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UNA MIRADA BIOTICA A LA NORMATIVA CONTENIDA EN EL NUEVO

TTULO:
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
AUTOR/ES: Ciruzzi, Mara S.
PUBLICACIN: Erreius on line
TOMO/BOLETN: -
PGINA: -
MES: Junio
AO: 2015

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MARA SUSANA CIRUZZI(*)

UNA MIRADA BIOTICA A LA NORMATIVA CONTENIDA EN EL


NUEVO CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

I.- INTRODUCCIN
El 1 de agosto de este ao entrar en vigencia el texto del nuevo Cdigo Civil y Comercial, que
reemplazar al histrico Cdigo de Vlez Sarsfield.
Nos proponemos tratar -brevemente- aquellas cuestiones legalmente novedosas, pero que
-definitivamente- parecen intentar incorporar una mirada biotica en las relaciones personales. En algunos
casos, creemos que esto se ha logrado; en otros, entendemos que el texto legal queda francamente en deuda.
Los temas que abordaremos abarcan desde el comienzo de la vida, pasando por el estatus jurdico del
embrin, las tcnicas de fertilizacin asistida, la capacidad jurdica de los nios y adolescentes, el derecho a
disponer sobre el propio cuerpo, la investigacin mdica en seres humanos, el consentimiento informado para
actos mdicos e investigaciones en salud y las directivas mdicas anticipadas.

II.- INICIO DE LA VIDA. LAS TCNICAS DE FERTILIZACIN ASISTIDA


Ya anteriormente(1) tuve oportunidad de referirme a esta cuestin que nos convoca.
Creo que ha sido un error suprimir del texto del artculo 19 la referencia a la anidacin como comienzo de
la vida humana, en el caso de las tcnicas de fertilizacin asistida, as como dejar libradas a la regulacin
posterior (ley especial) las cuestiones referidas al embrin y su proteccin legal.
He sostenido en reiteradas oportunidades que la cuestin a debatir -en mi opinin- no debera centrarse
en cundo comienza y termina la vida humana, conceptos que deberamos dejar a ser dilucidados por las
ciencias mdicas (que, dicho sea de paso, no han arribado an a consenso alguno), sino que nuestra tarea
como juristas, abogados o legisladores es determinar cundo comienza y termina la proteccin jurdica de la
vida humana y cul ser la intensidad de esa proteccin.
Es necesario realizar una interpretacin armnica y conglobada de todo el ordenamiento jurdico antes de
adentrarnos en discusiones que no nos permiten arribar a buen puerto y que devienen en una mera peticin de
principios.
Desde 1921, nuestro Cdigo Penal considera que, a los fines de la tipificacin del delito de aborto, es
necesario que tengamos como presupuesto de hecho una mujer embarazada. Y solo hay embarazo desde el
momento de la anidacin, esto es, desde el preciso instante en que el vulo fecundado por el espermatozoide
ha recorrido todo el camino por las trompas de Falopio y se ha asentado en el vientre materno. En otras
palabras, nuestro Cdigo Penal ha decidido que la proteccin de la vida humana, en su mxima expresin
como es la legislacin penal, comienza con la anidacin.
No existe duda alguna -al menos hasta el momento- de que la nica manera de concebir vida humana es a
travs de la fecundacin del vulo por el espermatozoide, fecundacin que es el comienzo del desarrollo de la
vida humana pero que requiere de un mbito especial, fsico y orgnico que permita su evolucin. Mal podan
Vlez Sarsfield o Rodolfo Moreno imaginarse otra manera de desarrollo de la vida humana que no fuera dentro
del vientre materno. Empero el avance tecnolgico nos enfrenta con un nuevo desafo: ese comienzo de la vida
humana, que antao solo poda darse dentro del vientre materno, con las tcnicas de reproduccin asistida
sucede extracorpreamente, y jams se convertir en ser humano, en persona, a menos que sea implantado
en un tero, porque -conforme al conocimiento cientfico actual- no tiene capacidad de desarrollarse extra
tero. Estamos ante la presencia de ovocitos derivados de una fertilizacin que se obtienen sin el coito entre la
pareja, fuera de la relacin sexual, del lado externo del cuerpo de la mujer y del lado interno de las probetas o
tubos de ensayo. En una palabra, concepcin artificial o en laboratorio, en el lugar donde se diferencian
claramente los fenmenos de la fecundacin y del embarazo. La primera ya existente, mas el segundo ausente,
de lo cual se deduce que si bien toda gestacin humana principia con un ovocito o cigoto, no todo ovocito o
cigoto desencadena una gestacin igualmente humana, situacin en la que tambin dejan de coincidir
concepcin y nasciturus, por lo menos hasta que el ovocito, es decir el vulo ya fecundado, no sea introducido
en el tero materno y anide. Dicho ms claramente, a menos que el cigoto concebido por fertilizacin asistida
sea introducido en el tero materno y anide, no podr haber nunca embarazo ni transformarse ese ovocito en
embrin, en feto y -finalmente- en persona. El ovocito as concebido se encuentra imposibilitado de
experimentar por s mismo la metamorfosis de humanizacin que ocurrir con su anidacin, anidacin que es
ya la fase de implantacin del cigoto en el endometrio o pared del tero, en la perspectiva de su conversin en
feto.
Por ello afirmo que el anlisis jurdico debe centrarse en el origen y terminacin de la proteccin jurdica
del bien vida y en la intensidad de esa proteccin. Con relacin a ello, no existe duda que nuestro
ordenamiento jurdico, ya desde la dcada del '20, ha entendido que no toda expresin concreta de vida
humana (potencial o actual) merece la misma proteccin jurdica. Basta con analizar las distintas figuras
delictivas que tienen por objeto su proteccin, desde el homicidio (simple, agravado o privilegiado, doloso o
culposo), pasando por el aborto (con o sin consentimiento de la mujer), la ayuda o instigacin al suicidio, hasta
llegar al homicidio justificado por legtima defensa. Cada una de esas figuras ha recibido la conminacin de una
pena de prisin o reclusin totalmente distinta, que oscila en un rango de 8 a 25 aos, de 1 a 3 aos, de 1 a 4
aos, de 3 a 10 aos, prisin o reclusin perpetua, o -lisa y llanamente- la exencin de pena.
Hablar de discernir acerca de la intensidad de la proteccin jurdica no quiere decir que la vida humana en
sus inicios no reciba proteccin, sino que esa proteccin es totalmente diferenciada de la proteccin jurdica
que se brinda a una persona ya nacida. Acude en nuestro auxilio la biotica, cuando destaca que la vida en su
expresin meramente biolgica no es un bien ontolgicamente absoluto, y frente a ella comienza a hablar de
vida biogrfica, vida biolgica personalizada, circunstanciada, con una historia vital propia e intransferible,
pasada, presente y futura, que solo puede experimentar un ser con conciencia de s mismo y de su entorno.
En este mismo sentido, debemos tener en cuenta que la modificacin operada en el artculo 19 del
proyecto aprobado contrara lo dispuesto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) en el caso
Artavia Murillo, donde se realiz una interpretacin de la disposicin del artculo 4.1 del Pacto de San Jos de
Costa Rica (PSJCR), estableciendo que por concepcin debe entenderse anidacin, y que el embrin no
implantado no es persona, no debe ser tratado igual que una persona ya nacida, y merece una proteccin
gradual e incremental conforme a su desarrollo evolutivo.
Huelga decir que la doctrina que surge de las decisiones de la CIDH resulta obligatoria para nuestro pas.(2)
El otro punto que deseo destacar en relacin con el texto aprobado es la ausencia de regulacin del
instituto de maternidad subrogada, lo cual me resulta totalmente paradjico. Un pas como la Argentina, que
se caracteriza por sancionar leyes de avanzada en orden a la proteccin de derechos fundamentales y que
brinda -entre ellas- estatus legal al matrimonio igualitario, reafirmando el derecho que asiste a las parejas del
mismo sexo a constituir una familia y la posibilidad de acudir a procedimientos de fertilizacin asistida para
lograr tal fin; que -adems- ha brindado reconocimiento jurisprudencial a hijos nacidos por maternidad
subrogada en otros pases, ordenando su inscripcin en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas, reconociendo a los comitentes como sus padres legales, la ausencia de estatus legal del
procedimiento de maternidad subrogada produce un serio vaco en el ordenamiento jurdico que carece de toda
explicacin lgica y que provoca, al menos en lo personal, perplejidad.
La funcin legitimadora del derecho respecto de aquellas conductas que regula y no prohbe es
fundamental en una sociedad democrtica. Por ello recalco el concepto de oportunidad perdida: existe una
legitimacin social de este tipo de situaciones que mereca un abordaje jurdico que ha quedado trunco.
Hoy en da, los modelos de familia han dejado de ser los tradicionales, y a diario asistimos a la
conformacin de distintas variantes conceptuales que -en determinadas circunstancias- requieren del auxilio de
la ciencia para lograr plasmarse. Y resulta una funcin muy importante del derecho acompaar la evolucin del
conocimiento cientfico, dotndolo de un marco de referencia que otorgue seguridad jurdica -en el caso que
nos ocupa- a los nuevos lazos familiares.
En mi opinin, reconocer la filiacin que se deriva del procedimiento de maternidad subrogada realizado en
un pas extranjero, pero omitir regular el acceso a estas tcnicas en nuestro propio pas, resulta una verdadera
contradiccin, una decisin irrazonable y, por ende, arbitraria y -en consecuencia- inconstitucional.
En el anlisis puntual de los institutos que la nueva legislacin incorpora dotndolos de reconocimiento
legal(3), es de destacar un principio novedoso -desde el campo jurdico, no as biotico- como es la voluntad
procreacional (art. 562), que bien describe Eleonara Lamm (4) en los siguientes trminos: estas nuevas
nociones de maternidad y paternidad importan una 'desbiologizacin y/o desgenetizacin de la filiacin'; el
concepto de filiacin ha ganado nuevos contornos en sede doctrinal y jurisprudencial, comenzndose a hablar
de 'parentalidad voluntaria' o 'voluntad procreacional' como un acto jurdico compuesto de elementos volitivos,
sociales y afectivos, y no exclusivamente de caractersticas genticas.
Un primer aspecto que consideramos criticable es que en el artculo 561 se disponga la necesidad de
protocolizacin del consentimiento informado por ante escribano pblico. Nos parece que es un requisito que
obstaculizar ciertamente el proceso de toma de decisiones, aumentando los gastos en salud, privando a
quienes no tengan recursos para costear tal acto del acceso a estas terapias e introduciendo en la relacin
asistencial a un tercero totalmente ajeno, como sera el escribano. Mxime teniendo en cuenta que, en cuanto
a su naturaleza jurdica, el consentimiento informado es un acto lcito unilateral de la voluntad, no un contrato
propiamente dicho, por lo que debera propenderse a facilitar dicho proceso sin incluir requisitos formales que
pueden ser considerados incluso intrusivos del derecho a la intimidad, discriminatorios o vistos con
desconfianza, principalmente por el paciente, quien suele entender que todo resguardo documental al respecto
lo es con la sola finalidad de proteger al mdico de reclamos judiciales.
Ha recibido regulacin especfica el conflicto que se origina entre el derecho a la identidad del nio
concebido por tcnicas de fertilizacin asistida y el derecho al anonimato del dador. Dos son los artculos
principales en la materia(5): las normas de los artculos 564 y 596.
Art. 564 - Derecho a la informacin en las tcnicas de reproduccin asistida. La informacin
relativa a que la persona ha nacido por el uso de tcnicas de reproduccin humana asistida con gametos
de un tercero debe constar en el correspondiente legajo base para la inscripcin del nacimiento. A peticin
de las personas nacidas a travs de estas tcnicas, puede:
a) Revelarse la identidad del donante, por razones debidamente fundadas, evaluadas por la autoridad
judicial por el procedimiento ms breve que prevea la ley local.
b) Obtenerse del centro de salud interviniente informacin relativa a datos mdicos del donante, cuando
hay riesgo para la salud.
Por su parte, el artculo 596 (referido al instituto de la adopcin) dispone:
Art. 596 - Derecho a conocer los orgenes. El adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene
derecho a conocer los datos relativos a su origen y puede acceder, cuando lo requiera, al expediente
judicial y administrativo en el que se tramit su adopcin y a otra informacin que conste en registros
judiciales o administrativos. Si la persona es menor de edad, el juez puede disponer la intervencin del
equipo tcnico del tribunal, del organismo de proteccin o del registro de adoptantes para que presten
colaboracin. La familia adoptante puede solicitar asesoramiento en los mismos organismos. El expediente
judicial y administrativo debe contener la mayor cantidad de datos posibles de la identidad del nio y de
su familia de origen referidos a ese origen, incluidos los relativos a enfermedades transmisibles. Los
adoptantes deben comprometerse expresamente a hacer conocer sus orgenes al adoptado, quedando
constancia de esa declaracin en el expediente. Adems del derecho a acceder a los expedientes, el
adoptado adolescente est facultado para iniciar una accin autnoma a los fines de conocer sus orgenes.
En este caso, debe contar con asistencia letrada.
En una primera aproximacin, y si bien el principio es la afirmacin del derecho a la identidad del nio y la
consiguiente facultad de indagar y conocer acerca de su origen biolgico, podemos observar que el derecho a
la identidad ha recibido distinto tratamiento en el Cdigo Civil conforme se trate de un nio concebido por
tcnicas de reproduccin asistida o un nio adoptado. En el caso de la adopcin, el principio general es el
derecho a acceder al expediente judicial por donde tramit el proceso de adopcin, de modo de conocer sus
orgenes, y el compromiso de los adoptantes de hacer conocer sus orgenes al adoptado. En el caso de las
tcnicas de fertilizacin asistida, el ejercicio del derecho a la identidad est supeditado a dos premisas
fundamentales: 1) que exista fundamento razonable, a criterio del juez, que otorgue respaldo a la peticin y 2)
la necesidad de obtener informacin sobre datos mdicos del donante cuando exista riesgo para la salud.
Debemos plantearnos si esta distincin, esta forma diferenciada de tratar un mismo derecho (la identidad)
respeta el parmetro constitucional de razonabilidad.
Y para discernir sobre ello nos preguntamos: podemos asimilar la institucin de la adopcin a la filiacin
por fecundacin asistida sin ms?
Siguiendo en este punto el informe My Daddys name is Donor(6), podemos afirmar que el instituto de la
adopcin est centrado fundamentalmente en proveer al inters y proteccin del nio, regulando
minuciosamente los procedimientos en pos de ese objetivo, produciendo, de manera consentida, una
intromisin en la esfera de privacidad de los adoptantes que se ven sometidos a estudio y escrutinio sobre sus
hbitos personales, familiares, profesionales, sus relaciones interpersonales, sus gustos y preferencias, su
estatus econmico y social, etc.; mientras que en los casos del uso de las tcnicas de fertilizacin asistida, en
particular la concepcin por donante, tiene en miras la concrecin del derecho a la maternidad/paternidad
como una faceta del derecho a la intimidad y la reserva de las decisiones procreativas.
De esta descripcin podemos observar que ambas situaciones (adopcin y procreacin por donante)
plantean un claro conflicto de derechos, un dilema en trminos bioticos, donde se encuentran involucrados los
mismos derechos (intimidad y derecho a la identidad del nio) as como el mismo principio (mejor inters del
nio), pero donde la solucin al dilema ha sido diferente, privilegiando el derecho a la identidad y a la
proteccin integral del nio, en el caso de la adopcin, aun cuando eso signifique cercenar el derecho a la
intimidad de los padres adoptantes; y en el caso de la concepcin por donante, se ha privilegiado -como regla-
el derecho a la intimidad de los padres y el donante por sobre el derecho a la identidad del nio.
Es una verdad de Perogrullo que las tcnicas de reproduccin asistida tienen como consecuencia que en
ciertos casos se afecte el derecho a la identidad de los nios as nacidos. En efecto, cuando la reproduccin
asistida se realiza con semen de donante, existe una confrontacin entre dos intereses: el del donante de
preservar su identidad en anonimato y el del nio a conocer sus orgenes biolgicos. Se trata de dos derechos
de orden constitucional: el derecho a la intimidad y el derecho a la identidad.
La cuestin radica en analizar si tal forma de reglamentacin constituye una armonizacin
constitucionalmente adecuada, restringiendo el derecho de menor entidad en cada caso, o resulta una
interpretacin que directamente desconoce un derecho frente al otro, violentando principios de raigambre
constitucional.
Debe recordarse que ningn derecho constitucional es absoluto y que, principio liminar, es la armonizacin
de los intereses en juego y -cuando esto no resulta posible- la limitacin de aquel derecho de menor entidad en
el caso en particular.
El argumento ms usado para oponerse a la revelacin de la identidad del donante, en los casos de
fertilizacin asistida, es que tal determinara que la mayora de las personas optaran por no donar si supieran
que pueden exponerse a que el nio as concebido pudiera tomar contacto con ellos, o reclamar paternidad o
deberes parentales, teniendo en cuenta que al donante de esperma no lo gua ningn presunto inters en
mantener lazo afectivo/filial con l. De esta forma, la oferta de gametos podra sufrir una marcada
restriccin, perjudicando la posibilidad de acceder a estas tcnicas de fertilizacin asistida. Pero creemos que el
verdadero interrogante dilemtico no estriba en si permitir el conocimiento de la identidad del donante
aumentar o disminuir la donacin, sino en si es moralmente correcto que el Estado deniegue a algunos de
sus ciudadanos el derecho a conocer quin es su padre.
Para poder contestar(nos) esta pregunta, debemos evaluar la mejor manera de regular la donacin de
gametos, de manera de armonizar los derechos en juego. Es el caso de muchos bancos de esperma
norteamericanos que pautan clusulas de revelacin de identidad, a travs de las cuales los donantes prestan
su consentimiento para que su descendencia pueda contactarlos al cumplir los 18 aos, haciendo mencin
expresa que ello no implica el reconocimiento de derechos alimentarios ni sucesorios, ni mucho menos admitir
paternidad. En este sentido, se afirma que las personas que te cran y son responsables por la formacin de
tu personalidad y valores son tus padres. El donante con el cual comparts tu DNA no es tu padre, y su
esperma es solamente una herramienta que permite a la gente que de otra manera no podra tener hijos a
criarles y nutrirlos.(7)
Por otro lado, no hay duda de que en nuestro ordenamiento jurdico el principio constitucional del mejor
inters del nio es aquel que debe tener preeminencia en la interpretacin de las conductas que involucran a
un menor de edad. El mejor inters es aquel que mejor realiza los derechos individuales del nio; en otras
palabras, aquel que mejor protege su dignidad.
En este mismo orden de ideas, un reciente fallo de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Dolores ha establecido que el plazo de caducidad de dos aos para la impugnacin de la paternidad
extramatrimonial previsto en el artculo 259 del Cdigo Civil, valladar temporal para el ejercicio de la accin,
cede ante la existencia de un potencial perjuicio para un menor de edad consistente en privarlo de conocer su
verdadera identidad o de reafirmar la que tiene en la actualidad. Por ello, dado que el nio tiene derecho a una
identidad certera, atae a los jueces resguardar su inters superior y buscar soluciones que se avengan con la
urgencia y la naturaleza de las pretensiones, debiendo encauzar los trmites por vas expeditivas y evitar que
el rigor de las formas pueda conducir a la frustracin de derechos que cuentan con particular tutela
constitucional.(8)
En este sentido, considero que la regulacin establecida en el nuevo texto del Cdigo Civil y Comercial
resulta constitucionalmente razonable, siguiendo en este punto la tendencia en el derecho comparado que va
abriendo camino en cuanto a la posibilidad de que el nio as concebido pueda acceder al conocimiento de su
identidad biolgica, permitiendo asimismo que exista una evaluacin case by case, ponderando las
circunstancias en el caso particular por quien es llamado a interpretar la ley: el juez. A su vez, el ejercicio de
este derecho no debera implicar sustentar la posibilidad de reclamos de paternidad, alimentos o derechos
sucesorios. Por otra parte, los resquemores que generan este tipo de tcnicas en cuanto a la posible herencia
gentica de enfermedades graves o potencialmente letales o frente a la posibilidad de consanguinidad en las
relaciones personales tambin han recibido una previsin particular. De todos modos, creo que una buena
medida a analizar en este aspecto consiste en mejorar y profundizar la anamnesis al momento de aceptar la
donacin y la necesidad de realizar especficos anlisis clnicos que permitan determinar la posible existencia
de enfermedades genticamente transmisibles, hasta donde la evolucin del conocimiento cientfico nos
permite.
Toda persona nace con una carga biolgica, cultural y social transmitida a travs de las generaciones que
la precedieron, que configura sus caractersticas esenciales como persona. Esto hace que un ser humano sea
distinto de otro, tenga raigambre que lo enlaza con su grupo social de origen y presente determinadas
peculiaridades que, unidas a lo posteriormente adquirido con su madurez, lo constituye en un ser completo y
tendiente al equilibrio.(9)
Todo esto configura la identidad (nature y nuture), lo cual permite tener una referencia como ser pleno
frente a los otros que forman la sociedad. No existe posibilidad alguna de cambiar, suplantar o suprimir la
identidad sin provocar daos gravsimos en el individuo, perturbaciones propias de quien, al no tener races,
historia familiar o social ni nombre que lo identifique, deja de ser quien es sin poder transformarse en otro.
Pero tambin es cierto que los nios nacidos por tcnicas de reproduccin asistida tienen un doble bagaje
identitario: su identidad familiar, individual, cultural est dada por la familia en la cual se inserta y por las
caractersticas personalsimas de la mujer que acudi a estas tcnicas (nuture). Su identidad biolgica (nature)
est constituida por su madre biolgica y por el hombre que don su esperma. Y es esta porcin de identidad
la cual entra en conflicto con el derecho a la intimidad del donante. Y es la necesidad de encontrar un fiel en la
balanza que nos permita armonizar ambos derechos el objetivo de la regulacin en estudio.

III.- LOS NIOS Y LA CAPACIDAD DE AUTODETERMINACIN. EL


PROCESO DE TOMA DE DECISIONES EN SALUD
La decisin mdica es un proceso multilateral, compartido, discutido, dinmico en el cual participan dos
actores fundamentales: el equipo de salud y el paciente. Esta interaccin entre quien detenta el conocimiento
cientfico y quien es titular del derecho a la vida y a la salud no est exenta de tensiones ni de reproches, ya
que supone un componente en cierta manera altruista, el cual est constituido por el reconocimiento mdico
de que el paciente es quien tiene la ltima palabra en la toma de decisin, es l quien acepta o no la propuesta
mdica, y ello no implica -per se- ningn cuestionamiento a la capacidad profesional del galeno; y el paciente
debe admitir que es el facultativo aquel que est mejor preparado para ayudarlo y guiarlo en la toma de la
decisin ms acorde, idnea y correcta para l.
Sin embargo, es en el campo de la pediatra donde esta relacin se complica an ms. El paciente ya no es
aquella persona jurdicamente capaz, a quien se le reconoce sin ningn tipo de cortapisas su autonoma en la
toma de decisiones. Estamos frente a un ser vulnerable, muchas veces inmaduro, y la relacin mdico/paciente
ya no es de a dos, sino que asume un rol preponderante la actuacin de un tercero, a la sazn, sus padres y/o
representante legal o adulto de confianza a su cuidado. Vista de esta manera, la toma de decisiones mdicas
produce una tensin permanente entre el paternalismo mdico -ms acentuado an en este caso por tratarse
de nios que, casi naturalmente, predispone a los adultos a conducirse en pos de su proteccin y cuidado y
an con prescindencia de sus opiniones-, la autonoma del paciente peditrico -situacin que, en la mayora de
los casos, presenta serias resistencias a su aceptacin- y el ejercicio de la patria potestad de los padres, que
supone el conjunto de derechos y obligaciones tendientes a la proteccin, atencin y desarrollo de sus hijos, lo
cual implica adoptar decisiones -de diversa ndole- en su nombre. (10)
En este punto, debe tenerse en cuenta que la competencia o incompetencia consistente en la posibilidad
de decidir por s mismo someterse a un tratamiento por parte del enfermo luego de una informacin clara y
precisa brindada por el profesional mdico acerca del diagnstico, pronstico, tratamiento aconsejado,
alternativas posibles, riesgos y beneficios esperados, debe mirarse en forma especialsima, pues no se trata de
la capacidad legal para realizar actos jurdicos, sino de la posibilidad de expresin de su voluntad, previa
comprensin del acto mdico y de sus consecuencias sobre la vida y la salud, de la facultad de comparar las
ventajas alternativas, adems de la posibilidad para sobreponerse al miedo, a la angustia y al nerviosismo que
conlleva una situacin de esta ndole. Todo este entramado hace que el conflicto se encuentre latente en todo
momento: por un lado, cmo articular la autonoma del paciente frente al paternalismo mdico, entendido
como aquella situacin en la cual el profesional -por el saber que le es propio- se encuentra en mejor posicin
de evaluar cul es el tratamiento ms adecuado para ese paciente en particular; por el otro, la dicotoma que
se presenta en cuanto al paciente menor de edad: se trata de alguien que se encuentra inhibido de tomar sus
propias decisiones o, por el contrario, es un sujeto con plena competencia biotica cuyas opiniones deben
prevalecer an frente al equipo de salud y a sus padres; finalmente, el rol que asumen los padres en la
relacin mdico/paciente y las facultades que aquellos pueden ejercer en representacin de sus hijos. (11)
Adelanto que, desde la perspectiva que propongo, la relacin asistencial en pediatra supone la bsqueda
de consensos mnimos que permitan articular el saber mdico, los derechos y deberes de los padres y el
respeto a la dignidad del nio. En este sentido, padres, adultos y mdicos son vistos como amplificadores de
la voz del nio, lo cual supone -en principio- ser los mejores voceros de sus intereses.
La competencia biotica es un concepto que pertenece al rea del ejercicio de los derechos personalsimos
y supone detentar la capacidad necesaria para hacer efectivo el derecho a la salud y a la vida, tomando por s
mismo las decisiones que hacen a su cuidado y asistencia. No se alcanza en un momento determinado, sino
que se va formando, va evolucionando con el paso del tiempo y la adquisicin paulatina de la madurez. Bajo
esta expresin, se analiza si el sujeto puede o no entender acabadamente aquello que se le dice, cules son los
alcances de su comprensin, si puede comunicarse y razonar sobre las alternativas que se le presentan, si
tiene valores para poder emitir un juicio.
La ley presume que todo mayor de edad es civilmente capaz y bioticamente competente. Por debajo de la
mayora de edad, estas presunciones se invierten. Sin embargo, debe tenerse en cuenta, por un lado, que
justamente se trata solo de presunciones: estas pueden verse desvirtuadas por la realidad que se presenta al
tratar al paciente en cuestin; por otro lado, la evaluacin que debe realizarse para determinar la competencia
biotica no resulta tan estricta como aquella que debe emplearse a los fines de determinar la capacidad civil. (12)
En resumen, la nocin de consentimiento informado est unida a la nocin de discernimiento y,
consecuentemente, a la de competencia: se trata de un estado psicolgico emprico en que puede afirmarse
que la decisin que toma un sujeto es expresin real de su propia identidad individual, esto es, de su
autonoma moral personal.(13)
La naturaleza jurdica del consentimiento informado es ser un acto lcito unilateral de la voluntad; en
cuanto a su naturaleza asistencial, refiere al proceso de dilogo y ponderacin que se realiza en el marco de la
relacin mdica y que permite consensuar las medidas teraputicas que mejor representen el inters del
paciente en su singularidad. Es por ello que el consentimiento informado es uno de los elementos bsicos de
una buena relacin clnica.(14)
La toma de decisiones en pediatra es entonces un proceso que se desenvuelve entre tres actores
fundamentales: mdico, paciente y familia, y supone un interaccin fluida, constante y confiada entre estos
participantes a travs de la cual se pueda consensuar la aplicacin de una determinada terapia que mejor
respete los valores, creencias e intereses del paciente, por un lado, y a su vez ampare al profesional que
detenta el conocimiento tcnico imprescindible a los fines de la mejor asistencia del enfermo, y donde los
adultos juegan un rol imprescindible de contencin, acompaamiento y gua. Su documentacin es un acto
posterior que culmina el proceso sealado y que puede instrumentarse tanto en un formulario ad hoc como en
la propia historia clnica.
Empero, este proceso de toma de decisiones ha recibido un giro copernicano, desde el momento en que
los nios han dejado de ser objeto de cuidado, pasando a ser reconocidos como sujetos de derechos,
cambio que comenz con la incorporacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio al plexo constitucional,
y que ha continuado sin pausa y de manera sostenida hasta la actualidad.
El caso ms emblemtico, antecedente fundamental, ha sido Gillick, en Gran Bretaa. Las primeras
normas especficas del mundo anglosajn nacieron para evitar la contradiccin existente entre las normas
generales y la legislacin penal, ya que el Cdigo Penal condenaba toda relacin sexual con una nia menor de
16 aos, y se comenz a plantear el problema de la distribucin de anticonceptivos a personas que no haban
llegado a la mayora de edad. Como corolario, el Ministerio de Salud ingls emiti una resolucin sobre el uso
de preservativos por parte de menores que no haban alcanzado los 16 aos, instando a los mdicos a
proveerlos cuando eran requeridos, agregando que -en lo posible- deba solicitarse el consentimiento de los
padres. En esas circunstancias, la seora Victoria Gillick, madre de 5 nias, pretenda que las autoridades
locales le asegurasen que sus hijas no recibiran anticonceptivos sin su aprobacin. Como la Administracin no
contest su requerimiento, entabl una demanda judicial, argumentando que la entrega de anticonceptivos a
menores que no haban cumplido 16 aos era contraria a la Sexual Offences Act de 1956 y que, adems,
interfera con sus derechos derivados del ejercicio de la patria potestad. La Corte de los Lores, por tres votos a
dos, rechaz su peticin. Declar que un mdico que prescribe anticonceptivos a una menor de 16 aos no
comete delito siempre que haya actuado de buena fe y en el mejor inters de su paciente. (15)
La consecuencia ms inmediata y trascendental de esta sentencia fue determinar que la capacidad
mdica se alcanza a los 16 aos; si la persona an no lleg a esa edad, se aplica la hoy llamada Gillick
Competence, por la cual un menor resulta ser competente si ha alcanzado suficiente aptitud para comprender
e inteligencia para expresar su voluntad respecto al tratamiento especficamente propuesto. Si no es Gillick
Competent o no alcanz los 16 aos, el consentimiento debe ser dado por quien tenga responsabilidad
paterna. Se considera que tiene tal responsabilidad quien detenta los derechos, deberes, poderes o autoridad
que la ley da al padre sobre los bienes de sus hijos. Puede ocurrir que los padres no se encuentren pero que
sea necesaria una intervencin de urgencia, en cuyo caso se estima suficiente la autorizacin dada por quien
tiene un poder de hecho (por ej. el vecino o la maestra que se encontraba en ese momento a cargo o al
cuidado del nio). En tales casos se maneja la nocin de tratamiento razonable. En los supuestos de
urgencia, cuando no resulta posible requerir el consentimiento de ninguno de los mencionados, la regla de la
jurisprudencia inglesa es que el mdico puede actuar en una emergencia si cree que ese tratamiento es vital
para la supervivencia o la salud del nio.(16)
Ms all de la recepcin de esta doctrina por el derecho comparado (EEUU, Espaa, Holanda, entre otros),
queremos citar por su importancia en la formacin mdica la opinin de la Academia Americana de Pediatra(17),
que ha dictaminado que existe una responsabilidad compartida entre los mdicos y los padres de tomar
decisiones en nombre de pacientes muy pequeos, teniendo en cuenta su mejor inters, y establece que los
padres y los mdicos no deben excluir a los nios y adolescentes del proceso de toma decisiones sin razones
de peso que lo justifiquen. Inclusive, destaca que una vez que se haya tomado la decisin subrogada, el
equipo de salud deber explicarle cuidadosamente al nio, con la asistencia de sus padres, qu es lo que le va
a suceder. Aade que no existe una lnea clara y contundente que trace, a una edad en particular, el lmite
entre la habilidad para participar o manifestar opiniones personales en el nio. Para ello establece una serie de
parmetros o pautas que deben seguirse a los fines de poder determinar cul es el mejor inters del nio:
* el dao potencial que puede derivarse al nio de hacer algo que no quiere hacer (por ej. frustracin,
desconfianza en el mdico o en sus padres);
* el dao potencial y los beneficios para el nio de tener en cuenta las variadas opciones que se presentan
desde la perspectiva del menor de edad, as como tambin las distintas perspectivas del equipo de salud y
de los padres y familia;
* el dao potencial y los beneficios que pueden originarse para los miembros de la familia u otras personas
con las cuales el nio se encuentra relacionado afectivamente. (18)
Es as que un menor de edad puede ser competente en mayor o menor medida atendiendo a su desarrollo
psquico y emocional; en otras palabras, de acuerdo con su grado de madurez en la situacin concreta. No
debe olvidarse que tanto la edad como la capacidad mental son cuestiones de grado: una persona puede tener
aptitud para decidir sobre ciertas cuestiones y no sobre otras, ya que no siempre es necesario el mismo grado
de comprensin y argumentacin.(19)
Nuevamente destacamos que la norma constitucional de referencia fundamental en el tema es el artculo
19, que consagra el principio de autonoma jurdica y protege la esfera de privacidad de la persona, su
autodeterminacin, en las acciones que Bidart Campos denomina como autorreferentes, en la medida en que
no afectan la moral pblica ni los derechos legtimos de terceros. Conforme a nuestra Constitucin, todos los
habitantes -con prescindencia de su edad- son titulares de este derecho, que la doctrina anglosajona nombra
bellamente como the right to be let alone.
Cuando hablamos de nios, el principio rector es el mejor inters de este (art. 3, CDN), y se considera
que ese inters primordial consiste en salvaguardar la dignidad del menor en tanto persona(20). Asimismo,
existen determinadas pautas que nos pueden permitir circunscribir este concepto. No debe perderse de vista
que siempre nos estamos refiriendo a una situacin puntual: es ese nio, en esas particulares circunstancias,
con esa determinada experiencia de vida. Su mejor inters refiere a un momento y situacin en especial que
no solo puede modificarse con el transcurso del tiempo en ese mismo nio sino que no resulta
automticamente aplicable a otros casos similares. Debern, adems, ponderarse los siguientes parmetros:
grado de desarrollo, madurez y comprensin; naturaleza de la enfermedad diagnosticada y su gravedad;
caractersticas del tratamiento mdico o de la intervencin mdica aconsejada (si se trata de mtodos
invasivos, de terapias corrientes o experimentales); en el caso en particular, sopesar riesgos posibles y
beneficios esperados; la posible evolucin favorable o no del paciente; opciones al tratamiento propuesto. Tal
es el criterio aconsejado, ya que no debemos perder de vista que nos estamos expresando sobre decisiones
personalsimas del individuo, referidas a derechos inalienables, por lo que, en principio, nadie mejor que la
misma persona afectada para tomar la decisin ms conveniente, fundamentada en una informacin clara,
detallada, precisa y sencilla brindada por el profesional actuante.
Nuestro derecho positivo, paulatinamente, fue hacindose eco de estos principios, incorporndolos en
normativas especficas.(21)
De esta manera, el nuevo Cdigo Civil y Comercial le ha brindado definitivamente estatus jurdico a la
doctrina del menor maduro o de la autonoma progresiva, manteniendo la mayora de edad a los 18 aos e
introduciendo la categora de adolescente, entre los 13 y 18 aos, utilizando como parmetro el concepto de
edad y madurez suficiente, y estableciendo la capacidad mdica plena (en consonancia con el concepto Gillick
Competence) a los 16 aos. Entre los 13 y 16 aos diferencia dos situaciones: a) tratamientos no invasivos ni
que comprometan su estado de salud o no importen riesgo grave en su vida o integridad: el consentimiento
puede ser prestado por el propio adolescente, b) tratamientos invasivos o que comprometan su estado de
salud o con riesgo grave en su vida o integridad: el consentimiento ser prestado por el adolescente con
asistencia de sus progenitores.
Tres son las cuestiones fundamentales que quiero destacar en el marco de esta propuesta que celebro. La
primera de ellas es remarcar que an sigue vigente la excepcionalidad de la capacidad del nio, ya que
contina vigente el paradigma por el cual el menor -por principio- ejerce sus derechos a travs de sus
representantes legales. Teniendo en cuenta que el Cdigo Civil aprobado establece que la capacidad es la regla,
siendo la incapacidad la excepcin, tal vez debera haberse reconocido tal principio tambin en el caso de los
nios. La segunda cuestin est relacionada con el establecimiento de categoras etarias. Si bien esta es una
de las posibilidades de regular la autonoma progresiva, considero que hubiera sido ms apropiado hablar de
presunciones, de mrgenes de edad flexibles, a la hora de reconocerles autonoma a los nios. La enfermedad
-en particular las dolencias crnicas y/o limitantes de la vida- hacen madurar mucho ms rpidamente al nio.
Es que -conforme a mi experiencia en el mbito asistencial con pacientes peditricos- la rigidez en los
parmetros etarios complica y desdibuja el proceso de toma de decisiones. Muchas veces deviene en una
aplicacin automtica y acrtica de la ley, sin tener en cuenta las especificidades del caso individual.
Finalmente, la tercera observacin se centra en el concepto de tratamientos (no) invasivos, proponiendo
la expresin gravedad de la decisin, conforme a la evaluacin del balance riesgo/beneficio y el principio
de ponderacin, como la ms adecuada, precisa y real en el mbito asistencial. Esto quiere decir que cuanto
ms grave sea la decisin, en otras palabras, cuanto ms repercusin y afectacin tenga la decisin en el
propio proyecto personal de vida del paciente y en el ejercicio pleno de sus derechos, mayor ser el nivel de
competencia que debe exigirse a la persona que la toma. A tal fin, debemos analizar las cargas y beneficios de
la indicacin mdica en relacin con el objetivo teraputico propuesto (curar, paliar, acompaar o brindar
confort). En trminos aristotlicos, recurdese que el acto virtuoso es aquel que se halla en un justo medio
entre dos extremos: uno por exceso y el otro por defecto. Toda conducta teraputica aconsejada que escape o
violente este justo medio, ya sea por imponer un encarnizamiento teraputico (exceso), ya por faltar a la
implementacin del tratamiento adecuado (defecto), debe ser rechazada de plano.(22)

IV.- LOS ACTOS DE DISPOSICIN SOBRE EL PROPIO CUERPO, LA


INVESTIGACIN EN SERES HUMANOS, EL CONSENTIMIENTO
INFORMADO Y LAS DIRECTIVAS MDICAS ANTICIPADAS
Si bien los derechos personalsimos ya gozan de reconocimiento legal en distintos tratados internacionales
incorporados a la Constitucin Nacional (CN), resulta importante la mencin que el nuevo Cdigo trae acerca
del principio de dignidad (arts. 51 y 52). Si bien existe consenso biotico acerca de la dificultad de definir un
trmino tan polismico y subjetivo como dignidad, lo cierto es que se trata de una nocin que permite
otorgar un sustrato mnimo comn que atraviesa a la medicina, al derecho y a la filosofa. Es un valor caro a la
comunidad occidental, fundante de nuestros sistemas jurdicos. Supone el respeto al otro por el solo hecho de
serlo, independientemente de sus accidentes (en sentido aristotlico). Que el Cdigo Civil reafirme a la
dignidad como faro y norte de la interpretacin de los derechos individuales no hace ms que recordarnos la
importancia de la subjetividad y la otredad en las interacciones humanas.
En cuanto a la regulacin de los actos de disposicin sobre el propio cuerpo (art. 56), la norma es la
prohibicin de aquellos actos que ocasionen una disminucin permanente de su integridad o resulten contrarios
a la ley, la moral o las buenas costumbres, con excepcin de aquellos actos con finalidad teraputica o la
donacin de rganos (que se rige por su propia normativa). En mi opinin, creo que esta regulacin es
contraria a la disposicin del artculo 19 de la CN, en tanto muchos actos de disposicin corporal -no
estrictamente mdicos- quedaran convertidos automticamente en ilcitos -cuanto menos civiles- (pinsese
por un momento en el piercing o algunas conductas especiales de las conocidas como tribus urbanas). O,
yendo ms lejos an, en el suicidio, mxima expresin de autodisposicin del propio cuerpo, que an hoy en
da se contina discutiendo acerca de su naturaleza, en tanto acto de libertad y autonoma o acto patolgico.
El artculo 57 prohbe aquellas prcticas destinadas a alterar la constitucin gentica del embrin que se
transmita a su descendencia. Esta prohibicin nos lleva a una situacin dilemtica: la existencia de los
llamados bebs de diseo (o bebs medicamentos), aquellos nios as concebidos para salvar la vida de
un hermano enfermo, lo cual nos lleva a la llamada seleccin embrionaria y al descarte de embriones. Si
bien es una problemtica que nos excede tratarla con profundidad en el presente artculo, lo cierto es que en
los bebs de diseo se busca -intencionalmente- alterar la carga gentica de manera de lograr un nio
histocompatible y libre de enfermedad. Es cierto que se realiza con finalidad teraputica. El problema es que
la lnea divisoria entre terapia y mejoramiento es demasiado tenue y, por momentos, imperceptible. Es
ms, una de las funciones primordiales del conocimiento mdico es -justamente- mejorar a la persona. La
medicina siempre interviene en la realidad, modificando (o al menos intentando modificar) el curso natural de
los acontecimientos. Sin la intervencin de la medicina, la gripe seguira siendo una enfermedad mortal, los
rganos se pudriran al mismo tiempo que el cadver, y el cncer y el HIV continuaran causando estragos. A
ello debemos agregarle el concepto del as llamado principio preventivo elaborado por Peter Singer(23). Este
gran filsofo y bioeticista afirma que, frente al derecho de tener un hijo, existe una obligacin -moral- de no
tenerlo cuando sus padres (cualquiera de ellos o ambos) saben que pueden transmitir una enfermedad
gentica altamente discapacitante, grave y/o potencialmente letal. En este sentido, hace referencia a una
responsabilidad de los padres de evitar producir dao a su futuro hijo, y equipara la decisin contraria con una
forma de maltrato y/o abuso parental.
El consentimiento informado recibe una regulacin especfica en los artculos 58 y 59. Un punto crtico
fundamental es que resulta prcticamente una incorporacin directa de la normativa de la ley de derechos de
los pacientes [arts. 2, inc. e), y 5, L. 26529], y en donde se puede apreciar que se terminan regulando -bajo
un mismo acpite- dos situaciones bioticas totalmente distintas: el consentimiento para asistencia mdica y el
consentimiento como sujeto de investigacin. Cada uno de ellos tiene, desde el campo biotico, una regulacin
especfica que no puede confundirse, en tanto en la relacin asistencial el foco est puesto en el paciente, la
recuperacin de su salud, la cura de la enfermedad y -en su caso- el tratamiento de confort y sintomtico; y en
la investigacin en seres humanos, el objetivo fundamental es la bsqueda e incorporacin de nuevos
conocimientos cientficos, con la posibilidad colateral -en algunas circunstancias- de producir un bien en el
paciente. Por lo tanto, sus premisas son distintas y sus resguardos especficos, tambin.
Necesario resulta resaltar que la negativa a un tratamiento mdico, en el caso de un paciente adulto
plenamente capaz y competente, es soberana y no sujeta a alguna condicin. La adecuacin del esfuerzo
teraputico (limitacin de soporte vital) es una indicacin mdica que podr ser aceptada por el paciente o no.
Ya lo hemos sostenido en ocasin de la sancin de la autodenominada ley de muerte digna, modificatoria de
la ley de derechos de los pacientes, al afirmar que no haca falta ninguna regulacin especfica, en tanto ya se
contaba con protocolos (tanto internacionales como nacionales -Sociedad Argentina de Terapia Intensiva y
Sociedad Argentina de Pediatra-) que guan la toma de decisiones en relacin con esta prctica mdica.
A su vez, y siguiendo en esto nuevamente al texto de la ley de derechos de los pacientes, las directivas
mdicas anticipadas han recibido su expreso reconocimiento legal en el artculo 60. Empero, centramos nuestra
crtica en el hecho de reservar las mismas solo a las personas plenamente capaces, sin tener en consideracin,
por un lado, el reconocimiento de la autonoma progresiva en los nios y, por el otro, la naturaleza jurdica de
la Directiva Mdica Anticipada, que no es un contrato sino un acto lcito unilateral de la voluntad; en otras
palabras, no es algo distinto a un consentimiento informado, solo que anticipado. Entendemos que excluir a los
nios y adolescentes del derecho que les asiste a disponer anticipadamente acerca de sus decisiones
personales en orden al cuidado de su salud o al destino de su cuerpo conculca principios constitucionales
fundamentales.

V.- CONCLUSIONES
Creo que estas crticas que formulo hunden sus races en el desconocimiento de un principio liminar de
nuestro sistema democrtico y constitucional: el artculo 19 de nuestra Carta Magna, que garantiza el derecho
a ser dejado a solas tanto por el Estado como por terceros. Esta norma nos reconoce la facultad de realizar
nuestras propias elecciones personales (morales, inmorales, disparatadas y/o disvaliosas) con el nico lmite de
no conculcar, de no interferir arbitrariamente en los derechos de terceros. Nuestro propio proyecto de vida, que
solo nos pertenece a cada uno en la medida, con el significado y el contenido que le otorguemos, determina
dos tipos de obligaciones fundamentales en cabeza del Estado: un deber de abstencin, en cuanto a no
interferir en nuestras elecciones personales, y un deber de accin o garanta que nos permita contar con los
medios adecuados y con las protecciones necesarias a los fines de la concrecin de nuestro plan personal.
Nuestro ordenamiento constitucional nos concibe como seres autnomos, independientemente de nuestra
edad y de nuestras condiciones individuales (sociales, culturales, econmicas, etc.), lo cual implica
reconocernos como libres en nuestra esencia. Cada uno de nosotros tendr seguramente posturas muy
dismiles frente a los avances tecnolgicos y a las posibilidades que las innovaciones cientficas nos brindan,
pero es funcin del derecho garantizar las decisiones personales con prescindencia de las consideraciones que
terceros podamos tener acerca de esas opciones, armonizando la posibilidad de ejercicio de cada proyecto de
vida personal, en una interaccin dinmica y respetuosa de los principios, valores y derechos constitucionales.
El derecho nos debe brindar un marco de referencia que contenga y garantice la multiplicidad de puntos de
vista individuales (morales, inmorales y/o amorales) justamente porque el mrito de lo moral reside en la
libertad. Y cuando un cdigo va perdiendo de vista la legitimidad legal de las conductas que aprehende en pos
de una supuesta legitimidad moral general, a mi entender, deja de cumplir con su funcin propia, subvirtiendo
los mismos valores que afirma defender.
A mi modesto modo de ver, la aprobacin y sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial se ha visto influida
por concepciones morales y personales, muy respetables en tanto expresin de la individualidad de cada quien,
pero que -por propia definicin constitucional- no pueden conformar ni dirigir una poltica de Estado ni pueden
imponerse a la sociedad como obligacin o parmetro de comportamiento legal.
Hemos sostenido en otra oportunidad (24) -y resulta totalmente aplicable a la problemtica en anlisis- que
el encuadre legal es necesario, pero tambin que no podemos cifrar todas nuestras esperanzas en la
reglamentacin de los derechos individuales, sobre todo cuando involucramos a los derechos personalsimos.
Que es preciso establecer un marco de referencia pero que -a su vez- sea respetuoso de la libertad individual y
de los principios bioticos que regulan la relacin asistencial. Establecer una legislacin demasiado puntillosa
implicara desconocer el mbito de discrecionalidad propio de la toma de decisiones mdicas, gobernada por los
principios cientficos y la evolucin del conocimiento tcnico. Pautar de antemano todas las posibilidades
tcnicas, prever no solo los dilemas ticos sino su solucin particularizada invadira arbitrariamente un mbito
de experticia e interrelacin personal que solo puede ser analizado -como nos ensea la biotica-
casusticamente, a travs del principio de ponderacin de bienes, expresados bioticamente en el balance
riesgo/beneficio, y dentro del mbito de la relacin asistencial.
Obviamente, queda mucho camino por andar. El problema, que siempre persistir, es que la evolucin del
conocimiento cientfico est aos luz de la actualizacin del derecho. Se enfrentan dos cosmovisiones
epistmicas muy particulares: una, gobernada por el principio probabilstico y sujeta al avance tecnolgico, lo
que la hace -per se- flexible; otra, rgida y estanca, porque su propia naturaleza la obliga a respetar un
principio constitucional primordial, como es la legalidad, y que implica la imposibilidad de producir cambios
constantes en las normas, porque la seguridad jurdica se vera totalmente conmovida. Una crea o modifica la
realidad; la otra trata de capturarla. Nuestro desafo es intentar equilibrar la balanza, que no niegue el
conocimiento cientfico ni lo aprisione dentro de estrictos e inamovibles mrgenes legales, pero que a su vez
impida el desmadre, la aparicin de una tecnologa anmica y amoral que desconozca todo principio legal o
todo valor tico.
Como bien afirma Baruch Espinoza, si alguien pretende que todas las cosas estn reguladas por leyes,
generar vicios en vez de corregirlos.(25)

Correlaciones:
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Ciruzzi, Mara S.: La reforma del Cdigo Civil y la reproduccin asistida: una conducta errante, una
oportunidad perdida, Erreius online, Diciembre 2014
Reviriego, Nicols: El inicio de la persona humana en la visin de la corte interamericana de derechos
humanos. Obligatoriedad erga omnes de sus sentencias. Modificacin del artculo 19 del Proyecto de
Cdigo Civil, Compendio Jurdico, Julio 2014
Artavia Murillo y otros (Fecundacin "in vitro") vs. Costa Rica - Corte Interamericana de Derechos
Humanos - 28/11/2012
Salud y biotica. Ficha temtica

Notas:
(*) Abogada (UBA), Posgraduada en Derecho Penal (UBA), Diplomada en Biotica (FLACSO), Especialista en Biotica
(FLACSO), Doctora de la Universidad de Buenos Aires, rea Derecho Penal. Docente de grado, posgrado y doctorado
(UBA). Miembro del Comit de tica del Hospital de Pediatra SAMIC Prof. Dr. Juan P. Garrahan. Responsable
Acadmica de las reas de Biotica y de los Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes del Observatorio de Salud,
Facultad de Derecho (UBA). Investigadora del Instituto Luis Ambrosio Gioja, Facultad de Derecho (UBA). Investigadora
del Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico, Brasil. Vocal Titular Primera de la Asociacin
Argentina de Biotica. Directora de tesis de Doctorado y Maestra, UBA. Docente invitada en universidades nacionales
y extranjeras. Autora de libros, artculos y comentarios en cuestiones penales, mdico-legales y bioticas. Miembro de
distintas sociedades, instituciones y academias cientficas jurdicas, mdicas y bioticas. Posdoctoranda en Derecho,
con la investigacin La criminalizacin de la Medicina al final de la vida: una mirada crtica, una propuesta
superadora, Facultad de Derecho (UBA)
(1) Ciruzzi, Mara S.: La Reforma del Cdigo Civil y la Reproduccin Asistida: una conducta errante, una oportunidad
perdida - ERREPAR - Erreius Online - noviembre/2014
(2) Verbitsky, Horacio s/habeas corpus - CSJN - sent. del 3 de mayo de 2005 - Fallos 318:514; Giroldi; Fallos
319:1840; Bramajo, Fallos: 321:3555; Bulacio
(3) Ciruzzi, Mara S.: Las tcnicas de reproduccin humana asistida en el anteproyecto de reforma al Cdigo Civil: un
enfoque biotico - Microjuris. Salud, Derecho y Biotica - agosto/2012 - MJD5923
(4) Lamm, E.: La filiacin derivada de la tcnicas de reproduccin asistida en el Anterpoyecto de Cdigo Civil en El
derecho de familia en el anteproyecto de cdigo civil - Kemelmajer de Carlucci, Ada y Herrera, Marisa (Coords.) -
Jurisprudencia Argentina - nmero especial - 2012-II - Fascculo 12
(5) Ciruzzi, Mara S.: El derecho a la identidad en el Anteproyecto de reforma al Cdigo Civil - Microjuris. Salud,
Derecho y Biotica - abril/2013 - MJD 6226
(6) Commision on Parenthoods Future - Institute for American Values - Nueva York
(7) Commision on Parenthoods Future - Institute for American Values - Nueva York
(8) G., J. U. v. A., V. - Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Dolores - 10/10/2012
(9) Ciruzzi, Mara S.: Enfoque biotico jurdico de los Bancos de Datos Genticos como herramienta en el Derecho
Penal - MJ-DOC-5787-AR | MJD5787
(10) Ciruzzi, Mara S.: La Autonoma del paciente peditrico: mito, utopa o realidad? - Ed. Cathedra Jurdica - Bs.
As. - 2010
(11) Ciruzzi, Mara S. op. cit.
(12) Ciruzzi, Mara S. op. cit.
(13) Lorda, Pablo S.: La evaluacin de la capacidad de los pacientes para tomar decisiones y sus problemas en
Estudios de Biotica - Madrid - Universidad Carlos III - Dykinson - 1997 - pg. 120
(14) Ciruzzi, Mara S. op. cit.
(15) Downie, Andrew: The doctor and the teenager. Questions of consent - Family Law - 1997 - vol. 27 - pg. 499
(16) Plomer, Aurora: Parental consent and childrens medical treatment - Family Law - 1996 - vol. 26 - pg. 741
(17) American Academy of Pediatrics - 1995 - pg. 314. En igual sentido se ha expresado la Sociedad Argentina de
Pediatra
(18) Existen diversos estudios en los que se pregunta a nios sobre situaciones mdicas hipotticas y se les plantea la
incorporacin en la toma de decisiones. En uno de los estudios ms amplios, se interroga a un grupo de 120 nios de
8 a 15 aos, pendientes de intervencin quirrgica electiva, sobre a qu edad se consideraban suficientemente
mayores para elegir, realizndose la misma pregunta a sus padres. La edad que consideraban los menores (14 aos)
difera muy poco de la de sus padres (13.9 aos). La misma pregunta se realiz a un amplio grupo de nios sanos y
sus padres. La edad establecida fue superior al grupo anterior: 15 y 17 aos, respectivamente. En el mismo estudio se
interrogaba a un grupo de mdicos sobre a qu edad consideraban que sus pacientes podan tomar una decisin
madura respecto a una intervencin quirrgica programada, y la respuesta fue una edad mucho menor que la que
consideraban los mismos menores o sus padres, 10.3 aos. Conf. Esquerda Arest M. - Pifarr Paredero J. - Vias
Salas J.: El menor maduro: madurez cognitiva, psicosocial y autonoma moral en Biotica y Pediatra. Proyectos de
Vida Plena - de los Reyes Lpez, Manuel y Snchez Jacob, Marta (Eds.) - Sociedad de Pediatra de Madrid y Castilla -
La Mancha - Madrid - 2010
(19) Ciruzzi, Mara S. op. cit.
(20) Prieur, Stephan: La disposition par lindividu de son corps - Bordeaux - Ed. Les Etudes Hospitalirs - 1999 - N
444.
(21) Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (art. 39), L. 26061 de proteccin integral de los derechos de
nios, nias y adolescentes (art. 24), L. 25673 Programa Nacional de Salud Sexual y Procreacin Responsable, L.
26743 de identidad de gnero (arts. 5 y 11), Gua del Ministerio de Salud de la Nacin para la atencin hospitalaria de
los abortos no punibles (art. 4), L. 26529 de derechos de los pacientes, entre otras
(22) Ciruzzi, Mara S. op. cit.
(23) Singer, Peter: Desacralizar la vida humana. Ensayo de tica - Ctedra - Madrid - 2003
(24) Ciruzzi, Mara S. op. cit.
(25) Baruch Espinoza: "tica"