARTCULO 282.- Presuncin de causa. Aunque la causa no est expresada en el acto se presume
que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es vlido aunque la causa expresada sea
falsa si se funda en otra causa verdadera.
ARTCULO 283.- Acto abstracto. La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no
son discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo autorice
Requisito de validez de la causa es que la misma sea lcita, o sea, no contraria al ordenamiento
jurdico.
6. Forma. Nocin genrica y estricta. Clasificacin de los actos jurdicos segn su forma.
La forma: nocin genrica
Forma es la manera como se exterioriza la voluntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la
consecucin del fin propuesto (Llambas), es el elemento externo del acto o manifestacin (Ci-
fuentes). Es llamada forma esencial porque sin exteriorizacin de la voluntad no hay acto volun-
tario (260 CCC). Bien, esta forma esencial como hecho exterior por el cual la voluntad se mani-
fiesta puede ser: (262 CCC)
- Positiva.
- Tcita.
- Presumida por la ley.
Son actos formales aquellos en los cuales se exige una forma determinada y stos pueden ser
actos formales solemnes o no solemnes, segn la forma sea exigida para la validez del acto o
slo para su prueba. Los solemnes a su vez pueden subdividirse en solemnes absolutos, que son
aquellos en los cuales la falta de cumplimiento de la forma impuesta conlleva la nulidad (ej. ma-
trimonio, testamento, donacin de inmueble, mueble registrable o prestaciones peridicas, y
solemnes relativos, en los cuales la falta de la forma impuesta no acarrea la nulidad pero impide
producir los efectos propios del acto, que se convierte en otro acto distinto (ej: venta de inmueble
por instrumento privado se convierte en contrato en el cual las partes se obligaron a otorgar escri-
tura pblica. En los actos formales no solemnes la forma se exige ad probationem, o sea la forma
es requerida para probar el acto (por ej. debe ser hecho por escrito el contrato de locacin de
inmueble). En los actos no formales rige el principio de libertad de formas.
ARTCULO 285.- Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por
la ley no queda concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, pero
vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con la expresada formalidad, ex-
cepto que ella se exija bajo sancin de nulidad.
Evolucin del formalismo: las sociedades primitivas se caracterizaron por el excesivo formalismo.
En el derecho romano, por ej. el cumplimiento de las formas impuestas daba vida a los actos. En
la edad moderna el formalismo fue perdiendo su rigidez ante la celeridad de las transacciones.
Actualmente, sin volver al formalismo de la antigedad, se busca dar certeza a los actos jurdicos.
Es que el formalismo presenta indudables ventajas al facilitar la prueba, demanda mayor re-
flexin a los otorgantes del acto y protege a los terceros a travs de la publicidad. Pero presenta
algunas desventajas al hacer ms onerosas y lentas las transacciones.
Condicin:
Es la clusula por la cual se subordina la adquisicin o extincin de un derecho a la realizacin de
un hecho incierto y futuro.
Para que exista condicin el hecho debe ser:
a) incierto, es decir que pueda suceder o no;
b) Futuro, es decir que an no se haya producido.
Clases:
Suspensiva: cuando queda supeditada la adquisicin de un derecho (ej. si te recibes de abo-
gado te donar un inmueble)
Resolutoria: cuando lo que se subordina al hecho futuro e incierto es la extincin de un dere-
cho (ej. Te abonar mensualmente una suma de dinero hasta que te recibas de abogado)
ARTCULO 343.- Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los actos jurdicos
por la cual las partes subordinan su plena eficacia o resolucin a un hecho futuro e incierto.
Las disposiciones de este captulo son aplicables, en cuanto fueran compatibles, a la clusula por
la cual las partes sujetan la adquisicin o extincin de un derecho a hechos presentes o pasados
ignorados.
ARTCULO 344.- Condiciones prohibidas. Es nulo el acto sujeto a un hecho imposible, contrario a
la moral y a las buenas costumbres, prohibido por el ordenamiento jurdico o que depende exclu-
sivamente de la voluntad del obligado.
La condicin de no hacer una cosa imposible no perjudica la validez de la obligacin, si ella fuera
pactada bajo modalidad suspensiva.
Se tienen por no escritas las condiciones que afecten de modo grave la libertades de la persona,
como la de elegir domicilio o religin, o decidir sobre su estado civil.
ARTCULO 351.- Beneficiario del plazo. El plazo se presume establecido en beneficio del obligado
a cumplir o a restituir a su vencimiento, a no ser que, por la naturaleza del acto, o por otras cir-
cunstancias, resulte que ha sido previsto a favor del acreedor o de ambas partes.
ARTCULO 352.- Pago anticipado. El obligado que cumple o restituye antes del plazo no puede
repetir lo pagado.
ARTCULO 353.- Caducidad del plazo. El obligado a cumplir no puede invocar la pendencia del
plazo si se ha declarado su quiebra, si disminuye por acto propio las seguridades otorgadas al
acreedor para el cumplimiento de la obligacin, o si no ha constituido las garantas prometidas,
entre otros supuestos relevantes. La apertura del concurso del obligado al pago no hace caducar
el plazo, sin perjuicio del derecho del acreedor a verificar su crdito, y a todas las consecuencias
previstas en la legislacin concursal.
ARTCULO 354.- Cargo. Especies. Presuncin. El cargo es una obligacin accesoria impuesta al
adquirente de un derecho. No impide los efectos del acto, excepto que su cumplimiento se haya
previsto como condicin suspensiva, ni los resuelve, excepto que su cumplimiento se haya estipu-
lado como condicin resolutoria. En caso de duda, se entiende que tal condicin no existe.
ARTCULO 357.- Cargo prohibido. La estipulacin como cargo en los actos jurdicos de hechos que
no pueden serlo como condicin, se tiene por no escrita, pero no provoca la nulidad del acto.
Como hemos visto en la unidad anterior, el acto jurdico, como especie de acto voluntario, requiere
que la voluntad interna formada con discernimiento, intencin y libertad, sea luego exteriorizada,
expresada para que pueda ser conocida.
ARTCULO 260.- Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento, intencin y
libertad, que se manifiesta por un hecho exterior
Y es precisamente ese hecho exterior por el cual la voluntad se manifiesta lo que se denomina
forma esencial o forma en sentido amplio, resultando imposible que un acto pueda prescindir de
ella.
Las sociedades primitivas se caracterizaron por el excesivo formalismo. En el derecho romano, era
el cumplimiento de las formas impuestas lo que daba vida a los actos. Por ese entonces, la escritu-
ra no era suficientemente difundida, las formalidades solan ser simbolismos fcticos y frmulas
sacramentales.
En la edad moderna el formalismo fue perdiendo su rigidez ante la celeridad de las transacciones.
Actualmente, sin volver al formalismo de la antigedad, se busca dar certeza a los actos jurdicos.
Es que el formalismo presenta indudables ventajas al facilitar la prueba, demanda mayor reflexin
a los otorgantes del acto y protege a los terceros a travs de la publicidad. Pero presenta algunas
desventajas al hacer ms onerosas y lentas las transacciones.
En nuestro derecho privado, la regla es la libertad de formas. De acuerdo a este principio, salvo
disposicin legal en contrario, las partes pueden realizar el acto en la forma que crean ms conve-
niente siendo suficiente que exterioricen su voluntad. Pueden entonces hacerlo por escrito, ver-
balmente o por signos inequvocos.
ARTCULO 262.- Manifestacin de la voluntad. Los actos pueden exteriorizarse oralmente, por es-
crito, por signos inequvocos o por la ejecucin de un hecho material.
Si bien hablamos de la libertad de formas como una regla, la realidad demuestra que cada vez son
ms los casos para los que se exige legalmente una forma.
2. Forma y prueba. Concepto de prueba. Vnculos entre ambos conceptos. Medios de prueba. Car-
ga de la prueba.
Forma y prueba son conceptos diferentes. Mientras la forma es el elemento externo del acto jurdi-
co, la prueba es el medio por el cual se demuestra la verdad del hecho de haberse realizado un
determinado acto jurdico. La prueba es entonces ajena y posterior al acto, mientras la forma es
contempornea. Pero, cuando la prueba se realiza mediante la presentacin del documento otor-
gado para darle forma a un acto, una misma cosa, el instrumento, es el elemento externo del acto
o forma y es el medio de prueba.
Necesidad de la prueba
La prueba es necesaria porque el juez no puede resolver en base a creencias del fuero ntimo.
Tampoco puede valorar la prueba en forma irrazonable, porque as se lo exige el principio constitu-
cional del debido proceso y la defensa en juicio.
Carga de la prueba
Esto quiere decir quin tiene que aportar la prueba? cada parte debe probar los hechos que alega.
Quien invoque un hecho debe probarlo.
Valoracin de la prueba
En cuanto a la valoracin de la prueba existen distintos sistemas:
- plena prueba: el juez debe llegar a la absoluta conviccin acerca de un hecho.
- prueba compuesta: resulta de la combinacin de pruebas simples imperfectas que por s solas
resultan insuficientes para convencer.
- regla de la sana crtica: el juez decide sobre los hechos en base a la certeza adquirida a travs de
un razonamiento fundado en elementos probatorios objetivos. A este sistema se ajusta nuestro
ordenamiento.
Medios de prueba
Confesin, documentos, dictmenes periciales, declaracin de testigos, indicios y presunciones,
inspeccin judicial, informes, y otros medios idneos y pertinentes no previstos expresamente que
sern diligenciados segn lo establezca el juez. El valor probatorio de los instrumentos est regido
por las leyes de fondo pero las leyes provinciales de procedimiento reglan el tiempo y la forma de
su presentacin y tramitacin en juicio.
Publicidad
Es un procedimiento para hacer posible el conocimiento de un acto a terceros: a veces tiene efec-
tos declarativos, por ej: la inscripcin del dominio de un inmueble en el Registro General de la pro-
piedad. Si es requisito para que nazca la relacin jurdica, tiene efectos constitutivos, ej: inscripcin
del dominio de un automotor en el Registro de la Propiedad Automotor.
ARTCULO 286.- Expresin escrita. La expresin escrita puede tener lugar por instrumentos pbli-
cos, o por instrumentos particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que determi-
nada instrumentacin sea impuesta. Puede hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su
contenido sea representado con texto inteligible, aunque su lectura exija medios tcnicos.
ARTCULO 287.- Instrumentos privados y particulares no firmados. Los instrumentos particulares
pueden estar firmados o no. Si lo estn, se llaman instrumentos privados.
Si no lo estn, se los denomina instrumentos particulares no firmados; esta categora comprende
todo escrito no firmado, entre otros, los impresos, los registros visuales o auditivos de cosas o
hechos y, cualquiera que sea el medio empleado, los registros de la palabra y de informacin.
A ttulo de ejemplo podemos decir que una escritura pblica es un instrumento pblico, un boleto
de colectivo o el cupn que nos entrega el cajero automtico, son ejemplos de instrumento particu-
lar no firmado y un contrato de locacin suscripto entre particulares es un instrumento privado.
4. Firma. Concepto. Firma electrnica. Documento electrnico. Firma digital. Valor probatorio.
Generalmente, cuando pensamos en la firma, nos referimos a aquella forma en que de puo y letra
un sujeto manifiesta su conformidad con el texto de un documento.
Pero lo cierto es que actualmente hablar de firma ya no implica referirse a la firma olgrafa sino
que esta coexiste con la denominada firma digital, cada vez ms usada en nuestro tiempo por las
necesidades del trfico jurdico.
Firma olgrafa:
La firma olgrafa puede ser definida como los trazos que constituyen el modo habitual que tiene
una persona de escribir nombre y apellido, con la finalidad de manifestar la adhesin de su volun-
tad al texto a cuyo pie la pone.
Caracteres de la firma:
Es olgrafa, es decir, escrita de puo y letra por el firmante, a quien se imputa.
Es manifestacin de individualidad. Cada sujeto elige el modo en que desea firmar y rodea a su
firma de rasgos que le son propios.
Es exclusiva. A raz de las particularidades que la rodean, cada firma es exclusiva de su autor.
Habitual: teniendo en cuenta los caracteres ya sealados, la firma adquiere habitualidad. El sujeto
intentar firmar siempre de la misma manera, porque es eso lo que permitir saber que la firma le
pertenece. Esto no significa que la firma ser idntica siempre, incluso el sujeto luego de un tiem-
po puede alterarla sustancialmente, pero una vez que decida hacerlo la nueva firma reunir los
caracteres sealados.
Es expresin de voluntad. Esa es la funcin primordial de la firma. La firma debe ser puesta con la
finalidad de expresar la voluntad de adhesin al texto, razn por la cual debe ser puesta al pie del
documento. Es costumbre que, adems de la firma al final, se coloque media firma en cada una de
las pginas del instrumento, a fin de evitar puedan ser reemplazadas.
Firma digital:
Cuando hablamos de firma digital hacemos referencia a procedimientos o mtodos destinados a
identificar al autor de un documento transmitido por medios electrnicos, as como que esa perso-
na aprueba su contenido.
En la actualidad, el mtodo con mayor desarrollo es el de la criptografa de clave pblica o privada,
que permite identificar al sujeto por la clave que pone en el documento. Cuando el sujeto firmante
coloca esta firma, pone su clave, el documento queda encriptado y como tal se vuelve inalterable.
En el ao 2001 se sancion la ley 25.506 que legisla sobre firma digital, la firma electrnica y el
documento digital. Varias provincias han adherido a esta ley, entre ellas Santa Fe (ley 12.491).
Ejemplos de firma electrnica son las claves de acceso a los cajeros automticos o para realizar
transacciones comerciales.
Dicha ley define a la firma digital como el resultado de aplicar a un documento digital un procedi-
miento matemtico de exclusivo conocimiento del firmante y que puede ser verificada en relacin
al titular por la referencia a datos indicados en un certificado emitido por un certificador reconoci-
do. Es utilizada en el mbito estatal para las contrataciones, por la Administracin Federal de in-
gresos Pblicos, notificaciones electrnicas, la factura electrnica, entre otros supuestos. 25
Conforme la ley 25.506, la firma digital requiere para que sea eficaz
1. Que haya sido creada durante el perodo de vigencia del certificado digital vlido del firmante
2. Que sea debidamente verificada con al referencia de los datos de comprobacin de firma digi-
tal, indicados endicho certificado, segn el procedimiento que a esos casos corresponde
3. Que dicho certificado haya sido emitido o reconocido por un certificador licenciado.
Firma electrnica:
La firma electrnica consiste en la identificacin que un sujeto signatario utiliza o coloca junto a
otros datos enviados electrnicamente, pero que no rene los requisitos de la firma digital.
25
MOLINA QUIROGA, Eduardo. Documento y firma electrnicos o digitales. Rev. La Ley 10/11/2008.
La fe pblica puede ser administrativa, judicial o notarial segn el poder pblico sobre el que recai-
ga.
La fe pblica es administrativa cuando resulta de la actividad de un funcionario dependiente del
Poder Ejecutivo (ej. Las actas de nacimiento o defuncin).
La judicial, en cambio, es otorgada por los magistrados o funcionarios del Poder Judicial (ej. Sen-
tencias dictadas por los jueces o certificados extendidos por el secretario de juzgado).
Por ltimo, la fe pblica notarial es la que emana de la actuacin de un escribano pblico (ej. Escri-
turas pblicas, actas notariales).
Como veremos al analizar en detalle la fuerza probatoria del instrumento pblico y lo referido a su
impugnabilidad, la fe pblica no debe ser confundida con la plena fe, mximo grado en esa fuerza
probatoria que no alcanza a todo el instrumento.
Enumeracin Legal:
Mediante una enumeracin meramente enunciativa, el art. 289 del Cdigo indica supuestos ins-
trumentos pblicos.
Tambin son instrumentos pblicos los informes o certificados que extiende el Registro General de
la Propiedad Inmueble o los registros automotores, los DNI y pasaportes.
ARTCULO 290.- Requisitos del instrumento pblico. Son requisitos de validez del instrumento p-
blico:
a. la actuacin del oficial pblico en los lmites de sus atribuciones y de su competencia
territorial, excepto que el lugar sea generalmente tenido como comprendido en ella;
b. las firmas del oficial pblico, de las partes, y en su caso, de sus representantes; si alguno de
ellos no firma por s mismo o a ruego, el instrumento carece de validez para todos.
ARTCULO 292.- Presupuestos. Es presupuesto para la validez del instrumento que el oficial pblico
se encuentre efectivamente en funciones. Sin embargo, son vlidos los actos instrumentados y
autorizados por l antes de la notificacin de la suspensin o cesacin de sus funciones hechos
conforme a la ley o reglamento que regula la funcin de que se trata.
Dentro de los lmites de la buena fe, la falta de los requisitos necesarios para su nombramiento e
investidura no afecta al acto ni al instrumento si la persona interviniente ejerce efectivamente un
cargo existente y acta bajo la apariencia de legitimidad del ttulo.
Requisitos objetivos:
Formas exigidas por las leyes en casos especiales bajo pena de nulidad. El oficial debe respetar las
solemnidades impuestas por la ley para cada clase de instrumentos (ej. Presencia de testigos).
Requisitos genricos: firma del oficial pblico y de todos los interesados (988). Este ltimo artculo
refiere a las partes formales (testigos, apoderados, o sea los que comparecen al acto).
ARTCULO 290.- Requisitos del instrumento pblico. Son requisitos de validez del instrumento p-
blico:
a. la actuacin del oficial pblico en los lmites de sus atribuciones y de su competencia territorial,
excepto que el lugar sea generalmente tenido como comprendido en ella;
b. las firmas del oficial pblico, de las partes, y en su caso, de sus representantes; si alguno de
ellos no firma por s mismo o a ruego, el instrumento carece de validez para todos.
ARTCULO 294.- Defectos de forma. Carece de validez el instrumento pblico que tenga enmien-
das, agregados, borraduras, entrelneas y alteraciones en partes esenciales, si no estn salvadas
antes de las firmas requeridas.
El instrumento que no tenga la forma debida vale como instrumento privado si est firmado por las
partes.
Excepciones: la firma del oficial no se requiere en el papel moneda, acciones, ttulos de la deuda
(se usan reproducciones facsimilares)
- Fecha y lugar de otorgamiento.
- Salvar debidamente las enmiendas, raspaduras, borraduras, interlineados (989) al final pero
antes de la firma.
Testigos: a veces se exigen para dar mayor apoyo a la fe pblica y una mayor imparcialidad, tien-
den a suprimirse. De exigirse deben ser hbiles (990/992 no son hbiles: los menores no emanci-
pados, los dementes declarados, los ciegos, los que no tengan domicilio en el lugar del otorga-
miento, los que no saben firmar, los dependientes del oficial pblico o de otro oficial pblico, los
parientes del oficial pblico, comerciantes fallidos, religiosos, los condenados a ms de tres aos.)
Fuerza probatoria
ARTCULO 293.- Competencia. Los instrumentos pblicos extendidos de acuerdo con lo que esta-
blece este Cdigo gozan de entera fe y producen idnticos efectos en todo el territorio de la Rep-
blica, cualquiera sea la jurisdiccin donde se hayan otorgado.
Como surge de la propia definicin de instrumento pblico, una de las notas caractersticas ms
importantes del instrumento pblico es lo vinculado a su fuerza probatoria.
Cuando hablamos de fuerza probatoria de un determinado medio de prueba, nos referimos al valor
que el ordenamiento le reconoce al mismo para probar aquellos actos o hechos que pretende pro-
bar. As, por ejemplo, que valor probatorio tiene la prueba testimonial en materia laboral, que valor
probatorio tiene la prueba de ADN en un juicio de filiacin, etc.
Los instrumentos pblicos, sin duda, son un medio de prueba muy importante pues se evita que
los negocios cada vez que se tengan que hacer valer haya que someterlos a reconocimiento o
prueba de su existencia y veracidad.
Con relacin a la fuerza probatoria cabe aclarar que no todo el instrumento pblico goza de la
misma fuerza probatoria.
En primer lugar debemos distinguir lo que se denomina la fuerza probatoria del instrumento pbli-
co considerado en s mismo y la fuerza probatoria de su contenido.
ARTCULO 297.-. Incolumidad formal. Los testigos de un instrumento pblico y el oficial pblico que
lo autoriz no pueden contradecir, variar ni alterar su contenido, si no alegan que testificaron u
otorgaron el acto siendo vctimas de dolo o violencia.
Conversin: El instrumento pblico que no tenga las formas exigidas, valdr como instrumento
privado si est firmado por las partes (esto para respetar la voluntad de las partes y siempre que el
acto no sea solemne absoluto)
ARTCULO 294.- Defectos de forma. Carece de validez el instrumento pblico que tenga enmien-
das, agregados, borraduras, entrelneas y alteraciones en partes esenciales, si no estn salvadas
antes de las firmas requeridas.
El instrumento que no tenga la forma debida vale como instrumento privado si est firmado por las
partes.
ARTCULO 299.- Escritura pblica. Definicin. La escritura pblica es el instrumento matriz extendi-
do en el protocolo de un escribano pblico o de otro funcionario autorizado para ejercer las mismas
funciones, que contienen uno o ms actos jurdicos. La copia o testimonio de las escrituras pbli-
cas que expiden los escribanos es instrumento pblico y hace plena fe como la escritura matriz. Si
hay alguna variacin entre sta y la copia o testimonio, se debe estar al contenido de la escritura
matriz.
ARTCULO 300.- Protocolo. El protocolo se forma con los folios habilitados para el uso de cada re-
gistro, numerados correlativamente en cada ao calendario, y con los documentos que se incorpo-
ran por exigencia legal o a requerimiento de las partes del acto. Corresponde a la ley local regla-
mentar lo relativo a las caractersticas de los folios, su expedicin, as como los dems recaudos
relativos al protocolo, forma y modo de su coleccin en volmenes o legajos, su conservacin y
archivo.
ARTCULO 301.- Requisitos. El escribano debe recibir por s mismo las declaraciones de los compa-
recientes, sean las partes, sus representantes, testigos, cnyuges u otros intervinientes. Debe
calificar los presupuestos y elementos del acto, y configurarlo tcnicamente.
Las escrituras pblicas, que deben extenderse en un nico acto, pueden ser manuscritas o meca-
nografiadas, pudiendo utilizarse mecanismos electrnicos de procesamiento de textos, siempre
que en definitiva la redaccin resulte estampada en el soporte exigido por las reglamentaciones,
con caracteres fcilmente legibles. En los casos de pluralidad de otorgantes en los que no haya
entrega de dinero, valores o cosas en presencia del notario, los interesados pueden suscribir la
escritura en distintas horas del mismo da de su otorgamiento. Este procedimiento puede utilizarse
siempre que no se modifique el texto definitivo al tiempo de la primera firma.
ARTCULO 302.- Idioma. La escritura pblica debe hacerse en idioma nacional. Si alguno de los
otorgantes declara ignorarlo, la escritura debe redactarse conforme a una minuta firmada, que
debe ser expresada en idioma nacional por traductor pblico, y si no lo hay, por intrprete que el
escribano acepte. Ambos instrumentos deben quedar agregados al protocolo.
Los otorgantes pueden requerir al notario la protocolizacin de un instrumento original en idioma
extranjero, siempre que conste de traduccin efectuada por traductor pblico, o intrprete que
aqul acepte. En tal caso, con el testimonio de la escritura, el escribano debe entregar copia certi-
ficada de ese instrumento en el idioma en que est redactado.
ARTCULO 303.- Abreviaturas y nmeros. No se deben dejar espacios en blanco, ni utilizar abrevia-
turas, o iniciales, excepto que estas dos ltimas consten en los documentos que se transcriben, se
trate de constancias de otros documentos agregados o sean signos o abreviaturas cientficas o
socialmente admitidas con sentido unvoco.
Pueden usarse nmeros, excepto para las cantidades que se entregan en presencia del escribano
y otras cantidades o datos que corresponden a elementos esenciales del acto jurdico.
ARTCULO 304.- Otorgante con discapacidad auditiva. Si alguna de las personas otorgantes del
acto tiene discapacidad auditiva, deben intervenir dos testigos que puedan dar cuenta del conoci-
miento y comprensin del acto por la persona otorgante.
Si es alfabeta, adems, la escritura debe hacerse de conformidad a una minuta firmada por ella y
el escribano debe dar fe de ese hecho. La minuta debe quedar protocolizada.
ARTCULO 305.- Contenido. La escritura debe contener:
a. lugar y fecha de su otorgamiento; si cualquiera de las partes lo requiere o el escribano lo consi-
dera conveniente, la hora en que se firma el instrumento;
b. los nombres, apellidos, documento de identidad, domicilio real y especial si lo hubiera, fecha de
nacimiento y estado de familia de los otorgantes; si se trata de personas casadas, se debe consig-
nar tambin si lo son en primeras o posteriores nupcias y el nombre del cnyuge, si resulta relevan-
te en atencin a la naturaleza del acto; si el otorgante es una persona jurdica, se debe dejar cons-
tancia de su denominacin completa, domicilio social y datos de inscripcin de su constitucin si
corresponde;
c. la naturaleza del acto y la individualizacin de los bienes que constituyen su objeto;
d. la constancia instrumental de la lectura que el escribano debe hacer en el acto del otorgamiento
de la escritura;
e. las enmiendas, testados, borraduras, entrelneas, u otras modificaciones efectuadas al instru-
mento en partes esenciales, que deben ser realizadas de puo y letra del escribano y antes de la
firma;
f. la firma de los otorgantes, del escribano y de los testigos si los hubiera; si alguno de los otorgan-
tes no sabe o no puede firmar, debe hacerlo en su nombre otra persona; debe hacerse constar la
manifestacin sobre la causa del impedimento y la impresin digital del otorgante.
Partes de la escritura
1. Encabezamiento: nmero de la escritura, lugar de suscripcin, fecha de otorgamiento, nombre,
estado civil, exhibicin del documento nacional de identidad, carcter en que actan las partes, lo
que deben acreditar exhibiendo el poder o ttulo habilitante que puede incorporarse al protocolo, o
sacarse una copia que se protocoliza, salvo cuando el mismo escribano haya otorgado ste, enton-
ces basta con mencionar el folio del protocolo a que est agregado.
2. Cuerpo de la escritura: las partes explican el acto jurdico que se proponen realizar, describen
los bienes objeto del negocio, los antecedentes del dominio si se trata de transmisin de derechos
reales y dems clusulas contractuales.
Protocolizacin
Consiste en incorporar materialmente un documento al protocolo. Pueden ser protocolizados a
pedido de parte, cuando se trata de dar fecha cierta a un instrumento privado; no se transforma en
instrumento pblico, slo adquiere fecha cierta; o cuando lo exige la ley, entonces s se transforma
en instrumento pblico y la protocolizacin debe ser ordenada por un juez y debe tener la firma
reconocida.
Actas notariales
A travs de las actas notariales, se realiza la constatacin de hechos. Pueden ser extendidas en
escritura pblica mediante su incorporacin al escribano pblico que la extiende.
ARTCULO 310.- Actas. Se denominan actas los documentos notariales que tienen por objeto la
comprobacin de hechos.
ARTCULO 311.- Requisitos de las actas notariales. Las actas estn sujetas a los requisitos de las
escrituras pblicas, con las siguientes modificaciones:
a. se debe hacer constar el requerimiento que motiva la intervencin del notario y, en su caso, la
manifestacin del requirente respecto al inters propio o de terceros con que acta;
b. no es necesaria la acreditacin de personera ni la del inters de terceros que alega el requiren-
te;
c. no es necesario que el notario conozca o identifique a las personas con quienes trata a los efec-
tos de realizar las notificaciones, requerimientos y otras diligencias;
d. las personas requeridas o notificadas, en la medida en que el objeto de la comprobacin as lo
permita, deben ser previamente informadas del carcter en que interviene el notario y, en su caso,
del derecho a no responder o de contestar; en este ltimo supuesto se deben hacer constar en el
documento las manifestaciones que se hagan;
e. el notario puede practicar las diligencias sin la concurrencia del requirente cuando por su objeto
no sea necesario;
f. no requieren unidad de acto ni de redaccin; pueden extenderse simultneamente o con poste-
rioridad a los hechos que se narran, pero en el mismo da, y pueden separarse en dos o ms partes
o diligencias, siguiendo el orden cronolgico;
g. pueden autorizarse aun cuando alguno de los interesados rehse firmar, de lo cual debe dejarse
constancia.
ARTCULO 312.- Valor probatorio. El valor probatorio de las actas se circunscribe a los hechos que
el notario tiene a la vista, a la verificacin de su existencia y su estado.
En cuanto a las personas, se circunscribe a su identificacin si existe, y debe dejarse constancia de
las declaraciones y juicios que emiten. Las declaraciones deben referirse como mero hecho y no
como contenido negocial.
Instrumentos Privados
Suele definirse al instrumento privado a partir de sus diferencias con el instrumento pblico.
El instrumento privado ser entonces toda declaracin escrita de voluntad con el fin de hacer cons-
tar un acto que interesa al derecho, que ha sido suscripta por particulares sin intervencin de
oficial pblico, que est regido por el principio de libertad de formas y que carece de fuerza proba-
toria por s mismo.
No goza de autenticidad ni de fe pblica.
A diferencia del instrumento pblico est liberado de formalidades (art. 284 CCC) pero para ser
instrumento privado ha de estar firmado (de lo contrario ser un instrumento particular).
ARTCULO 313.- Firma de los instrumentos privados. Si alguno de los firmantes de un instrumento
privado no sabe o no puede firmar, puede dejarse constancia de la impresin digital o mediante la
presencia de dos testigos que deben suscribir tambin el instrumento.
ARTCULO 316.- Enmiendas. Las raspaduras, enmiendas o entrelneas que afectan partes esencia-
les del acto instrumentado deben ser salvadas con la firma de las partes.
De no hacerse as, el juez debe determinar en qu medida el defecto excluye o reduce la fuerza
probatoria del instrumento.
La impresin digital
Si el instrumento privado es el instrumento particular firmado, es posible reemplazar al firma por
la impresin digital de quien debera firmar?
Esta problemtica ha dividido a la doctrina:
Algunos autores entienden que en algunos casos puede admitirse la impresin digital como suce-
dnea de la firma. As, por ejemplo, la ley 21297 autoriza al trabajador que no sepa o no pueda
firmar a colocar su impresin digital. Se requerira entonces habilitacin legal.
Otros, por el contrario, entienden que en ningn caso podr ser reemplazada la firma por la impre-
sin digital por cuanto esta ltima acredita identidad pero no voluntad del sujeto. Podra haber
sido estampada mientras el sujeto se encuentra en estado de inconciencia, o aprovecharse de un
sujeto que en general si no sabe firmar tampoco sabe leer. Rivera se enrola en esta postura, sin
desconocer que el instrumento ser considerado en ese caso instrumento particular y tendr el
valor probatorio de dicha categora de instrumentos. Sera, adems la postura adoptada por el
CCYCN segn lo dicho en los arts. 313 y 314.
Por ltimo, parte de la doctrina distingue segn el sujeto sepa leer y escribir o sea analfabeto. En el
primer caso se le permitir suscribir el instrumento mediante su impresin digital. En caso de ser
analfabeto, no.
ARTCULO 313.- Firma de los instrumentos privados. Si alguno de los firmantes de un instrumento
privado no sabe o no puede firmar, puede dejarse constancia de la impresin digital o mediante la
presencia de dos testigos que deben suscribir tambin el instrumento.
ARTCULO 314.- Reconocimiento de la firma. Todo aquel contra quien se presente un instrumento
cuya firma se le atribuye debe manifestar si sta le pertenece. Los herederos pueden limitarse a
manifestar que ignoran si la firma es o no de su causante.
La autenticidad de la firma puede probarse por cualquier medio.
El reconocimiento de la firma importa el reconocimiento del cuerpo del instrumento privado. El
instrumento privado reconocido, o declarado autntico por sentencia, o cuya firma est certificada
por escribano, no puede ser impugnado por quienes lo hayan reconocido, excepto por vicios en el
acto del reconocimiento. La prueba resultante es indivisible. El documento signado con la impre-
sin digital vale como principio de prueba por escrito y puede ser impugnado en su contenido.
Firma a ruego:
La firma a ruego importa que cuando la parte no puede o no sabe firmar, lo hace otra persona en
su nombre. En el caso de los instrumentos pblicos est expresamente contemplado en el art. 305
inc. f).
En virtud de lo dicho por el art. 313, el instrumento particular firmado a ruego por dos testigos que
presencien el acto deviene en instrumento privado, entendiendo la doctrina que una vez reconoci-
da la firma el instrumento gozar del mismo valor probatorio que el instrumento privado firmado
por las partes.
Cuando el documento firmado en blanco es sustrado contra la voluntad de la persona que lo guar-
da, esas circunstancias pueden probarse por cualquier medio. En tal caso, el contenido del instru-
mento no puede oponerse al firmante excepto por los terceros que acrediten su buena fe si han
adquirido derechos a ttulo oneroso en base al instrumento.
Fuerza probatoria
El instrumento privado no prueba por s la verdad de su contenido entre partes ni frente a terceros.
Para ello es necesario que la firma sea reconocida por la parte a quien se desea oponer el instru-
mento. Por ejemplo: si Juan quiere demandar a Pedro por el incumplimiento de un contrato forma-
lizado en instrumento privado, lo primero que necesita Juan es que Pedro reconozca su firma.
El reconocimiento puede tener lugar de distintas formas: puede ser espontneo (sin intimacin
judicial) o provocado judicialmente. Atendiendo a las particularidades del mismo, puede ser expre-
so (cuando el sujeto manifiesta que la firma le pertenece) o tcito (cuando siendo citado al efecto
no comparece, o bien una vez consultado al efecto guarda silencio).
El reconocimiento tambin puede ser la resultante de una prueba pericial caligrfica, cuando el
sujeto ha negado su firma. Ser el perito quien determinar si la firma le pertenece a la parte co-
ntra quien se opone, a partir de un cotejo con otros instrumentos firmados por ejemplo.
Una vez reconocida la firma, cualquiera sea la forma en que se produce el reconocimiento, se tiene
por reconocido todo el contenido del instrumento.
Las partes estn obligadas a presentarse a reconocer su firma, bajo apercibimiento de tenerla pro
reconocida en caso de que no se presente o no se manifieste al efecto.
En caso del fallecimiento del firmante, sus herederos no estn obligados a expedirse, sino que
pueden decir que no saben si la misma pertenece al causante.
Reconocida la firma el valor probatorio entre las Partes es igual al del Instrumento Pblico. Frente a
terceros, el instrumento debe adquirir fecha cierta.
ARTCULO 314.- Reconocimiento de la firma. Todo aquel contra quien se presente un instrumento
cuya firma se le atribuye debe manifestar si sta le pertenece. Los herederos pueden limitarse a
manifestar que ignoran si la firma es o no de su causante.
La autenticidad de la firma puede probarse por cualquier medio.
El reconocimiento de la firma importa el reconocimiento del cuerpo del instrumento privado. El
instrumento privado reconocido, o declarado autntico por sentencia, o cuya firma est certificada
por escribano, no puede ser impugnado por quienes lo hayan reconocido, excepto por vicios en el
acto del reconocimiento. La prueba resultante es indivisible. El documento signado con la impre-
sin digital vale como principio de prueba por escrito y puede ser impugnado en su contenido.
ARTCULO 319.- Valor probatorio. El valor probatorio de los instrumentos particulares debe ser
apreciado por el juez ponderando, entre otras pautas, la congruencia entre lo sucedido y narrado,
la precisin y claridad tcnica del texto, los usos y prcticas del trfico, las relaciones precedentes
y la confiabilidad de los soportes utilizados y de los procedimientos tcnicos que se apliquen.
Fecha cierta
Fecha cierta es aquella que otorga certeza de que el instrumento se encontraba firmado al mo-
mento de su produccin, o no pudo ser firmado despus de su acaecimiento. Su importancia est
vinculada a los derechos de terceros que podran depender de la veracidad de la fecha utilizada
por las partes en el instrumento.
En el caso de los instrumentos pblicos, se dice que tienen fecha cierta de origen, por cuanto la
fecha es uno de los elementos del acto que goza de plena fe y slo puede ser atacada por querella
de falsedad.
En el caso de los instrumentos privados, por el contrario, resulta muy fcil para las partes ponerse
de acuerdo y antedatar o posdatar un instrumento, vulnerando con ello derechos de terceros inte-
resados.
Es por ello que cuando hablamos de la fuerza probatoria del instrumento privado se aclara que
para la oponibilidad de la fecha ante los terceros, esta debe ser considerada fecha cierta.
El Cdigo derogado, en el art. 1035, enumeraba en forma enunciativa diversos supuestos de fecha
cierta: la muerte del firmante, que el instrumento sea presentado judicialmente y all sea archiva-
do, etc.
ARTCULO 317.- Fecha cierta. La eficacia probatoria de los instrumentos privados reconocidos se
extiende a los terceros desde su fecha cierta. Adquieren fecha cierta el da en que acontece un
hecho del que resulta como consecuencia ineludible que el documento ya estaba firmado o no
pudo ser firmado despus. La prueba puede producirse por cualquier medio, y debe ser apreciada
rigurosamente por el juez.
Instrumentos particulares:
Como ya hemos dicho, se considera instrumento particular a aquel que carece de la firma de las
partes. Por ejemplo: el comprobante de un cajero automtico, el boleto de un colectivo, etc.
En cuanto a su valor probatorio, debemos estar a la regulacin del art. 319 CCYCN. As, por ejem-
plo, cuando usamos el cajero automtico no usamos nuestra firma, pero si una tarjeta especial que
debe ser conservada en nuestro poder y una clave personal que permitira acreditar que quien usa
el cajero es quien est facultado a ese efecto.
ARTCULO 319.- Valor probatorio. El valor probatorio de los instrumentos particulares debe ser
apreciado por el juez ponderando, entre otras pautas, la congruencia entre lo sucedido y narrado,
la precisin y claridad tcnica del texto, los usos y prcticas del trfico, las relaciones precedentes
y la confiabilidad de los soportes utilizados y de los procedimientos tcnicos que se apliquen.
En el art. 320 CCYCN se establece quienes estn obligados a llevarlos y sus excepciones-, y el art.
321 indica el modo de hacerlo.
ARTCULO 320.- Obligados. Excepciones. Estn obligadas a llevar contabilidad todas las personas
jurdicas privadas y quienes realizan una actividad econmica organizada o son titulares de una
empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios. Cualquier otra perso-
na puede llevar contabilidad si solicita su inscripcin y la habilitacin de sus registros o la rubrica-
cin de los libros, como se establece en esta misma Seccin.
Sin perjuicio de lo establecido en leyes especiales, quedan excluidas de las obligaciones
previstas en esta Seccin las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o activida-
des agropecuarias y conexas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa. Se consideran
conexas las actividades dirigidas a la transformacin o a la enajenacin de productos agropecua-
rios cuando estn comprendidas en el ejercicio normal de tales actividades. Tambin pueden ser
eximidas de llevar contabilidad las actividades que, por el volumen de su giro, resulta inconvenien-
te sujetar a tales deberes segn determine cada jurisdiccin local.
ARTCULO 321.- Modo de llevar la contabilidad. La contabilidad debe ser llevada sobre una base
uniforme de la que resulte un cuadro verdico de las actividades y de los actos que deben registrar-
se, de modo que se permita la individualizacin de las operaciones y las correspondientes cuentas
acreedoras y deudoras. Los asientos deben respaldarse con la documentacin respectiva, todo lo
cual debe archivarse en forma metdica y que permita su localizacin y consulta.
El Cdigo regula adems los libros que deben ser llevados, y como deben ser conservados.
Debemos por ltimo destacar la regulacin en materia de eficacia probatoria, regulada en el art.
330 CCYCN.
Conforme lo establecido por los arts. 1021 y 1022, los actos jurdicos tienen lo que se llama un
efecto relativo, porque producen efectos en principio- con relacin a las partes del acto, no pu-
diendo crear obligaciones a cargo de terceros ni ser invocados por estos para hacer recaer sobre
las partes obligaciones que ellas no han asumido.
ARTCULO 1021.- Regla general. El contrato slo tiene efecto entre las partes contratantes; no lo
tiene con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
ARTCULO 1022.- Situacin de los terceros. El contrato no hace surgir obligaciones a cargo de
terceros, ni los terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las partes obligacio-
nes que stas no han convenido, excepto disposicin legal.
ARTCULO 1023.- Parte del contrato. Se considera parte del contrato a quien:
a. lo otorga a nombre propio, aunque lo haga en inters ajeno;
b. es representado por un otorgante que acta en su nombre e inters;
c. manifiesta la voluntad contractual, aunque sta sea transmitida por un corredor o por un agen-
te sin representacin.
Los efectos que se producen entre las Partes son llamados efectos directos y los que se producen
respecto a terceros se denominan efectos reflejos.
ARTCULO 1024.- Sucesores universales. Los efectos del contrato se extienden, activa y pasiva-
mente, a los sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de l nacen sean inheren-
tes a la persona, o que la transmisin sea incompatible con la naturaleza de la obligacin, o est
prohibida por una clusula del contrato o la ley.
La situacin es diferente cuando hablamos de sucesores singulares, que son por regla conside-
rados terceros, salvo excepciones.
Tampoco son transmisibles los derechos de la personalidad ni los que nacen de las relaciones de
familia.
En cualquier supuesto en que opere la transmisin, debemos tener en cuenta el principio del
nemo plus iure, establecido hoy en el art. 399 CCYCN.
ARTCULO 399.- Regla general. Nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms extenso
que el que tiene, sin perjuicio de las excepciones legalmente dispuestas.
Este principio del nemo plus iure tiene excepciones, en proteccin de los terceros de buena fe.
As:
a) Conforme los arts. 337 y 340, se protege a los terceros subadquirentes de buena fe y a ttulo
oneroso que son sucesores singulares de una de las partes en acto simulado o fraudulento
lo que es analizado en profundidad en la unidad temtica XIX el estudiar los vicios de simu-
lacin y fraude-.
b) Son inatacables las enajenaciones hechas por el heredero aparente (art. 2315).
c) Conforme el art. 392 se protege al tercero subadquirente de derechos reales o personales
sobre bienes inmuebles o cosas muebles registrables, cuando lo son de buena fe y a ttulo
oneroso, cuando el acto que les precede ha sido declarado nulo. Sobre el tema volveremos
en la unidad temtica XX al analizar los efectos de la declaracin de nulidad.
Dijimos entonces que los acreedores son terceros interesados. Teniendo en cuenta que como
vimos en la Unidad Temtica n XI el patrimonio es la prenda comn de los acreedores, el orde-
namiento les reconoce la posibilidad de cuestionar los actos de su deudor a travs de diversas
acciones: la accin de simulacin cuando el negocio realizado sea simulado, la accin de inopo-
nibilidad cuando el negocio sea fraudulento, o las acciones subrogatoria y directa cuando su deu-
dor no ejerce sus derechos perjudicndolos.
ARTCULO 1027.- Estipulacin a favor de tercero. Si el contrato contiene una estipulacin a favor
de un tercero beneficiario, determinado o determinable, el promitente le confiere los derechos o
facultades resultantes de lo que ha convenido con el estipulante.
El estipulante puede revocar la estipulacin mientras no reciba la aceptacin del tercero benefi-
ciario; pero no puede hacerlo sin la conformidad del promitente si ste tiene inters en que sea
mantenida. El tercero aceptante obtiene directamente los derechos y las facultades resultantes
de la estipulacin a su favor. Las facultades del tercero beneficiario de aceptar la estipulacin, y
de prevalerse de ella luego de haberla aceptado, no se transmiten a sus herederos, excepto que
haya clusula expresa que lo autorice. La estipulacin es de interpretacin restrictiva.
6. Interpretacin de los actos jurdicos. Concepto. Interpretacin de los actos jurdicos unilatera-
les y bilaterales. Clases de interpretacin. Reglas de interpretacin contenidas en el Cdigo Civil y
Comercial.
Interpretar una ley es buscar el sentido y valor de la norma para medir su extensin precisa. No
es sustancialmente diferente la tarea de interpretar las declaraciones de voluntad que forman el
acto jurdico. As, interpretar un acto jurdico es determinar el significado y alcance que les co-
rresponden a las declaraciones de voluntad para establecer su contenido.
Pero encontramos algunas diferencias entre interpretar una ley y un acto jurdico. En el primer
caso, puede prescindirse de la intencin del legislador, mientras que en el segundo, la intencin
del autor de la manifestacin de voluntad es muy importante, constituyendo un factor decisivo en
los actos unilaterales (testamento). En la interpretacin de la ley, las palabras deben entenderse
en su sentido tcnico jurdico, mientras que al interpretar un acto debe atenderse al sentido del
uso general y del trfico jurdico.
Generalmente la interpretacin la efecta el juez, que es quien entonces debe tratar de indagar la
voluntad de las partes para desentraar el verdadero sentido y alcance del acto. Para ello cuenta
con los siguientes principios:
- la buena fe: el art. 1061 CCC establece el principio de que los contratos deben interpretarse
conforme a la intencin comn de las partes y al principio de buen fe.
- otros principios previstos para la interpretacin de los contratos son a) el de dar a las palabras el
significado que les da el uso general; b) la interpretacin segn el contexto de todo el contrato, c)
el principio de conservacin, el de confianza y lealtad, etc. (Arts. 1061 a 1068 CCC).
-se establecen tambin clusulas especiales para interpretar los contratos celebrados por ad-
hesin, donde la regla es la interpretacin en contra del predisponente y favor del adherente (art.
987 CCC); y clusulas para interpretar los contratos de consumo, donde la regla es la proteccin
del consumidor (art. 1094 CCC).
ARTCULO 358.- Principio. Fuentes. Los actos jurdicos entre vivos pueden ser celebrados por
medio de representante, excepto en los casos en que la ley exige que sean otorgados por el titu-
lar del derecho.
La representacin es voluntaria cuando resulta de un acto jurdico, es legal cuando resulta de una
regla de derecho, y es orgnica cuando resulta del estatuto de una persona jurdica.
En las relaciones de familia la representacin se rige, en subsidio, por las disposiciones de este
Captulo.
ARTCULO 359.- Efectos. Los actos celebrados por el representante en nombre del representado y
en los lmites de las facultades conferidas por la ley o por el acto de apoderamiento, producen
efecto directamente para el representado.
ARTCULO 360.- Extensin. La representacin alcanza a los actos objeto del apoderamiento, a las
facultades otorgadas por la ley y tambin a los actos necesarios para su ejecucin.
ARTCULO 361.- Limitaciones. La existencia de supuestos no autorizados y las limitaciones o la
extincin del poder son oponibles a terceros si stos las conocen o pudieron conocerlas actuando
con la debida diligencia.
ARTCULO 103.- Actuacin del Ministerio Pblico. La actuacin del Ministerio Pblico respecto de
personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuyo ejercicio
de capacidad requiera de un sistema de apoyos puede ser, en el mbito judicial, complementaria
o principal.
10. Representacin Voluntaria. Clases. Relacin con al mandato. Representacin aparente. Actos
consigo mismo. Ratificacin. Poder representativo.
Dentro de las modificaciones del nuevo cdigo cabe destacar que la representacin voluntaria
que antes era regulada en el Contrato de Mandato, ahora se regula en la parte general en los
artculos 362 a 381.
ARTCULO 362.- Caracteres. La representacin voluntaria comprende slo los actos que el repre-
sentado puede otorgar por s mismo. Los lmites de la representacin, su extincin, y las instruc-
ciones que el representado dio a su representante, son oponibles
a terceros si stos han tomado conocimiento de tales circunstancias, o debieron conocerlas
obrando con cuidado y previsin.
ARTCULO 363.- Forma. El apoderamiento debe ser otorgado en la forma prescripta para el acto
que el representante debe realizar.
ARTCULO 364.- Capacidad. En la representacin voluntaria el representado debe tener capaci-
dad para otorgar el acto al momento del apoderamiento; para el representante es suficiente el
discernimiento.
Efectos de la representacin
Como ya hemos dicho, cuando hay representacin los efectos del acto se imputan directamente
al representado, siempre y cuando el sujeto haya actuado dentro del marco de su poder.
ARTCULO 366.- Actuacin en ejercicio del poder. Cuando un representante acta dentro del mar-
co de su poder, sus actos obligan directamente al representado y a los terceros. El representante
no queda obligado para con los terceros, excepto que haya garantizado de algn modo el negocio.
Si la voluntad de obrar en nombre de otro no aparece claramente, se entiende que ha procedido
en nombre propio.
Tambin contempla el Cdigo el supuesto de que la voluntad del representante est viciado al
momento de otorgar el acto.
ARTCULO 365.- Vicios. El acto otorgado por el representante es nulo si su voluntad est viciada.
Pero si se ha otorgado en ejercicio de facultades previamente determinadas por el representado,
es nulo slo si estuvo viciada la voluntad de ste.
El representado de mala fe no puede aprovecharse de la ignorancia o la buena fe del represen-
tante.
Representacin aparente:
La representacin aparente es otro de los supuestos en que funciona la llamada teora de la apa-
riencia, en proteccin de los terceros que de buena fe han confiado, en este caso, en una situa-
cin de representacin.
ARTCULO 368.- Acto consigo mismo. Nadie puede, en representacin de otro, efectuar consigo
mismo un acto jurdico, sea por cuenta propia o de un tercero, sin la autorizacin del representa-
do. Tampoco puede el representante, sin la conformidad del representado, aplicar fondos o ren-
tas obtenidos en ejercicio de la representacin a sus propios negocios, o a los ajenos confiados a
su gestin.
Ratificacin:
La ratificacin se da cuando un sujeto cuya representacin fue invocada asume las consecuen-
cias de lo actuado por el supuesto representante.
As, si Juan invocando la representacin de Pedro pero sin que la misma existiera pues Pedro no
haba encomendado ningn acto a Juan- celebra un contrato de locacin con Luis por un perodo
de ms de tres aos-, la regla ser que al no haber en realidad representacin, los efectos del
contrato celebrado no podran serle imputados a Pedro.
Sin embargo, si Pedro en forma expresa o tcita ratifica lo actuado, esa ratificacin equivale a
haber actuado con representacin.
La ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que se celebr el acto en el que fue invocada, sin
perjuicio de los derechos de terceros.
Poder representativo
Como hemos dicho, el poder debe ser otorgado en la misma forma que el acto que se encomien-
da realizar al representante.
Por su parte el 374 CCYCN establece el derecho de los terceros con quienes se negocia de exigir
la exhibicin del instrumento de apoderamiento as como la entrega de una copia.
ARTCULO 374.- Copia. Los terceros pueden exigir que el representante suscriba y les entregue
copia firmada por l del instrumento del que resulta su representacin.
El art. 375 CCYCN refiere a la manera en que puede ser extendido el apoderamiento, distinguien-
do el poder conferido en trminos generales de los supuestos que, por el contrario, requieren
facultades expresas.
ARTCULO 375.- Poder conferido en trminos generales y facultades expresas. Las facultades
contenidas en el poder son de interpretacin restrictiva. El poder conferido en trminos generales
slo incluye los actos propios de administracin ordinaria y los necesarios para su ejecucin.
Son necesarias facultades expresas para:
a. peticionar el divorcio, la nulidad de matrimonio, la modificacin, disolucin o liquidacin del
rgimen patrimonial del matrimonio;
b. otorgar el asentimiento conyugal si el acto lo requiere, caso en el que deben identificarse los
bienes a que se refiere;
Por su parte, el 377 CCYCN regulan los efectos en caso de que el representado sustituya el poder
en otro supuesto y los arts. 378 y 379 regulan el supuesto pluralidad de representantes y apode-
ramiento plural.
ARTCULO 377.- Sustitucin. El representante puede sustituir el poder en otro. Responde por el
sustituto si incurre en culpa al elegir. El representado puede indicar la persona del sustituto, caso
en el cual el representante no responde por ste.
El representado puede prohibir la sustitucin.
ARTCULO 378.- Pluralidad de representantes. La designacin de varios representantes, sin indi-
cacin de que deban actuar conjuntamente, todos o algunos de ellos, se entiende que faculta a
actuar indistintamente a cualquiera de ellos.
ARTCULO 379.- Apoderamiento plural. El poder otorgado por varias personas para un objeto de
inters comn puede ser revocado por cualquiera de ellas sin dependencia de las otras.
d. por la renuncia del representante, pero ste debe continuar en funciones hasta que notifique
aqulla al representado, quien puede actuar por s o reemplazarlo, excepto que acredite un im-
pedimento que configure justa causa;
e. por la declaracin de muerte presunta del representante o del representado;
f. por la declaracin de ausencia del representante;
g. por la quiebra del representante o representado;
h. por la prdida de la capacidad exigida en el representante o en el representado.
ARTCULO 381.- Oponibilidad a terceros. Las modificaciones, la renuncia y la revocacin de los
poderes deben ser puestas en conocimiento de los terceros por medios idneos.
En su defecto, no son oponibles a los terceros, a menos que se pruebe que stos conocan las
modificaciones o la revocacin en el momento de celebrar el acto jurdico.
Las dems causas de extincin del poder no son oponibles a los terceros que las hayan ignorado
sin su culpa.
1. Nocin. Comparacin con los vicios de la voluntad. La buena fe. Metodologa regulatoria.
En la unidad XIV estudiamos los vicios que pueden afectar a cualquier acto voluntario y vimos que
los mismos son el error y el dolo, que afectan el elemento interno de la voluntad intencin y la
violencia fsica e intimidacin, que recaen sobre la libertad, elementos ambos que debe estar
presentes en todo acto voluntario.
Ahora estudiaremos los vicios propios de los actos jurdicos, donde no es la voluntad la que presen-
ta el defecto, sino se ve afectada la buena fe que debe reinar en estos. La lesin, conjuntamente
con la simulacin y el fraude son los vicios propios del acto jurdico, por manifestarse como un
defecto de buena fe.
Antecedentes:
Este vicio no fue receptado por Vlez Sarsfield quien por el contrario, en la nota al art. 943 del C.C.
repudi la figura por considerarla peligrosa para la seguridad jurdica al poner en cuestin la obli-
gatoriedad de las convenciones.
Ante la falta de consagracin legal, los casos en los que los jueces advertan una desproporcin
entre las prestaciones eran solucionados recurriendo al art. 953 del C.C. considerando tales nego-
cios invlidos por tener un objeto ilcito.
Con la sancin de la ley 17.711 se incorpor la lesin en el art. 954 del C.C. Se regul la lesin
objetiva-subjetiva ya que como veremos para que resulte configurada hacen falta requisitos objeti-
vos y subjetivos.
El vicio de lesin est regulado en el art. 332 del CCyC que establece los requisitos que deben
cumplirse para su configuracin, as como las opciones de las partes vctima y victimario- ante su
configuracin:
ARTCULO 332.- Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra,
obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justifi-
cacin.
Se presume, excepto prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable despropor-
cin de las prestaciones.
Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin debe subsistir en
el momento de la demanda.
El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la
primera de estas acciones se debe transformar en accin de reajuste si ste es ofrecido por el
demandado al contestar la demanda.
Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.
Clases
La legislacin comparada reconoce dos especies de lesin: la lesin objetiva y la objetiva- subjeti-
va.
Lesin objetiva: es el vicio que se configura a travs de la mera inequivalencia entre lo que se da y
lo que se recibe, sin analizar la situacin particular en que se encuentran las partes del acto. Solo
se considera la desproporcin, exigindose en algunos casos que la misma supere cierto grado
(ms de la mitad del justo precio, por ejemplo).
Lesin objetiva-subjetiva: aqu, no alcanza la desproporcin para la configuracin del vicio, sino
que se atiende adems a ciertos elementos subjetivos tanto de la vctima como del victimario. Esta
clase es la recepcionada por nuestro derecho, que exige un estado de inferioridad en la vctima y
un aprovechamiento por parte del victimario.
3. Elementos del acto lesivo (objetivo y subjetivos). Actos sobre los cuales puede recaer el vicio.
Como ya dijimos, el vicio de lesin objetiva-subjetiva requiere, para su configuracin, la concurren-
cia de un elemento objetivo y de dos elementos subjetivos.
Elemento objetivo
Las prestaciones no son equivalentes, una de las partes obtiene una ventaja evidentemente des-
proporcionada y sin justificacin.
El desequilibrio patrimonial debe ser indudable, incuestionable. No existen proporciones rgidas
(como en la lesin objetiva o enorme o enormsima donde se exige por ejemplo ms de la mitad)
sino que la apreciacin corresponde al magistrado.
Esta desproporcin debe existir al momento de celebracin del acto y subsistir en el de promocin
de la demanda puesto que, si la desproporcin ha desaparecido no se justificara la intervencin
del juez para corregir una desproporcin que se ha acomodado.
En cuanto a la justificacin, la misma puede estar dada por circunstancias personales, afectivas, o
por cualquier otra causa que justifique la desproporcin.
Elementos subjetivos
la vctima de la lesin, o sea la parte que recibe menos de lo que da, debe estar en alguna de
las circunstancias que la ley prev:
i) estado de necesidad: es una situacin de carencia donde el individuo obra con discernimien-
to pero presionado por su necesidad. Por ejemplo la persona que se ve obligada a vender su casa
a un precio muy inferior al real porque necesita contar con urgencia con dinero en efectivo para
viajar al exterior a recibir un tratamiento mdico frente a una grave enfermedad;
ii) estado de debilidad squica, se trata de una situacin patolgica que no alcanza a configurar
una enfermedad mental como para incapacitar a la persona;
iii) estado de inexperiencia, es la falta de conocimientos que tiene el sujeto en el momento de
celebracin del acto y respecto de l. Se trata por ejemplo de personas analfabetas, o muy jvenes.
El victimario, es la parte que se aprovecha del estado de inferioridad para obtener la ventaja
patrimonial. Probados los otros dos elementos, el objetivo que consiste en la desproporcin evi-
dente e injustificada de las prestaciones, y el subjetivo que es la situacin de inferioridad de la
vctima (por necesidad, debilidad squica o inexperiencia), se permite al juez presumir la explota-
cin.
Legitimacin activa: slo pueden accionar ante el vicio de lesin la vctima y sus herederos. La
accin no es transmisible por actos entre vivos.
Debe recordarse que conforme lo establece el 332, la desproporcin debe subsistir al momento de
accionar.
Invalidez de la renuncia de la accin: la vctima no puede renunciar a la accin por lesin en forma
coetnea a la realizacin del acto. Si lo hiciera, la renuncia ser invlida. Una vez desaparecido el
estado de inferioridad en que se encuentra, la vctima podr renunciar a la accin al confirmar el
acto.
El acto lesivo es un acto viciado de nulidad relativa es establecida en beneficio de la vctima- y en
consecuencia puede ser confirmado en forma expresa o tcita por ella una vez desparecido el
elemento subjetivo.
Opciones de demandabilidad:
Conforme el art. 332 CCyC, el lesionado y sus herederos cuentan con dos acciones:
- requerir la nulidad del acto lesivo;
- requerir el reajuste equitativo de las prestaciones;
Por su parte, la normativa prev tambin que el demandado por nulidad puede ofrecer el reajuste
de las prestaciones a lo que no podra oponerse la vctima-.
Pero si la vctima pidiera el reajuste de las prestaciones no podra el demandado pedir la nulidad
ya que la opcin est en cabeza de la vctima y no de quien se ha aprovechado.
Efectos de la sentencia:
La accin de lesin puede llevar a la nulidad del acto o al establecimiento del equilibrio de las pres-
taciones, siendo en este ltimo caso que ello haya sido demandado por la vctima o resultante del
pedido de conversin del lesionante demandado por nulidad.
Es decir, el legislador pretende que el acto sea equitativo y si esto no se da, pueda establecerse el
equilibrio no existente al momento del surgimiento del acto si as lo solicita alguna de las partes.
Cuando por el contrario el lesionado demanda por nulidad y no hay reconversin propuesta por el
demandado, la sentencia declarar la nulidad del acto.
Prescripcin de la accin:
El plazo de prescripcin de la accin es de dos aos contados desde la fecha en que el lesionado
deba cumplir su obligacin (arts. 2562 y 2563 inc. e).
En el cdigo derogado, la accin prescriba a los 5 aos contados desde la celebracin del acto.
Simular es, en sentido vulgar, representar, aparentar, fingir, ocultar lo que es, hacer aparecer lo
que no es, hacer caer en engao a un tercero.
Pero cuando hablamos de la simulacin como vicio del acto jurdico, esa nocin resulta insuficien-
te.
Rivera la define como el defecto de buena fe del acto jurdico consistente en la discordancia cons-
ciente y acordada entre la voluntad real y la declarada por los otorgantes del acto, efectuada con
nimo de engaar, de donde puede resultar, o no, lesin al orden normativo o a los terceros ajenos
al acto.
El Cdigo Civil y Comercial no define la simulacin ni la caracteriza adecuadamente, limitndose en
el art. 333 a enumerar supuestos de simulacin:
ARTCULO 333.- Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico
de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o
fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas
interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.
Clasificacin
La simulacin puede ser:
- Absoluta o relativa. Segn que tras el negocio simulado exista o no un negocio disimulado, oculto
pero real, se distingue entre simulacin relativa o absoluta.
a) En la simulacin absoluta las partes no ocultan nada real detrs de la apariencia. El acto no
tiene nada de serio ni de verdadero (se usa generalmente para defraudar a los acreedores simu-
lando el traspaso ficticio de bienes). Hay aqu un solo acto, que nada tiene de real. Por ejemplo, el
deudor que se pone de acuerdo con su mejor amigo y simula la venta del nico bien inmueble de
su propiedad para evitar que sea ejecutado por sus acreedores.
b) En la simulacin relativa hay dos actos, uno falso, irreal, debajo del cual se encuentra otro sin-
cero. Esta simulacin puede recaer sobre la naturaleza del acto, como por ejemplo encubrir una
donacin bajo la apariencia de una compraventa a fin de perjudicar a herederos forzosos, o puede
consistir en aparentar un precio menor para defraudar al fisco; o incluir fechas que no son ciertas,
antedatando o posdatando un documento, o bien haciendo figurar el traspaso de derechos a per-
sonas que no son quienes en realidad los reciben. El art. 333 del CCyC transcripto ut supra carac-
teriza diversos supuestos de nulidad relativa.
- Lcita e ilcita: segn el nico acto en la simulacin absoluta o el acto disimulado en la relativa no
busquen daar a terceros o violar la ley, o s.
a) La simulacin es lcita cuando no tiene por objeto perjudicar a terceros o defraudar la ley (por
ejemplo, aparentar un acto jurdico por conveniencia no reida con lo lcito, por comodidad, etc.).
b) Es ilcita cuando tiene por objeto lesionar derechos de terceros o la ley. En realidad, sta es la
ms comn (disminuir activos, utilizar interpsitas personas o testaferros, etc.)
ARTCULO 334.- Simulacin lcita e ilcita. La simulacin ilcita o que perjudica a un tercero provoca
la nulidad del acto ostensible. Si el acto simulado encubre otro real, ste es plenamente eficaz si
concurren los requisitos propios de su categora y no es ilcito ni perjudica a un tercero. Las mismas
disposiciones rigen en el caso de clusulas simuladas.
- Parcial o total: segn se simule la naturaleza del acto o slo una clusula (por ejemplo, venta
simulada sera total y alterar el precio o plazo una simulacin, parcial).
Accin de Simulacin
A fin de atacar los actos simulados, el ordenamiento confiere a las partes siempre que se cum-
plan determinados requisitos- y a terceros interesados, la llamada accin de simulacin.
Esa intervencin de la justicia puede requerirse por va de accin o de excepcin.
Caracteres de la accin:
A) Es una accin declarativa (sin perjuicio de la accin de condena que se pueda acumular a ella.
B) Es personal, ya que va dirigida a declarar que el negocio es irreal o que esconde una realidad
distinta a la declarada.
C) Es universal porque tienen que intervenir como partes todos los sujetos del acto
D) Es indivisible en virtud del efecto erga omnes que produce el reconocimiento de la simulacin
(si se declara que el negocio es simulado, el efecto se extiende no slo a los litigantes sino tambin
a los acreedores).
Esta accin puede ser ejercida por las partes siempre que se trate de simulacin lcita.
Si por el contrario la simulacin fuera ilcita, slo podran hacerlo cuando la accin tuviere por
objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio o provecho de la
anulacin. En este punto la doctrina aclara que s podra la parte obtener algn beneficio al accio-
nar pero al mismo tiempo debe lograr evitar el perjuicio que quiso causar.
Por ejemplo si alguien ha simulado vender sus bienes para no pagar a sus acreedores y luego se
arrepiente y quiere recuperar sus bienes para hacer frente a sus deudas, el ordenamiento le con-
fiere accin. Si en cambio pretende accionar cuando ya ha vulnerado los derechos de sus acreedo-
res y si acciona logra perfeccionar el ilcito (el deudor se libera de sus bienes y al mismo tiempo se
queda con el bien que simul vender), se le niega la accin.
Prueba:
En la accin de simulacin entre partes la prueba por excelencia es el contradocumento. Este es
un instrumento otorgado por las mismas partes del negocio simulado, que contiene una declara-
cin sobre el acuerdo simulatorio y en su caso sobre el negocio que se pretende ocultar. En princi-
pio slo el contradocumento prueba la simulacin entre partes, aunque podr prescindirse de l
cuando se prueben circunstancias que impidan presentarlo (por ejemplo si se prueba imposibilidad
material porque el contradocumento se extravi o fue destruido o sustrado, o imposibilidad moral
por vnculo de sangre entre las partes), y medien circunstancias que hagan inequvoca la simula-
cin.
ARTCULO 335.- Accin entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto simulado ilcito
o que perjudica a terceros no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la simula-
cin, excepto que las partes no puedan obtener beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la
accin de simulacin.
La simulacin alegada por las partes debe probarse mediante el respectivo contradocumento.
Puede prescindirse de l, cuando la parte justifica las razones por las cuales no existe o no puede
ser presentado y median circunstancias que hacen inequvoca la simulacin.
Prescripcin:
La accin de simulacin entre partes prescribe a los dos aos, contados desde que una de ellas
intenta negar el carcter simulado del acto. Es decir, desde que, requerida una de ellas, se neg a
dejar sin efecto el acto simulado (Art. 2563 inc. b).
Prueba
Estos terceros, que no han participado en el negocio simulado, no tienen acceso al contradocu-
mento que por definicin es secreto, por lo tanto rige para ellos amplitud probatoria pudiendo recu-
rrir a cualquier medio de prueba, incluso testigos y presunciones (como el vnculo de parentesco
entre las partes, la amistad, la falta de capacidad econmica de una de las partes, el precio vil, la
no ejecucin del acto). Estas presunciones son valoradas por los jueces y constituirn prueba
cuando por su nmero, precisin, gravedad y concordancia produjeran conviccin de que la simu-
lacin existi.26
ARTCULO 336.- Accin de terceros. Los terceros cuyos derechos o intereses legtimos son afecta-
dos por el acto simulado pueden demandar su nulidad. Pueden acreditar la simulacin por cual-
quier medio de prueba.
Prescripcin:
En este caso la accin tambin prescribe a los dos aos, pero contados desde que el tercero des-
cubre el carcter simulado del acto (art. 2563 inc. c).
O tambin podra darse que unos meses ms tarde de celebrada la simulacin, Pedro se pelee con
Juan y decida desconocer el carcter simulado del acto. En este caso pueden darse distintos su-
puestos:
a) Que Pedro done el inmueble a Federico -tercero que ser llamado subadquirente-, que conozca
o no el carcter simulado del acto. En este caso, siempre la accin procede y la casa vuelve al
patrimonio de Juan. Ello por cuanto resulta ms justo proteger al acreedor perjudicado que a
un subdquirente que an cuando sea de buena fe, al ser el acto a ttulo gratuito no ha dado
nada a cambio del bien recibido. Pero tambin podra darse que quien recibi por donacin lo
haya vendido a un tercero de buena fe. Segn el art. 337 ltimo prrafo, deber en su caso in-
demnizar a quien se ve privado de cobrar sobre el bien, slo en la medida de su enriqueci-
miento (es decir, con el lmite del valor por el que vendi el bien).
b) Que Pedro venda el inmueble a un tercero. Aqu s es importante la buena o mala fe del sub-
adquirente.
a. Si es de buena fe, es decir desconoce el carcter simulado del acto, la accin no prospera
contra l. En el caso, el inmueble permanecer en su patrimonio.
b. Si en cambio es de mala fe, es decir saba que Pedro en realidad no era el propietario del
bien, la accin prospera y debe devolver el bien comprado. En caso de haberlo transmitido
a un tercero de buena fe y a ttulo oneroso, contra quien no podr prosperar la accin, de-
ber indemnizar los daos que se cause a los perjudicados por la simulacin.
En base al esquema realizado, si Mara es acreedora de Juan y toma conocimiento del carcter
simulado del acto realizado entre Juan y Pedro y decide accionar por simulacin, su suerte depen-
der de las particularidades del caso.
Fraude
El acto fraudulento es un acto contrario al recto proceder.
Supone una conducta tendiente a eludir el cumplimiento de la ley fraude a la ley- o de las obliga-
ciones fraude a los acreedores-. En este ltimo caso, es un vicio del acto jurdico que lesiona la
buena fe.
Conforme lo dicho, puede tratarse de fraude a la ley o a los acreedores.
El fraude a la ley se da cuando se realiza un negocio jurdico aparentemente lcito (por realizarse al
amparo de una ley vigente a la que se llama ley de cobertura) pero que persigue un fin prohibido
por otra norma imperativa ley defraudada-. Por ejemplo, constitucin de una sociedad entre un
padre y uno de sus hijos, lo que se realizan al amparo de la ley, pero cuyo objetivo es violar la leg-
tima de los herederos forzosos o el rgimen de la sociedad conyugal.
Ante la realizacin de actos fraudulentos del deudor, el derecho confiere a sus acreedores la posi-
bilidad de atacar el acto a travs de la llamada accin de inoponibilidad, la que proceder en tanto
se cumplan determinados requisitos.
Esta accin tiene por objeto suprimir los efectos perjudiciales del acto fraudulento hacindolo in-
oponible al acreedor que la ejercita, permitindole ejecutar su crdito sobre el bien que fuera obje-
to del acto fraudulento.
Se dice que hay requisitos genricos suficientes cuando el acto fraudulento es a ttulo gratuito- y
otro especfico, que se agrega cuando el acto fraudulento es a ttulo oneroso. Es decir, para la pro-
cedencia de la accin no es lo mismo que el deudor se insolvente donando el nico inmueble de su
propiedad a que lo haga vendiendo dicho bien.
los acreedores, motivo por el cual el acreedor no podra pretenden cobrarse de bienes que salieron
del patrimonio del deudor antes de que ambos se relacionen. Los bienes enajenados con anteriori-
dad al crdito nunca han formado parte de la garanta de solvencia del acreedor, pues ya no era
titular de ellos en el momento en que el deudor se oblig.
2. Que el acto a impugnar provoque o agrave la insolvencia del deudor: insolvencia supone caren-
cia de bienes para que los acreedores por medio de su ejecucin puedan hacer efectivos sus crdi-
tos. La insolvencia se presume si el deudor se encuentra fallido.
Prescripcin
El plazo para ejercer la accin es de dos aos y se cuenta desde que se conoci o se pudo conocer
el vicio del acto (Art. 2563 inc. f).
Acumulacin de acciones
Al demandar, los acreedores suelen encontrarse en la duda, pues no saben si el acto que los per-
judica causando la insolvencia de su deudor es un acto aparente o real. En tal caso se admite la
acumulacin de ambas acciones, pero en forma subsidiaria, por cuanto es contradictorio afirmar
que un acto es ficticio (simulacin) y real (fraude) al mismo tiempo. As el acreedor deber promo-
ver la accin de simulacin, intentando probar que el acto no es real y en subsidio la accin de
inoponibilidad, sosteniendo que si el acto fuera real le sera inoponible por fraudulento. Esto siem-
pre que se den todos los requisitos exigibles para la accin de inoponibilidad.
Satisfecho el crdito del acreedor accionante con la ejecucin del bien, el adquirente conservar
en su patrimonio lo restante de la adquisicin realizada. Tambin podra el adquirente paralizar la
accin del acreedor pagando el valor de su crdito
Los efectos de la revocacin no se extienden a otros acreedores que no han accionado.
ARTCULO 340.- Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. El fraude no puede oponerse a los
acreedores del adquirente que de buena fe hayan ejecutado los bienes comprendidos en el acto.
La accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos obtenidos por el acto impugnado
slo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es cmplice en el fraude; la complicidad se presume
si, al momento de contratar, conoca el estado de insolvencia.
El subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden solidariamente
por los daos causados al acreedor que ejerci la accin, si los derechos se transmitieron a un
adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro modo se perdieron para el acreedor. El que
contrat de buena fe y a ttulo gratuito con el deudor, responde en la medida de su enriquecimien-
to.
ARTCULO 341.- Extincin de la accin. Cesa la accin de los acreedores si el adquirente de los
bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o da garanta suficiente.
ARTCULO 342.- Extensin de la inoponibilidad. La declaracin de inoponibilidad se pronuncia ex-
clusivamente en inters de los acreedores que la promueven, y hasta el importe de sus respectivos
crditos.
Debemos aqu tener en cuenta que a diferencia de lo que sucede en la simulacin, en que las par-
tes se ponen de acuerdo en realizar el acto y en consecuencia ambas conocen el carcter simula-
do, en el caso del acto fraudulento no siempre el cocontratante es de mala fe. Es por ello que se
establecen diversos requisitos para la procedencia de la accin segn el acto sea a ttulo gratuito u
oneroso.
Ahora bien, tambin puede darse frente a actos fraudulentos, que el bien transmitido sea a su vez
transferido a un tercero subadquirente, a ttulo gratuito u oneroso, de buena o mala fe.
Aqu entonces, una vez ms, la procedencia o no de la accin depender de cada supuesto.
Al igual que vimos con la simulacin, el carcter fraudulento del acto no podr oponerse a los
acreedores del adquirente del acto fraudulento que de buena fe hayan ejecutado el bien.
Prescripcin
El plazo para ejercer la accin es de dos aos y se cuenta desde que se conoci o se pudo conocer
el vicio del acto (Art. 2563 inc. f).
Acumulacin de acciones
Al demandar, los acreedores suelen encontrarse en la duda, pues no saben si el acto que los per-
judica causando la insolvencia de su deudor es un acto aparente o real.
En tal caso se admite la acumulacin de ambas acciones, pero en forma subsidiaria, por cuanto es
contradictorio afirmar que un acto es ficticio (simulacin) y real (fraude) al mismo tiempo.
As el acreedor deber promover la accin de simulacin, intentando probar que el acto no es real y
en subsidio la accin de inoponibilidad, sosteniendo que si el acto fuera real le sera inoponible por
fraudulento. Esto siempre que se den todos los requisitos exigibles para la accin de inoponibili-
dad.
ARTCULO 382.- Categoras de ineficacia. Los actos jurdicos pueden ser ineficaces en razn de su
nulidad o de su inoponibilidad respecto de determinadas personas.
Un acto jurdico vlido puede ser revocado, rescindido, resuelto o ser inoponible en relacin a los
terceros. Es decir, puede dejar de producir sus efectos propios, en razn de una causal que hace
su aparicin en un momento posterior a la celebracin del negocio jurdico. Veamos en qu con-
siste cada uno de estos supuestos:
- Revocacin: el autor de la declaracin de voluntad, en los actos unilaterales, o una de las par-
tes, en los bilaterales, retrae su voluntad, dejando sin efecto el acto. En esta clase de ineficacia
es la voluntad de una sola parte la que deja sin efecto el acto, por eso funciona slo cuando la ley
la admite. Por ej. puede revocarse un testamento o un mandato y en algunos casos una dona-
cin, pero nunca podr revocarse una compraventa, una locacin, un matrimonio o una adopcin.
La revocacin produce efectos hacia el futuro, o sea que quedan firmes los efectos ya producidos
antes de la retractacin de la voluntad.
- Rescisin: es una causal de ineficacia por la cual un acto jurdico vlido queda sin efectos para
el futuro, en razn del acuerdo de las partes o de la voluntad de una de ellas autorizada por la
propia convencin o por la ley. O sea que tenemos dos clases de rescisin: 1- rescisin bilateral:
art. 1076 C.C.C. Constituye una manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad, as
como las partes pueden celebrar un contrato, tambin pueden por mutuo acuerdo dejarlo sin
efecto; 2- rescisin unilateral: (1077 CCC) abarca dos supuestos, i) que se haya previsto una
clusula en el contrato, por ejemplo en un contrato de locacin de servicios (mantenimiento de
computadoras) se prev un plazo de un ao renovable automticamente si una de las partes no
manifiesta su voluntad de dejarlo sin efecto; ii) la ley autoriza a una de las partes o a ambas a
dejarlo sin efecto (por ej. el locatario puede rescindir anticipadamente el contrato de locacin de
inmueble urbano porque as lo autoriza la ley de locaciones urbanas). Los efectos de la rescisin
operan para el futuro, a partir de la declaracin de voluntad, por lo que los efectos ya cumplidos
quedan firmes.
- Resolucin: es una causal de ineficacia que se da en razn de una causa sobreviniente que
extingue retroactivamente los efectos provenientes del acto. El acto jurdico se torna ineficaz en
virtud de un hecho posterior a su celebracin. Dos pueden ser las causas: 1- condicin resoluto-
ria: se produce un acontecimiento sobreviniente previsto en el acto jurdico, se ha subordinado la
eficacia del acto a la realizacin de un hecho futuro e incierto (esta es la condicin resolutoria),
cuando este hecho se cumple la ineficacia se produce sin necesidad de ninguna declaracin; 2-
incumplimiento: es el llamado pacto comisorio (1083 y ss C.C.C.) en los contratos con prestacio-
nes recprocas el incumplimiento de una de las partes autoriza a la otra a resolver el contrato. Los
efectos de la resolucin operan retroactivamente al da de la celebracin del acto jurdico, vol-
viendo las cosas a su primitivo estado jurdico, dejando a salvo los efectos ya cumplidos en los
contratos de ejecucin continuada o tracto sucesivo (ej. un contrato de locacin).
- Inoponibilidad: (art. 396 CCC) supuesto de acto jurdico que es vlido entre las partes pero, an
siendo vlido, no produce sus efectos jurdicos propios, es ineficaz, respecto de determinados
terceros protegidos por la ley. Estos terceros pueden actuar jurdicamente como si el acto que les
es inoponible no se hubiese realizado (por ej. el acto fraudulento).
ARTCULO 396.- Efectos del acto inoponible frente a terceros. El acto inoponible
no tiene efectos con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
ARTCULO 397.- Oportunidad para invocarla. La inoponibilidad puede hacerse valer en cualquier
momento, sin perjuicio del derecho de la otra parte a oponer la prescripcin o la caducidad.
La nulidad es una sancin de invalidez prescripta por la ley por adolecer el acto jurdico de un
defecto constitutivo.
Es una sancin legal que priva al acto jurdico de sus efectos normales o propios, en virtud de
adolecer de defectos originarios, orgnicos y esenciales, a travs de un proceso de impugnacin y
declaracin.
Del concepto dado podemos extraer los caracteres:
- Es una sancin
- Legal. Por cuanto slo la ley puede establecer supuestos de nulidad.
- Que slo refiere a Actos Jurdicos.
- Aniquila los efectos propios, normales, los que las partes buscaron, lo que no impide que el acto
pueda producir otros
- Por defectos orgnicos, originarios, constitutivos e intrnsecos (esto permite distinguir la nulidad
de la ineficacia en sentido estricto que, como vimos, se produce por una causa sobreviniente).
3. Conversin.
Cuando un acto no rene las condiciones necesarias para valer como tal, pero s satisface las de
otro negocio cuyos efectos se aproximan a los queridos, puede valer con este ltimo alcance por
la llamada conversin. Se busca as, en lo posible, respetar la voluntad del autor del acto y aten-
der al principio de conservacin de los actos. Son presupuestos de la conversin:
- Un acto que adolezca de un defecto de invalidez
- Que el acto contenga los requisitos de validez de otro acto pero con un fin econmico-prctico
similar
- Que se pueda inferir que las partes, de haber sabido de la invalidez, hubieran aceptado quedar
ligadas por el segundo acto.
ARTCULO 384.- Conversin. El acto nulo puede convertirse en otro diferente vlido cuyos requisi-
tos esenciales satisfaga, si el fin prctico perseguido por las partes permite suponer que ellas lo
habran querido si hubiesen previsto la nulidad.
4. Actos indirectos
Segn la doctrina, los negocios jurdicos indirectos son aquellos en los cuales no hay una corres-
pondencia entre la finalidad perseguida por las partes y el medio o acto- que se celebra. Aqu, la
consecucin de un fin se hace mediante el uso de una va oblicua, transversal no la va normal
a ese efecto-.
As por ejemplo, hacer uso del contrato de compraventa cuando lo que se desea es tomar el in-
mueble vendido como garanta, para lo que hubiera alcanzado una hipoteca sobre dicho bien.
Para determinar la validez del acto indirecto, habr de analizarse la verdadera finalidad persegui-
da por las partes y su licitud.
ARTCULO 385.- Acto indirecto. Un acto jurdico celebrado para obtener un resultado
que es propio de los efectos de otro acto, es vlido si no se otorga para eludir una prohibicin de
la ley o para perjudicar a un tercero.
Un supuesto de acto indirecto es el acto fiduciario.se entiende por tal aquel que produce el tras-
paso efectivo de un derecho de una persona llamada fiduciante a otra llamada fiduciario, obli-
gndose ste a transmitir ese derecho a un tercero, fideicomisario, o a restituirlo al fiduciante,
fundado en la situacin de confianza y respeto de la palabra empeada por el fiduciario, quien
debe adecuarse a las exigencias del fin perseguido, sin abusar de dicha situacin configurativa de
riesgo para el fiduciante ello por cuanto el fiduciante podra desconocer su carcter de tal y
disponer del bien sobre el que recae el fideicomiso-.
El CCYCN regula el contrato de fideicomiso, el que es estudiado en detalle en Derecho Civil III.
- Nulidad absoluta o relativa: segn el inters que est en juego, el orden pblico en la nulidad
absoluta, el inters particular en la nulidad relativa. El inters en juego hace que funcionen en
forma diferente, vemoslo en un cuadro:
Funcionamiento de la nulidad Absoluta Relativa
1. Declaracin de oficio por el juez SI NO
2. Alegacin por cualquier interesado SI NO
3. Alegacin por el ministerio pblico SI NO
4.Confirmabilidad del acto viciado NO SI
5. Renunciabilidad de la accin NO SI
6. Prescriptibilidad de la accin NO SI
Ejemplos:
- actos de nulidad absoluta: supuestos de incapacidad de derecho; objeto prohibido; omisin de
forma expresamente ordenada.
- actos nulidad relativa: incapacidad de ejercicio, vicios de la voluntad
ARTCULO 386.- Criterio de distincin. Son de nulidad absoluta los actos que contravienen el or-
den pblico, la moral o las buenas costumbres. Son de nulidad relativa los actos a los cuales la
ley impone esta sancin slo en proteccin del inters de ciertas personas.
ARTCULO 387.- Nulidad absoluta. Consecuencias. La nulidad absoluta puede declararse por el
juez, aun sin mediar peticin de parte, si es manifiesta en el momento de dictar sentencia. Puede
alegarse por el Ministerio Pblico y por cualquier interesado, excepto por la parte que invoque la
propia torpeza para lograr un provecho. No puede sanearse por la confirmacin del acto ni por la
prescripcin.
ARTCULO 388.- Nulidad relativa. Consecuencias. La nulidad relativa slo puede declararse a
instancia de las personas en cuyo beneficio se establece. Excepcionalmente puede invocarla la
otra parte, si es de buena fe y ha experimentado un perjuicio importante. Puede sanearse por la
confirmacin del acto y por la prescripcin de la accin. La parte que obr con ausencia de capa-
cidad de ejercicio para el acto, no puede alegarla si obr con dolo.
- Nulidad completa o parcial: la nulidad de un acto jurdico puede ser completa o slo parcial
ARTCULO 389.- Principio. Integracin. Nulidad total es la que se extiende a todo el acto. Nulidad
parcial es la que afecta a una o varias de sus disposiciones.
La nulidad de una disposicin no afecta a las otras disposiciones vlidas, si son separables.
Si no son separables porque el acto no puede subsistir sin cumplir su finalidad, se declara la
nulidad total.
En la nulidad parcial, en caso de ser necesario, el juez debe integrar el acto de acuerdo a su natu-
raleza y los intereses que razonablemente puedan considerarse perseguidos por las partes.
En el acto anulable, por el contrario, el defecto que padece el acto es no manifiesto para el juez y
es flexible
No manifiesto: porque el acto jurdico presenta aparentemente todos los requisitos de validez
pero hay un vicio oculto en la estructura del acto.
Flexible: Se presenta en el acto en forma indefinida, fluda.
La diferencia entre ambos careca de importancia por cuanto en ambos supuestos se requera la
declaracin judicial y se producan los mismos efectos.
Principio General
Las partes, al celebrar un acto jurdico, lo hacen buscando un resultado jurdico. El efecto princi-
pal de la nulidad consiste en privar a ese acto de las consecuencias propias de l y que son jus-
tamente las que las partes buscaban.
La sentencia de nulidad priva al negocio de idoneidad para producir sus efectos hacia el futuro
as como tambin se vuelve hacia el pasado buscando reponer las cosas al estado en que se
hallaban antes del acto anulado:
ARTCULO 390.- Restitucin. La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo
estado en que se hallaban antes del acto declarado nulo y obliga a las partes a restituirse mu-
tuamente lo que han recibido. Estas restituciones se rigen por las disposiciones relativas a la
buena o mala fe segn sea el caso, de acuerdo a lo dispuesto en las normas del Captulo 3 del
Ttulo II del Libro Cuarto.
Esta norma establece la retroactividad de la sentencia de nulidad ordenando volver las cosas al
estado anterior a la celebracin del acto invalidado.
Para estudiar los efectos de la nulidad entre las partes del acto invalidado debemos distinguir si
el acto no ha recibido principio de ejecucin o si ya se ha cumplido o, al menos, ha tenido algn
principio de ejecucin.
- efecto entre las Partes cuando el acto jurdico no ha sido ejecutado: dictada la sentencia judicial
de nulidad de un acto no ejecutado, las partes no podrn ya exigirse el cumplimiento de las obli-
gaciones que deriven de aquel.
- efecto entre las Partes cuando el acto jurdico ha sido ejecutado: si el acto ha sido ejecutado o
ha tenido principio de ejecucin, ser indispensable que las partes se restituyan mutuamente lo
que hubieran recibido como consecuencia de aquella ejecucin, a fin de volver las cosas al esta-
do anterior al del acto invlido.
Frutos
En cuanto a la restitucin de frutos la regla es que el poseedor hace suyos los frutos percibidos
de buena fe, por lo tanto solo debern restituirlos los que obraron de mala fe, o sea sabiendo del
vicio que pesaba sobre el acto (Art. 1935 CCC).
Obligacin de restituir productos
Tanto el poseedor de buena como el de mala fe debe restituir los productos que hubieran obteni-
do de la cosa (Art. 1935 CCC).
Gastos y mejoras
El poseedor de buena fe puede reclamar por las mejoras necesarias para conservar la cosa y por
las tiles en la medida en que la cosa haya aumentado de valor (Art. 1938 CCC).
La sentencia que declara la nulidad no puede hacer desaparecer lo sucedido. Se priva al acto
jurdico de sus efectos jurdicos propios pero subsiste un hecho jurdico que puede producir otras
consecuencias ya como simple hecho, ya como acto ilcito. Muchas veces la restitucin de las
cosas no logra volver las cosas al estado anterior, y a veces la restitucin es imposible porque las
cosas han perecido o han pasado a manos de terceros contra quienes no cabe la reivindicacin.
En consecuencia una de las partes puede haber sufrido daos que es necesario reparar.
Esto es lo que establece el art. 391 del C.C.C.:
ARTCULO 391.- Hechos simples. Los actos jurdicos nulos, aunque no produzcan los efectos de
los actos vlidos, dan lugar en su caso a las consecuencias de los hechos en general y a las repa-
raciones que correspondan.
La primera parte del artculo es una aplicacin del principio general, para que las cosas vuelvan al
estado anterior es preciso que se restituyan las cosas y si han pasado a un tercero ser este
quien deba restituir. Pero el ltimo prrafo, introduce un lmite, el tercero de buena fe y a ttulo
oneroso no est obligado a restituir. El propsito es el de proteger al tercero de buena fe y a ttulo
oneroso. La buena fe debe estar fundada en un obrar diligente, prudente y previsor que en el
caso, tratndose de inmueble, ser el haber adquirido el derecho de quien lo tiene inscripto a su
nombre en el Registro de la Propiedad. As, al proteger al adquirente se protege la seguridad di-
nmica, la certeza y celeridad de las transacciones jurdicas, base de la vida socio-econmica de
la sociedad.
ARTCULO 393.- Requisitos. Hay confirmacin cuando la parte que puede articular la nulidad rela-
tiva manifiesta expresa o tcitamente su voluntad de tener al acto por vlido, despus de haber
desaparecido la causa de nulidad.
El acto de confirmacin no requiere la conformidad de la otra parte.
ARTCULO 394.- Forma. Si la confirmacin es expresa, el instrumento en que ella conste debe
reunir las formas exigidas para el acto que se sanea y contener la mencin precisa de la causa de
la nulidad, de su desaparicin y de la voluntad de confirmar el acto.
La confirmacin tcita resulta del cumplimiento total o parcial del acto nulo realizado con cono-
cimiento de la causa de nulidad o de otro acto del que se deriva la voluntad inequvoca de sanear
el vicio del acto.
Para que un acto sea confirmable deben cumplirse algunos requisitos, veamos:
- Requisitos sustanciales:
i) que se trate de una nulidad relativa, o sea fundada en intereses particulares (ej. incapacidad de
ejercicio);
ii) que haya cesado la causa que gener la invalidez (ej. que el menor haya llegado a la mayora);
iii) manifestacin expresa o tcita (resulta de la ejecucin del acto sujeto a nulidad, por el ej.
quien siendo menor adquiri un terreno y al llegar a la mayora en vez de iniciar la accin de nuli-
Efectos de la confirmacin
La confirmacin produce efectos retroactivos, o sea a la fecha del acto que se confirma, pero no
puede afectar derechos de terceros (o sea lo derechos adquiridos por terceros antes de la con-
firmacin no se vern afectados por la confirmacin).
ARTCULO 395.- Efecto retroactivo. La confirmacin del acto entre vivos originalmente nulo tiene
efecto retroactivo a la fecha en que se celebr. La confirmacin de disposiciones de ltima volun-
tad opera desde la muerte del causante.
La retroactividad de la confirmacin no perjudica los derechos de terceros de buena fe.
8. La categora de acto inexistente. La transmisin "a non domino". Efectos. Distincin con el acto
nulo.
El acto inexistente:
La llamada inexistencia del acto jurdico ha sido sostenida por un sector minortario de la doctrina,
entendiendo por tal la ineficacia ms radical que puede afectar a un negocio jurdico. Es una
nocin gestada en Francia en torno al matrimonio que luego se extendi a los dems actos jurdi-
cos. As, se consideraba inexistente el matrimonio celebrado entre personas del mismo sexo
ante ordenamientos que exigan la diversidad de sexo a ese efecto-, o el celebrado sin la inter-
vencin de un funcionario del registro civil.
En el derecho argentino, la teora fue recepcionada en la Ley de Matrimonio Civil n 2393 que
declaraba inexistentes los matrimonios celebrados precisamente en las situaciones recin sea-
ladas.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial, por el contrario, ha prescindido de toda mencin a la inexisten-
cia como categora
Sin embargo, al regular las normas del matrimonio enumera en el art. 406 los requisitos para la
existencia del matrimonio. Con lo que puede entenderse que de no cumplirse con dichos requisi-
tos el matrimonio resultara inexistente.
No obstante ello, al regular la ineficacia de los actos jurdicos no hay mencin alguna a esta cate-
gora.
ARTCULO 396.- Efectos del acto inoponible frente a terceros. El acto inoponible no tiene efectos
con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
ARTCULO 397.- Oportunidad para invocarla. La inoponibilidad puede hacerse valer en cualquier
momento, sin perjuicio del derecho de la otra parte a oponer la prescripcin o la caducidad.
BIBLIOGRAFA
BORDA, Guillermo Julio. Derecho Civil: parte general. Ed. La Ley, Bs. As. 2016
RIVERA, Julio Csar; CROVI, Luis Daniel. Derecho Civil Parte General. Ed Abeledo Perrot, Bs.As.
2016.
CDIGO Civil y Comercial comentado. Directores: RIVERA, Julio Csar y MEDINA, Graciela. Edito-
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CDIGO Civil y Comercial comentado, Director Ricardo Lorenzetti, Editorial Rubinzal Culzoni, San-
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CDIGO Civil Y Comercial comentado, Editorial Hamurabi.