DERECHO PRECOLOMBINO

Entendemos por derecho colonial el rgimen jurdico que se aplic en nuestra patria
durante los trescientos aos que duro la dominacin espaola, rgimen jurdico que
resulta un tanto difcil de describir. Siendo la realidad indiana tan diferente de la
castellana del Renacimiento, se tuvo que dictar un serie de disposiciones propias para
sus colonias, lo que en su conjunto se ha venido llamando a partir del siglo XX- por
influencia del argentino Ricardo Levene- como derecho indiano, de tal suerte que sin
eliminarse el derecho castellano de las colonias, coexistieron ambos regmenes
legales, de tal manera que al derecho castellano lo tenemos que ver como ley general
y al derecho indiano como ley particular. en caso de insuficiencia normativa, juristas,
tribunales y rganos administrativos acuda al derecho comn, sobre todo el derecho
romano. Debemos sealar que el derecho indiano como tal no existe, ya que no fue
propiamente un sistema jurdico u ordenamiento legal, es simplemente una forma
didctica de expresarse para englobar todas las normas de derecho colonial espaol
expedidas desde 1492 hasta 1821, por lo que a Mxico se refiere.
Al hablar de derecho colonial tambin tenemos que diferenciar entre las normas
dadas por la metrpoli y las expedidas por la autoridad local, llamando metropolitano
al primero y al otro criollo. La ms importante de las normas generales para Indias fue
la recopilacin de 1680, lo que sucede es que no fue la regla comn en la poltica
legislativa indiana.
No podemos dejar de mencionar otro aspecto importante en la vida jurdica
novohispana: nos referimos a las normas de derecho indgena que aun siguieron
vigentes, aunque con el paso de los aos se aplicaron menos.
Por ello al considerar nuestro derecho colonial, junto con las disposiciones castellanas
y las llamadas indianas, debemos agregar aquellas disposiciones de derecho indgena
que siguieron siendo relevantes, por lo menos hasta 1812-1814 y 1820-1821 con la
legislacin liberal emanada de la Constitucin de Cdiz, en que prcticamente las
suprimi en aras del principio de igualdad de los ciudadanos ante el rey.

La legislacin indiana.
Dentro de las diferentes fuentes del derecho indiano nos ocuparemos nicamente de
la legislacin, ya que las dems (doctrina, jurisprudencia, costumbre y principios
generales del derecho) son tan prolijas que hemos preferido prescindir de ellas. Para
estudiar la legislacin indiana, lo primero que debemos hacer es distinguir las
disposiciones emanadas de las autoridades centrales de Madrid (rey o Consejo) que
hemos denominado metropolitanas, de las expedidas por las autoridades locales
(virrey o audiencia real), que a su vez hemos llamado criollas. Haba un tipo de
disposicin legislativa que poda ser ejercida tanto por las autoridades centrales como
por las locales, nos referimos a los autos acordados, que podan venir tanto del
Consejo de Indias como de los reales acuerds de las reales audiencias de las
provincias indianas.
Entre las diversas formas de expresin legislativa del derecho indiano metropolitano
encontramos:
*La ley en su sentido escrito significa una disposicin votada en las cortes, aprobada
por el rey en las Cortes, pero no con su consentimiento. El termino ley no existe como
tal en la legislacin del momento y es utilizado fundamentalmente por los juristas.
LasCortes eran reuniones de los tres estamentos del reino (nobleza, iglesia,
burguesa) cuya finalidad principal era la labor de asesoramiento al monarca.
*la real pragmtica, existente desde la poca de Juan II de Castilla, en la primera
mitad del siglo XV, tena la misma fuerza legal que la ley. Sin embargo, era solamente
emitida por el rey, sin el concurso de las cortes. Era un claro smbolo del absolutismo
de la poca moderna.
*la real provisin, era un precepto dado por el rey pero de contenido especifico, con la
finalidad de proveer, por ejemplo, un nombramiento.
*La real cedula, fue la manera ms comnmente utilizada por los monarcas
castellanos para legisla en esa poca, quiz por su forma ms sencilla y menos
solemne y por su contenido ms verstil.
*La real carta, era una misiva en la que el soberano contestaba cuestiones que los
sbditos le planteaban.
*La real ordenanza, regulaba toda una institucin, generalmente dividida en captulos
para facilitar su invocacin, las reales ordenanzas podan venir contenidas en una real
cedula o real provisin, estas ltimas eran el continente y aquellas el contenido.
*La real institucin, contena la regulacin minuciosa del actuar de algn tipo de
funcionario o autoridad.
Luego tenemos las formas legales que aadieron los Borbones en el siglo XVIII:
*El real decreto, era una resolucin del soberano, dirigida a alguno de sus secretarios
de despacho.
*La orden era disposicin de algn secretario del depacho cumpliendo alguna
disposicin del rey.
*El reglamento era un conjunto de normas, articuladas y enumeradas, que regulaban
una institucin o atribuciones de la autoridad.
Los elementos formales de estas expresiones legislativas eran (grosso modo):
-Encabezamiento donde sealan el nombre el rey y sus ttulos
-Direccin o sea la autoridad en concreto q la que iba dirigida.
-Exposicin de motivos sealando las causas y razones que dieron origen a esa
norma.
-Disposicin o mandato lo ordeno o lo mando
-Clausula penal o sancin ante un eventual incumplimiento
-Data, lugar y fecha de expedicin
-Firma del soberano que generalmente era yo el rey y la rbrica.
-Refrendo del secretario
-Sello real
-Rubrica de los consejeros de Indias.