El contenido esencial de los derechos fundamentales

segn el Tribunal Constitucional

De: Juan Carlos Prado Herrera (*)
EXP. N 01417-2005-PA/TC - SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
(08/07/2005)

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 8 das del mes julio de 2005, el Tribunal
Constitucional, en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de
los seores Magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli
Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma, Vergara
Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia.

FUNDAMENTOS
1. El inciso 2) del artculo 200 de la Constitucin, establece que el
proceso de amparo procede contra el acto u omisin, por parte de
cualquier persona, que vulnera o amenaza los derechos reconocidos por
la Constitucin, distintos de aquellos protegidos por el hbeas corpus
(libertad individual y derechos conexos) y el hbeas data (acceso a la
informacin y autodeterminacin informativa). En tal sentido, es
presupuesto para la procedencia del proceso de amparo (y en general,
de cualquier proceso constitucional) que el derecho que se alegue
afectado sea uno reconocido directamente por la Constitucin.
1. Los derechos fundamentales de la persona humana. El concepto de
derechos fundamentales comprende tanto los presupuestos ticos como los
componentes jurdicos, significando la relevancia moral de una idea que
compromete la dignidad humana y sus objetivos de autonoma moral, y
tambin la relevancia jurdica que convierte a los derechos en norma
bsica material del Ordenamiento, y es instrumento necesario para que el
individuo desarrolle en la sociedad todas sus potencialidades. Los
derechos fundamentales expresan tanto una moralidad bsica como una
juridicidad bsica. (Peces-Barba, Gregorio. Curso de Derechos
Fundamentales. Teora General. Madrid: Universidad Carlos III de Madrid.
Boletn Oficial del Estado, 1999, pg. 37). Consecuentemente, si bien el
reconocimiento positivo de los derechos fundamentales (comnmente, en la
Norma Fundamental de un ordenamiento) es presupuesto de su exigibilidad
como lmite al accionar del Estado y de los propios particulares, tambin
lo es su connotacin tica y axiolgica, en tanto manifiestas
concreciones positivas del principio-derecho de dignidad humana,
preexistente al orden estatal y proyectado en l como fin supremo de la
sociedad y del Estado (artculo 1 de la Constitucin). Es por ello que
el Captulo I del Ttulo I de la Constitucin, denominado Derechos
Fundamentales de la Persona, adems de reconocer al principio-derecho de
dignidad humana como el presupuesto jurdico de los dems derechos
fundamentales (artculo 1) y de enumerar a buena parte de ellos en su
artculo 2, prev en su artculo 3 que dicha enumeracin no excluye
los dems derechos reconocidos en el texto constitucional (vg. los
derechos fundamentales de carcter social y econmico reconocidos en el
Captulo II y los polticos contenidos en el Captulo III), () ni otros
de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en
los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de
derecho y de la forma republicana de gobierno. De esta manera, la
enumeracin de los derechos fundamentales previstos en la Constitucin, y
la clusula de los derechos implcitos o no enumerados, da lugar a que en
nuestro ordenamiento todos los derechos fundamentales sean a su vez
derechos constitucionales, en tanto es la propia Constitucin la que
incorpora en el orden constitucional no slo a los derechos expresamente
contemplados en su texto, sino a todos aquellos que, de manera implcita,
se deriven de los mismos principios y valores que sirvieron de base
histrica y dogmtica para el reconocimiento de los derechos
fundamentales. As, por ejemplo, con relacin al derecho a la verdad el
Tribunal Constitucional ha sostenido que: [n]uestra Constitucin
Poltica reconoce, en su artculo 3, una enumeracin abierta de
derechos fundamentales que, sin estar en el texto de la Constitucin,
surgen de la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del
pueblo, del Estado democrtico de derecho o de la forma republicana de
gobierno. As, el derecho a la verdad, aunque no tiene un reconocimiento
expreso en nuestro texto constitucional, es un derecho plenamente
protegido, derivado (...) de la obligacin estatal de proteger los
derechos fundamentales y de la tutela jurisdiccional. (...) [E]l
Tribunal Constitucional considera que, en una medida razonablemente
posible y en casos especiales y novsimos, deben desarrollarse los
derechos constitucionales implcitos, permitiendo as una mejor garanta
y respeto a los derechos del hombre, pues ello contribuir a fortalecer
la democracia y el Estado, tal como lo ordena la Constitucin vigente.
El Tribunal Constitucional considera que si bien detrs del derecho a la
verdad se encuentran comprometidos otros derechos fundamentales, como la
vida, la libertad o la seguridad personal, entre otros, ste tiene una
configuracin autnoma, una textura propia, que la distingue de los
otros derechos fundamentales a los cuales se encuentra vinculado, debido
tanto al objeto protegido, como al telos que con su reconocimiento se
persigue alcanzar (STC 2488-2002-HC/TC, Fundamentos 13 a 15).
Consecuentemente, expresos o implcitos, los derechos fundamentales
pertenecen al ordenamiento constitucional vigente. Por su parte, los
derechos fundamentales, como objetivo de autonoma moral, sirven para
designar los derechos humanos positivizados a nivel interno, en tanto
que la frmula derechos humanos es la ms usual en el plano de las
declaraciones y convenciones internacionales (Prez Luo, Antonio.
Derechos Humanos. Estado de Derecho y Constitucin. 4ta. ed. Madrid:
Tecnos, 1991, p 31). A lo cual cabe agregar que, segn la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, los derechos
fundamentales reconocidos en la Constitucin, deben ser interpretados de
conformidad con los tratados sobre derechos humanos ratificados por el
Per.

Proceso de amparo y derechos fundamentales. Reconocer que el proceso de

amparo slo procede en caso de afectacin directa de los derechos
fundamentales (expresos o implcitos), implica, ante todo, determinar si
la supuesta afectacin en la que incurre el acto u omisin reputada de
inconstitucional, en efecto, incide sobre el mbito que resulta
directamente protegido por dicho derecho. Este presupuesto procesal,
consustancial a la naturaleza de todo proceso constitucional, ha sido
advertido por el legislador del Cdigo Procesal Constitucional
(CPConst.), al precisar en el inciso 1) de su artculo 5 que los procesos
constitucionales no proceden cuando [l]os hechos y el petitorio de la
demanda no estn referidos en forma directa al contenido
constitucionalmente protegido del derecho invocado. Asimismo, y con
relacin al proceso de amparo en particular, el artculo 38 del
CPConst., establece que ste no procede en defensa de un derecho que
carece de sustento constitucional directo o que no est referido a los
aspectos constitucionalmente protegidos del mismo. En estricto, pues,
con los dispositivos citados, el legislador del CPConst., no ha
incorporado al ordenamiento jurdico una nueva regla de procedencia para
los procesos constitucionales de la libertad. Tan slo ha precisado
legislativamente determinados presupuestos procesales que son inherentes
a su naturaleza. En efecto, en tanto procesos constitucionales, el hbeas
corpus, el amparo y el hbeas data, slo pueden encontrarse habilitados
para proteger derechos de origen constitucional y no as para defender
derechos de origen legal. Sin embargo, es preciso que este Tribunal
analice, de un lado, el sustento constitucional directo del derecho
invocado, y de otro, el contenido constitucionalmente protegido del
derecho, como presupuestos procesales del proceso de amparo.

Los derechos de sustento constitucional directo (Art. 38 CPCont).

Existen determinados derechos de origen internacional, legal,
consuetudinario, administrativo, contractual, etc., que carecen de
fundamento constitucional directo, y que, consecuentemente, no son
susceptibles de ser protegidos a travs del proceso de amparo. La nocin
de sustento constitucional directo a que hace referencia el artculo
38 del CPConst., no se reduce a una tutela normativa del texto
constitucional formal. Alude, antes bien, a una proteccin de la
Constitucin en sentido material (pro homine), en el que se integra la
Norma Fundamental con los tratados de derechos humanos, tanto a nivel
positivo (artculo 55 de la Constitucin), como a nivel interpretativo
(Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin); y con las
disposiciones legales que desarrollan directamente el contenido esencial
de los derechos fundamentales que as lo requieran. Tales disposiciones
conforman el denominado canon de control constitucional o bloque de
constitucionalidad . De ah que el artculo 79 del CPConst.,
establezca que [p]ara apreciar la validez constitucional de las normas
el Tribunal Constitucional considerar, adems de las normas
constitucionales, las leyes que, dentro del marco constitucional, se
hayan dictado para determinar (...) el ejercicio de los derechos
fundamentales. Un derecho tiene sustento constitucional directo, cuando
la Constitucin ha reconocido, explcita o implcitamente, un marco de
referencia que delimita nominalmente el bien jurdico susceptible de
proteccin. Es decir, existe un baremo de delimitacin de ese marco
garantista, que transita desde la delimitacin ms abierta a la ms
precisa. Correspondiendo un mayor o menor desarrollo legislativo, en
funcin de la opcin legislativa de desarrollar los derechos
fundamentales establecidos por el constituyente.
Los derechos fundamentales de configuracin legal. La distinta eficacia
de las disposiciones constitucionales, da lugar a que stas puedan ser
divididas entre normas regla y normas principio. Mientras que las
primeras se identifican con mandatos concretos de carcter autoaplicativo
y son, consecuentemente, judicializables, las segundas constituyen
mandatos de optimizacin, normas abiertas de eficacia diferida, que
requieren de la intermediacin de la fuente legal, para alcanzar plena
concrecin y ser susceptibles de judicializacin. En tal perspectiva,
existen determinados derechos fundamentales cuyo contenido constitucional
directamente protegido, requiere ser delimitado por la ley, sea porque
as lo ha previsto la propia Carta Fundamental (vg. el artculo 27 de la
Constitucin en relacin con el derecho a la estabilidad laboral. Cfr.
STC 0976-2001-AA, Fundamento 11 y ss.) o en razn de su propia naturaleza
(vg. los derechos sociales, econmicos y culturales). En estos casos, nos
encontramos ante las denominadas leyes de configuracin de derechos
fundamentales. Los derechos fundamentales cuya configuracin requiera de
la asistencia de la ley no carecen de un contenido per se inmediatamente
exigible a los poderes pblicos, pues una interpretacin en ese sentido
sera contraria al principio de fuerza normativa de la Constitucin. Lo
nico que ello implica es que, en tales supuestos, la ley se convierte en
un requisito sine qua non para la culminacin de la delimitacin concreta
del contenido directamente atribuible al derecho fundamental. Y es que si
bien algunos derechos fundamentales pueden tener un carcter jurdico
abierto, ello no significa que se traten de derechos en blanco, es
decir, expuestos a la discrecional regulacin del legislador, pues el
constituyente ha planteado un grado de certeza interpretativa en su
reconocimiento constitucional directo. Aqu se encuentra de por medio el
principio de libre configuracin de la ley por el legislador, conforme
al cual debe entenderse que es el legislador el llamado a definir la
poltica social del Estado social y democrtico de derecho. En tal
sentido, ste goza de una amplia reserva legal como instrumento de la
formacin de la voluntad poltica en materia social. Sin embargo, dicha
capacidad configuradora se encuentra limitada por el contenido esencial de
los derechos fundamentales, de manera tal que la voluntad poltica
expresada en la ley debe desenvolverse dentro de las fronteras jurdicas de
los derechos, principios y valores constitucionales.

La distinta eficacia de los derechos fundamentales. De esta manera, la

distinta eficacia que presentan los derechos fundamentales entre s, no
slo reposa en cuestiones tericas de carcter histrico, sino que estas
diferencias revisten significativas repercusiones prcticas. En tal
sentido, cabe distinguir los derechos de preceptividad inmediata o
autoaplicativos, de aquellos otros denominados prestacionales, de
preceptividad diferida, progresivos o programticos (STC 0011-2002-AI,
Fundamento 9). A esta ltima categora pertenecen los derechos
fundamentales econmicos, sociales y culturales (DESC) que, en tanto
derechos subjetivos de los particulares y obligaciones mediatas del
Estado, necesitan de un proceso de ejecucin de polticas sociales para
que el ciudadano pueda gozar de ellos o ejercitarlos de manera plena. Tal
es el sentido de la Undcima Disposicin Final y Transitoria (UDFT) de la
Constitucin, al establecer que [l]as disposiciones de la Constitucin
que exijan nuevos y mayores gastos pblicos se aplican progresivamente.
Si bien los DESC son derechos fundamentales, tienen la naturaleza propia
de un derecho pblico subjetivo, antes que la de un derecho de aplicacin
directa. Lo cual no significa que sean creacin del legislador. En
tanto derechos fundamentales, son derechos de la persona reconocidos por
el Estado y no otorgados por ste. Sin embargo, su reconocimiento
constitucional no es suficiente para dotarlos de eficacia plena, pues su
vinculacin jurdica slo queda configurada a partir de su regulacin
legal, la que los convierte en judicialmente exigibles. Por ello, en la
Constitucin mantienen la condicin de una declaracin jurdica formal,
mientras que la ley los convierte en un mandato jurdico aprobatorio de un
derecho social. Lo expuesto significa que en determinadas circunstancias
los DESC no pueden ser objeto de una pretensin susceptible de estimacin
al interior del proceso de amparo (vg. La exigencia judicial al Estado de
un puesto de trabajo o una prestacin de vivienda). Ello, sin embargo, no
puede ser considerado como una regla absoluta. En efecto, tal como se ha
precisado en otro momento, el principio de progresividad en el gasto a
que hace alusin la UDFT de la Constitucin, no puede ser entendido con
carcter indeterminado y, de este modo, servir de alegato frecuente ante
la inaccin del Estado, pues para este Colegiado la progresividad del
gasto no est exenta de observar el establecimiento de plazos razonables,
ni de acciones concretas y constantes del Estado para la implementacin
de polticas pblicas. (STC 2945-2003-AA, Fundamento 36). En esa
perspectiva, entre los deberes del Estado previstos en el artculo 44 de
la Constitucin, no slo se encuentra el garantizar la plena vigencia de
los derechos fundamentales, sino tambin promover el bienestar general
que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y
equilibrado de la Nacin. Por ello, si bien es cierto que la
efectividad de los DESC requiere la actuacin del Estado a travs del
establecimiento de servicios pblicos, as como de la sociedad mediante
la contribucin de impuestos, ya que toda poltica social necesita de una
ejecucin presupuestal, tambin lo es que estos derivan en obligaciones
concretas por cumplir, por lo que los Estados deben adoptar medidas
constantes y eficaces para lograr progresivamente la plena efectividad de
los mismos en igualdad de condiciones para la totalidad de la poblacin.
Los DESC cumplen efectos positivos, vinculando al Estado y a los
particulares en la promocin de las condiciones para su cabal eficacia.
Asimismo, generan efectos negativos, al proscribir toda conducta
gubernamental o particular que niegue u obstaculice su goce y ejercicio.
Debe recordarse que toda poltica pblica nace de obligaciones
objetivas concretas que tienen como finalidad primordial el resguardo de
derechos tomando como base el respeto a la dignidad de la persona, y que
en el caso de la ejecucin presupuestal para fines sociales, esta no
debe considerarse como un gasto sino como una inversin social. Por esta
razn, sostener que los derechos sociales se reducen a un vnculo de
responsabilidad poltica entre el constituyente y el legislador, no solo
es una ingenuidad en cuanto a la existencia de dicho vnculo, sino
tambin una distorsin evidente en cuanto al sentido y coherencia que
debe mantener la Constitucin (Morn Daz, Fabio. La dignidad y la
solidaridad como principios rectores del diseo y aplicacin de la
legislacin en materia de seguridad social. Anuario de Derecho
Constitucional. CIEDLA. Buenos Aires 2000. Pg. 668). (...). En
consecuencia, la exigencia judicial de un derecho social depender de
factores tales como la gravedad y razonabilidad del caso, su vinculacin
o afectacin de otros derechos y la disponibilidad presupuestal del
Estado, siempre y cuando puedan comprobarse acciones concretas de su
parte para la ejecucin de polticas sociales. (STC 2945-2003-AA,
Fundamentos 18 y 33). As las cosas, en el Estado social y democrtico de
derecho, la ratio fundamentalis no puede ser privativa de los denominados
derechos de defensa, es decir, de aquellos derechos cuya plena vigencia
se encuentra, en principio, garantizada con una conducta estatal
abstencionista, sino que es compartida tambin por los derechos de
prestacin que reclaman del Estado una intervencin concreta, dinmica y
eficiente, a efectos de asegurar las condiciones mnimas para una vida
acorde con el principio-derecho de dignidad humana.

El contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales

[inc. 1) de su Art. 5 CPCont]. Tal como refiere Manuel Medina Guerrero,
en cuanto integrantes del contenido constitucionalmente protegido,
cabra distinguir, de un lado, un contenido no esencial, esto es,
claudicante ante los lmites proporcionados que el legislador establezca
a fin de proteger otros derechos o bienes constitucionalmente
garantizados, y, de otra parte, el contenido esencial, absolutamente
intangible para el legislador; y, extramuros del contenido
constitucionalmente protegido, un contenido adicional formado por
aquellas facultades y derechos concretos que el legislador quiera crear
impulsado por el mandato genrico de asegurar la plena eficacia de los
derechos fundamentales (La vinculacin negativa del legislador a los
derechos fundamentales. Madrid: McGraw-Hill, 1996, p. 41). As las cosas,
todo mbito constitucionalmente protegido de un derecho fundamental se
reconduce en mayor o menor grado a su contenido esencial, pues todo lmite
al derecho fundamental slo resulta vlido en la medida de que el
contenido esencial se mantenga inclume. Este Tribunal Constitucional
considera que la determinacin del contenido esencial de los derechos
fundamentales no puede efectuarse a priori, es decir, al margen de los
principios, los valores y los dems derechos fundamentales que la
Constitucin reconoce. En efecto, en tanto el contenido esencial de un
derecho fundamental es la concrecin de las esenciales manifestaciones de
los principios y valores que lo informan, su determinacin requiere un
anlisis sistemtico de este conjunto de bienes constitucionales, en el
que adquiere participacin medular el principio-derecho de dignidad
humana, al que se reconducen, en ltima instancia, todos los derechos
fundamentales de la persona. En tal sentido, el contenido esencial de un
derecho fundamental y los lmites que sobre la base de ste resultan
admisibles, forman una unidad (Hberle, Peter. La libertad fundamental
en el Estado Constitucional. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 1997, p.
117); por lo que, en la ponderacin que resulte necesaria a efectos de
determinar la validez de tales lmites, cumplen una funcin vital los
principios de interpretacin constitucional de unidad de la
Constitucin y de concordancia prctica, cuyo principal cometido es
optimizar la fuerza normativo-axiolgica de la Constitucin en su
conjunto. Si bien es cierto que la exactitud de aquello que constituye o
no el contenido protegido por parte de un derecho fundamental, y, ms
especficamente, el contenido esencial de dicho derecho, slo puede ser
determinado a la luz de cada caso concreto, no menos cierto es que
existen determinadas premisas generales que pueden coadyuvar en su
ubicacin. Para ello, es preciso tener presente la estructura de todo
derecho fundamental.

La estructura de los derechos fundamentales: las disposiciones, las

normas y las posiciones de derecho fundamental. Tal como expresa Bernal
Pulido, siguiendo la doctrina que Robert Alexy expone en su Teora de los
derechos fundamentales. (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1997), todo derecho fundamental se estructura como un haz de posiciones
y normas, vinculadas interpretativamente a una disposicin de derecho
fundamental (Bernal Pulido, Carlos. El principio de proporcionalidad y
los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales, 2003, pg. 76). De esta forma cabe distinguir entre las
disposiciones de derecho fundamental, las normas de derecho fundamental y
las posiciones de derecho fundamental. Las disposiciones de derecho
fundamental son los enunciados lingsticos de la Constitucin que
reconocen los derechos fundamentales de la persona. Las normas de derecho
fundamental son los sentidos interpretativos atribuibles a esas
disposiciones. Mientras que las posiciones de derecho fundamental, son
las exigencias concretas que al amparo de un determinado sentido
interpretativo vlidamente atribuible a una disposicin de derecho
fundamental, se buscan hacer valer frente a una determinada persona o
entidad. Tal como refiere el mismo Bernal Pulido, Las posiciones de
derecho fundamental son relaciones jurdicas que (...) presentan una
estructura tridica, compuesta por un sujeto activo, un sujeto pasivo y
un objeto. El objeto de las posiciones de derecho fundamental es siempre
una conducta de accin o de omisin, prescrita por una norma que el
sujeto pasivo debe desarrollar en favor del sujeto activo, y sobre cuya
ejecucin el sujeto activo tiene un derecho, susceptible de ser ejercido
sobre el sujeto pasivo. (Op. cit. pg. 80. Un criterio similar, Cfr.
Alexy, Robert. La institucionalizacin de los derechos humanos en el
Estado Constitucional Democrtico, D&L, Nro. 8, 2000, pg. 12 y ss.). Por
ello, cabe afirmar que las posiciones de derecho fundamental, son los
derechos fundamentales en sentido estricto, pues son los concretos
atributos que la persona humana ostenta al amparo de las normas (sentidos
interpretativos) vlidas derivadas directamente de las disposiciones
contenidas en la Constitucin que reconocen derechos. Estos atributos
que, como se ha dicho, vinculan a todas las personas y que, por tanto,
pueden ser exigidas al sujeto pasivo, se presentan en una relacin
jurdica sustancial, susceptibles de ser proyectadas en una relacin
jurdica procesal en forma de pretensiones al interior de los procesos
constitucionales de la libertad (sea el amparo, el hbeas corpus o el
hbeas data). As las cosas, la estimacin en un proceso constitucional
de las pretensiones que pretendan hacerse valer en reclamo de la
aplicacin de una determinada disposicin que reconozca un derecho
fundamental, se encuentran condicionadas, cuando menos, a las siguientes
exigencias: a) A que dicha pretensin sea vlida, o, dicho de otro modo,
a que sea consecuencia de un sentido interpretativo (norma) que sea
vlidamente atribuible a la disposicin constitucional que reconoce un
derecho. Por ejemplo, no sera vlida la pretensin que amparndose en el
derecho constitucional a la libertad de expresin, reconocido en el
numeral 4) del artculo 2 de la Constitucin, pretenda que se reconozca
como legtimo el insulto proferido contra una persona, pues se estara
vulnerando el contenido protegido por el derecho constitucional a la
buena reputacin, reconocido en el numeral 7 del mismo artculo de la
Constitucin. En consecuencia, la demanda de amparo que so pretexto de
ejercer el derecho a la libertad de expresin pretenda el reconocimiento
de la validez de dicha pretensin, ser declarada infundada, pues ella no
forma parte del contenido constitucionalmente protegido por tal derecho;
o, dicho de otro modo, se fundamenta en una norma invlida atribuida a la
disposicin contenida en el numeral 4) del artculo 2 constitucional. b)
A que en los casos de pretensiones vlidas, stas deriven directamente
del contenido esencial de un derecho protegido por una disposicin
constitucional. En otras palabras, una demanda planteada en un proceso
constitucional de la libertad, resultar procedente toda vez que la
proteccin de la esfera subjetiva que se aduzca violada pertenezca al
contenido esencial del derecho fundamental o tenga una relacin directa
con l. Y, contrario sensu, resultar improcedente cuando la titularidad
subjetiva afectada tenga su origen en la ley o, en general, en
disposiciones infraconstitucionales. En efecto, dado que los procesos
constitucionales de la libertad son la garanta jurisdiccional de
proteccin de los derechos fundamentales, no pueden encontrarse
orientados a la defensa de los derechos creados por el legislador, sino
slo aquellos reconocidos por el Poder Constituyente en su creacin; a
saber, la Constitucin. En consecuencia, si bien el legislador es
competente para crear derechos subjetivos a travs de la ley, empero, la
proteccin jurisdiccional de stos debe verificarse en los procesos
ordinarios. Mientras que, por imperio del artculo 200 de la
Constitucin y del artculo 38 del CPConst., a los procesos
constitucionales de la libertad es privativa de la proteccin de los
derechos de sustento constitucional directo. Lo expuesto no podra ser
interpretado en el sentido de que los derechos fundamentales de
configuracin legal, carezcan de proteccin a travs del amparo
constitucional, pues resulta claro, en virtud de lo expuesto en el
Fundamento 11 y ss. supra, que las posiciones subjetivas previstas en la
ley que concretizan el contenido esencial de los derechos fundamentales,
o los mbitos a l directamente vinculados, no tienen sustento directo en
la fuente legal, sino, justamente, en la disposicin constitucional que
reconoce el respectivo derecho fundamental. Sin embargo, es preciso tener
presente que prima facie las posiciones jurdicas que se deriven
vlidamente de la ley y no directamente del contenido esencial de un
derecho fundamental, no son susceptibles de ser estimadas en el proceso
de amparo constitucional, pues ello implicara pretender otorgar
proteccin mediante los procesos constitucionales a derechos que carecen
de un sustento constitucional directo, lo que conllevara su
desnaturalizacin. Y si bien la distincin concreta entre aquello
regulado por la ley que forma parte de la delimitacin del contenido
directamente protegido por un derecho fundamental y aquello que carece de
relevancia constitucional directa no es una tarea sencilla, los criterios
de interpretacin que sirvan a tal cometido debern encontrarse
inspirados, en ltima instancia, en el principio-derecho de dignidad
humana, pues, como ha sealado Ingo Von Mnch, si bien resulta sumamente
difcil determinar de modo satisfactorio qu es la dignidad humana,
manifiestamente s es posible fijar cundo se la est vulnerando (Von
Mnch, Ingo. La dignidad del hombre en el derecho constitucional. En:
Revista Espaola de Derecho Constitucional. Madrid: Centro de Estudios
Constitucionales. Ao 2, Nro. 5, mayo agosto, 1982, pg. 21).

La garanta institucional de la seguridad social. El artculo 10 de la

Constitucin reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a
la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que
precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida. Por su parte,
el artculo 11 constitucional, estipula la obligacin del Estado de
garantizar y supervisar eficazmente el libre acceso a prestaciones de
salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas.
Tal como ha establecido el Tribunal Constitucional en el Fundamento 54 de
la STC 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-
2005-AI (acumulados) La seguridad social es la garanta institucional que
expresa por excelencia la funcin social del Estado. Se concreta en un
complejo normativo estructurado -por imperio del artculo 10 de la
Constitucin- al amparo de la doctrina de la contingencia y la calidad
de vida; por ello, requiere de la presencia de un supuesto fctico al que
acompaa una presuncin de estado de necesidad (cese en el empleo, viudez,
orfandad, invalidez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de una
prestacin pecuniaria y/o asistencial, regida por los principios de
progresividad, universalidad y solidaridad, y fundada en la exigencia no
slo del mantenimiento, sino en la elevacin de la calidad de vida. La
seguridad social es un sistema institucionalizado de prestaciones
individualizadas, basado en la prevencin del riesgo y en la
redistribucin de recursos, con el nico propsito de coadyuvar en la
calidad y el proyecto de vida de la comunidad. Es de reconocerse el
fuerte contenido axiolgico de la seguridad social, cuyo principio de
solidaridad genera que los aportes de los trabajadores activos sirvan de
sustento a los retirados mediante los cobros mensuales de las pensiones
(STC 0011-2002-AI, Fundamento 14). Su condicin de sistema
institucionalizado imprescindible para la defensa y desarrollo de
diversos principios y derechos fundamentales, permite reconocer a la
seguridad social como una garanta institucional. El Tribunal
Constitucional espaol, en criterio mutatis mutandis aplicable al
contexto constitucional peruano, ha sealado que la seguridad social es
una garanta institucional cuya preservacin se juzga indispensable
para asegurar los principios constitucionales estableciendo un ncleo o
reducto indisponible por el legislador (...), de tal suerte que ha de ser
preservado en trminos reconocibles para la imagen que de la misma tiene
la conciencia social en cada tiempo y lugar (STC 37/1994, Fundamento
3).

El derecho fundamental a la pensin. Tal como se ha precisado, los

derechos fundamentales reconocidos por la Norma Fundamental, no se agotan
en aquellos enumerados en su artculo 2, pues adems de los derechos
implcitos, dicha condicin es atribuible a otros derechos reconocidos en
la propia Constitucin. Tal es el caso de los derechos a prestaciones de
salud y a la pensin, contemplados en el artculo 11, y que deben ser
otorgados en el marco del sistema de seguridad social, reconocido en el
artculo 10. El Tribunal Constitucional ha referido que el derecho
fundamental a la pensin tiene la naturaleza de derecho social -de
contenido econmico-. Surgido histricamente en el trnsito del Estado
liberal al Estado social de Derecho, impone a los poderes pblicos la
obligacin de proporcionar las prestaciones adecuadas a las personas en
funcin a criterios y requisitos determinados legislativamente, para
subvenir sus necesidades vita les y satisfacer los estndares de la procura
existencial. De esta forma se supera la visin tradicional que supona
distintos niveles de proteccin entre los derechos civiles, polticos,
sociales y econmicos, atendiendo al principio de indivisibilidad de los
derechos fundamentales y a que cada uno formaba un complejo de
obligaciones de respeto y proteccin -negativas- y de garanta y promocin
-positivas- por parte del Estado. (STC 0050-2004-AI / 0051-2004-AI /
0004-2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fundamento 74)
Este derecho es una concrecin del derecho a la vida, en su sentido
material, en atencin al principio de indivisibilidad de los derechos
fundamentales y al telos constitucional orientado a la proteccin de la
dignidad de la persona humana, consagrado en el artculo 1 de la
Constitucin Poltica, en los siguientes trminos: (...) la defensa de
la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado. De esta forma, nuestro texto constitucional
consagra la promocin de una digna calidad de vida entre sus ciudadanos
como un autntico deber jurdico, lo que comporta al mismo tiempo una
definida opcin en favor de un modelo cualitativo de Estado que
encuentre en la persona humana su presupuesto ontolgico, de expreso
rechazo a una forma de mero desarrollo social y econmico cuantitativo.
Es de esta forma como el derecho fundamental a la pensin permite
alcanzar el desarrollo de la dignidad de los pensionistas. De ello se
deriva su carcter de derecho fundamental especfico, que supera las
posiciones liberales que no aceptan un concepto de igualdad como
diferenciacin, pero que tampoco supone privilegios medievales que
tengan por objeto un trato diferenciado esttico a determinado colectivo
para conseguir y mantener la desigualdad. En la definicin del contenido
de este derecho fundamental es factor gravitante el esfuerzo econmico que
el proceso pensionario exige de los poderes pblicos y de la capacidad
presupuestaria. (STC 0050-2004-AI / 0051-2004-AI / 0004-2005-AI / 0007-
2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados, Fundamento 76).

El derecho fundamental a la pensin como derecho fundamental de

configuracin legal. Tal como ha referido este Colegiado [e]l artculo
11 de la Constitucin no tiene la naturaleza de una norma jurdica
tradicional, pues se trata de una disposicin de textura abierta que
consagra un derecho fundamental; en esa medida hace referencia a un
contenido esencial constitucionalmente protegido, el cual tiene como
substrato el resto de bienes y valores constitucionales; pero, a su vez,
alude a una serie de garantas que no conforman su contenido irreductible,
pero que son constitucionalmente protegidas y sujetas a desarrollo
legislativo -en funcin a determinados criterios y lmites-, dada su
naturaleza de derecho de configuracin legal. (STC 0050-2004-AI / 0051-
2004-AI / 0004-2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados,
Fundamento 73). Referir que el derecho fundamental a la pensin es uno de
configuracin legal, alude a que la ley constituye fuente normativa vital
para delimitar el contenido directamente protegido por dicho derecho
fundamental y dotarle de plena eficacia. En efecto, tal como ha
establecido el Tribunal Constitucional, Si bien la expresin normativo-
constitucional de un derecho le confiere el sentido de jurdicamente
exigible y vinculante al poder poltico y a los particulares, no se puede
soslayar que parte de la plena eficacia de determinados derechos
constitucionales se encuentra sujeta al desarrollo que de estos pueda
hacer el legislador, cuyo mbito de determinacin es amplio, sin que ello
suponga la potestad de ejercer arbitrariamente sus competencias. En tanto
que la plena exigibilidad de los contenidos del derecho fundamental a la
pensin resulta de su desarrollo legislativo, ste es un derecho
fundamental de configuracin legal, y por ello, dentro de los lmites
del conjunto de valores que la Constitucin recoge, queda librada al
legislador ordinario la regulacin de los requisitos de acceso y goce de
las prestaciones pensionarias. Por otra parte, es preciso tener en cuenta
que no todas las disposiciones de la legislacin ordinaria que tienen por
objeto precisar los beneficios o prestaciones relacionadas con materia
previsional, dotan de contenido esencial al derecho fundamental a la
pensin. Slo cumplen dicha condicin aquellas disposiciones legales que
lo desarrollan de manera directa (tal como ocurre, por ejemplo, con las
condiciones para obtener una pensin dentro de un determinado rgimen). Por
el contrario, las condiciones indirectas relativas al goce efectivo de
determinadas prestaciones, como por ejemplo, asuntos relacionados al monto
de la pensin (en la medida que no se comprometa el mnimo vital), topes,
mecanismos de reajuste, entre otros, no podran considerarse como
componentes esenciales del derecho fundamental referido, sino como
contenidos no esenciales y, en su caso, adicionales, y, en tal medida,
tampoco como disposiciones legales que lo configuran. (STC 0050-2004-AI /
0051-2004-AI / 0004-2005-AI / 0007-2005-AI / 0009-2005-AI, acumulados,
Fundamento 120). 35. As las cosas, cuando el inciso 20) del artculo 37
del CPConst., establece que el amparo procede en defensa del derecho a la
pensin, ello no supone que todos los derechos subjetivos que se deduzcan
de las disposiciones contenidas en el rgimen legal relacionado al
sistema previsional pblico o privado, habilitan un pronunciamiento sobre
el fondo en un proceso de amparo, pues un razonamiento en ese sentido
apuntara a una virtual identidad entre derecho legal y derecho
constitucional de configuracin legal, lo que a todas luces resulta
inaceptable.

Determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la

pensin. El anlisis sistemtico de la disposicin constitucional que
reconoce el derecho fundamental a la pensin (artculo 11) con los
principios y valores que lo informan, es el que permite determinar los
componentes de su contenido esencial. Dichos principios y valores son el
principio-derecho de dignidad y los valores de igualdad material y
solidaridad. En base a dicha premisa, sobre la base de los alcances del
derecho fundamental a la pensin como derecho de configuracin legal y de
lo expuesto a propsito del contenido esencial y la estructura de los
derechos fundamentales, este Colegiado procede a delimitar los
lineamientos jurdicos que permitirn ubicar las pretensiones que, por
pertenecer al contenido esencial dicho derecho fundamental o estar
directamente relacionadas a l, merecen proteccin a travs del proceso
de amparo: a) En primer trmino, forman parte del contenido esencial
directamente protegido por el derecho fundamental a la pensin, las
disposiciones legales que establecen los requisitos del libre acceso al
sistema de seguridad social consustanciales a la actividad laboral
pblica o privada, dependiente o independiente, y que permite dar inicio
al perodo de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones. Por tal
motivo, sern objeto de proteccin por va del amparo los supuestos en
los que habiendo el demandante cumplido dichos requisitos legales se le
niegue el acceso al sistema de seguridad social. b) En segundo lugar,
forma parte del contenido esencial directamente protegido por el derecho
fundamental a la pensin, las disposiciones legales que establecen los
requisitos para la obtencin de un derecho a la pensin. As, ser objeto
de proteccin en la va de amparo los supuestos en los que, presentada la
contingencia, se deniegue a una persona el reconocimiento de una pensin
de jubilacin o cesanta, a pesar de haber cumplido los requisitos
legales para obtenerla (edad requerida y determinados aos de
aportacin), o de una pensin de invalidez, presentados los supuestos
previstos en la ley que determinan su procedencia. Tal como ha tenido
oportunidad de precisar la Corte Constitucional colombiana, en criterio
que este Colegido comparte, el derecho a la pensin. adquiere el
carcter de fundamental cuando a su desconocimiento sigue la vulneracin o
la amenaza de derechos o principios de esa categora y su proteccin
resulta indispensable tratndose de la solicitud de pago oportuno de las
pensiones reconocidas, ya que la pensin guarda una estrecha relacin con
el trabajo, principio fundante del Estado Social de Derecho, por derivar
de una relacin laboral y constituir una especie de salario diferido al
que se accede previo el cumplimiento de las exigencias legales. (Cf. Corte
Constitucional colombiana. Sala Tercera de Revisin. Sentencia T-608 del
13 de noviembre de 1996. M.P. Dr. Eduardo Cifuentes Muoz). c) Por otra
parte, dado que, como qued dicho, el derecho fundamental a la pensin
tiene una estrecha relacin con el derecho a una vida acorde con el
principio-derecho de dignidad, es decir, con la trascendencia vital
propia de una dimensin sustancial de la vida, antes que una dimensin
meramente existencial o formal, forman parte de su contenido esencial
aquellas pretensiones mediante las cuales se busque preservar el derecho
concreto a un `mnimo vital, es decir, aquella porcin de ingresos
indispensable e insustituible para atender las necesidades bsicas y
permitir as una subsistencia digna de la persona y de su familia; sin un
ingreso adecuado a ese mnimo no es posible asumir los gastos ms
elementales (...) en forma tal que su ausencia atenta en forma grave y
directa contra la dignidad humana. (Cf. Corte Constitucional colombiana.
Sala Quinta de Revisin. Sentencia T-1001 del 9 de diciembre de 1999.
M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo). En tal sentido, en los supuestos
en los que se pretenda ventilar en sede constitucional pretensiones
relacionadas no con el reconocimiento de la pensin que debe conceder el
sistema previsional pblico o privado, sino con su especfico monto, ello
slo ser procedente cuando se encuentre comprometido el derecho al
mnimo vital. Por ello, tomando como referente objetivo que el monto ms
alto de lo que en nuestro ordenamiento previsional es denominado pensin
mnima, asciende a S/. 415,00 (Disposicin Transitoria de la Ley N.
27617 e inciso 1 de la Cuarta Disposicin Transitoria de la Ley N.
28449), el Tribunal Constitucional considera que, prima facie, cualquier
persona que sea titular de una prestacin que sea igual o superior a
dicho monto, deber acudir a la va judicial ordinaria a efectos de
dilucidar en dicha sede los cuestionamientos existentes en relacin a la
suma especfica de la prestacin que le corresponde, a menos que, a pesar
de percibir una pensin o renta superior, por las objetivas
circunstancias del caso, resulte urgente su verificacin a efectos de
evitar consecuencias irreparables (vg. los supuestos acreditados de
graves estados de salud). d) Asimismo, an cuando, prima facie, las
pensiones de viudez, orfandad y ascendientes, no forman parte del
contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, en la medida de
que el acceso a las prestaciones pensionarias s lo es, son susceptibles
de proteccin a travs del amparo los supuestos en los que se deniegue el
otorgamiento de una pensin de sobrevivencia, a pesar de cumplir con los
requisitos legales para obtenerla. e) En tanto el valor de igualdad
material informa directamente el derecho fundamental a la pensin, las
afectaciones al derecho a la igualdad como consecuencia del distinto
tratamiento (en la ley o en la aplicacin de la ley) que dicho sistema
dispense a personas que se encuentran en situacin idntica o
sustancialmente anloga, sern susceptibles de ser protegidos mediante el
proceso de amparo, siempre que el trmino de comparacin propuesto
resulte vlido. En efecto, en tanto derecho fundamental relacional, el
derecho a la igualdad se encontrar afectado ante la ausencia de bases
razonables, proporcionales y objetivas que justifiquen el referido
tratamiento dismil en el libre acceso a prestaciones pensionarias. f)
Adicionalmente, es preciso tener en cuenta que para que quepa un
pronunciamiento de mrito en los procesos de amparo, la titularidad del
derecho subjetivo concreto de que se trate debe encontrarse
suficientemente acreditada. Y es que como se ha precisado, en el proceso
de amparo no se dilucida la titularidad de un derecho, como sucede en
otros, sino slo se restablece su ejercicio. Ello supone, como es obvio,
que quien solicita tutela en esta va mnimamente tenga que acreditar la
titularidad del derecho constitucional cuyo restablecimiento invoca, en
tanto que este requisito constituye un presupuesto procesal, a lo que se
suma la exigencia de tener que demostrar la existencia del acto [u
omisin] cuestionado. (STC 0976-2001-AA, Fundamento 3). g) Debido a que
las disposiciones legales referidas al reajuste pensionario o a la
estipulacin de un concreto tope mximo a las pensiones, no se encuentran
relacionadas a aspectos constitucionales directamente protegidos por el
contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, prima facie, las
pretensiones relacionadas a dichos asuntos deben ser ventiladas en la va
judicial ordinaria. Las pretensiones vinculadas a la nivelacin como
sistema de reajuste de las pensiones o a la aplicacin de la teora de los
derechos adquiridos en materia pensionaria, no son susceptibles de
proteccin a travs del amparo constitucional, no slo porque no forman
parte del contenido protegido del derecho fundamental a la pensin, sino
tambin, y fundamentalmente, porque han sido proscritas
constitucionalmente, mediante la Primera Disposicin Final y el artculo
103 de la Constitucin, respectivamente.

Anlisis del agravio constitucional alegado. El segundo prrafo del

artculo 44 del Decreto Ley N. 19990, el artculo 1 Decreto Ley N.
25967 y el artculo 17 de la Ley N. 24514, constituyen las
disposiciones legales que configuran el derecho constitucionalmente
protegido para acceder a la pensin reclamada. En ellos se establece que
en los casos de reduccin o despido total del personal, tienen derecho a
pensin de jubilacin los trabajadores afectados que: i) tengan cuando
menos 55 o 50 aos de edad, segn sean hombres o mujeres; ii) acrediten
por lo menos 20 aos de aportaciones; y, iii) el empleador haya sido
autorizado por el Ministerio de Trabajo para despedir a su personal luego
de seguir el procedimiento previsto en la Ley N. 24514, sustitutoria del
Decreto Ley N. 18471. Este Tribunal ha precisado en reiteradas
ejecutorias, que constituyen precedentes de observancia obligatoria, que
para la calificacin de las pensiones se debe tener en cuenta que: A
tenor del artculo 57 del Decreto Supremo N. 011-74-TR, Reglamento del
Decreto Ley N. 19990, los perodos de aportacin no pierden su validez,
excepto en los casos de caducidad de las aportaciones declaradas por
resoluciones consentidas o ejecutoriadas con fecha anterior al 1 de mayo
de 1973. En ese sentido, la Ley N. 28407, vigente desde el 3 de
diciembre de 2004, recogi este criterio y declar expedito el derecho de
cualquier aportante para solicitar la revisin de cualquier resolucin
que se hubiera expedido contraviniendo lo dispuesto en los artculos 56
y 57 del decreto supremo referido, Reglamento del Decreto Ley N. 19990.
En cuanto a las aportaciones de los asegurados obligatorios, los artculos
11 y 70 del Decreto Ley N. 19990 establecen, respectivamente, que Los
empleadores (...) estn obligados a retener las aportaciones de los
trabajadores asegurados obligatorios (...), y que Para los asegurados
obligatorios son perodos de aportacin los meses, semanas o das en que
presten, o hayan prestado servicios que generen la obligacin de abonar
las aportaciones a que se refieren los artculos 7 al 13, aun cuando el
empleador (...) no hubiese efectuado el pago de las aportaciones. Ms
an, el artculo 13 de esta norma dispone que la emplazada se encuentra
obligada a iniciar el procedimiento coactivo si el empleador no cumple con
efectuar el abono de las aportaciones indicadas. A mayor abundamiento, el
inciso d), artculo 7 de la Resolucin Suprema N. 306-2001-EF,
Reglamento de Organizacin y Funciones de la Oficina de Normalizacin
Previsional (ON P), dispone que la emplaza d a de be Efectuar la
verificacin, liquidacin y fiscalizacin de derechos pensionarios que
sean necesarias para garantizar su otorgamiento con arreglo a Ley.

Precedente vinculante. Es evidente que con relacin al derecho

fundamental a la pensin reconocido en el artculo 11 de la
Constitucin, en la jurisprudencia de este Tribunal ha existido un
criterio de procedibilidad ms flexible que aquel desarrollado en el
Fundamento 37 supra. Ello, en su momento, se encontraba plenamente
justificado en aras de proyectar desde la jurisprudencia de este
Colegiado las pautas de interpretacin que permitan convertir al sistema
de seguridad social, y, concretamente, al derecho fundamental a la
pensin, en uno plenamente identificado con los principios
constitucionales que lo informan (dignidad, igualdad y solidaridad). Las
materias que son competencia de la jurisdiccin constitucional no se
desarrollan sobre un espectro rgido e inmutable. Por el contrario, la
incuestionable ligazn existente entre realidad social y Constitucin en
los Estados sociales y democrticos de derecho, imponen un margen de
razonable flexibilidad al momento de decidir las causas que merecen un
pronunciamiento por parte de la jurisdiccin constitucional, sobre todo
en aquellas latitudes en las que sta tiene reciente data. Slo as es
posible sentar por va de la jurisprudencia las bases mnimas para una
verdadera identidad constitucional en cada uno de los mbitos del
derecho, y slo as es posible que este Tribunal mantenga inclumes sus
funciones de valoracin, ordenacin y pacificacin. El Tribunal
Constitucional considera que dicho cometido ha sido cubierto con la abun-
dante jurisprudencia emitida en materia pensionaria, motivo por el cual
considera pertinente, a partir de la presente sentencia, restringir los
criterios de procedibibilidad en dicha materia sobre la base de pautas
bastante ms identificadas con la naturaleza de urgencia del proceso de
amparo. En tal sentido, este Tribunal advierte que los criterios
jurdicos contenidos en el Fundamento 37 supra para determinar la
procedencia de demandas de amparo en materia pensionaria, a partir de la
determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la
pensin, reconocido en el artculo 11 de la Constitucin, constituyen
precedente vinculante, de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII
del Ttulo Preliminar del CP-Const. Por lo dems, dicho cambio de
precedente se encuentra amparado por el principio de autonoma procesal
que informa a las funciones de valoracin, ordenacin y pacificacin de
este Tribunal, conforme al cual, dentro del marco normativo de las reglas
procesales que le resultan aplicables, ste goza de un margen razonable
de flexibilidad en su aplicacin, de manera que toda formalidad resulta
finalmente supeditada a la finalidad de los procesos constitucionales: la
efectividad del principio de supremaca de la Constitucin y la vigencia
de los derechos fundamentales (artculo II del Ttulo Preliminar del
CPConst.). El artculo III del Ttulo preliminar del CP-Const., establece
la obligacin del juez constitucional de adecuar la exigencia de las
formalidades previstas en ste Cdigo al logro de los fines de los
procesos constitucionales por lo que goza de cierto grado de autonoma
para establecer determinadas reglas procesales o interpretar las ya
estipuladas, cuando se trate de efectivizar los fines de los procesos
constitucionales. En efecto, mediante su autonoma procesal el Tribunal
Constitucional puede establecer reglas que tengan una pretensin de
generalidad y que puedan aplicarse posteriormente a casos similares,
siempre que estas reglas tengan como finalidad perfeccionar el proceso
constitucional, y se encuentren limitadas por el principio de separacin
de poderes, la ya mencionada vigencia efectiva de los derechos
fundamentales y los principios de razonabilidad y proporcionalidad. 49.
El precedente sentado es de vinculacin inmediata, motivo por el cual a
partir del da siguiente de la publicacin de la presente sentencia en el
diario oficial El Peruano, toda demanda de amparo que sea presentada o
que se encuentre en trmite y cuya pretensin no verse sobre el contenido
constitucional directamente protegido por el derecho fundamental a la
pensin (Fundamento 37 supra), debe ser declarada improcedente.

Va jurisdiccional ordinaria para la dilucidacin de asuntos

previsionales que no versen sobre el contenido directamente protegido por
el derecho fundamental a la pensin. No obstante, en atencin a su
funcin de ordenacin, el Tribunal Constitucional no puede limitarse a
precisar los criterios que procedibilidad del amparo constitucional en
materia pensionaria, sino que, a su vez, debe determinar la va judicial
en las que deban ventilarse las pretensiones sobre dicha materia que por
no gozar de proteccin constitucional directa, no son susceptibles de
revisarse en sede constitucional. Asimismo, debe determinar las reglas
necesarias para encausar las demandas de amparo en trmite cuya
improcedencia debe ser declarada tras la publicacin de la presente
sentencia en el diario oficial El Peruano. La va idnea para dilucidar
los asuntos pensionarios que no versen sobre el contenido directamente
protegido por el derecho fundamental a la pensin, es el proceso conten-
cioso administrativo. En efecto, en tanto que es la Administracin
Pblica la encargada de efectuar el otorgamiento de las pensiones
especficas una vez cumplidos los requisitos previstos en la ley, es el
proceso contencioso administrativo la va orientada a solicitar la
nulidad de los actos administrativos que se consideren contrarios a los
derechos subjetivos que a pesar de encontrarse relacionados con materia
previsional, sin embargo, no derivan directamente del contenido
constitucionalmente protegido por el derecho fundamental a la pensin.
As lo estipula el artculo 1 de la Ley N. 27584. La accin
contencioso administrativa prevista en el Artculo 148 de la
Constitucin Poltica tiene por finalidad el control jurdico por el
Poder Judicial de las actuaciones de la administracin pblica sujetas al
derecho administrativo y la efectiva tutela de los derechos e intereses
de los administrados. (...). Por ende, en los supuestos en los que se
pretenda la estimacin en juicio de pretensiones que no se encuentren
relacionadas con el contenido directamente protegido por el derecho
fundamental a la pensin, los justiciables debern acudir el proceso
contencioso administrativo a efectos de dilucidar el asunto
controvertido. En tal perspectiva, el artculo 3 de la Ley N. 27584
establece, de conformidad con el principio de exclusividad, lo siguiente:
las actuaciones de la administracin pblica slo pueden ser impugnadas
en el proceso contencioso administrativo, salvo en los casos en que se
pueda recurrir a los procesos constitucionales, es decir, salvo en los
casos en los que la actuacin (u omisin) de la Administracin Pblica
genere la afectacin del contenido directamente protegido por un derecho
constitucional. De conformidad con los artculos 8 y 9 de la Ley N.
27584 es competente para conocer la demanda el Juez Especializado en lo
Contencioso Administrativo (o el Juez Civil o Mixto en los lugares en que
no exista Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo), del lugar
del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuacin
impugnable, a eleccin del demandante.

Reglas procesales aplicables a las demandas de amparo en trmite que sean

declaradas improcedentes como consecuencia del precedente vinculante
contenido en esta sentencia. Las demandas de amparo en trmite que, en
aplicacin de los criterios de procedibilidad previstos en el Fundamento
37 supra, sean declaradas improcedentes, debern ser remitidas al juzgado
de origen (Juez Civil encargado de merituar el proceso de amparo en
primera instancia), quien deber remitir el expediente judicial al Juez
Especializado en lo Contencioso Administrativo (en los lugares en los que
stos existan) o deber avocarse al conocimiento del proceso (en los
lugares en los que no existan Jueces Especializados en lo Contencioso
Administrativo). Una vez que el Juez competente del proceso contencioso
administrativo se avoque al conocimiento de la causa, deber entenderse
presentada y admitida la demanda contencioso administrativa, y, en
aplicacin del principio de suplencia previsto en el inciso 4) del artculo
2 de la Ley N. 27584, se otorgar al demandante un plazo razonable a
efectos de que adece su demanda conforme a las reglas previstas para la
etapa postulatoria del proceso contencioso administrativo. Transcurrido
dicho plazo sin que el demandante realice la respectiva adecuacin,
proceder el archivo del proceso. Estas reglas son dictadas en virtud del
principio de autonoma procesal del Tribunal Constitucional al que se ha
hecho alusin en el Fundamento 48 supra. Por otra parte, en aplicacin
del principio pro actione que impone al Juez interpretar los requisitos
de admisibilidad de las demandas en el sentido que ms favorezca el
derecho de acceso a la jurisdiccin, en los supuestos en los que en el
expediente de amparo obre escrito en el que la Administracin contradiga
la pretensin del recurrente, el Juez del contencioso administrativo, no
podr exigir el agotamiento de la va administrativa. En efecto, dado que
la finalidad de la interposicin de los recursos administrativos de
impugnacin consiste en darle la oportunidad a la propia Administracin
de revisar su actuacin o reevaluarla y, en su caso, disponer el cese de
la vulneracin del derecho, sera manifiestamente contrario al principio
de razonablidad y al derecho fundamental de acceso a la jurisdiccin,
exigir el agotamiento de la va administrativa en los casos en los que
resulta evidente que la propia Administracin se ha ratificado en la
supuesta validez del acto considerado ilegal. Por el contrario, los
expedientes de amparo en los que no sea posible verificar si la
Administracin se ha o no ratificado en torno a la supuesta validez del
acto considerado atentatorio de los derechos previsionales que no
configuran el contenido directamente protegido por el derecho fundamental
a la pensin, no sern remitidos al Juez del contencioso administrativo,
pues dado que en estos supuestos es plenamente exigible el agotamiento de
la va administrativa prevista en el artculo 18 de la Ley N. 27584,
los recurrentes debern agotarla para encontrarse habilitados a presentar
la demanda contencioso administrativa. En todo caso, es deber del Juez
del contencioso administrativo, aplicar el principio de favorecimiento
del proceso, previsto en el inciso 3) del artculo 2 de la Ley N.
27584, conforme al cual: Principio de favorecimiento del proceso. El
Juez no podr rechazar liminarmente la demanda en aquellos casos en los
que por falta de precisin del marco legal exista in-certidumbre
respecto del agotamiento de la va previa. Asimismo, en caso de que el
Juez tenga cualquier otra duda razonable sobre la procedencia o no de la
demanda, deber preferir darle trmite a la misma. Por otra parte, dado
que en los asuntos previsionales, es la Administracin o, en su caso, la
entidad en la que prest servicios el ex trabajador, las que se
encuentran en mayor capacidad de proveer al Juez de los medios
probatorios que coadyuven a formar conviccin en relacin con el asunto
controvertido, el hecho de que el recurrente no haya presentado los
medios probatorios suficientes que permitan acreditar su pretensin, en
principio, no puede considerarse como motivo suficiente para desestimar
la demanda. En tales circunstancias, es obligacin del Juez recabar de
oficio los medios probatorios que juzgue pertinentes; mxime si el
artculo 22 de la Ley N. 27584, establece que: Al admitir a trmite
la demanda el Juez ordenar a la entidad administrativa que remita el
expediente relacionado con la actuacin impugnable. Si la entidad no
cumple con remitir el expediente administrativo el rgano jurisdiccional
podr prescindir del mismo o en su caso reiterar el pedido bajo
apercibimiento de poner el hecho en conocimiento del Ministerio Pblico
para el inicio del proceso penal correspondiente (...). El
incumplimiento de lo ordenado a la entidad administrativa no suspende la
tramitacin del proceso, debiendo el juez en este caso aplicar al
momento de resolver lo dispuesto en el Artculo 282 del Cdigo Procesal
Civil. Dicho artculo del Cdigo Procesal Civil, establece: El Juez
puede extraer conclusiones en contra de los intereses de las partes
atendiendo a la conducta que stas asumen en el proceso, particularmente
cuando se manifiesta notoriamente en la falta de cooperacin para lograr
la finalidad de los medios probatorios, o con otras actitudes de
obstruccin. Las conclusiones del Juez estarn debidamente fundamentadas.
Por su parte, el artculo 29 de la Ley N. 27584, dispone: Cuando los
medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para
formar conviccin, el Juez en decisin motivada e inimpugnable, puede
ordenar la actuacin de los medios probatorios adicionales que considere
convenientes.

Vulneracin continuada y ausencia de plazos de prescripcin en asuntos

que versen sobre materia pensionaria. Todos los poderes pblicos,
incluida la Administracin Pblica, debern tener presente, tal como lo
ha precisado este Colegiado de manera uniforme y constante -en criterio
que mutatis mutandis es aplicable a cualquier proceso judicial o
procedimiento administrativo que prevea plazos de prescripcin o
caducidad- que las afectaciones en materia pensionaria tienen la calidad
de una vulneracin continuada, pues tienen lugar mes a mes, motivo por el
cual no existe posibilidad de rechazar reclamos, recursos o demandas que
versen sobre materia previsional, argumentando el vencimiento de plazos
prescriptorios o de caducidad. En tal sentido, en los casos de demandas
contencioso administrativas que versen sobre materia pensionaria, el Juez
se encuentra en la obligacin de considerar el inicio del cmputo de los
plazos de caducidad previstos en el artculo 17 de la Ley N. 27584, a
partir del mes inmediatamente anterior a aquel en que es presentada la
demanda, lo que equivale a decir, que, en ningn caso, podr declararse la
improcedencia de tales demandas por el supuesto cumplimiento del plazo de
caducidad.

Jurisprudencia vinculante y exhortacin. Es preciso enfatizar que los

criterios uniformes y reiterados contenidos en las sentencias expedidas
por el Tribunal Constitucional en materia pensionaria, mantienen sus
efectos vinculantes. En consecuencia, a pesar de que determinadas
pretensiones sobre la materia no puedan en el futuro ser ventiladas en
sede constitucional, la judicatura ordinaria se encuentra vinculada por
las sentencias en materia pensionaria expedidas por este Colegiado.
Finalmente, el Tribunal Constitucional exhorta al Poder Judicial a
aumentar el nmero de Juzgados Especializados en lo Contencioso
Administrativo en el Distrito Judicial de Lima y a crearlos en el resto
de Distritos Judiciales de la Repblica, a efectos de atender con
diligencia y celeridad las pretensiones que correspondan ser dilucidadas
por la jurisdiccin ordinaria, como consecuencia de la expedicin de la
presente sentencia.

1. En qu consiste el contenido esencial de los derechos fundamentales?

El contenido esencial se constituye en aquel mbito del derecho que es
intocable para el legislador, el cual no se reducir, pues de lo
contrario se desnaturalizara el derecho fundamental. En este sentido,
el contenido esencial se instituye como un lmite al legislador, como
intrprete constitucional que es, cuando ejerce su funcin legisferante.
En efecto, cuando el Congreso legisla en materia de derechos
fundamentales, limitar estos derechos e interpreta con ello la
Constitucin que reconoce dichos derechos fundamentales. Pues bien, todo
lmite al derecho fundamental que imponga el legislador, slo resultar
vlido en la medida de que el contenido esencial se mantenga inclume.
En buena cuenta, el contenido esencial es aquella zona intangible para
el legislador, y para todo intrprete constitucional. En este sentido,
al tiempo de realizar la labor de interpretacin constitucional, tanto
de la Constitucin como desde la Constitucin en relacin con otras
normas, en materia de derechos fundamentales debemos tomar en cuenta el
contenido esencial de stos. El Tribunal Constitucional define al
contenido esencial de la siguiente manera: (...) El contenido esencial
de un derecho fundamental est constituido por aquel ncleo mnimo e
irreductible que posee todo derecho subjetivo reconocido en la
Constitucin, que es indisponible para el legislador, debido a que su
afectacin supondra que el derecho pierda su naturaleza y entidad. En
tal sentido, se desatiende o desprotege el contenido esencial de un
derecho fundamental, cuando ste queda sometido a limitaciones que lo
hacen impracticable y lo despojan de la proteccin constitucional
otorgada (...). (Fundamento jurdico 2 de la sentencia del TC peruano
recada en el Expediente N 1042-2002-AA/TC). Cabe precisar que el
referido rgano colegiado seala, en el fundamento jurdico 21 de la
sentencia in comento, que el contenido esencial de los derechos
constitucionales y los lmites admisibles a dichos derechos, forman una
unidad, complementndose el uno y otro, razn por la cual debern ser
tomados indisolublemente por el juez constitucional cuando analice la
validez de dicho lmites, aparejados de los principios de interpretacin
constitucional: () [e]n tal sentido, el contenido esencial de un
derecho fundamental y los lmites que sobre la base de ste resultan
admisibles, forman una unidad (Haberle, Peter. La libertad fundamental
en el Estado Constitucional. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 1997, p.
117); por lo que, en la ponderacin que resulte necesaria a efectos de
determinar la validez de tales lmites, cumplen una funcin vital los
principios de interpretacin constitucional de unidad de la
Constitucin y de concordancia prctica, cuyo principal cometido es
optimizar la fuerza normativo-axiolgica de la Constitucin en su
conjunto. (Fundamento jurdico 21 de la sentencia del Tribunal
Constitucional recada en el Expediente N 1417-2005-PA/TC publicada el 12
de julio de 2005 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional).

2. Tratamiento del contenido esencial de los derechos fundamentales en la

legislacin comparada.
El contenido esencial de los derechos fundamentales es una institucin que
ha sido tratada con anterioridad al caso peruano, e incluso ha diferencia
de ste, ha sido contemplado en los textos constitucionales. Nos referimos a
los casos de Espaa y Alemania, por citar unos ejemplos. As, en el caso de
Alemania, el contenido esencial est contemplado en la Ley Fundamental de
Bonn de 1949, la misma que establece el mandato dirigido al legislador de
respetar el contenido esencial de los derechos y libertades fundamentales, al
tiempo de regularlos: Artculo 19 [Restriccin de los derechos
fundamentales] (1) Cuando de acuerdo con la presente Ley Fundamental un
derecho fundamental pueda ser restringido por ley o en virtud de una
ley, sta deber tener carcter general y no estar limitada al caso
individual. Adems, la ley deber mencionar el derecho fundamental
indicando el artculo correspondiente. En ningn caso un derecho
fundamental podr ser afectado en su contenido esencial. Los derechos
fundamentales rigen tambin para las personas jurdicas con sede en el
pas, en tanto por su propia naturaleza sean aplicables a las mismas.
Toda persona cuyos derechos sean vulnerados por el poder pblico, podr
recurrir a la va judicial. Si no hubiese otra jurisdiccin competente
para conocer el recurso, la va ser la de los tribunales ordinarios. No
queda afectado el artculo 10, apartado 2, segunda fase. (nfasis
nuestro). Asimismo, en el caso de Espaa, su Constitucin de 1978 dispone
lo siguiente: Artculo 53. 1. Los derechos y libertades reconocidos en el
Captulo segundo del presente Titulo vinculan a todos los poderes pblicos.
Slo por ley, que en todo caso deber respetar su contenido esencial,
podr regularse el ejercicio de tales derechos y libertades que se
tutelarn de acuerdo con lo previsto en el artculo 161, 1, a), ().
(nfasis nuestro) Como podemos apreciar, en ambos casos la institucin del
contenido esencial es empleada como un tope a la actividad del legislador
al tiempo de regular los derechos fundamentales.

3. El contenido esencial y el contenido constitucionalmente protegido de

los derechos fundamentales.
A mayor abundamiento, el Tribunal Constitucional seala que el contenido
esencial forma parte del contenido constitucionalmente protegido de los
derechos fundamentales compartiendo espacio con el contenido no esencial, y
fuera del mbito del contenido constitucionalmente protegido de los
derechos fundamentales se encuentra el contenido adicional, como haz de
facultades concedidas legalmente por el legislador. As, el Tribunal
Constitucional seala lo siguiente:

2.4 El contenido constitucionalmente protegido de los derechos

fundamentales
20. Tal como refiere Manuel Medina Guerrero,
en cuanto integrantes del contenido constitucionalmente protegido,
cabra distinguir, de un lado, un contenido no esencial, esto es,
claudicante ante los lmites proporcionados que el legislador
establezca a fin de proteger otros derechos o bienes
constitucionalmente garantizados, y, de otra parte, el contenido
esencial, absolutamente intangible para el legislador; y, extramuros del
contenido constitucionalmente protegido, un contenido adicional formado
por aquellas facultades y derechos concretos que el legislador quiera
crear impulsado por el mandato genrico de asegurar la plena eficacia de
los derechos fundamentales (La vinculacin negativa del legislador a
los derechos fundamentales. Madrid: McGraw-Hill, 1996, p. 41).(3)
(nfasis nuestro)
(3) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 1417-
2005-PA/TC publicada el 12 de julio de 2005 en el portal electrnico del
Tribunal Constitucional.

4. Cmo se determina el contenido esencial de un derecho fundamental?

El Tribunal Constitucional peruano nos brinda ms luces de la forma en que
se determina el contenido esencial de los derechos fundamentales. As, en
primer trmino, podemos sealar que el mismo no se determina a priori o
hipotticamente, sino en la prctica, en donde el juez constitucional
evala el conjunto de bienes constitucionales en juego, a la luz de los
principios de interpretacin constitucional y dems valores constitucionales.
Sobre el particular, Csar Landa refiere lo siguiente:
() coincidimos con el criterio del Tribunal Constitucional espaol cuando
se preocupa de `los contenidos esenciales de los derechos fundamentales,
contenidos esenciales que no necesariamente se ajustan a lo que legislacin
indica, sino a lo que el Tribunal, supremo intrprete de la Constitucin,
determina a travs de sus sentencias. (4)
(4) LANDA ARROYO, Csar. Tribunal Constitucional y Estado Democrtico. 2
edicin. Lima: Palestra Editores, 2003. Pg. 323.

Al respecto, el referido rgano colegiado seala lo siguiente:

21. As las cosas, todo mbito constitucionalmente protegido de un
derecho fundamental se reconduce en mayor o menor grado a su contenido
esencial, pues todo lmite al derecho fundamental slo resulta vlido
en la medida de que el contenido esencial se mantenga inclume.
Este Tribunal Constitucional considera que la determinacin del
contenido esencial de los derechos fundamentales no puede efectuarse a
priori, es decir, al margen de los principios, los valores y los dems
derechos fundamentales que la Constitucin reconoce. En efecto, en tanto
el contenido esencial de un derecho fundamental es la concrecin de las
esenciales manifestaciones de los principios y valores que lo informan, su
determinacin requiere un anlisis sistemtico de este conjunto de bienes
constitucionales, en el que adquiere participacin medular el principio-
derecho de dignidad humana, al que se reconducen, en ltima instancia, todos
los derechos fundamentales de la persona.(5)

(5) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 1417-

2005-PA/TC publicada el 12 de julio de 2005 en el portal electrnico del
Tribunal Constitucional.

Asimismo, el rgano colegiado peruano aade que para determinar el

contenido esencial de los derechos fundamentales se debe tomar en
consideracin las estructuras de los mismos, la cual segn la doctrina
citada por el Tribunal Constitucional se compone como se menciona a
continuacin:
La estructura de los derechos fundamentales
a. La disposicin del derecho fundamental: texto normativo constitucional
que reconoce el derecho fundamental de la persona.
b. La normas de derecho fundamental: sentido interpretativo que se asigna
a dicha disposicin, y
c. Las posiciones de derecho fundamental: exigencias concretas que se
pretenden defender frente a otra persona, al amparo del sentido
interpretativo sobre una disposicin de derecho fundamental.

A mayor abundamiento, el Tribunal Constitucional, en la sentencia in

examine seala lo siguiente:
22. Si bien es cierto que la exactitud de aquello que constituye o no
el contenido protegido por parte de un derecho fundamental, y, ms
especficamente, el contenido esencial de dicho derecho, slo puede ser
determinado a la luz de cada caso concreto, no menos cierto es que
existen determinadas premisas generales que pueden coadyuvar en su
ubicacin. Para ello, es preciso tener presente la estructura de todo
derecho fundamental.
2.5 La estructura de los derechos fundamentales: las disposiciones, las
normas y las posiciones de derecho fundamental
23 Tal como expresa Bernal Pulido, siguiendo la doctrina que Robert
Alexy expone en su Teora de los derechos fundamentales. (Madrid:
Centro de Estudios Constitucionales, 1997),
todo derecho fundamental se estructura como un haz de posiciones y
normas, vinculadas interpretativamente a una disposicin de derecho
fundamental (Bernal Pulido, Carlos. El principio de proporcionalidad
y los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales, 2003, pg. 76).
De esta forma cabe distinguir entre las disposiciones de derecho
fundamental, las normas de derecho fundamental y las posiciones de derecho
fundamental
24. Las disposiciones de derecho fundamental son los enunciados
lingsticos de la Constitucin que reconocen los derechos fundamentales de
la persona. Las normas de derecho fundamental son los sentidos
interpretativos atribuibles a esas disposiciones. Mientras que las
posiciones de derecho fundamental, son las exigencias concretas que al
amparo de un determinado sentido interpretativo vlidamente atribuible a
una disposicin de derecho fundamental, se buscan hacer valer frente a una
determinada persona o entidad..(6)
(6) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N
1417-2005-PA/TC publicada el 12 de julio de 2005 en el portal
electrnico del Tribunal Constitucional.

A continuacin, expondremos algunos casos en los que el Tribunal

Constitucional ha fijado el contenido esencial de determinados derechos
fundamentales.
5. Casos en los que el Tribunal Constitucional ha establecido el
contenido esencial de algunos derechos fundamentales
Finalmente, citamos algunos casos en donde el Tribunal Constitucional ha
establecido el contenido esencial de algunos derechos fundamentales:
Contenido esencial del derecho fundamental a la pensin
En la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N
0050-2004-AITC y otros acumulados el referido rgano colegiado determin el
contenido esencial del derecho fundamental a la pensin:
El contenido esencial del derecho fundamental a la pensin est
constituido por tres elementos, a saber:

el derecho de acceso a una pensin;

el derecho a no ser privado arbitrariamente de ella; y,
el derecho a una pensin mnima vital.
Mediante el derecho fundamental a la pensin, la Constitucin de 1993
garantiza el acceso de las personas a una pensin que les permita llevar una
vida en condiciones de dignidad. (...) Estos tres elementos constituyen el
ncleo duro del derecho fundamental a la pensin y en el cual el legislador
no puede intervenir para restringir o privar a las personas de ese
derecho.(7)
(7) Fundamento jurdico 107 de la sentencia del Tribunal Constitucional
peruano recada en los Expedientes N 0050-2004-AI/ TC y otros
acumulados.

Contenido esencial del derecho fundamental a la libertad sindical

En la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N
01417-2007-PA/TC, el referido rgano colegiado determin el contenido
esencial del derecho fundamental a la libertad sindical:
4. El Tribunal Constitucional en la STC N. 1124-2001-AA/TC ha sealado
que el derecho constitucional de libertad sindical, tiene como contenido
esencial un aspecto orgnico, as como un aspecto funcional. El primero consiste
en la facultad de toda persona de constituir organizaciones con el propsito de
defender sus intereses gremiales. El segundo consiste en la facultad de
afiliarse o no afiliarse a este tipo de organizaciones. A su vez, implica la
proteccin del trabajador afiliado o sindicado a no ser objeto de actos que
perjudiquen sus derechos y [que] tuvieran como motivacin real su condicin de
afiliado o no afiliado de un sindicato u organizacin anloga, aadiendo que
lo anterior no conlleva a que el contenido esencial del citado derecho
constitucional se agote en los aspectos antes relevados. Por el contrario, es
posible el desarrollo de ulteriores concretizaciones o formas de proyeccin del
citado derecho constitucional que, en principio, no pueden, como tampoco
deben, ser enunciadas de manera apriorstica. Los derechos constitucionales
albergan contenidos axiolgicos que, por su propia naturaleza, pueden y deben
desarrollarse, proyectando su vis expansiva (...).
1. Siguiendo el criterio antes esbozado cabe precisar que adems de los dos as-
pectos antes mencionados, que forman parte del contenido esencial del derecho
constitucional de la libertad sindical, debe tenerse en cuenta toda garanta
que permita a una organizacin sindical el libre ejercicio de sus actividades
para la defensa, promocin y proteccin de los intereses de sus afiliados. Al
respecto este Tribunal en la STC N. 1469-2002-AA/TC, ha sealado que

(...) el contenido esencial de este derecho no puede agotarse en los

aspectos orgnico y funcional, sino que, a este ncleo mnimo e
indisponible, deben aadirse todos aquellos derechos de actividad o
medios de accin que resulten necesarios, dentro del respeto a la
Constitucin y la ley, para que la organizacin sindical cumpla con los
objetivos que a su propia naturaleza corresponde, esto es, el desarrollo,
proteccin y defensa de los derechos e intereses, as como el mejoramiento
social, econmico y moral de sus miembros. Por consiguiente, cualquier
acto que se oriente a impedir o restringir de manera arbitraria e
injustificada la posibilidad de accin o la capacidad de obrar de un
sindicato resulta vulneratorio del derecho de libertad sindical.
6. Asimismo, a criterio de este Tribunal el derecho a la libertad
sindical tambin tiene como contenido el derecho del trabajador
sindicalizado a no sufir, por razn de su afiliacin o actividad sindical,
menoscabo alguno en sus derechos fundamentales, como puede ser la
diferencia de trato carente de toda justificacin objetiva y razonable
entre trabajadores sindicalizados y trabajadores no sindicalizados.(8)
(8) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N
01417-2007-PA/TC emitida el 15 de noviembre de 2007 y publicada el 28 de
noviembre de 2008 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional.

Contenido esencial del derecho fundamental al trabajo

Finalmente, en la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el
Expediente N 03330-2004-AA/TC, el referido rgano colegiado determin el
contenido esencial del derecho fundamental al trabajo:
30. Contenido del derecho al trabajo
Al respecto, este Colegiado ha sealado, dentro de la Sentencia del
Expediente 1124-2001-AA/TC, Sindicato Unitario de Trabajadores de
Telefnica del Per S.A. y FETRATEL (fund. 12), que el contenido esencial
de este derecho implica dos aspectos: por un lado, el de acceder a un
puesto de trabajo; y, por otro, el derecho a no ser despedido sino por
causa justa.
En el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopcin por parte del
Estado de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto
de trabajo; si bien hay que precisar que la satisfaccin de este aspecto
de este derecho constitucional implica un desarrollo progresivo y segn
las posibilidades del Estado.
El segundo aspecto se trata del derecho al trabajo entendido como
proscripcin de ser despedido salvo que medie una motivacin justificada
o se indemnice. Este mbito de proteccin no es sino la manifestacin de
la especial proteccin que la Constitucin confiere a los trabajadores
frente a las eventuales decisiones arbitrarias por parte de los
empleadores de dar por finalizada una relacin jurdico-laboral. De ah
que la Constitucin, en su artculo 27, haya sealado que la ley otorga
al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.(9)

(9) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N

03330-2004-AA/TC emitida el 11 de julio de 2005 y publicada el 11 de
agosto del mismo ao en el portal electrnico del Tribunal
Constitucional.

CONCORDANCIAS JURISPRUDENCIALES

Sentencia del TC peruano recada en el Expediente N 1042-2002-AA/TC

(publicada en el portal electrnico del Tribunal Constitucional el 17 de
setiembre de 2003)
(...) El contenido esencial de un derecho fundamental est constituido
por aquel ncleo mnimo e irreductible que posee todo derecho subjetivo
reconocido en la Constitucin, que es indisponible para el legislador, debido
a que su afectacin supondra que el derecho pierda su naturaleza y entidad.
En tal sentido, se desatiende o desprotege el contenido esencial de un
derecho fundamental, cuando ste queda sometido a limitaciones que lo hacen
impracticable y lo despojan de la proteccin constitucional otorgada (...).
(Fundamento jurdico 2)
Sentencia del Tribunal Constitucional. Expediente N 4241-2004-AA/TC
(publicada en el portal electrnico del Tribunal Constitucional el 28 de
junio del 2005)
() [e]l contenido esencial del derecho de asociacin est constituido
por: a) el derecho de asociarse, entendiendo por tal la libertad de la
persona para constituir asociaciones, as como la posibilidad de pertenecer
libremente a aquellas ya constituidas, desarrollando las actividades
necesarias en orden al logro de los fines propios de las mismas; b) el
derecho de no asociarse, esto es, el derecho de que nadie sea obligado a
formar parte de una asociacin o a dejar de pertenecer a ella, y c) la
facultad de auto organizacin, es decir, la posibilidad de que la asociacin
se dote de su propia organizacin (). (Fundamento jurdico 5)