Leyes Nacionales.
Cuando indagamos que es lo que dentro del funcionamiento operativo del control de
constitucionalidad queda sometido a l, surge un listado de materias en el que se incluye:
a. Las constituciones provinciales, y la de la Ciudad autnoma de Buenos Aires,
b. Las leyes,
c. Los tratados internacionales que no tienen jerarqua constitucional,
d. Los decretos, los reglamentos, y actos administrativos de contenido general
e. Los actos administrativos individuales,
f. Las sentencias,
g. La actividad de los particulares.
En al cuanto al RGANO
La forma federal importa una relacin del poder con el territorio: el poder se descentraliza
polticamente con base fisica, geogrfica o territorial. (Bidart Campos)
Tambin se lo puede definir como: Aquella forma de estado en la cual el poder se descentraliza
territorialmente en entidades polticas autnomas e independientes, una de otra pero que delegan
su soberana en un gobierno central.
ESTADO UNITARIO: en este sistema no existen entidades polticas que integren un estado, ya
que todas las atribuciones gubernamentales estn delegadas a un gobierno central y nico. De
todas formas pueden existir, departamentos, regiones o distritos, pero solo se trata de divisiones
administrativas del estado, que son controladas, permanentemente por el gobierno central.
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una
relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base
fsica, geogrfica o territorial.
El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder del
estado.
Nuestro estado federal surge con la constitucin histrica de 1853. Se llama Repblica
Argentina, y es un estado nuevo u originario. Sin embargo, histrica y cronolgicamente,
nuestro federalismo no fue una creacin repentina y meramente racional del poder
constituyente, sino todo lo contrario, una recepcin de fuerzas y factores que condicionaron su
realidad sociolgica.
La subordinacin
La participacin
Cabe tambin incluir, con un sentido amplio de la relacin de participacin, todo lo que el
llamado federalismo concertado presupone en materia de negociacin, cooperacin,
coordinacin, y lealtad federal (ver nos. 64 y 65).
La coordinacin
La relacin de coordinacin delimita las competencias propias del estado federal y de las
provincias. Se trata de distribuir o repartir las competencias que caen en el rea del gobierno
federal y de los gobiernos locales.
El reparto de competencias
Nuestra constitucin ha escogido el primer sistema. As lo estipula el art. 121: las provincias
conservan todo el poder no delegado por esta constitucin al gobierno federal, y el que
expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.
Donde leemos poder no delegado por esta constitucin debemos interpretar que la delegacin
es hecha por las provincias a travs de la constitucin como instrumento originario de
formacin y estructura de la federacin. Son las provincias las que mediante la
constitucin han hecho la delegacin al gobierno federal.
La frmula del art. 121, que mantiene la del anterior art. 104, ha merecido interpretacin del
derecho judicial a travs de la jurisprudencia de la Corte Suprema, en la que encontramos otros
dos principios que la completan:
a) las provincias conservan, despus de la adopcin de la constitucin, todos los poderes que
tenan antes y con la misma extensin, a menos de contenerse en la constitucin alguna
disposicin expresa que restrinja o prohba su ejercicio;
b) los actos provinciales no pueden ser invalidados sino cuando:
b) la constitucin concede al gobierno federal un poder exclusivo en trminos expresos;
b) el ejercicio de idnticos poderes ha sido prohibido a las provincias;
b) hay incompatibilidad absoluta y directa en el ejercicio de los mismos por parte de las
provincias.
En el reparto de competencias, suele hacerse distincin entre: a) competencias exclusivas del
estado federal; b) competencias exclusivas de las provincias; c) competencias concurrentes; d)
competencias excepcionales del estado federal y de las provincias; e) competencias compartidas
por el estado federal y las provincias.
a) Entre las competencias exclusivas del gobierno federal podemos citar enunciativamente:
intervencin federal; declaracin del estado de sitio; relaciones internacionales; dictar los
cdigos de fondo o de derecho comn y las leyes federales o especiales, etc. En general, y como
principio, la casi totalidad de competencias asignadas a los rganos de gobierno federal por la
constitucin pueden considerarse exclusivas del estado federal.
Paralelamente a estas competencias exclusivas, hallamos en los arts. 126 y 127 las que estn
prohibidas a las provincias.
Debemos dejar aclarado que las competencias exclusivas del estado federal no requieren estar
taxativa ni expresamente establecidas a su favor en la constitucin, porque las hay implcitas.
Dentro de estas competencias implcitas, hay un tipo especialmente contemplado por la
constitucin que es el de los llamados poderes implcitos del congreso , reconocidos en el art.
75 inc. 32.
b) Entre las competencias exclusivas de las provincias, cabe incluir: dictar la constitucin
provincial, establecer impuestos directos, dictar sus leyes procesales, asegurar su rgimen
municipal y su educacin primaria, etc. Esta masa de competencias se encuentra latente en la
reserva del art. 121, y en la autonoma consagrada por los arts. 122 y 123, con el aadido del
nuevo art. 124.
Como principio, las competencias exclusivas de las provincias se reputan prohibidas al estado
federal.
Las competencias exclusivas de las provincias se desdoblan en: b) las no delegadas al gobierno
federal; b) las expresamente reservadas por pactos especiales.
c) Entre las competencias concurrentes, o sea, las que pertenecen en comn al estado federal y a
las provincias, se hallan: los im-puestos indirectos internos, y las que surgen del art. 125
concordado con el 75 inc. 18, ms las del art. 41 y el art. 75 inc. 17.
d) Hay competencias excepcionales del estado federal, es decir, las que en principio y
habitualmente son provinciales, pero alguna vez y con determinados recaudos entran en la
rbita federal. As, el establecimiento de impuestos directos por el congreso, cuando la defensa,
seguridad comn y bien general lo exigen, y por tiempo determinado (art. 75 inc. 2).
Hay competencias excepcionales de las provincias en iguales condiciones. As, dictar los
cdigos de fondo o de derecho comn hasta tanto los dicte el congreso (art. 126), y armar
buques de guerra o levantar ejrcitos en caso de invasin exterior o de un peligro tan inminente
que no admita dilacin, dando luego cuenta al gobierno federal (art. 126).
e) Hay tambin facultades compartidas por el estado federal y las provincias, que no deben
confundirse con las concurrentes, porque las compartidas reclaman para su ejercicio una
doble decisin integratoria: del estado federal y de cada provincia participante (una o varias).
Por ej.: la fijacin de la capital federal, la creacin de nuevas provincias (arts. 3 y 13), etctera.
DERECHOS: son facultades reconocidas a la constitucin a las personas o grupos sociales. Por
ejemplo los derechos civiles (art 14), derechos sociales (art 14 bis), derecho de propiedad (art
17), derecho de privacidad (art 19).
GARANTAS: son mecanismos creados por la constitucin para que los titulares de ciertos
derechos fundamentales puedan ejercerlos y hacerlos respetar. Por ejemplo accin de amparo
(art 43), habeas corpus (art 43), defensa en juicio (art 18).
Derechos de primera generacion: son los derechos civiles y politicos que fueron reconocidos
a las personas durante el constitucionalismo clasico (fines del s. XVIII). Por medio de este tipo
de derechos de busca darles libertad a los individuos. En nuestra constitucin podemos
mencionar los derechos a: trabajar, ensear y aprender, derecho al sufragio, libre creacin de
partidos polticos.
Derechos de tercera generacin: son los denominados derechos colectivos, que fueron
incorporados en los ltimos aos a las constituciones modernas. En nuestra Constitucin la
mayora de estos derechos se encuentran en el capitulo de los nuevos derechos y garatias
incorporado en la reforma del 94, por ejemplo, derecho al medio ambiente, derecho del
consumidor y de los usuarios de servicios pblicos.
Garantas: concepto, garantas procesales, las garantas del art. 18 CN y del art. 8 de la
CADH.
Su concepto.
El constitucionalismo moderno o clsico ha procurado organizar al estado en defensa de las
libertades y los derechos del hombre. O sea, ha tendido a asegurar al hombre frente al estado.
Toda la armazn de este constitucionalismo se dirige a proporcionar garantas y seguridad; la
propia constitucin formal se ha definido como una ley de garantas, cuyas dos partes
fundamentales se caracterizan en ese sentido: a) la dogmtica, por contener una declaracin de
derechos; b) la orgnica, por establecer la llamada divisin de poderes.
En cuanto a las garantas y los derechos humanos, el sistema de derechos exige reciprocidad en
el sistema garantista. De poco o nada vale un buen sistema de derechos si el sistema garantista
no ofrece disponibilidad para que quien cree que debe defender un derecho suyo cuente con las
vas idneas para acceder a la justicia. Y todava ms, es indispensable que tambin se le depare
la llave para ese acceso, que es la legitimacin procesal que le permite articular su pretensin
y participar en el proceso para luego obtener decisin justa en la sentencia. El derecho a la
jurisdiccin, hoy derecho a la tutela judicial efectiva.
PODER LEGISLATIVO.
La reforma de 1994.
Los arts. 44, 45 y 54 han introducido modificaciones en la composicin de ambas cmaras, y el
art. 54 incorpora adems un cambio importante en el nmero y la eleccin de los senadores. Los
arts. 44 y 45 traen dos innovaciones: a) aaden diputados por la ciudad de Buenos Aires (en
virtud de su rgimen autonmico art. 129); pero b) mantienen diputados por la capital
federal para el caso de que se traslade fuera de la ciudad de Buenos Aires. De esta manera, la
cmara de diputados tiene prevista una composicin tripartita: a) diputados por cada provincia;
b) diputados por la ciudad de Buenos Aires; c) diputados por la capital federal (en caso de
traslado).
El art. 54, en cambio, ofrece estas variantes: a) aade senadores por la ciudad de Buenos Aires;
pero b) suprime los senadores por la capital federal, que dejar de tenerlos si se traslada fuera de
la ciudad de Buenos Aires. La composicin del senado es bipartita: a) senadores por cada
provincia; b) senadores por la ciudad de Buenos Aires. Adems: a) eleva de dos a tres el nmero
de senadores; b) reemplaza con eleccin directa el sistema mediante el cual se elegan los
senadores por las provincias (que era el de designacin por las legislaturas) y por la capital
federal (que era el de eleccin indirecta por colegio electoral); c) reparte las tres bancas de cada
jurisdiccin del siguiente modo: c) dos senadores al partido que obtiene el mayor nmero de
votos; c) un senador al partido que le sigue en nmero de votos.
El bicamarismo
La ndole compleja del rgano congreso nos lleva al tema del bicamarismo o estructura
bicameral del rgano. Nuestro congreso es bicameral porque el estado es federal: el
bicamarismo federal tiene su modelo en la constitucin de los Estados Unidos, y responde a la
teora de que la cmara de representantes (diputados) representa al pueblo, y la de senadores a
los estados miembros o provincias.
Nuestro art. 45 establece que un congreso compuesto de dos cmaras, una de diputados de la
nacin, y otra de senadores de las provincias y de la ciudad de Buenos Aires, ser investido del
poder legislativo de la nacin. La cmara de diputados, segn la norma escrita, representa al
pueblo (o a la nacin). Es la dogmtica de la representacin poltica en la teora de la
democracia popular. La norma no tiene ni puede tener vigencia sociolgica, porque no hay
representacin de todo el pueblo ni de la nacin. De la norma slo tiene vigencia sociolgica la
existencia de una cmara de diputados, que no representa al pueblo en su conjunto (a lo sumo,
en la constitucin material, los diputados pero no la cmara representan a sus partidos
polticos). La cmara de senadores representa, segn la misma norma, a las provincias
respectivas y a la ciudad de Buenos Aires. Esta representacin puede tener vigencia, porque las
provincias s son representables en cuanto estados miembros con calidad de personas jurdicas;
lo mismo la ciudad de Buenos Aires.
La pertenencia de las bancas del congreso 10. Se discute a quin pertenecen las bancas
legislativas: si al legislador que es titular de una de ellas o al partido poltico con cuyo
patrocinio triunf la candidatura del titular. Pensamos que debe distinguirse la banca de los
diputados, y la de los senadores.
Los diputados (que en el orden normativo de la constitucin se dice que representan al pueblo)
representan realmente a sus respectivos partidos. No hay dificultad doctrinaria, entonces, para
aceptar que las bancas de diputados son de pertenencia de los partidos que postularon las
candidaturas triunfantes. Este criterio emprico conduce a propiciar que cuando un diputado se
desvincula por cualquier causa del partido que nomin su candidatura, debe perder su banca.
En el orden federal, lo primero que debe tenerse en cuenta es que no hay ninguna norma expresa
que defina esta pertenencia partidaria de las bancas de los diputados. Entonces, para la eventual
prdida de la banca por un diputado que deja de pertenecer al partido que lo postul, ha de
computarse el art. 66, que otorga a cada cmara la competencia privativa de remover o expulsar
a sus miembros. Tal competencia debe ser ejercida por la cmara en cada caso concreto,
conforme a su apreciacin y decisin. Parece, entonces, que una mera ley federal no podra
disponer con carcter general para todos los casos la prdida automtica de la banca de
diputados en el supuesto de que stos dejaran de pertenecer a su partido. Para que la cmara
separe de su seno al diputado que deja de ser afiliado al partido por el que fue electo creemos
que (salvo el caso de desafiliacin voluntaria) hace falta que previamente se agoten todas las
instancias (partidarias y, acaso, judiciales) que el respectivo partido tiene previstas para separar
de su seno a quienes forman parte de l.
Las bancas de los senadores despus de la reforma de 1994 ofrecen ms dudas que antes. En
primer lugar, hemos de indagar el actual art. 54, que dice as:
El senado se compondr de tres senadores por cada provincia y tres por la ciudad de Buenos
Aires, elegidos en forma directa y con-junta, correspondiendo dos bancas al partido poltico que
obtenga el mayor nmero de votos, y la restante al partido poltico que le siga en nmero de
votos. Cada senador tendr un voto. En segundo lugar, hay que observar que los senadores ya
no son elegidos por las legislaturas provinciales (salvo durante el rgimen transitorio regulado
en la disposicin tambin transitoria cuarta), sino por el cuerpo electoral. En tercer lugar, no
cabe duda de que el reparto de las tres bancas entre dos partidos refuerza la postulacin
partidaria de candidatos al electorado (durante el rgimen transitorio, tambin la citada
disposicin transitoria cuarta consigna que los candidatos a senadores que elijan las legislaturas
sern propuestos por los partidos o las alianzas electorales). La imagen que brinda ahora el
senado posee un indudable perfil de representacin partidaria y, todava ms, nos hace detectar
que ac s aparece el monopolio partidario de las candidaturas (que para otros cargos electivos
entendemos que no queda impuesto por el art. 38). La complicacin surge cuando esta
representacin partidaria ha de conciliarse con la tradicional, que damos por subsistente despus
de la reforma, y segn la cual los senadores representan a las provincias (y ahora tambin a la
ciudad de Buenos Aires). Es ello posible? Intentamos sugerir que los senadores representan a
las provincias y a la ciudad de Buenos Aires a travs del partido al que tambin representan. La
mixtura parece rara, pero no hay por qu rechazar la posible realidad de una doble
representacin. De aqu en ms, aunque el art. 54 no define explcitamente que las bancas
de los senadores pertenecen a los partidos a los que representan, hay espacio amplio para
aseverarlo con certeza.