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E.F.I.P.

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EXAMEN INTEGRADOR FINAL PRESENCIAL

INTEGRACIN DE RAMAS DE LOS DERECHOS


PUBLICOS
EJE TEMTICO DERECHO CONSTITUCIONAL
SUB-EJE TEMATICO 1: TEORA CONSTITUCIONAL Y FEDERALISMO

Introduccin:
El Derecho constitucional es una rama del Derecho pblico cuyo campo de
estudio incluye el anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. De
esta manera, es materia de estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma
de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos,
incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos, como las relaciones entre
los poderes pblicos y los ciudadanos.
La Constitucin Es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder
constituyente que fundamenta (segn el normativismo) todo el ordenamiento,
situndose en l como norma que recoge, define y crea los poderes constituidos
limitndolos al servicio de la persona humana. Adems, tendr el carcter de
norma suprema, de manera que prevalecer sobre cualquier otra que fuese
posterior y contraria a ella (jerarqua constitucional). Al decir de Kelsen, es la
norma que da lgica a todo el sistema. El derecho comn surgir de ella por
mecanismos de derivacin y aplicacin

Poder Constituyente:
- Concepto:
Definido por Linares Quintana, la facultad soberana del pueblo a darse su
ordenamiento jurdico-poltico fundamental originario, por medio de una
Constitucin y a revisar a sta total o parcialmente cuando sea necesario.
- Clasificacin:
Poder Constituyente Originario: El Originario es aqul que aparece en el primer
momento en que se sanciona la Constitucin;
Poder Constituyente Derivado: El Derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta
con su reforma.
- Titular del Poder Constituyente
Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente
corresponde al pueblo constituye la base de la legitimidad democrtica y del
Estado de derecho. No es la Nacin la que se constituye sino su establecimiento
poltico. El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la
comunidad, porque es la colectividad toda la que debe proveer a su organizacin
poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La nocin responde a la
bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente originario. El
prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio
cuando incluye la frmula de nos los representantes del pueblo.
- Limites
En principio el poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart
Campos establece ciertos lmites: A) Lmites del valor justicia o derecho natural;
B) Lmites que puedan derivar del derecho internacional pblico (tratados); C) El
condicionamiento de la realidad social. Valores naturales y absolutos como la
libertad, la dignidad del hombre, la justicia, etc., Vlez Srfield sostena Que
estos derechos son superiores a toda Constitucin, superiores a toda ley y a todo
cuerpo legislativo, y tan extensos que no pueden estar escritos en la
Constitucin. En cuanto al poder constituyente derivado, es esencialmente
limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que al respecto le ha
fijado la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma.

Supremaca Constitucional
- Recepcin en el texto de la Constitucin Nacional. El orden Jerrquico de las
normas y los tratados.Supremaca y Bloque de constitucionalidad federal

Concepto procedente del antiqusimo precedente jurisprudencial 'Marbury vs


Madison", y que supone la estructuracin del ordenamiento jurdico en una
pirmide jerrquica en la que la Constitucin ocupara la cspide. As, la
supremaca supone el punto ms alto en la escala jerrquica normativa, de
manera que cualquier norma posterior y contraria que eventualmente entrase en
colisin con la norma suprema provocara la nulidad de la norma inferior.
En la Repblica Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la
jerarqua de los tratados internacionales que fue finalmente resuelto con la
reforma constitucional de 1994. El artculo 75 inciso 22 de la Constitucin
Argentina otorga la misma jerarqua de la constitucin a un grupo de tratados
internacionales sobre Derechos Humanos. Tambin en la misma reforma se
estableci un proceso legislativo particular para anexar otros tratados a ese
grupo, sin necesidad de reformar nuevamente la Constitucin. La pirmide
jurdica en Argentina quedara con la Constitucin y los Tratados sobre DD.HH. en
la cima, los dems tratados internacionales inmediatamente despus y las dems
leyes por debajo.

Desde 1994
El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional,
que reza: Esta Constitucin, las leyes de la nacin que en su consecuencia se
dicten por el Congreso y los tratados con las potencia extranjeras son la ley
suprema de la Nacin, ...
Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la
posibilidad de modificar la 1 parte de la misma, est los tratados y convenciones
internacionales del Art. 75 inc. 22 CN. Los cuales gozan de una presuncin de
constitucionalidad por haber sido analizados pormenorizadamente por los
convencionales constituyentes.
Por debajo de los mismos se encuentran los convenios y tratados
internacionales de derechos Humanos aprobados por el Congreso con mayora
agravada, y gozan de la misma jerarqua constitucional que los anteriores.
Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos,
pero que han sido aprobados y ratificados por nuestro pas. stos tiene jerarqua
superior a las leyes federales.
Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN
les permite celebrar a las provincias.
De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma
constitucional de 1994. Bidart Campos, en oportunidad de la reforma, elabora la
doctrina del Bloque de Constitucionalidad Federal. Este bloque est formado por
la Constitucin Nacional y los 11 tratados del artculo 75 inc. 22 CN. Estos
tratados no estn incorporados a la CN, est enumerado en la misma, pero gozan
de supremaca constitucional.
Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean
reconocidos por tratados no slo pertenecen al derecho interno sino que no es
necesario un posterior reconocimiento por parte del Estado, (Corte
Interamericana, Ekmedjian c/ Sofovich) DERECHO A REPLICA aparece reconocido
implcitamente por la CN y expresamente por la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos Art. 14 ley 23.054., y esa va a ser la interpretacin que la
Corte va a adoptar en los sucesivos fallos.

Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificacin:


a) Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artculo 75. Estos
tratados se incorporan con jerarqua constitucional y las siguientes
caractersticas: 1) En las condiciones de su vigencia. 2) Si bien tienen
jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de la
Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas
por ella reconocidos.;
b) Tratados de integracin: Las normas dictadas tienen jerarqua superior a
las leyes, pero inferior a la Constitucin, la tcnica legislativa para aprobar estos
tratados de Latinoamrica, en cuyo caso requieren la mayor absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cmara. En cambio, en la hiptesis de tratados
con otros estados, el procedimiento es complejo o de doble aprobacin: 1 el
Congreso declara la conveniencia con la mayora absoluta de los miembros
presentes de cada Cmara y 2 dentro de los 120 das posteriores el tratado debe
ser aprobado por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara.
c) Tratados y concordatos comunes: tienen jerarqua superior a las leyes.
PIRMIDE JURDICA: 1 Constitucin y Tratados sobre derechos humanos, con la
nica salvedad que los tratados no deroguen artculo alguno de la primera parte
de la Constitucin y adems deben entenderse como complementarios de los
derechos y garantas por ella reconocidos. 2) Tratados de integracin. 3) Las
Leyes de la Nacin que se sancionen en consecuencia de la Constitucin.

Control de Constitucional
- Clasificacin de los sistemas de control en el derecho comparado
El Control de constitucionalidad:es el mecanismo jurdico por el cual, para
asegurar el cumplimiento de las normas constitucionales, se realiza un
procedimiento de revisin de las normas ordinarias, y en caso de contradiccin
con la Constitucin se procede a la invalidacin de las normas de rango inferior
que no hayan sido hechas en conformidad con aquellas. El fundamento de este
control es el mantenimiento del Principio de Supremaca Constitucional.
Hablar de la importancia del control de constitucionalidad es hablar de la
importancia misma que cada ordenamiento jurdico estatal le asigna a su propio
texto constitucional, reconocindolo como la base inexorable de toda la estructura
normativa que sobre l se construye, y a la cual debe integrarse armnicamente.
Si son hoy reconocidas como premisas validas las que establecen que la
Constitucin es la ley suprema de un Estado y que a ella debe acomodarse todo el
ordenamiento jurdico, se desprende como necesaria conclusin la necesidad de
la existencia de mecanismos aptos e idneos que certifiquen y aseguren tal
correspondencia, y con ello la vigencia y el respeto de los derechos
fundamentales y las libertades pblicas contenidos en el texto legal supremo.
Justamente el control de constitucionalidad tiene esa clara finalidad:
verificar si determinadas normas o determinados actos guardan congruencia con
la Constitucin, pudiendo, llegado el caso, a declarar la invalidez de aquellos que
se encuentren en pugna con ella, asegurando de tal modo, el imperio o
supremaca constitucional.
La Constitucin solo puede erigirse como norma fundamental y funcionar en
la prctica como tal, nicamente si ella es debidamente resguardada y para ello
es que se han creado los diversos mecanismos que, funcionando como
verdaderos medios o canales, permiten plasmar en la realidad esta funcin de
control, como son las acciones de habeas corpus, habeas data, accin de amparo,
el recurso extraordinario federal y la accin declarativa de inconstitucionalidad ,
acciones todas que participan de un idntico fin que es obtener el mayor grado de
cumplimiento de los preceptos constitucionales.
El llamado Estado de derecho , en contraposicin con lo que sucede en los
regimenes totalitarios y contrarios al sentir republicano, es aquel que asegura a
los habitantes un acabado respeto de todas las normas que lo integran,
comenzando justamente desde la norma de mayor rango que es la Constitucin. Y
el respeto, solo se alcanza mediante el adecuado control.
- Definicin del control de constitucionalidad
En trminos sencillos, el control de constitucionalidad es aquel proceso que
permite verificar y establecer si los actos, provenientes stos tanto de
particulares como de agentes estatales, derivados de tanto de acciones como de
omisiones, y las normas que conforman el plexo normativo, colisionan con las
reglas que integran el texto de la Constitucin Nacional, teniendo siempre y en
todos los casos como propsito ltimo el hacer efectiva la supremaca
constitucional.
- Los diversos sistemas de control constitucional.El control de
constitucionalidad en la Repblica Argentina
Los distintos Estados han ido construyendo a partir de sus regmenes jurdicos,
distintos mecanismos para llevar adelante el control constitucional, pero sin
embargo podemos precisar tres sistemas de control por ser stos los mayormente
elegidos por la legislacin en occidente:
o El Sistema Poltico
o El Sistema Jurisdiccional Concentrado
o El Sistema Jurisdiccional Difuso
En el sistema poltico, tambin se encuentra presente la idntica finalidad
de resguardo de la supremaca constitucional, ni tampoco presenta diferencias en
lo que respecta al alcance de la decisin, sino que, lo que lo distingue radica
esencialmente en comoest compuesto el rgano a cargo del ejercicio de la
funcin.
Es diferente en cuanto al rgano ya que no es requisito sine qua non que se
trate de juristas ya que la funcin de control tambin puede ser llevada adelante
por personas ajenas al Poder Judicial.
En el sistema jurisdiccional sern miembros de aquel Poder quienes se
encarguen de ste ejercicio de funcin de control, idea lgica si se entiende que el
Poder Judicial es el que tiene la misin principal de control permaneciendo
siempre fuera de la ejecucin del poder poltico.
Cuando en manos de cualquier magistrado recae la funcin de llevar
adelante el control de constitucionalidad, estamos en condiciones de afirmar de
que se trata de un sistema de control difuso; cuando por el contrario cuenta con
dicha facultad un tribunal especfico para realizarlo, lo denominamos control de
constitucionalidad concentrado.

Caractersticas del sistema argentino de control de constitucionalidad en el orden


Federal
En la Repblica Argentina, el sistema de control es jurisdiccional difuso, en
oposicin al control de constitucionalidad europeo-continental que se caracteriza
por la existencia de un nico tribunal u rgano creado para tales fines, que
cumple la funcin de resolver toda cuestin atinente a la inconstitucionalidad, con
un efecto erga omnes de su decisin.
En el control difuso de constitucionalidad, la funcin jurisdiccional que cabe
a cada uno de los jueces, es comprensiva de seleccionar la norma aplicable,
juzgar su validez si se hubiese cuestionado su armona con el texto constitucional,
as como tambin cerciorarse de que se trata de un caso justiciable.
El resultado de ese anlisis, es decir, la decisin judicial a la que se arribe,
solo podr ser cuestionada - si se encuentra comprometida una cuestin federal
suficiente- , a travs de los recursos que establece la Ley 48 en su artculo 14
(recurso extraordinario federal) y siempre que se trate de una sentencia definitiva
o asimilable a ella.
Los constituyentes de la Convencin de 1853 optaron, al momento de elegir
la conformacin de las normas de nuestro texto constitucional, servirse en
muchos aspectos de la Constitucin Norteamericana. Entonces, adopt con ello
un mecanismo de control de constitucionalidad, que luego fundament en los
arts. 100 y 101 de la Carta Magna, solo que en ellos tampoco se brindaba
explicacin acerca del funcionamiento y el alcance de dicho poder de revisin.
Segn la interpretacin que histricamente se le ha dado a dichos artculos,
el Poder Judicial puede conocer en todas las causas que versaren sobre puntos
regidos por la Constitucin, y con ello la facultad del Poder Judicial de declarar la
inconstitucionalidad de las leyes del Congreso y los actos provenientes del Poder
Ejecutivo.
Este poder o esta funcin que ejerce prioritariamente la Corte Suprema de
la Nacin, y que pertenece a todos los tribunales federales y provinciales es el
que le ha permitido tener en la realidad un papel preponderante al Poder Judicial
en todo lo relativo a la resolucin de los casos de crisis constitucionales, as
tambin como ha suscitado innumerables casos de controversia sobre el alcance
de dicho control sobre leyes y actos propios de otros poderes de la Nacin,
argumentando a este ltimo respecto que un poder no puede influir en las esferas
que le son privativas de los otros.
Son stas preguntas que a lo largo del desarrollo de la doctrina sobre el
control de constitucionalidad se han ido tratando de responder ante como he
dicho- la falta de descripcin en aquellas dos normas constitucionales.
El primer precedente relativo al control de constitucionalidad en nuestro
pas lo constituye el caso Sojo1. En este fallo lo que el Tribunal analiza es la
facultad de esa Corte para conocer originaria y exclusivamente en el mismo si
por el contrario, le compete dicho conocimiento a otro Juez del Poder Judicial.
Por un dibujo aparecido en el peridico Don Quijote, el 4 de septiembre de
1887, el redactor, Eduardo Sojo, fue puesto en prisin por orden de la Cmara de
Diputados de la Nacin hasta el trmino del periodo de sesiones. Sojo interpuso
una accin de habeas corpus ante la Suprema Corte, fundando la competencia de
la misma para entender en esta cuestin en el art. 20 de la ley del 14 de
septiembre de 1863 sobre jurisdiccin y competencia de los tribunales nacionales.

Dice la Suprema Corte:


La misin que incumbe a la Suprema Corte de mantener a los diversos
poderes, tanto nacionales como provinciales de la esfera de las facultades
trazadas por la Constitucin, la obliga a ella misma a absoluta estrictez para no
extralimitar la suya, como la mayor garanta que puede ofrecer a los derechos
individuales.
En estos casos, (los de jurisdiccin federal establecidos por el artculo
anterior) dice el art. 101, la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin
segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso, pero en todos los
asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros y en los
que alguna provincia fuere parte, la ejercer originaria y exclusivamente.
La garanta acordada por el recurso de habeas corpus, fundada en la
igualdad ante la ley, no tiene otra excepcin que cuando la persona ha sido
objeto de un mandato indebido contra su libertad, pueda extraer un conflicto
internacional. En los dems casos, el juez mas inmediato, mas expedito en sus
resoluciones, es y debe ser el objeto primordial de las leyes, la condicin esencial
de los fallos de la justicia federal.
No es posible reconocer en la H. Cmara de Diputados de la Nacin, de
cuyo mandamiento de prisin procede el recurso entablado de habeas corpus, el
carcter de tribunal en el caso, sujeto al recurso de apelacin para ante esta
Corte. Ello es repugnante a la independencia de los Poderes Legislativo y Judicial
y a otros principios fundamentales del orden constitucional que nos rigen. Para tal
consideracin seria necesario que esta Corte hubiese sido investida de la facultad
de revisar los actos de las Cmaras Legislativas en los casos en que ellas tienen
peculiar y exclusiva jurisdiccin, lo que no se puede sostener sin evidente error.

1 CS, Sojo, Eduardo, Fallos, 32:120 en Millar-Gelli-Cayuso, Constitucin y Poder Poltico, Ed Astrea, Buenos Aires, 1992,
pag.16 y ss.
No puede fundarse pues, el derecho de ocurrir en apelacin a esta Corte, de
un acto de una Cmara Legislativa, en que se recurre en los Estados Unidos de
autos de los jueces o tribunales de justicia.
Por las consideraciones expuestas, se declara que esta Corte no tiene
jurisdiccin originaria en la presente causa, debiendo el recurrente ocurrir donde
corresponda.

Formas de Estado
- Clasificacin de las formas de Estado (Unitarios, Federales y Confederales)
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella
importa una relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se
descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o territorial.
El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente
al poder del estado.
El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la
centrfuga, en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la
autonoma de varios. El estado federal se compone de muchos estados miembros
(que en nuestro caso se llaman provincias), organizando una dualidad de
poderes: el del estado federal, y tantos locales cuantas unidades polticas lo
forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la
reforma de 1994 no es posible dudar de que, dentro de cada provincia, los
municipios invisten un tercer poder, que es el poder municipal, tambin
autnomo; lo atestigua, en respaldo del viejo art. 5, el actual art. 123.
El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin.
El origen histrico o cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada
federacin; algunas pueden surgir a posteriori de una confederacin; otras,
convirtiendo en federal a un estado unitario.
Desde el punto de vista del derecho constitucional cuando hablamos de Estado
hablamos de Estado de Derecho, que se caracteriza por establecer la divisin del
poder en funciones, garantizar a los ciudadanos sus derechos fundamentales,
limitando eficazmente el poder poltico por medio de normas constitucionales.
HermannSller lo mismo las comunidades que las sociedades precisan siempre
de la organizacin para conseguir la capacidad de decisin y accin. El pueblo
tiene la potestad de darse su propio orden jurdico a travs del ejercicio del poder
constituyente en donde la sociedad se juridiza y da nacimiento institucional y
jurdico al Estado. El Estado est conformado por una serie de elementos
esenciales como son: Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas
(Bidart Campos) le agregan un cuarto elemento como lo es el Gobierno.
Nacimiento del Estado Argentino es la fecha de sancin de la Constitucin
Nacional en el ao 1853. La forma de Estado, conforme la doctrina tradicional, se
identifica con el modo en que se establecen las normas constitucionales
relacionadas al ejercicio del poder del Estado en su aspecto espacial o territorial.
Para estudiar la forma de Estado debemos preguntarnos Cmo se manda?
A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el
territorio en meras secciones administrativas. Tenemos el caso de fuerzas
centrpetas, tienden a concentrarse en un solo ncleo de poder (ejemplo Panam,
Chile, Paraguay, Portugal, Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en Argentina,
constituciones 1819 y 1826.
B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el
poder no se concentra en un solo rgano de decisin y de accin del cual dependa
toda la estructura y actividad estatal. Se produce un fenmeno de correlacin e
integracin de competencias y factores de poderes que se identifican como
fuerzas centrpetas (de un nivel de gobierno regional o estadal al nacional o
central) y centrfuga (que van del orden nacional o central al orden local o
provincial) producindose una relacin de solidaridad, integracin, colaboracin y
coordinacin. Con respecto al grado de competencias de las rbitas de gobierno
tenemos: soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan que
existe la llamada descentralizacin administrativa en donde se mantienen lazos
de subordinacin con el poder central y que se utiliza a los fines de la prestacin
de ciertos servicios pblicos. Kelsen nos ensea que la descentralizacin del
poder del Estado tiene un carcter normativo, en el sentido de la validez de las
normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte de l. De lo
que se desprende, que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad,
las normas y los rganos del Estado. Ejemplos: Estados Unidos, Canad, Brasil,
Mxico, Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza, Austria.
C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin
de varios estados independientes. Los estados partes mantienen su soberana y
ciertos derechos concretos como son los de secesin posibilidad de retirarse de la
confederacin en el momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el
pacto, y la nulificacin lo cual le permite no aplicar las normas generales en su
territorio y que fueran sancionadas por los rganos de la Confederacin. Segn
Jellinek: el poder de la confederacin slo se ejerce sobre los rganos de los
estados confederados y no sobre los ciudadanos particulares que integran cada
uno de estos ltimos. Existe un rgano de gobierno de la confederacin
denominado dieta. Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba
intermedia entre un Estado Federal y una confederacin.

El Federalismo Argentino
- Su evolucin. Relaciones de subordinacin, participacin y coordinacin.El
sistema de distribucin de competencias en el Federalismo Argentino
Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y
121 al 128, aun no siendo muy clara en lo que hace a la terminologa para
diferenciar la forma de Estado y de gobierno, la Forma de Estado es Federal, ya
que existen dos rbitas de gobierno: la provincial (estados partes denominados
provincias) y la nacional o federal, en donde estn representados los estados
partes, habiendo surgido gracias a la unin de las provincias preexistentes en el
momento de sancionarse la Constitucin Nacional.

Las tres relaciones tpicas de la estructura federal


La estructura constitucional de nuestra federacin presenta los rasgos
fundamentales de todos los estados federales, a saber, las tres relaciones
vertebrales: a) de subordinacin; b) de participacin, colaboracin o inordinacin;
c) de coordinacin.
- La subordinacin: La relacin de subordinacin se expresa en la
llamada supremaca federal. El equilibrio del principio de unidad con el
de pluralidad tiende a proporcionar cohesin y armona mediante la
subordinacin de los ordenamientos jurdico-polticos locales al
ordenamiento federal, para que las "partes" sean congruentes con el "todo".
Ello quiere decir que la constitucin federal impone ciertas pautas en
las estructuras de lineamiento que deben ser acatadas y reproducidas por
las constituciones de los estados miembros. A partir de la reforma de 1994
podemos comprender que el principio de subordinacin viene formulado por
la interrelacin de los arts. 5, 31, 123, y 75 incisos 22 y 24. A su modo, hay
que com-putar asimismo el art. 128, que reproduce el texto del viejo art.
110. La relacin de subordinacin no permite decir que los "gobiernos"
provinciales se subordinan al "gobierno" federal, ni siquiera que las
"provincias" se subordinan al "estado" federal, porque lo que se subordina
es el "orden jurdico" provincial al "orden jurdico" federal. Aquellas
formulaciones no son, en rigor, correctas.
- La participacin: La relacin de participacin implica reconocer en alguna
medida la colaboracin de las provincias en la formacin de decisiones del
gobierno federal. Nuestra constitucin la institucionaliza componiendo
dentro del gobierno federal al rgano congreso con una cmara
de senadores, cuyos miembros representan a las provincias. Nuestro
bicamarismo responde, pues, a la forma federal del estado.Cabe tambin
incluir, con un sentido amplio de la relacin de participacin, todo lo que el
llamado federalismo concertado presupone en materia de negociacin,
cooperacin, coordinacin, y lealtad federal (ver nos. 64 y 65).
- La coordinacin: La relacin de coordinacin delimita las competencias
propias del estado federal y de las provincias. Se trata
de distribuir o repartir las competencias que caen en el rea del gobierno
federal y de los gobiernos locales.

Para ello, el derecho comparado sigue sistemas diversos: a) todo lo que la


constitucin federal no atribuye al estado federal, se considera reservado a los
estados miembros; la capacidad es la regla para stos, y la incapacidad es la
excepcin, en tanto para el estado federal ocurre lo contrario: la incapacidad es la
regla, y la capacidad es la excepcin; b) inversamente, todo lo que la constitucin
federal no atribuye a los estados miembros, se considera reservado al estado
federal, para quien, entonces, la capacidad es la regla y la incapacidad es la
excepcin; c) enumeracin de las competencias que incumben al estado federal y
a los estados miembros.

El reparto de competencias
Nuestra constitucin ha escogido el primer sistema. As lo estipula el art.
121: "las provincias conservan todo el poder no delegado por esta constitucin al
gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos
especiales al tiempo de su incorporacin".
Donde leemos "poder no delegado por esta constitucin" debemos interpretar que
la delegacin es hecha por las provincias "a travs" de la constitucin como
instrumento originario de formacin y estructura de la federacin. Son las
"provincias" las que "mediante" la "constitucin" han hecho la delegacin al
gobierno federal.
La frmula del art. 121, que mantiene la del anterior art. 104, ha merecido
interpretacin del derecho judicial a travs de la jurisprudencia de la Corte
Suprema, en la que encontramos otros dos principios que la completan: a) las
provincias conservan, despus de la adopcin de la constitucin, todos los
poderes que tenan antes y con la misma extensin, a menos de contenerse en la
constitucin alguna disposicin expresa que restrinja o prohba su ejercicio; b) los
actos provinciales no pueden ser invalidados sino cuando: b") la constitucin
concede al gobierno federal un poder exclusivo en trminos expresos; b"") el
ejercicio de idnticos poderes ha sido prohibido a las provincias; b""") hay
incompatibilidad absoluta y directa en el ejercicio de los mismos por parte de las
provincias.
Puede verse tambin este prrafo extractado de una sentencia de la Corte:
"Es cierto que en tanto los poderes de las provincias son originarios e indefinidos
(art. 104, constitucin nacional), los delegados a la nacin son definidos y
expresos, pero no lo es menos que estos ltimos no constituyen meras
declaraciones tericas, sino que necesariamente han de considerarse munidos de
todos los medios y posibilidades deinstrumentacin indispensables para la
consecucin real y efectiva de los fines para los cuales se instituyeron tales
poderes, en tanto stos se usen conforme a los principios de su institucin. De no
ser as, aquellos poderes resultaran ilusorios y condenados al fracaso por las
mismas provincias que los otorgaron. De aqu que las supra mencionadas
facultades provinciales no pueden amparar una conducta que interfiera en la
satisfaccin de un inters pblico nacional (Fallos, 263-437), ni justifiquen la
prescindencia de la solidaridad requerida por el destino comn de la nacin toda
(Fallos, 257-159; 270;11)."
En ms reciente fallo del 15 de octubre de 1991, en el caso "Estado
Nacional c/Provincia del Chubut", la Corte ha expresado que ella "tiene dicho que
"si bien es muy cierto que todo aquello que involucre el peligro de limitar las
autonomas provinciales ha de instrumentarse con la prudencia necesaria para
evitar el cercenamiento de los poderes no delegados de las provincias, no lo es
menos que el ejercicio por parte de la nacin, de las facultades referidas no
puede ser enervado por aqullas, so pena de convertir en ilusorios los propsitos
y objetivos de las citadas facultades que fincan en la necesidad de procurar
eficazmente el bien comn de la nacin toda, en el que necesariamente se
encuentran engarzadas y del cual participan las provincias". A lo cual aadi la
Corte que "en ese orden de ideas debe subrayarse que, conforme al principio de
que quien tiene el deber de procurar un determinado fin, tiene el derecho de
disponer de los medios necesarios para su logro efectivo y, habida cuenta que los
objetivos enunciados en el prembulo y los deberes-facultades establecidos en
los supra citados incisos del art. 67 de la constitucin nacional tienen razn de
causa final y mvil principal del gobierno federal, no cabe sino concluir que ste
no puede ser enervado en el ejercicio de estos poderes delegados, en tanto se
mantenga en los lmites razonables de los mismos conforme a las circunstancias;
ste es, por lo dems, el principio de supremaca que consagra el art. 31 de la
constitucin nacional" (Fallos, 304-1187 y otros)."
(Las anteriores transcripciones de jurisprudencia de la Corte citan los artculos de
la constitucin con la numeracin de la poca, antes de la reforma de 1994.)

En el reparto de competencias, suele hacerse distincin entre: a)


competencias exclusivas del estado federal; b) competencias exclusivas de las
provincias; c) competencias concurrentes; d) competencias excepcionales del
estado federal y de las provincias; e) competencias compartidas por el estado
federal y las provincias.

a) Entre las competencias exclusivas del gobierno federal podemos citar


enunciativamente: intervencin federal; declaracin del estado de sitio; relaciones
internacionales; dictar los cdigos de fondo o de derecho comn y las leyes
federales o especiales, etc. En general, y como principio, la casi totalidad de
competencias asignadas a los rganos de gobierno federal por la constitucin
pueden considerarse exclusivas del estado federal.
Paralelamente a estas competencias exclusivas, hallamos en los arts. 126 y
127 las que estn prohibidas a las provincias.
Debemos dejar aclarado que las competencias exclusivas del estado federal
no requieren estar taxativa ni expresamente establecidas a su favor en la
constitucin, porque las hay implcitas. Dentro de estas competencias implcitas,
hay un tipo especialmente contemplado por la constitucin que es el de los
llamados "poderes implcitos del congreso ", reconocidos en el art. 75 inc. 32.

b) Entre las competencias exclusivas de las provincias, cabe incluir: dictar la


constitucin provincial, establecer impuestos directos, dictar sus leyes procesales,
asegurar su rgimen municipal y su educacin primaria, etc. Esta masa de
competencias se encuentra latente en la reserva del art. 121, y en la autonoma
consagrada por los arts. 122 y 123, con el aadido del nuevo art. 124.
Como principio, las competencias exclusivas de las provincias se
reputan prohibidas al estado federal.
Las competencias exclusivas de las provincias se desdoblan en: b") las no
delegadas al gobierno federal; b"") las expresamente reservadas por pactos
especiales.

c) Entre las competencias concurrentes, o sea, las que pertenecen en


comn al estado federal y a las provincias, se hallan: los im-puestos indirectos
internos, y las que surgen del art. 125 concordado con el 75 inc. 18, ms las del
art. 41 y el art. 75 inc. 17.

d) Hay competencias excepcionales del estado federal, es decir, las que en


principio y habitualmente son provinciales, pero alguna vez y con determinados
recaudos entran en la rbita federal. As, el establecimiento de impuestos directos
por el congreso, cuando la defensa, seguridad comn y bien general lo exigen, y
por tiempo determinado (art. 75 inc. 2).
Hay competencias excepcionales de las provincias en iguales condiciones. As,
dictar los cdigos de fondo o de derecho comn hasta tanto los dicte el congreso
(art. 126), y armar buques de guerra o levantar ejrcitos en caso de invasin
exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilacin, dando luego cuenta
al gobierno federal (art. 126).

e) Hay tambin facultades compartidas por el estado federal y las


provincias, que no deben confundirse con las "concurrentes", porque las
"compartidas" reclaman para su ejercicio una doble decisin integratoria: del
estado federal y de cada provincia participante (una o varias). Por ej.: la fijacin
de la capital federal, la creacin de nuevas provincias (arts. 3 y 13), etctera.
En el derecho constitucional material se ha observado una marcada
inflacin de las competencias federales, a veces en desmedro del reparto que
efecta la constitucin formal. Hay pues, en este punto, una mutacin que,
cuando implica violarla, es inconstitucional.

El gobierno de Argentina adopta constitucionalmente la forma de una


democracia representativa, republicana y federal. Debido a su carcter federal, la
Argentina posee dos estructuras de gobierno: el gobierno nacional o federal; 23
gobiernos provinciales, cada una de las cuales son consideradas preexistentes a
la Nacin y detentan todos los poderes no delegados expresamente al gobierno
federal.
Adicionalmente la Ciudad de Buenos Aires est regida por un sistema de
autonoma, mientras que las provincias poseen subdivisiones administrativas y
municipios.
El Poder Ejecutivo argentino est compuesto por el Presidente de la Nacin y el
Vice-presidente electos, por el Jefe de Gabinete de Ministros y por los dems
Ministros y Secretarios.

SUB-EJE TEMATICO 2: DECLARACIONES, DERECHOS Y GARANTIAS


Conceptos de:
- Declaraciones, derechos y garantas
- Los derechos de primera, segunda y tercera generacin (enumeracin y
caracterizacin)
- Garantas. Concepto, garantas procesales, las garantas del Art. 18 de la CN
y del art. 8 del CADH

La Primera Parte de la Constitucin es conocida como la parte dogmtica. En


ella se reconocen los derechos individuales y de los ciudadanos. Est integrada
por 43 artculos. Los treinta y cinco primeros forman el primer captulo
denominado "Declaraciones, Derechos y Garantas".
Declaraciones: son expresiones, manifestaciones o afirmaciones en las que
se toma posicin acerca de cuestiones fundamentales, como la forma
de gobierno o la organizacin de las provincias.
Derechos: son facultades que la Constitucin reconoce a los habitantes del
pas para que puedan vivir con dignidad. Al estar as reconocidas, los habitantes
pueden exigir su respeto.
Garantas: son protecciones, establecidas en la Constitucin para asegurar el
respeto de los derechos y las libertades que ella reconoce.
El segundo captulo de la Primera Parte de la Constitucin fue incorporada en la
ltima reforma (1994). Incluye derechos y garantas sobre temas que
la sociedad argentina fue considerando esenciales en los ltimos aos.

Hbeas corpus
Procedimiento destinado a la proteccin del derecho a la libertad personal,
por el que se trata de impedir que la autoridad o alguno de sus agentes puedan
prolongar de forma arbitraria la detencin o la prisin de un ciudadano. A travs
del hbeas corpus, una persona privada de libertad puede obtener su inmediata
puesta a disposicin de la autoridad judicial competente, que resolver acerca de
la legalidad o no de la detencin.

Amparo
El amparo puede promoverse cuando no exista una garanta judicial mejor.
Tiene por finalidad que se dejen sin efecto actos u omisiones que de manera
actual o inminente lesionen, restrinjan o amanecen, en forma ilegal o arbitraria,
derechos y garantas reconocidos.

Hbeas Data
Todas las personas tiene derecho a:
Conocer los datos personales que a su respecto existan en un banco de
datos.
Que el registro de datos certifique la existencia de datos que a ella se
refieren.
Que se rectifiquen los datos inexactos recopilados y que se comuniquen
inmediatamente a aquellas personas que hubiesen recibido previamente
la informacin inexacta.
Impedir la difusin de un dato dudoso hasta que sea aclarado.
Que se cancelen los datos personales almacenados ilegalmente o cuya
conservacin no se justifique.

Nmina de los Derechos


Art. 14: Derecho a los trabajadores Peticionar Libre trnsito Publicar
ideas Usar y disponer de su propiedad de asociarse libertad de culto
Art. 14 bis: Derecho a trabajador seguro social jubilacin - vivienda
digna
Art. 15: Derecho de la Libertad (No esclavos)
Art. 16: Derecho a la igualdad (ante a ley)
Art. 17: Derecho a la propiedad
Art. 18: Garantas Procesales Juicio Previo Irretroactividad de la Ley
Jueces naturales No bisn in dem Debido Proceso
Art. 19: Derecho a la privacidad Principio de reserva Penal
Art. 41: Derechos ambiental (Ambiente sano)
Art. 42: Derechos a la relacin del consumidor
Art. 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(CADH)
Artculo 8. Garantas Judiciales
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de
un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin
penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y
obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el
proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes
garantas mnimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o
intrprete, si no comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin
formulada;
c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la
preparacin de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido
por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con
su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado
por el Estado, remunerado o no segn la legislacin interna, si el inculpado
no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo
establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el
tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras
personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a
declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin
coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a
nuevo juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para
preservar los intereses de la justicia.

Los Derechos de Primera Generacin o Derechos Civiles y Polticos se


refieren a los primeros derechos que fueron consagrados en los ordenamientos
jurdicos internos e internacionales. Estos Derechos surgieron como respuesta a
los reclamos que motivaron los principales movimientos revolucionarios de finales
del siglo XVIII en occidente. Estas exigencias fueron consagradas como autnticos
derechos y como tales difundidos internacionalmente.
Los Derechos Civiles y Polticos estn destinados a la proteccin del ser
humano individualmente, contra cualquier agresin de algn rgano pblico.
Se caracterizan porque imponen al Estado el deber de abstenerse de
interferir en el ejercicio y pleno goce de estos derechos por parte del ser
humano.

Los derechos de Segunda Generacin o Derechos Econmicos, Sociales


y Culturales tienen como objetivo fundamental garantizar el bienestar
econmico, el acceso al trabajo, la educacin y a la cultura, de tal forma
que asegure el desarrollo de los seres humanos y de los pueblos. Son los tambin
llamados derechos de los pueblos, colectivos o solidarios, que comenzaron a
gestarse a partir de la Segunda Guerra Mundial, o sea en la segunda mitad del
siglo XX. El sujeto protegido ya no es el individuo en s mismo, como en los de
primera generacin, o por su rol social, como en los de segunda generacin, sino
por integrar un pueblo, una nacin, o ser parte de toda la humanidad. Se toma
en cuenta a las personas, como integrantes de una comunidad con
conciencia de identidad colectiva.
- Derecho a una vivienda digna;
- Derecho al agua;
- Derecho a la salud (asistencia social, asistencia mdica, seguridad
social y cobertura sanitaria universal);
- Derecho a una educacin adecuada;
- Derecho a una alimentacin adecuada;
- Derecho al trabajo (incluyendo Derecho de huelga y libertad en la eleccin
de empleo);
- Derecho al medio ambiente.

Por su parte, la tercera generacin de derechos, surgida en la doctrina en


los aos 1980, se vincula con la solidaridad. Los unifica su incidencia en la vida
de todos, a escala universal, por lo que precisan para su realizacin una serie de
esfuerzos y cooperaciones en un nivel planetario. Normalmente se incluyen en
ella derechos a la paz, a la calidad de vida
- El uso de los avances de las ciencias y la tecnologa.
- La solucin de los problemas
alimenticios, demogrficos, educativos y ecolgicos
- El ambiente.
- Los derechos del consumidor.
- El desarrollo que permita una vida digna.
- El libre desarrollo de la personalidad.

Tambin se llaman derecho de cuarta generacin a los relacionados al


medio ambiente y/o biotica, y a las nuevas tecnologas: Ej:
- El derecho a existir digitalmente
- El derecho a la reputacin digital
- La estima digital
- La libertad y responsabilidad digital
- La privacidad virtual, el derecho al olvido, el derecho al anonimato
- El derecho al big-reply
- El derecho al domicilio digital
- El derecho a la tcnica, al update, al parche
- El derecho a la paz ciberntica y a la seguridad informtica
- El derecho al testamento digital

SUB-EJE TEMATICO 3: ORGANIZACIN, FUNCIONAMIENTO DEL PODER


Poder legislativo
- Estructura y Composicin del Congreso de la Nacin
- Atribuciones

Poder Legislativo:
El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de Senadores,
ambos elegidos por sufragio en las provincias y en la capital. La Cmara de
Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro aos,
habiendo posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para cada
33.000 habitantes. Cada dos aos la Cmara renueva mitad de su composicin.

El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres


senadores por provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6
aos, renovndose un tercio de la bancada cada dos aos.

Poder Ejecutivo
- Requisitos. Eleccin Presidente y Vicepresidente. Atribuciones. Jefe de
Gabinete de Ministros. Designacin, remocin, atribuciones.

El Poder Ejecutivo de la Nacin. Art. 87; el poder ejecutivo de la nacin ser


desempeado por un ciudadano con el titulo de "Presidente de la Nacin
Argentina".

El Presidente es el jefe supremo de la nacin, jefe de gobierno y responsable


poltico por la administracin del pas. A l le compete tambin ejercer la Jefatura
Suprema de las Fuerzas Armadas, nombrar embajadores e indicar los ministros de
la Suprema Corte, ad referendum del Senado Federal. El Vice-presidente
reemplaza al Presidente en casos de impedimento y ejerce la Presidencia del
Senado.

- Funciones ejecutivas, "legislativas" y "judiciales".


El Art. 99 de la Constitucin nacional establece en sus 20 incisos, las
atribuciones del Poder Ejecutivo Nacional. En cierto modo, la competencia del
poder ejecutivo es residual, ya que comprende el ejercicio de aquellas funciones
administrativas que no estn atribuidas a los otros dos poderes.
Dentro de estas atribuciones podemos encontrar las tpicamente ejecutivas,
que estn nicamente reservadas a esta investidura; las llamadas "colegislativas"
como ser, la participacin de la formacin de las leyes, su promulgacin; dictar los
decretos reglamentarios para la aplicacin de las mismas; ejerce el derecho de
veto, con el que puede oponerse total o parcialmente a la sancin de una ley;
convoca a sesiones extraordinarias del congreso y puede prorrogarlas; puede
dictar decretos de necesidad y urgencia, etc.; y las "judiciales" como podran ser
el indulto o la conmutacin de penas.
- Requisitos para ser presidente de la Nacin (Art. 89).
Art. 89; para ser elegido presidente o vicepresidente de la Nacin, se requiere
haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo ciudadano nativo, habiendo
nacido en pas extranjero; y las dems calidades exigidas para ser elegido
senador.
Calidades de senador; tener 30 aos de edad cumplidos, haber sido ciudadano
por 6 aos de la nacin, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o de
una entrada equivalente a la que nos referimos.

- El Vicepresidente de la Nacin. Naturaleza.


El vicepresidente, en tanto no ejerza la titularidad del Poder Ejecutivo, no tiene
funciones propias en ste. Es un funcionario de reserva, cuya principal misin es
reemplazar al presidente en caso de vacancia transitoria o definitiva de ste. (es
un rgano extrapoder porque se encuentra fuera del ejecutivo).
Por ello, el Art. 49 de la Constitucin le otorga una funcin de gran jerarqua:
presidir el Senado de la Nacin.
Este cargo de presidente nato del Senado le otorga al vicepresidente una
naturaleza jurdica hbrida, ya que no pertenece al Poder Ejecutivo, y aun
presidiendo el Senado, no se puede afirmar que pertenezca a l, dado el carcter
eminentemente federal de esta cmara.
- Requisitos para ser Vicepresidente.
Son los mismos que para ser elegido Presidente de la Nacin, y se encuentran
enunciados en el Art. 89: Para ser elegido presidente o vicepresidente de la
Nacin, se requiere haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de ciudadano
nativo, habiendo nacido en pas extranjero; y las dems calidades para ser
elegido senador. (Tener 30 aos de edad cumplidos, haber sido ciudadano por 6
aos de la nacin, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una
entrada equivalente a la que nos referimos.)

- El jefe de gabinete de ministros


El Jefe de Gabinete es nombrado por el Presidente para ejercer la coordinacin
de los Ministerios, la administracin, adems de representar al Poder Ejecutivo
ante el Congreso. El Presidente tambin nombra los ocho Ministros y los
Secretarios de Estado responsables por las 16 Secretaras dependientes
directamente de la Presidencia, entre las cuales estn la de la Pequea y Mediana
Empresa, la de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable y la de Turismo. Estos
ltimos gozan, en la prctica, del status de Ministro.
a) Naturaleza y funciones
La jefatura de gabinete es un rgano dependiente del poder ejecutivo, y su titular
el jefe de gabinete es uno de los ministros del Poder Ejecutivo, que tiene como tal,
las atribuciones que la Constitucin le otorga en su art. 100.
Con la reforma de 1994 ha aparecido el jefe de gabinete de ministros que, sin ser
un primer ministro, ha recibido competencias especiales y diferentes a las
genricas ministeriales.
b) Su nombramiento y remocin
El jefe de gabinete es nombrado por el presidente de la nacin. Por el voto de la
mayora absoluta de los miembros de cada una de las cmaras el jefe de gabinete
puede ser removido de su cargo; aqu hace falta la coincidencia de las dos
cmaras en la remocin, con el qurum de votos indicado.
Para tratar una mocin de censura como etapa previa a la remocin del jefe
de gabinete es menester que cualquiera de las cmaras alcance favorablemente
la interpelacin ante s, con el voto de la mayora absoluta, computada sobre la
totalidad de miembros que la componen.
Si una sola cmara logra, con ese qurum de votos, interpelar al jefe de
gabinete y censurarlo, su voto de censura no surte efecto destitutorio, porque la
remocin precisa decisin concordante de las dos cmaras. En cambio, si la
interpelacin y el recproco voto de censura se producen en las dos cmaras, la
remocin se opera cuando amas as lo resuelven por mayora absoluta de sus
miembros.
En sntesis, la remocin solo es viable cuando la ha precedido un voto de
censura conjunto de ambas cmaras, y cuando a continuacin tambin las dos
coinciden en la sancin destitutoria.
c) Sus atribuciones
Procurando reagrupar sus competencias podemos intentar una rpida
clasificacin:

1) Expedicin de actos y reglamentos necesarios para ejercer las facultades


que le acuerda el art. 100 y las que le delegue el presidente; todo ello
conforme al inc. 2.
2) Ejercicio directos de las funciones y atribuciones que le delegue el
presidente, segn el inc. 4.
3) Resolucin, en acuerdo de gabinete, sobre materias que le indique el
poder ejecutivo, y resolucin por decisin propia en las materias que estime
necesario por su importancia en el mbito de su competencia; todo ello
conforme al inc. 4.
4) Nombramiento de empleados de la administracin, con excepcin de los
que corresponden al presidente
5) Coordinacin, preparacin y convocatoria de las reuniones de gabinete
de ministros y presidencia de las mismas en ausencia del presidente; todo
ello conforme al inc. 5.
6) Remisin al congreso de los proyectos de ley de ministerios y de
presupuesto, una vez que se han tratado en acuerdo de gabinete y han sido
aprobados por el poder ejecutivo; todo ello conforme al inc. 6.
7) Concurrir a las sesiones del congreso y participar, sin voto, en sus
debates, segn el inc. 9, y producir los informes y explicaciones verbales o
escritos que sean solicitados por cualquiera de las cmaras al poder
ejecutivo segn el inc. 11; presentar junto a los dems ministros, al iniciarse
las sesiones ordinarias del congreso, una memoria detallada del estado de
la nacin en cuanto a los negocios de los respectivos departamentos, segn
el inc. 10; concurrir como mnimo una vez por mes al congreso,
alternativamente a cada cmara, para informar sobre la marcha del
gobierno, conforme al art. 101.
8) Tomar intervencin en el procedimiento inmediato al dictado de decretos
de necesidad y urgencia para someterlos a la Comisin Bicameral
Permanente, conforme al inciso 13 en relacin con el art. 99 inc. 3 y en el
correspondiente a decretos de promulgacin parcial de leyes, conforme al
inc. 13 en relacin con el art. 80 y en el correspondiente a decretos dictados
en ejercicio de facultades delegadas por el congreso, al poder ejecutivo,
conforme al inc. 12 en relacin con el art. 76, para control de la Comisin
Bicameral Permanente.
9) Refrendar los decretos del poder ejecutivo: que prorrogan las sesiones
ordinarias del congreso y que convocan a sesiones extraordinarias, todo ello
conforme al inc. 3; que reglamenten leyes, segn el inc. 8; que ejerzan
facultades delegadas por el congreso al poder ejecutivo, segn el inc. 12;
que se dictan por razones de necesidad y urgencia, segn el inc. 13; que
promulgan parcialmente una ley, segn el inc. 13.
10) Refrendar los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa
legislativa, segn el inc. 8.

- Elecciones
Presidente y vice son elegidos para un mandato de 4 aos, siendo posible la
reeleccin por un solo perodo consecutivo. La eleccin se da en dos vueltas,
siempre y cuando uno de los candidatos no obtenga ms del 45% de los votos en
la primera vuelta.
Poder Legislativo: El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y
otra de Senadores, ambos elegidos por sufragio en las provincias y en la capital.
La Cmara de Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro
aos, habiendo posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para
cada 33.000 habitantes. Cada dos aos la Cmara renueva mitad de su
composicin.
El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres
senadores por provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6
aos, renovndose un tercio de la bancada cada dos aos. El Vice-presidente de
la Nacin es el Presidente del Congreso.

Poder Judicial
- Organizacin del PJ de la Nacin

Poder Judicial: El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de
Justicia compuesta por 9 magitrados (indicados por el presidente y aprobados por
el Senado) y tambin por los tribunales inferiores establecidos por el Congreso. A
ellos les compete el conocimiento y la decisin de todas las causas que versen
sobre puntos regidos por la Constitucin, por las leyes de la Nacin y por tratados
con naciones extranjeras. El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley
especial sancionada por el Congreso, tiene como atribuciones la seleccin de los
magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo est integrado de
modo que se procure el equilibrio entre los representantes de los organismos
polticos resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las instancias y los
abogados de la Nacin. El Ministerio Pblico es un rgano independiente con
autonoma funcional y financiera que tiene por atribucin promover la justicia en
defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en coordinacin
con las dems autoridades de la Repblica. Est integrado por un Procurador
General y un Defensor General de la Nacin.
La designacin de los jueces la realiza el Presidente de la Nacin con acuerdo
del Senado, sobre la base de una terna integrada por candidatos seleccionados en
concurso pblico por el Consejo de la Magistratura, rgano de composicin
multisectorial, a quien corresponde el control directo de los jueces y la
administracin del Poder judicial.Los jueces permanecen en sus cargos "mientras
dure su buena conducta" y solo pueden ser removidos en caso de infracciones
graves, por un Jurado de Enjuiciamiento, integrado por legisladores, magistrados
y abogados.
El juzgamiento de los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin estar a
cargo del Jurado de Enjuiciamiento de los Magistrados segn lo prescripto por el
artculo 115 de la Constitucin Nacional. El mandato de los miembros es por seis
meses. El desempeo de las funciones ser considerado una carga pblica.
Ninguna persona podr integrar el Jurado de Enjuiciamiento de los magistrados en
ms de una oportunidad. Los jueces de cmara y los legisladores no podrn ser
nuevamente miembros de este cuerpo, hasta tanto lo hayan integrado el resto de
sus pares. La ley 24.937 precisa la integracin del organismo en su artculo 22,
cuyo texto obedece a la ley 26.080 de 2006.

El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de Justicia


compuesta por 9 magitrados (indicados por el presidente y aprobados por el
Senado) y tambin por los tribunales inferiores establecidos por el Congreso. A
ellos les compete el conocimiento y la decisin de todas las causas que versen
sobre puntos regidos por la Constitucin, por las leyes de la Nacin y por tratados
con naciones extranjeras.
El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley especial sancionada por
el Congreso, tiene como atribuciones la seleccin de los magistrados y la
administracin del Poder Judicial. El Consejo est integrado de modo que se
procure el equilibrio entre los representantes de los organismos polticos
resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las instancias y los abogados
de la Nacin.
El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y
financiera que tiene por atribucin promover la justicia en defensa de la legalidad
de los intereses generales de la sociedad en coordinacin con las dems
autoridades de la Repblica. Est integrado por un Procurador General y un
Defensor General de la Nacin.
EJE TEMTICO DERECHO PENAL I
SUB-EJE TEMATICO 1: DERECHO PENAL Y CONSTITUCIN
Principios de derecho penal. Anlisis y consecuencias.
De legalidad, de Reserva, De mnima suficiencia, De subsidiaridad, De
fragmentariedad, De proporcionalidad, De lesividad, De accin-exterioridad,
De privacidad, De culpabilidad, De judicialidad, Del non bis in dem, De
humanidad y personalidad de las penas, De resocializacin, De prohibicin
de prisin por deudas.

Principio de Legalidad:
Est consagrado como garanta penal por la clusula del Art. 18 de la C.N:
Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso. Establece as la garanta del nullum crimen
nullapoena sine praevialegepoenali. Significa que la configuracin de una
infraccin, por leve que sea, as como su represin, es materia que hace a la
esencia del Poder Legislativo y escapa a la rbita de las facultades ejecutivas y
judiciales, pues nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de
hacer lo que ella no prohbe. Pero, segn el mismo precepto, para que al violador
de esa norma se le pueda aplicar una sancin penal, es preciso adems, que al
lado de la infraccin configurada, exista al mismo tiempo una sancin destinada
para el violador.

Consecuencias del principio:


- Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal: La garanta de la
legalidad implica el rgimen republicano, que supone la divisin de los poderes de
gobierno, que el Poder Legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de
sancionar la ley penal, ni al Ejecutivo ni al Judicial.
La facultad reglamentaria del Ejecutivo no significa una excepcin a esa
indelegabilidad, sino que no es otra cosa que la autoridad que tiene para reglar
los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley, no la definicin
de infraccin y la determinacin de la pertinente pena.
Art 18 C.N Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio
previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones
especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en
virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio
de la persona y de los derechos

Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben
exigirse respecto de la imposicin de medidas de seguridad:
La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por
la ley (nullum crimen sine lege).
La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al
hecho (nullapoena sine lege).
La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la
imposicin de la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y
segn un procedimiento legalmente establecido.
La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se
sujete a una ley que la regule.

Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin


debe cumplimentar determinados requisitos:
Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la
ley penal ms severa, ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el
momento en el momento en que acta (momento del hecho) si va a incurrir
en un delito y, en su caso, cual es su pena. Contrariamente, en beneficio del
imputado rige el principio de retroactividad y ultraactividad de la ley penal
ms benigna (artculo 9 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos; artculo 15 inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el artculo 2 del Cdigo Penal).
ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de
la que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar
siempre la ms benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la
establecida por esa ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se
operarn de pleno derecho.
Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como
posible fuente de delitos y penas. Es preciso que se trate de una ley
emanada del Poder Legislativo, en su condicin de representante del
pueblo, que no puede delegar sus funciones legislativas a los poderes
Ejecutivo o Judicial. La Constitucin Nacional prohbe expresamente dicha
delegacin (artculo 76), as como la emisin por parte del Ejecutivo, de
disposiciones de carcter legislativo (artculo 99, inciso 3, segundo
prrafo).

Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en


primer lugar, la facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes
dictadas por el Congreso, implica la posibilidad que tiene este ltimo poder para
reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley y, dentro
de estos lmites, no constituye una excepcin al principio de legalidad. En
segundo lugar, se presenta el problema de las leyes penales en blanco (leyes
que refieren una pena determinada a un gnero de infracciones cuyos contenidos
especficos dependen de las disposiciones de otras normas jurdicas) y de los tipos
penales abiertos (en los que slo una parte del tipo est legalmente descrito,
mientras que la otra parte ha de ser construida por el juez, mediante
complementacin del tipo penal que se trate).
Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la ley
penal y excluye la analoga en perjuicio del imputado. Tal como expresa
Santiago Mir Puig, "el postulado de precisin de la ley da lugar al mandato
de determinacin que exige que la ley determine de forma suficientemente
diferenciada, las distintas conductas punibles y las penas que pueden
acarrear. Dicho mandato de determinacin plantea especiales problemas
con las medidas de seguridad puesto que es difcil determinar con una
precisin suficiente el presupuesto de peligrosidad del sujeto y la duracin y
caractersticas concretas de las propias medidas, por cuya causa conviene
sealar lmites mximos a la duracin de las medidas".

En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de


seguridad jurdica, sino tambin una garanta poltica.
La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal,
en el derecho constitucional norteamericano (1776) y en la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa (1789).
En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin
Nacional, la que en su artculo 18 reza: "Ningn habitante de la Nacin puede ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso".

Principio de Reserva Penal y sus presupuestos:


Est nsito en la garanta de legalidad de la represin. Presupone que el mbito
de lo punible debe estar determinado exhaustivamente por la ley, y que todo lo
que queda al margen de ese mbito est reservado como esfera de impunidad,
por ilcitos, inmorales o perjudiciales que sean los hechos cometidos.

Condiciones para su existencia:


1- La determinacin legal de los hechos punibles: el hecho punible no se
limita a la definicin formal de los hechos delictivos, sino que comprende todos
los presupuestos legales de la pena como son el disvalor jurdico del hecho
definido(su antijuridicidad), la reprochabilidad a su autor ( su culpabilidad) y la
posibilidad de su castigo en el caso concreto ( su punibilidad).
2- La determinacin legal de las penas correspondientes: no se satisface
con la simple declaracin de que el hecho debe ser castigado o que merece una
pena, sino que demanda la determinacin concreta de la pena conminada para
cada delito. Esto requiere que la pena est directamente referida al respectivo
hecho delictivo y que est individualizada por su especie y medida. Tratndose de
penas medibles por razn del tiempo, basta que la ley seale si es temporal o
perpetua. Las penas medibles en razn de su cantidad deben estar siempre
determinadas en su monto.
3- La prohibicin de la analoga: al poder Judicial le est vedado castigar un
hecho por su analoga con otro que la ley castiga ( analoga legal ) o por analoga
de la necesidad de proteccin en el caso concreto ( analoga jurdica ).
La analoga legal conduce a la aplicacin de la pena determinada por la ley para
un determinado tipo delictivo, a otro hecho que no se adecua al previsto en dicho
tipo, pero respecto del cual, por la semejanza de las respectivas situaciones,
existe la misma razn para castigarlo. Ej: el que arrojare cuerpos contundentes
contra un tren o tranva, al que los arrojare contra un mnibus.
La analoga jurdica no parte de la semejanza del hecho tipificado por la ley penal
con el no tipificado, sino que, en razn de la exigencia de un inters por una razn
poltica se le aplica la pena correspondiente al tipo delictivo de significacin ms
semejante.
La prohibicin de la aplicacin, slo rige cuando perjudica al imputado ( analoga
in malampartem ). Tal es la que fundamenta la imposicin de la pena o el
agravamiento de la situacin del imputado o condenado. Por el contrario, es
admisible la analoga in bonampartem, la que se hace para exclur o minorar la
pena o mejorar la situacin del interesado.
4- Irretroactividad de la ley penal ( ms adelante ).

Principio de privacidad
La garanta constitucional de la privacidad est preceptuada en la primera
parte del artculo 19 dela Constitucin Nacional como as tambin en los artculos
14, 17 in fine y 18 de la misma. En igual sentido, se pronuncian
diversos documentos como la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(artculo 12) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 17).
De esta forma se ha consagrado una zona de intimidad o rea privada del
individuo que no puede ser amenazada ni lesionada por el Estado, implicando de
esta forma un respeto a la dignidad humana. De esta garanta se desprenden
distintos aspectos:
Segn el artculo 19 de la CN esta zona de privacidad comprende el fuero
interno del hombre y las acciones personales que no afectan el orden social,
la moral pblica ni perjudican a terceros.
Esta garanta se extiende a una serie de mbitos vinculados con la vida
privada del individuo (domicilio, correspondencia, papeles privados), que
slo pueden ser invadidos legtimamente por orden judicial fundada de
autoridad competente.
Esta privacidad ha conceptualizado el principio de privacidad como "el
derecho a que se respeten por el Estado, aquellos mbitos privados donde
sus titulares han exhibido un inters en que as se mantenga".

As formulado este principio protege la privacidad de aquellos mbitos no


resguardados como garanta constitucional pero sobre los cuales la persona tiene
inters de resguardo. Segn Alejandro Carri para que exista esta tutela jurdica
deben exigirse dos condiciones: a) que el individuo se haya comportado de
manera tal de exhibir un inters por mantenerla y, b) simultneamente la
expectativa de privacidad deber ser tal que el Estado est dispuesto a reconocer
como razonable.

De mnima suficiencia (o de mnima intervencin)


Este principio " supone aceptar un cierto nivel de conflictividad sin una
consecuente reaccin de las instancias de control jurdico-penal, pese a no haber
dudas sobre la lesividad del comportamiento Ello se asume a cambio de los
beneficios en libertad individual obtenidos, los posibles errores en las decisiones
penalizadoras que se puedan y la potenciacin de una sociedad dinmica abierta
a la eventual modificacin de ciertas perspectivas valorativas" (Diez Ripolls).
En consecuencia todo programa de derecho penal mnimo debe apuntar a una
reduccin de los bienes penales y de las prohibiciones legales, como condicin de
su legitimidad poltica y jurdica.
Partiendo del principio de lesividad, Ferrajoli apunta a la restriccin de
numerosos tipos legales consolidados, tomando como parmetros los siguientes:
un carcter cuantitativo que afectara a los delitos de bagatela,
un carcter cualitativo que afectara a los delitos en los que no se concretan
lesiones a las personas, y
una restriccin estructural que afectara a los delitos de peligro abstracto.
Este principio halla su razn de ser en los principios de lesividad y de
proporcionalidad, adems de las normas constitucionales que los fundamentan; y
se integra con los subprincipios de subsidiariedad y de fragmentacin del Derecho
penal.
Finalmente debe decirse que el alcance de este principio no debe rebasar los
lmites existentes de cara al mantenimiento de los elementos esenciales de
convivencia.

De subsidiaridad.
Se deriva del principio anterior. En virtud de l, y para proteger los derechos
fundamentales, el Estado debe agotar los medios menos lesivos que el Derecho
penal, antes de acudir a ste, de forma tal que el citado Derecho debe constituir
una arma subsidiaria, una ltima ratio.
Se deber preferir ante todo la utilizacin de medios desprovistos del carcter
de sancin, como poltica social, siguiendo a stos, las sanciones no penales
(civiles y administrativas). Si alguno de estos medios no es suficiente, recin
estar legitimado el recurso de la pena o de la medida de seguridad.
Este principio se encuentra conectado con el de "necesidad" del Derecho penal
y en consecuencia, si la proteccin de los bienes jurdicos se logra a travs de
medios no penales, aqul dejar de existir.

De fragmentariedad.
Para proteger los bienes jurdicos, el derecho penal ha de limitarse a sancionar
slo aquellas modalidades ms peligrosas para aquellos. Es decir, no todos los
ataques a los bienes jurdicos deben constituir delitos sino nicamente los
considerados especialmente peligrosos.
El primero en hablar de este principio fue Binding y, en nuestros das, aparece
incluso como un postulado positivo del derecho penal.
Este carcter, al igual que el principio de subsidiariedad, deriva de la
limitacin del derecho penal a lo estrictamente necesario (principio de mnima
suficiencia o mnima intervencin).

De proporcionalidad.
As como el principio de culpabilidad fija cuando una persona es considerada
responsable por un hecho delictivo, este principio limita la especie y medida de la
pena a aplicar en cada caso en concreto.
La gravedad de la pena debe resultar proporcional a la gravedad del delito.
Esta exigencia, que naci para ser aplicada a las medidas de seguridad, fue luego
trasladada al campo de las penas.
Al decir de Roberto Vzquez la especie y envergadura de la pena conminada
debe tener correspondencia con el hecho daino previsto por el tipo bsico,
agravado o atenuado con las caractersticas criminolgicas del autor, con su
estado anmico al momento de cometer el hecho, con los perjuicios individuales y
sociales causados, etctera.
Tambin las valoraciones sociales han de servir como parmetro para la
imposicin de medidas de seguridad, que debern guardar proporcionalidad con
el grado de peligrosidad del sujeto y con la gravedad del hecho.
Algunos ejemplos de desproporcin son los siguientes: El artculo 872 de la ley
22.415 (Cdigo Aduanero) establece la misma pena para la tentativa
de contrabando que para el contrabando efectuado; el artculo 38 del decreto
ley 6.582/58, hoy derogado, estableca una pena mnima para el delito de robo de
automotor dejando en la va pblica mayor que el mnimo previsto para
el homicidio.

De lesividad.
Este principio de lesividad, que tiene su origen en Aristteles, (primer prrafo
del artculo 19 de la Constitucin Nacional) es la base del derecho penal liberal y
tiene como regla esencial aquella que impide prohibir y castigar
una accin humana si no perjudica u ofende los derechos individuales o sociales
de un tercero, la moral o el orden pblicos.
Para entender este principio se debe partir del principio de utilidad penal que,
al decir de Luigi Ferrajoli "es idneo para justificar la limitacin de la esfera de las
prohibiciones penales en coherencia con la funcin preventiva de la pena slo
a las acciones reprobables por sus efectos lesivos para terceros" y de la
separacin axiolgica entre derecho y moral, la que veta el castigo de
comportamientos meramente inmorales o de estados de nimo pervertidos,
hostiles o incluso peligrosos, e impone la tolerancia jurdica de toda actitud o
comportamiento no lesivo para terceros.
La necesaria lesividad del resultado condiciona toda justificacin utilitarista del
derecho penal como instrumento de tutela y constituye su principal lmite
axiolgico externo.

De accin-exterioridad.
El derecho penal se caracteriza como un conjunto de ilicitudes definidas, que
tienen por objeto la prohibicin de acciones determinadas, en tanto slo a travs
de stas se pueden lesionar los bienes jurdicos objeto de proteccin penal. En
consecuencia, donde no hay accin, exteriorizacin, no hay delito. La sancin slo
puede ser impuesta a alguien por algo realmente hecho por l, y no por algo
pensado, deseado o propuesto, pues nuestro derecho penal es un derecho de
hechos y no un derecho de autor.
Este principio se desprende implcitamente del principio de legalidad y surge
de lo dispuesto en la primera parte del artculo 19 del la Constitucin Nacional.

De culpabilidad.
Este principio es una conquista moderna ignorada por la mayor parte de los
ordenamientos primitivos. Exige como presupuesto de la pena que pueda
culparse, a quien lo sufra, del hecho que la motiva. Para ello es necesario, en
primer lugar, que no se haga responsable a una persona por delitos ajenos
(principio de la personalidad de las penas); en segundo lugar, no pueden
castigarse formas de ser sino slo conductas (principio de responsabilidad).
Adems no alcanza con que el hecho sea causado por el sujeto para que se lo
pueda hacer responsable penalmente, puesto que es preciso que el hecho haya
sido querido o se haya debido a la imprudencia (principio de dolo o culpa). Por
ltimo, para que pueda considerarse culpable del hecho a su autor ha de poder
atribursele el mismo como producto de una motivacin racional normal (principio
de imputacin personal).
En ltima instancia, la culpabilidad del individuo se funda en su libre albedro;
es decir, que l es el que elige delinquir.
Este principio se fundamenta en los artculos 1 y 33 de la Constitucin
Nacional y en el principio de legalidad.

De judicialidad.
Es la garanta que tienen los acusados respecto de la imparcial y correcta
aplicacin de la ley penal. Su fundamento son los principios de juez natural, de la
divisin de poderes y del juicio previo.
Segn Ricardo Nez "la realizacin judicial de la ley penal no es libre, sino que
exige un juicio previo fundado en la ley anterior al hecho del proceso (artculo 18
de la CN), que debe observar las formas sustanciales de la acusacin, defensa,
prueba y sentencia dictada por los jueces naturales del imputado y en el cual es
inviolable la defensa de la persona y de sus derechos; defensa que supone para el
imputada la posibilidad de concurrir ante algn rgano judicial en procura de
justicia, para ser odo, en un debido procedimiento judicial con arreglo a las leyes
de procedimiento.

Del non bis in dem.


Este principio tiene garanta de rango constitucional a partir de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y del Pacto de Derechos Civiles y Polticos
incorporados a la Constitucin Nacional por el artculo 75 inciso 22.
El primero de los mencionados prohibe que el inculpado absuelto sea procesado
de nuevo por el mismo hecho, mientras que el segundo abarca la
doble hiptesis del condenado y del absuelto, prohibiendo en ambos casos que se
proceda a un nuevo juzgamiento y sancin.
En este sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha entendido que
esta garanta no es slo para el caso de "cosa juzgada" sino tambin para el
supuesto de pretenderse un juzgamiento por separado de presuntos delitos
resultantes de un nico hecho.
Procesalmente a los fines de la aplicacin de esta garanta, se requiere la
concurrencia de tres "identidades": persona, causa y objeto.

De humanidad y personalidad de las penas.


Este principio resulta de la evolucin y humanizacin del rigor de las penas
previstas en el derecho penal anterior a la Ilustracin.
La evolucin ha llevado de los primeros sistemas penales que giraban
en torno de la pena de muerte y de las penas corporales a otros basados en
penas privativas de la libertad y, ms modernamente, a penas como la multa o
trabajos en beneficio de la comunidad.
En esta lnea, tambin se inscribe la tendencia a la despenalizacin de
ciertas conductas, la atenuacin de la pena prevista para ciertos delitos y al
disminucin de los lmites mximos de las penas privativas de la libertad.
En su favor hay dos grandes argumentos: 1) que la pena ha de ser la
estrictamente necesaria para prevenir nuevos delitos y, 2) el principio moral del
respeto a la persona humana.

De resocializacin.
La participacin de todos los ciudadanos en la vida social exige,
democrticamente, que el derecho penal evite la marginacin de los condenados.
Esto hace preferible, en lo posible, penas que no impliquen separacin del
individuo de la sociedad. No obstante, si esto es inevitable, su ejecucin ser de
forma tal que fomente la comunicacin con el exterior y facilite la adecuada
reincorporacin del recluso a la vida en libertad.
El principio de resocializacin debe constituir la finalidad de la ejecucin de las
penas privativas de la libertad (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
y Convencin Americana sobre Derechos Humanos) y no debe entenderse como
la sustitucin de los valores del sujeto ni como la manipulacin de su
personalidad, sino ms bien como un intento de ampliar las posibilidades de
participacin en la vida social (programa de readaptacin social mnimo).

De prohibicin de prisin por deudas.


Se encuentra incorporado en nuestro derecho constitucional a partir de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. El principio afirma que nadie
ser detenido por deudas, pero no limita los mandatos de autoridad judicial
competente dictados por incumplimientos de deberes alimentarios.

RESUMEN PRINCIPIOS PENALES


Surgen diversas garantas:
- Criminal: el delito debe estar
determinado.
De Legalidad: debe existir ley previa,
- Penal: la pena debe estar determinada.
escrita y estricta.(Art. 19 1 prrafo
- Judicial: exige sentencia judicial segn
CN)
proceso establecido.
- De ejecucin: la ejecucin de la pena
debe sujetarse a ley que la regule
De Reserva: Se reserva a los individuos zonas exentas de castigos para hechos no
configurados y castigados por ley previa.(Art. 19 2 prrafo CN)
De Mnima suficiencia (o de Se desprenden dos principios:
Intervencin): Limita el derecho penal a - De subsidiariedad: La pena o medida de
lo estrictamente necesario.(Halla su seguridad es el ltimo recurso.
razn en el principio de lesividad y - De fragmentariedad: Slo deben
de proporcionalidad) considerarse delitos los ms peligrosos.
De proporcionalidad: la pena debe ser proporcional al delito cometido.
De Lesividad: Impide prohibir o castigar acciones si no perjudican derechos
individuales o sociales.(Art. 19 1 prrafo CN)
De Accin Exterioridad: Donde no hay accin no hay delito.(implcito en Art.
19 1 prrafo CN)
De Privacidad: Se fija un mbito privado que no puede ser amenazado.(en Art. 19
1 prrafo CN, 14, 17 in fine y 18)
Se requiere que se cumplan los principio
de:
- Personalidad de la pena: No puede
castigarse a un tercero en reemplazo del
De Culpabilidad: Se castigan slo a los culpable.
culpables. - Responsabilidad: Solamente se castigan
(Art. 1 y 33 CN y en el Principio de conductas.
legalidad) - Dolo o culpa: Que el hecho haya sido
querido e imprudente.
- Imputacin persona: Que haya sido
como producto de
una motivacin racional normal.
De Judicialidad: garanta de una imparcial y correcta aplicacin de la ley penal.
(Art. 18 CN)
Non bis in idem: Los absueltos o condenados no pueden ser vueltos a juzgar por el
mismo delito.(Convencin Americana de DDHH y Pacto de Derechos Cciviles y
Polticos Inc. Art. 75 inc. 22)
De Humanidad de la pena: Humanizar el rigor de las penas por respeto a la
persona.(Art. 119 CN)
De Resocializacin: Deben preferirse penas que eviten separar al individuo de la
sociedad(Convencin Americana de DDHH y Pacto de Derechos Cciviles y
Polticos Inc. Art. 75 inc. 22)
De prohibicin de prisin por deudas: Nadie ser detenido por deudas, salvo
casos de deberes alimentarios.(Convencin Americana de DDHH)
SUB-EJE TEMATICO 2: TEORA DEL DELITO. DOGMTICA PENAL

La teora del delito en cuanto modelo de comprensin. Concepto


analtico.
Las definiciones que los dogmticos han dado del delito varan de acuerdo con
sus respectivas posiciones cientficas. A pesar de que, como regla general, las
definiciones dogmticas giran alrededor de los conceptos de accin, tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad.
Teoras cientficas que las sustentan:

- Positivismo jurdico o cientfico


Elabor la definicin del delito partiendo, como elemento bsico de ella, de
la accin concebida como puro fenmeno causal, esto es, como abstencin o
movimiento corporal producto de la voluntad del agente. De esta manera, el
positivismo concibi el tipo delictivo slo como descripcin de la abstencin o
movimiento corporal propio de cada delito. Al tipo le atribua, como exclusiva
funcin, la de constituir una garanta para el imputado en razn del principio
nullum crimen nullapoena sine praevialegepoenali: "Para el jurista, toda conducta
que no puede incluirse entre los tipos descriptos por la ley -lo atpico-, por muy
injusta y culpable que sea, es una conducta no penable..."
La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada
slo por elementos materiales ajenos a la subjetividad del autor. A los elementos
subjetivos se los ubicaba en la culpabilidad, en la que se vea una situacin
puramente sicolgica, cuyas especies eran el dolo y la culpa.
La tipicidad y la antijuridicidad comprendan todo lo objetivo del delito, y la
culpabilidad todo lo subjetivo. La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor
jurdico de la accin descripta; nicamente constituia un indicio de su
antijuridicidad.
Desde el punto de vista negativo de la delictuosidad de las acciones
adecuadas a un tipo penal, no admita otras causas de justificacin o de exclusin
de la culpabilidad del autor, que las admitidas por el derecho positivo. Rechazaba,
as, de manera terminante, la existencia de causas supralegales por tener su
fuente ms all de la ley, en normas no jurdicas, como son las normas de cultura
social.
BELING defini el delito, diciendo: "Delito es la accin tpica, antijurdica,
culpable, sujeta a una amenaza penal adecuada, cuyas condiciones satisface"

- Normativismo
La concepcin del delito del positivismo jurdico, fundada en la
consideracin lgico-formal de las reglas jurdicas positivas, fue sustituida por la
corriente normativa o teleolgica, que concibe el derecho penal con arreglo a sus
fines y a las valoraciones que expresa. El normativismo elabora la definicin del
delito tomando en consideracin la finalidad que cada uno de los elementos que
lo estructuran estn llamados a cumplir. De esta manera, atiende al significado
material-valorativo de esos elementos [funcin normativa). La accin, aunque
concebida causalmente al igual que el positivismo jurdico, representa para el
derecho, segn esta corriente, un concepto de valor, una conducta valorizada de
determinada manera. Por ello, al tipo se le tribuye un significado valorativo: es un
tipo de injusto. El tipo ya no es, por consiguiente, un indicio de la antijuridicidad
de la accin sino que es antijuridicidad tipificada.
La antijuridicidad no es concebida slo como simple oposicin formal de la
accin con la norma jurdica [antijuridicidadformal), sino tambin en su sustancia
{antijuridicidad material). Esta reside en la daosidad social de la accin
lesionadora de bienes jurdicos. La admisin de que el tipo contiene, a la par que
elementos objetivos o materiales, elementos que residen en la mente del autor
(elementos subjetivos), tiene por efecto que a la antijuridicidad se le atribuye un
fundamento subjetivo, a la par del objetivo reconocido por el positivismo jurdico.
La culpabilidad es, ahora, una situacin sicolgica valorizada jurdicamente,
que a la par del dolo o de la culpa y de la imputabilidad del autor, depende de
circunstancias concomitantes a la accin que sirven para su valoracin jurdica. La
culpabilidad es, en sntesis, para esta teora, una "situacin de hecho valorizada
normativamente", cuya exclusin tambin puede obedecer a causas supralegales.
El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad tambin tiene, a travs
de los elementos subjetivos de lo injusto, un fundamento subjetivo, la
consecuencia de esta teora es que elimina la clara separacin que los elementos
de la definicin del delito presentaban en la definicin del positivismo jurdico.
Exponentes: FRANK- GOLDSCHMIDT

- Finalismo
Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los
delitos, en el disvalor de la accin en s misma, y que nicamente en los delitos
de dao o de peligro se presenta tambin como disvalor del resultado
La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni
un concepto de valor, sino una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad.
Esto trae consecuencias respecto de la estructura de todos los elementos del
delito.
La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el
dolo, porque ste es la finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la
convierte en accin. Se aparta, as, del positivismo y del normativismo. . Innova
en lo que atae a la culpabilidad, se caracteriza por llevar a sus ltimos extremos
el concepto normativo de la culpabilidad. Para el normativismo, la culpabilidad no
es pura reprochabilidad, sino una situacin de hecho sicolgica reprochable. Por el
contrario, para el finalismo, liberada la culpabilidad de ese elemento psicolgico
por su traslado a la accin, la culpabilidad queda reducida a su aspecto
normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad. La culpabilidad consistira,
entonces, en el reproche personal hecho al autor de que no ha actuado
correctamente, conforme a lo que le exiga el derecho, a pesar de haber podido
hacerlo.
HANS WELZEL.

Las categoras de la estructura del delito.


La Definicin del Delito con arreglo al derecho positivo:
El hecho -que es equivalente a la "accin en sentido amplio" de que hablan
los autores- es, a veces, una actividad [accin en sentido estricto), y otras un no
hacer [omisin).
La delincuencia tiene en la actividad su fuente mayoritaria. La actividad no
slo se traduce en movimientos corporales, sino, tambin, en actitudes (p. ej., la
injuria) o palabras (p. ej., adems de la injuria, la calumnia). Constituyen ejemplos
de no hacer, la omisin de auxilio de acto de oficio, la denegacin de justicia y el
retardo de ella
De tal manera, en el derecho positivo, al hecho o accin en sentido amplio
corresponden como especies, la accin en sentido estricto y la omisin.
Slo la accin es susceptible de ser concebida desde el punto de vista
exclusivamente natural, pues para estructurarla basta la actividad como tal. No
sucede lo mismo con la omisin, ya que sta no es un simple no hacer. Para
concebirla es necesario, adems de la inactividad, requiere una exigencia jurdica
de hacer lo que no se hizo.
Cdigo Penal, asienta la responsabilidad delictiva en la posesin por parte
del autor de la conciencia de la criminalidad de su acto y en su posibilidad de
dirigir su accin y de determinarse con libertad.
Si bien el hecho, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad del autor
representan los conceptos estructurantes del ente jurdico delito, a la ley penal no
le interesa como objeto principal el delito en s, sino el delito como expresin de
los presupuestos legales de la procedencia de la pena, el delito punible, vale
decir, el delito que, adems de sus elementos estructurantes, admite que se lo
castigue en el caso concreto por satisfacer las otras condiciones establecidas por
la ley para que proceda el castigo. Esta exigencia se trasluce en la necesidad de
que el hecho sea perseguible penalmente.
Con arreglo a lo dicho hasta aqu, el delito, como hecho punible, se puede
definir como el hecho (accin en sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable y
punible.

La accin. Caracterizacin de su contenido.


A partir de la definicin usual de delito (accin tpica, antijurdica y
culpable), se ha estructurado la teora del delito, correspondindole a cada uno de
los elementos de aqulla un captulo en sta. As se divide esta teora general en:
accin o conducta, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad (aunque tambin algunos
autores agregan a lo anterior, la punibilidad).
No obstante, aunque hay un cierto acuerdo respecto de tal definicin, no
todos le atribuyen el mismo contenido. As son especialmente debatidas las
relaciones entre sus diversos elementos y los componentes de cada uno de ellos.

La accin
La conducta humana (accin u omisin) es la base sobre la cual descansa
toda la estructura del delito. Si no hay accin humana, si no hay conducta, no hay
delito. Sin embargo, el concepto de accin engloba igualmente el de omisin, en
la cual existe una conducta en la que conscientemente se evita una accin
concreta.
Constituye el soporte conceptual de la teora del delito y el eje de la consideracin
axiolgica y natural del hecho punible.
El concepto de accin:
Una de las principales funciones del concepto de accin es servir de lmite o
filtro para seleccionar previamente las acciones que pueden ser relevantes para el
Derecho penal.
El concepto de accin ha experimentado una evolucin en la que se han
entremezclado puntos de vista filosficos, poltico-criminales y dogmticos.
Concepto causal de accin:
El concepto natural de accin es creacin de von Liszt y Beling, quienes son
los fundadores del "sistema clsico del delito".
Von Liszt define por primera vez el concepto de accin como la produccin,
reconducible a una voluntad humana, de una modificacin en el mundo exterior.
En este concepto, para la modificacin causal del mundo exterior deba bastar
cualquier efecto en el mismo, por mnimo que sea.
Debido a la imposibilidad del concepto sealado de explicar la omisin, von Liszt
frmula ms tarde una segunda descripcin, diciendo que accin es conducta
voluntaria hacia el mundo exterior; ms exactamente: modificacin, es decir,
causacin o no evitacin de una modificacin (de un resultado) del mundo
exterior mediante una conducta voluntaria.
Correlativamente, Beling sostiene que existe accin si objetivamente alguien ha
emprendido cualquier movimiento o no movimiento, a lo que subjetivamente ha
de aadirse la comprobacin de que en ese movimiento corporal o en esa falta de
movimiento animaba una voluntad. En resumen, el concepto de Beling consiste
en que la accin debe afirmarse siempre que concurra una conducta humana
llevada por la voluntad, con independencia de en qu consista esa voluntad (es
decir, no considera dentro de su concepto el contenido de la voluntad).
Concepto finalista de accin. HanzWelzel.
Toda la vida comunitaria del hombre se estructura sobre la actividad final
del hombre. Los miembros de la sociedad pueden actuar conscientes del fin, es
decir, proponerse fines, elegir los medios requeridos para su obtencin y ponerlos
en movimiento con conciencia del fin. Esta actividad final se llama accin.
Cuando el hombre es corporalmente causal sin que pueda dominar su movimiento
corporal a travs de un posible acto de voluntad sea que obre como simple masa
mecnica o que ejecute movimientos reflejos- tales movimientos corporales
quedan excluidos de las normas del derecho penal. Por eso se exige la
voluntariedad de la conducta humana como presupuesto esencial del juicio
jurdico-penal. Voluntariedad es la posibilidad de dominio de la actividad o
pasividad corporal a travs de la voluntad.
El objeto de las normas penales es la conducta humana, esto es, la
actividad o pasividad corporal del hombre sometida a la capacidad de direccin
final de la voluntad. Esta conducta puede ser una accin (el ejercicio efectivo de
actividad final), o la omisin de una accin (el no ejercicio de una actividad final
posible).

EL CONCEPTO DE ACCIN
Accin humana es ejercicio de actividad final. La finalidad o el carcter final
de la accin se basa en que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever,
dentro de ciertos lmites, las consecuencias posibles de su actividad, ponerse
fines diversos y dirigir su actividad, conforme a su plan, a la consecucin es estos
fines.
Actividad final es un obrar orientado conscientemente desde el fin, mientras
que el acontecer causal no est dirigido desde el fin, sino que es la resultante
causal de los componentes causales existentes en cada caso. Por eso la finalidad
es vidente, y la causalidad ciega.
La direccin final de una accin se lleva a cabo en dos etapas:
1. La primera transcurre totalmente en la esfera del pensamiento. Empieza
con la anticipacin (el proponerse) del fin, que el autor quiere realizar. De ello
sigue la seleccin de los medios de la accin para la consecucin del fin. El autor
determina los factores causales que son requeridos para el logro del mismo.
2. De acuerdo con la anticipacin mental del fin y la eleccin de los medios,
el actor efecta su accin en el mundo real. Pone en movimiento, conforme a su
plan, los medios de accin escogidos con anterioridad, cuyo resultado es el fin. La
segunda etapa de la direccin final se lleva a cabo en el mundo real.

La ausencia de accin
Puesto que no hay delito sin accin, obviamente cuando no existe accin
tampoco hay delito. Invariablemente ocurre as cuando falta una manifestacin
exterior, o sea, una modificacin externa.
No obstante, se prestan a dudas aquellos casos en que existe un hecho
externo, pero respecto del cual hay una ausencia de voluntad que lo haya
dirigido. Para resolverlos se ha establecido, como criterio general, que no hay
accin cuando se puede afirmar que la persona involucrada slo ha tomado parte
fsicamente en el hecho, pero sin intervencin de voluntad consciente en la
conduccin de dicho proceso causal.

Fuerza irresistible
El concepto de fuerza irresistible ya era contemplado en el Derecho romano
y en el Derecho comn con el nombre de vis physica absoluta o ablativa.
Podemos definirla como aquella fuerza que imposibilita desde todo punto al
sujeto para moverse (o para dejarse de mover). Esto es, lo mantiene en el mismo
estado en que el sujeto se encontraba en el momento en que se ve sorprendido
por esa vis physica.
Este concepto se contrapone al concepto de miedo insuperable (importante
concepto en el Derecho penal), y que se denomin vis moralis. En este caso (vis
moralis), el sujeto s puede moverse fsicamente y por tanto posee una voluntad
libre, aunque coartada en el ejercicio de su libertad.
La fuerza fsica irresistible puede provenir de la naturaleza o de un tercero,
lo importante es que produce que una persona acte sin capacidad de control.
Esta fuerza fsica irresistible debe ser absoluta, es decir el sujeto no debe tener la
posibilidad de actuar de otra forma. Por ejemplo: se produce un terremoto y las
personas que viven en un edificio pugnan por salir, al llegar a las escaleras, una
resbala y cae sobre otra producindole la muerte; en este caso el sujeto que
resbal actu con fuerza fsica irresistible - el temblor -, por lo que no hay accin.
Un caso diferente se da si fue una persona la que produjo la fuerza fsica
irresistible, pues sta si reponde, por ejemplo: si "A" empuja a "B" para que
impulse a "C" que se encuentra en el borde de un barco y, efectivamente "C" cae
y muere, "A" responde por la muerte de "C", mientras "B" slo fue vctima de una
fuerza irresistible - empujn - producido por "A".
El concepto de fuerza irresistible tambin es de gran importancia en el
Derecho penal, porque excluye la accin del individuo, ya que quita toda
voluntariedad a su conducta. O si queremos ser ms preciso, el individuo que se
ve afectado por una vis physica, no se da en l una conducta humana.
Claro est, que si el individuo no ejecuta una accin, puede realizar el hecho
tpico, antijurdico y penado en el Derecho positivo, pero no podemos, en puridad ,
hablar de comisin de delito: el actor del "delito" (entendamos ahora como hecho
tpico, antijurdico y penado), es inimputable.
As, y repitiendo lo dicho, para que podamos hablar de delito o falta debe
haber una accin o una omisin, y la vis physica excluye la misma.

Movimientos reflejos
No constituyen accin ya que dichos movimientos no son controlados - o
producidos - por la voluntad de la persona. Como indica el profesor Muoz Conde:
"El estmulo del mundo exterior es percibido por los centros sensores que los
trasmiten, sin intervencin de la voluntad, directamente a los centros motores".
Es aqu donde radica la diferencia con los denominados actos de corto circuito,
explicados anteriormente. Ejemplo de movimiento reflejos es: cuando un sujeto
efecta un movimiento brusco al tocar una conduccin elctrica, producto de lo
cual hiere a otra persona

Estados de inconsciencia.
Se trata de momentos en los que el sujeto que realiza la accin no es
plenamente consciente de sus actos. Si A bajo efectos de hipnosis mata a B, A no
es responsable por la muerte de B puesto que no tena control consciente sobre
sus actos.

El tipo penal o delictivo. Concepto.


Es la descripcin abstracta de la conducta prohibida por la norma dictada por
el legislador.

Determinacin conceptual de la figura formal del hecho punible.


Desde el punto de vista dogmtico, el tipo constituye la caracterstica del
hecho punible que representa la base fctica alrededor de la cual giran la
antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad. El tipo es una seleccin de hechos que
por su daosidad el legislador declara dignos de pena

TIPO OBJETIVO-Clases:
De pura actividad: solo requieren el comportamiento del autor, sin exigir un
resultado.
De resultado: El comportamiento causante puede ser una actividad o una
omisin (delitos de omisin impropia o de comisin por omisin).
De lesin
De Peligro: no es necesario que se haya causado un dao, es suficiente con
que el bien protegido haya sido puesto en riesgo de sufrir la lesion que se
quiere evitar.

TIPO SUBJETIVO
Dolosos
Culposos

ATIPICIDAD:
Es la falta de adecuacin del hecho concreto a la descripcin abstracta
contenida en el tipo penal

La antijuridicidad. Concepto.
El tipo es la descricion concreta de la conducta prohibida. La antijuridicidad
es siempre la contradccion entre la conducta real y el ordenamiento juridico.
La antijuridicidad del hecho representa la ofensa que l implica a los
intereses sociales receptados por los tipos delictivos. Esta ofensa es de naturaleza
objetiva, porque se traduce en la lesin, de dao o de peligro del bien jurdico.
La antijuridicidad es formal porque nicamente el derecho positivo,
mediante la formulacin de los tipos y de las reglas especiales de justificacin,
constituye su fuente, y, por consiguiente, la antijuridicidad solo existe si el hecho
ha sido cometido contrariando la norma prohibitiva u ordenadora del pertinente
tipo delictivo, sin que concurra una causa de justificacin.
La antijuridicidad material tienen un contenido real, que no consiste en la
oposicin formal del hecho a una especial norma jurdica, sino que a la
antijuridicidad se la hace residir en la falta de adecuacin del hecho a
determinadas pautas decisorias.

La culpabilidad.
La culpabilidad es la actitud anmica jurdicamente reprochable del autor
respecto de la consumacin de un hecho penalmente tpico y antijurdico.
Reproche se funda en:
En la capacidad del autor para comportarse con arreglo a las exigencias del
derecho penal (imputabilidad),
En la conciencia del autor del significado de lo que hace y su voluntad de
hacerlo (dolo) o en su falta de precaucin (culpa),
En su libertad de decisin (inexistencia de coaccin)

Capacidad de culpabilidad: Imputabilidad. Concepto.


Imputabilidad: Es la capacidad para ser penalmente culpable.

Esta capacidad presupone: madurez, salud mental y conciencia, en una


medida que habiliten al autor para comprender la criminalidad del acto y dirigir
sus acciones (art. 34 inc.1 CP). Es un criterio bio-psicolgico.
La imputabilidad debe existir en el momento del hecho. Ese momento no es
el del resultado, sino el del comportamiento delictivo.
Esto se ve claro en la llamada actio libera in causa: el autor que al
producirse el resultado delictivo estaba en estado de inimputabilidad, responde
penalmente si, en el momento del comportamiento, activo u omisivo, gozaba de
capacidad.
La imputabilidad no presupone slo que el autor del delito goce de salud
mental y de conciencia, sino que demanda que las posea en una medida tal que,
en el momento del hecho, tenga la posibilidad de comprender la criminalidad del
acto y dirigir sus acciones.
La posibilidad de comprender la criminalidad del acto no equivale a
comprender que la ley penal castiga al acto, sino que se refiere a la posibilidad
del autor de saber lo que hace y comprender el significado social de ello: la
criminalidad del acto alude a su daosidad para un inters ajeno, individual o
general, por implicar una indebida interferencia violenta, fraudulenta, arbitraria,
intemperante o negligente con relacin a un tercero o a la comunidad.
La posibilidad de comprender la criminalidad del acto en el momento del
hecho, no basta par que el autor sea imputable o capaz penalmente. Para ello, es
necesario, adems que en ese momento el autor tenga la posibilidad de dirigir sus
acciones, es decir, que el autor, al cometer el hecho, debe tener posibilidad de
gobernar su conducta con arreglo al sentido de su comprensin del acto que
ejecuta. Si esto sucede, el autor es inimputable aunque haya comprendido la
criminalidad del acto. Esta falla del elemento volitivo, sin defecto del intelectual,
suele producirse en los individuos inconscientes por embriaguez y en aquellos
que, como los afectados por psicopatas, neurosis o perturbaciones impulsivas,
estn totalmente dominados por un estmulo morboso hacia el delito.

Madurez mental. Concepto.


Inimputabilidad de los menores.
La in-madurez en nuestro derecho depende del factor biolgico edad. En
realidad son dos los criterios que se pueden aplicar para determinar si un sujeto
es o no maduro para comprender y dirigir sus acciones:

1.- El del discernimiento, segn el cul hay que examinar en cada caso
particular si el individuo posee dicha capacidad y;
2.- El objetivo en el que, por una edad fija se presume juris et de jure la
inmadurez del sujeto.

Este ltimo es el seguido por la ley argentina que actualmente declara no


punible al menor que no haya cumplido 16 aos de edad
Nuestra ley se refiere tambin a otra categora de menores de 16 a 18 aos
a los que tambin declara no punibles, pero nicamente con relacin a ciertos
delitos: los que solo estn reprimidos con multa e inhabilitacin, o tengan
asignadas penas privativas de libertad de menos de 2 aos, y lo que sean
perseguibles por accin privada.
Es dudoso (segn Creus) que esto se signifique una presuncin de
inimputabilidad; se muestra ms bien como una renuncia a la pena, para poder
sustituirla por las medidas educativas que la ley preve en sustitucin de aquella.
Pero cuando los menores entre 16 y 18 aos incurrieren en delitos de accin
pblica reprimidos con pena privativa de libertad superior a dos aos, son
sometidos a proceso penal. Eso signific que fuego del mismo pueden llegar a
recibir una sancin de las previstas en los tipos penales del Cdigo como
consecuencia de su delito.

La culpabilidad como categora del delito. Concepto.


La culpabilidad, en Derecho penal, es la conciencia de la antijuridicidad de la
conducta, es decir supone la reprochabilidad del hecho ya calificado
como tpico y antijurdico, fundada en el desacato del autor frente al Derecho por
medio de su conducta, mediante la cual menoscaba la confianza general en la
vigencia de las normas.1 El problema de la culpabilidad es central en el Derecho
penal, por cuanto determina finalmente la posibilidad de ejercicio del iuspuniendi.
Bajo la categora de la culpabilidad, como ltimo elemento de la teora del
delito, se agrupan todas aquellas cuestiones relacionadas con las circunstancias
especficas que concurrieron en la persona del autor en el momento de la
comisin del hecho tpico y antijurdico.

El DOLO
El Codigo NO lo define de manera expresa. Consiste en el conocimiento y
voluntad de realizacin del tipo penal. El sujeto es plenamente consciente de que
su actuar lesiona el bien juridico y a pesar de ello, quiere efectuarlo. El autor debe
saber:
Que realiza el hecho
Qu hecho realiza y las circunstancias que lo rodean
Debe querer realizar el hecho

Est compuesto por DOS elementos:


la intencin de realizar el hecho y
el conocimiento de su carcter ilicito.

Clases de DOLO
Directo: el resultado tpico constituye el objetivo del autor. tiene la intencin
directa de ejecutarlo (dolo directo)
Indirecto: abarca los resultados NO queridos por el autor, pero que resultan
unidos de modo necesario e ineludible con la conducta realizada por el
autor.
Eventual: quien realiza la accion conoce que probablemente se produzca el
resultado tipico y sin embargo no deja de actuar por ello (se requiere que el
autor se haya representado el resultado lesivo como probable y que en su
esfera interna lo haya consentido)
Especifico: a veces el tipo delictivo exige como elemento subjetivo especial
del delito, un conocimiento o una intencin especial (dolo especfico o
elemento subjetivo del tipo). Esta especializacin del dolo excluye la
imputacin del mismo delito a ttulo de culpa o, cuando consiste en una
intencin especial, la imputacin a ttulo de dolo eventual.

CULPA
Quien acta culposamente causa una accin daosa pero NO tiene
intencin de realizar el TIPO penal. Es un comportamiento imprudente,
negligente, imperito o inobservante de reglamentos o deberes cuyo cumplimiento
corresponde al autor en el caso concreto. La razn de ser de la culpa reside en la
voluntad contraria a la precaucin que el autor est obligado a observar en
determinadas circunstancias para no daar intereses ajenos.
Modalidad: Segn el CP., 4 son las formas en que una persona puede actuar con
culpa a saber:
IMPRUDENCIA: Es imprudente el comportamiento que, con arreglo a las
circunstancias, es atrevido, riesgoso o peligroso para las personas o los
bienes ajenos.
NEGLIGENCIA: Es negligente el comportamiento que, de acuerdo, con las
circunstancias es descuidado Presuponen la posibilidad del autor de prever
el resultado delictivo, ya que sin ella, subjetivamente no existe un deber de
precaucin.
IMPERICIA EN EL PROPIO ARTE O PROFESIN: Es una forma de imprudencia
o negligencia en el ejercicio del propio arte o profesin. Es una culpa
profesional. Consiste en la actuacin en el propio arte o profesin sin el
saber, experiencia o habilidad mnimos exigibles para su ejercicio
beneficioso.
INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS O DE LOS DEBERES DEL CARGO: Es
una forma de culpa caracterizada porque la precaucin exigible est
predeterminada por las normas reguladoras de una actividad o cargo. sta
solo implica una presuncin iuris tantum de responsabilidad por el resultado
delictivo, ya que esta presuncin cede ante prueba en contrario de que la
inobservancia fue la causante del hecho.
Clasificacin de los delitos culposos
De resultado
De lesin
De peligro concreto
De peligro abstracto
De mera actividad
Los de RESULTADO pueden ser por COMISION o por OMISION IMPROPIA, NO
existen en nuestro derecho penal delitos CUPOSOS por OMISION PROPIA.
Nuestro ordenamiento solo pune TENTATIVAS DOLOSAS, Nunca una TENTATIVA
CULPOSA.

SUB-EJE TEMATICO 3: PARTICIPACION CRIMINAL / UNIDAD Y PLURALIDAD


DELICTIVA
Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos
activos en el proceso de comisin del mismo hecho delictivo (comunidad de
hecho), en ayuda recproca o unilateral (convergencia intencional).
Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes.
del Cdigo penal, sino por los particulares tipos delictivos, los casos de
participacin necesaria, en los cuales la ley requiere la pluralidad del sujeto activo
del delito (duelo, asociacin ilcita, rebelin, homicidio por precio o promesa
remuneratoria, etc.). Tambin, segn lo dispuesto por el artculo 49, quedan al
margen, las personas que, en los delitos cometidos por la prensa, con o sin
propsito criminal, slo le prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin
material necesaria para su publicacin, difusin o venta.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante
actos positivos o negativos; por aportes indirectos, inmediatos o mediatos,
anteriores o concomitantes al hecho. La ayuda posterior al delito slo es
participacin si se debe a su promesa anterior al mismo (C.P, 46).
La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes en
el delito. Por esto se dice que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no
personal, pues se refiere al hecho ejecutado y no a la persona de un ejecutor
penalmente responsable.
El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede
participar en los delitos de accin o en los de omisin, en los delitos dolosos y en
los culposos tambin es posible la participacin en los delitos preterintencionales.

Principio determinador de la calidad de partcipe


Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes
para su comisin, sea tomando parte en la ejecucin, sea determinado a ella o
auxiliando o cooperando en esa tarea. Ha adoptado as el principio causal como
punto de partida para determinar el mbito de la participacin criminal.

Categoras de partcipes y penas aplicables


Sobre la base de un concepto restrictivo de la autora, el Cdigo penal distingue:
a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera
disposicin, primer supuesto) {autor o autores);
b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los
cuales el hecho no habra podido cometerse (art. 45, primera disposicin,
segundo supuesto) (cmplices necesarios)
c) los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho
(art. 45, segunda disposicin) {instigadores), y
d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los
que presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo
(art. 46) {cmplices no necesarios)
A pesar de la diferenciacin conceptual, el artculo 45 somete a la misma
pena (la "establecida par a el delito") a los autores, cmplices necesarios e
instigadores.
Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las
establecidas para al delito, a saber:
a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o
cantidad, los cmplices no necesarios sern reprimidos con la pena
correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad (art. 46,
primera disposicin)
b) si la pena establecida para el delito fuese de reclusin perpetua, al
cmplice se le aplicar reclusin de quince a veinte aos, y si fuere de
prisin perpetua, la del cmplice ser prisin de diez a quince aos (art. 46,
segunda disposicin);
c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le
correspondera por el delito con arreglo al artculo 46, disminuida en la
forma determinada par a la tentativa (art. 47).

El autor: Concepto.
Autora y complicidad
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la
complicidad. La teora receptada por el art 45 del Cdigo penal
Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo,
ejecutndolo o interviniendo en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle
auxilio o cooperacin al autor.

Autor
El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o
pluralidad de autores, pues es una regla cuyo objeto es la participacin criminal .
Empero, el artculo 45 permite deducir que autor es el que ejecuta el delito, vale
decir, el que pone en obra la accin o la omisin definida por la ley. Cada tipo
delictivo equivale a una forma de autora.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose
de cualquier instrumento [autor directo).

Coautora. Concepto. Requisitos subjetivos y objetivos.


El Cdigo penal , artculo 45, considera coautores del delito a los que toman
parte en la ejecucin del hecho38
La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin del
delito. Ese mbito comprende todos los actos principales y accesorios que en el
caso concreto integran la conducta consumativa del delito. Abarca a los que
cometen actos tpicamente consumativos y a quienes cumplen actos que ayudan
o complementan dichos actos.
Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que
est presente adopta una conducta principal o cohacedora. No, la presencia
activamente ineficaz
Si se trata de un delito especializado por la calidad, estado, situacin o
nimo que se exige en la persona para incurrir en l, nicamente son coautores
los participantes que tienen esa calidad, y los que carecen de ella slo son
cmplices, ya que la complicidad no debe llenar las exigencias de la particular
figura delictiva.

Autora mediata. Concepto. Participacin en sentido restringido.


No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un
solo autor, a pesar de que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello
ocurre cuando uno de los intervinientes ejecuta materialmente el delito pero no lo
hace sino como instrumento inculpable del otro interviniente que es el verdadero
autor del delito (autor mediato). El otro, el autor material, es el instrumento
humano con que, manejando la voluntad, opera el autor mediato. La persona se
convierte en un instrumento de esta clase cuando, por su incapacidad delictiva,
ignorancia o error no comprende la criminalidad del acto o si la comprende, se
encuentra dominada por fuerza fsica o moral. Pero cuando se trata de la fuerza
fsica, la autora mediata slo funciona si el instrumento.
Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas,
obrando como instrumento del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que
hace o, si lo hace, acta dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la
autora mediata de la instigacin, que requiere que el ejecutor del delito sea
determinado a cometerlo, lo que supone su decisin consciente y libre.
La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las
caractersticas personales tpicas. As, en l y no en el tercero deben darse los
elementos subjetivos o las calidades especiales del autor.
La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden
perpetrarse personalmente por el autor (delitos de propia mano).

Formas de complicidad. Complicidad necesaria o primaria. Complicidad no


necesaria o secundaria. Criterios de distincin
Los cmplices pueden ser necesarios (art. 45) o no necesarios (art. 46). Los
primeros estn sometidos a la escala penal establecida para el autor del delito.
Los segundos lo estn a escalas penales ms benignas (art. 46).
A los efectos de distinguir la complicidad necesaria de la no necesaria, el
artculo 45 requiere la valoracin del aporte.
Es un cmplice necesario aqul sin cuyo auxilio o cooperacin el hecho no
habra podido cometerse.
Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a la
ejecucin del hecho y los que prestan una ayuda posterior cumpliendo promesas
anteriores al mismo (art. 46). Estos son partcipes cuya intervencin no fue
necesaria para que el hecho sucediera tal como sucedi, porque no contribuyeron
con nada cuyo defecto hubiera variado la ejecucin o sus modalidades.
Instigacin
El que hubiese determinado directamente a otro a cometer el delito. La
participacin del instigador, equiparado en la pena al autor, est al margen de la
ejecucin del delito y del auxilio o de la cooperacin en ella. Es una participacin
puramente squica, consistente en haberle hecho tomar al autor la resolucin de
ejecutar el delito consumado o intentado. Si el tercero ya est determinado a
delinquir no puede haber instigacin.
La determinacin del autor al delito por el instigador, supone la cooperacin
consciente, voluntaria y libre de ambos. Esto requiere la individualizacin del o de
los instigadores y de los instigados. No hay instigacin por culpa. Tampoco existe
la cooperacin squica requerida por la instigacin si el autor resulta un
instrumento del tercero (autor mediato).

Concurso ideal de delitos: Concepto y penalidad.


Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no
juzgados con anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de
delitos, sino, en ciertas condiciones, la reincidencia del condenado. El Cdigo
penal comprende el concurso ideal (formal) (art. 54) y el concurso real (material)
(arts. 55 y 56).
Concurso ideal
Concepto
Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo
ms de una sancin penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley
que la impone, vale decir, el tipo delictivo y la pena respectiva. Presupone que los
tipos penales no se excluyen entre s en razn de un concurso aparente de leyes
penales.
Dos son las caractersticas , a saber: la comisin de un hecho por el autor y la
pluralidad de sanciones penales bajo las que cae.
Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del
concurso ideal, lo sealan muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del
Cdigo. Cuando el art. 34, se refiere al "momento del hecho" o cuando los arts. 45
y 46 aluden a la "ejecucin del hecho" y el art. 47 menciona "un hecho menos
grave que el cometido por el autor", no puede caber ninguna duda que se estn
refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el Libro Segundo del
Cdigo.
Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o
idealmente ms de un delito porque cae bajo ms de una sancin penal, es decir,
bajo ms de una definicin represiva. El concurso ideal no es otra cosa que una
cuestin de doble tipicidad de un hecho naturalmente nico. La razn de esta
doble tipicidad es que la conducta del agente, esto es, lo que ha hecho o dejado
de hacer, que ya cae como tal en una sancin penal, debido a una circunstancia
de modo, lugar, tiempo, etc., tambin cae bajo otra sancin penal. El pariente de
una menor que la accede carnalmente, supuesto que el incesto est castigado,
incurre por su conducta carnal en la sancin del estupro, pero por la circunstancia
de ser pariente de la vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin,
situaciones, en las cuales accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que,
sin multiplicar materialmente la conducta del autor de un delito, multiplican la
delictuosidad de ella.
Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de
culpabilidad15, determina la unidad de la pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena
en la pena mayor conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P,
5 y 57). Siendo de la misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es
superior en su mximo. Si los mximos son iguales, la mayora de la pena se
determina por el mnimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la
pena de naturaleza ms grave.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado,
sino, cuando sea el caso, la establecida para la tentativa o la complicidad no
necesaria.
La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta
correspondiente, que es la que determina la mayora de la pena si las penas de
naturaleza ms grave de las sanciones en juego, son iguales. Tambin subsiste la
aplicacin de las penas y consecuencias accesorias de la pena mayor.

Delito continuado: Concepto, requisitos, consecuencia jurdicas.


Delito continuado
Bajo el epgrafe de "concurso de delitos" el Cdigo Penal prev y regula de
manera expresa dos casos, a saber: el de un hecho delictivo que genera un
concurso ideal de delitos, y el de varios hechos delictivos que son independientes
y que originan un concurso real de delitos.
La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del
concurso ideal por la pluralidad de los hechos y del concurso real por la falta de
independencia de ellos, y que legalmente no puede caer nada ms que en la
sancin legal a la que se adeca cada uno de ellos, es lo que en el Cdigo Penal,
se debe calificar como un delito continuado.
En tanto que en el concurso real de delitos la imputacin delictiva es plural
fctica y legalmente y en el concurso ideal es fcticamente nica y legalmente
plural, en el delito continuado esa imputacin es fcticamente plural pero
legalmente nica.
Elementos
a) pluralidad de hechos;
b) la dependencia de los hechos entre s, y
c) su sometimiento a una misma sancin legal.

A. Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o ms


hechos discontinuos, incluso en tiempos y lugares distintos. La prolongacin
discontinua de la conducta delictiva diferencia el delito continuado del delito
permanente, que consiste en una conducta delictiva continua.
B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule
subjetivamente los distintos hechos mediante la unidad de su resolucin,
designio, propsito, intencin, voluntad, nimo o conciencia delictivos formados
de antemano o precedentemente
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo
el mismo delito con cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva
slo es compatible con hechos que por su homogeneidad material no la
desvirtan o alteran de una manera esencial y que por su conexidad aparecen
vinculados como momentos de una misma conducta comisiva.
C. Sometimiento a una misma sancin legal
Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente
no son independientes. El sometimiento a una misma sancin depende:
a) de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan
la misma calificacin delictiva, y
b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes
lesionados admita esa unificacin delictiva.

La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin


delictiva (consumacin y tentativa), ni del grado de la imputacin delictiva (delito
simple y delito calificado), siempre que la circunstancia calificativa no implique
una modalidad ejecutiva materialmente distinta de la forma simple.

Concurso real de delitos: Concepto.


Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como
partes, de una misma empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables
al mismo autor. La sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y
constituye la base de la reincidencia (C.P, 50), pero no impide la aplicacin de las
reglas sobre la penalidad de concurso real (C. P, 58).
La pena del concurso real vara, pero siempre rige el principio de la pena
nica.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el artculo
55 establece una acumulacin jurdica o cmulo jurdico. El mximum de la pena
nica no puede exceder del mximum legal de la especie de pena de que se
trate. El mnimum de la pena nica es el mnimum mayor de las penas
correspondientes a los delitos concurrentes.

Sistema de punicin. Punibilidad.


La Accin Penal como pretensin punitiva.
Concepto: La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de
las acciones penales. Estas son las modalidades del derecho-deber del Estado de
aplicarle la pena establecida por la ley al partcipe de un hecho penalmente tpico,
antijurdico y culpable.
Ese derecho-deber del Estado {accin penal en sentido material) se
diferencia del derecho de ejercerlo en un proceso {accin penal en sentido formal
o procesal). La regulacin de la primera corresponde al legislador nacional. La de
la segunda, a los legisladores locales.
Puede ser pblica, de instancia privada o privada, pero su naturaleza es
siempre pblica porque, aunque su ejercicio puede depender de la instancia del
particular ofendido por el delito o pertenecer a ste, el derecho-deber tiene por
objeto la aplicacin de una pena pblica.
Distintas clases de acciones: La accin pblica. La accin privada.
Accin pblica
Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente
la accin penal es pblica pero de instancia privada, o es privada. El titular del
ejercicio es el rgano del Estado (Ministerio Pblico o Fiscal), el cual debe iniciar
su ejercicio de oficio (principio de la oficialidad de la accin). Una consecuencia
del ejercicio de oficio de la accin pblica, esto es, por propia iniciativa y
obligatoriamente, es que su ejercicio est regido por los principios de legalidad e
indivisibilidad.
El principio de legalidad, en oposicin al de oportunidad, que supedita el
ejercicio de la accin al examen de su conveniencia, le exige al rgano pblico
que inicie ese ejercicio si prima facie resulta que se ha cometido un delito
perseguible por accin pblica, salvo que, en razn de la funcin pblica del
autor, ese ejercicio est constitucionalmente supeditado a la resolucin de un
antejuicio. ste puede consistir en un procedimiento de desafuero, o de juicio
poltico o de enjuiciamiento ante un jury). La existencia del delito puede ser
denunciada por cualquier persona capaz, pero nicamente la persona
particularmente ofendida por el delito (el agraviado), puede asumir la calidad de
querellante.
El ejercicio de la accin pblica es indivisible, porque debe realizarse en
contra de todos los participantes en el delito y no slo de algunos; y es
irretractable.

Accin dependiente de instancia privada


Es una accin pblica cuyo ejercicio corresponde al rgano pblico, pero no
de oficio, sino que slo corresponde formar causa contra el imputado a instancia
(esto es, denuncia o acusacin del agraviado por el delito). Siendo ste incapaz, la
instancia corresponde a su tutor guardador o representante legal. La titularidad
de la facultad de instar es instranferible, pero el titular puede actuar por
mandatario.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los
siguientes delitos:
- Violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto, cuando no resultare la muerte
de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo
- Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este
inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o
inters pblicos;
- Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no
convivientes;

Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por


lesiones leves, cuando su conocimiento y juzgamiento resulta til, conveniente o
necesario para el orden o bienestar de la comunidad. Por el contrario, median
razones de seguridad pblica, si por su naturaleza o circunstancias el hecho
resulta sintomtico de un peligro potencial para la incolumidad de las personas o
bienes de los terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada,
sino hechos determinados y comprende, por lo tanto, a todos los partcipes en
ellos. La instancia es subjetivamente indivisible, pero es objetivamente divisible.

Accin Privada
Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o
agraviado por el delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est
reservado a l o, siendo incapaz, a sus guardadores o representantes; o
tratndose de calumnias o injurias, a los sucesores de aqul; o, si la ofendida es
una persona colectiva, a sus autoridades representativas. Las emergentes de los
delitos de calumnias e injurias, violacin de secretos, salvo en los casos de
concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar,
cuando la vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin
privada se proceda por querella o denuncia, slo la primera es procesalmente
apta par a hacerlo, pues la segunda no significa ejercicio de la accin, ni liga al
denunciante al procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o
renunciar la accin, y despus de la condena, puede extinguir la pena por perdn.

Extincin de las acciones penales.


Producido el delito, la accin correspondiente no obra indefinidamente, sino
que existen causas que la extinguen y, as, excluyen la punibilidad. Una causa
extintiva puede operar desde la comisin del delito hasta la sentencia firme. Su
efecto procesal es el cierre del proceso por sobreseimiento y no la absolucin del
imputado, ya que la causa extintiva impide que el juez se pronuncie sobre el
fondo del asunto.
Esas causas pueden tener un carcter objetivo, personal o mixto! Son
causas objetivas las que excluyen la punibilidad del delito en s, como sucede con
la amnista. Son causas personales las que, como la prescripcin, la oblacin
voluntaria de la multa y la muerte del imputado, dejando intacta la punibilidad del
delito, benefician a los participantes a que se refieren. Es mixta la causa que,
como la renuncia, puede tener un efecto objetivo o personal segn la voluntad del
que la haga. La sentencia firme, condenatoria o absolutoria, no extingue la accin,
sino que la agota porque realiza su finalidad propia.
- Muerte del Imputado
Es un efecto del carcter personal de la pena, incluso de la de naturaleza
pecuniaria
El efecto de la muerte del imputado es de carcter estrictamente personal. No
favorece a los otros participantes, aunque se trate de la muerte del autor del
hecho; ni perjudica a los herederos del muerto, desviando hacia ellos la accin
penal
- Amnista
En materia penal es el olvido de una infraccin punible para restablecer la
calma y la concordia social. Su objeto no es el olvido de las circunstancias
agravantes de aquella infraccin, sino la infraccin punible en s misma. Es un
acto de naturaleza poltica que, interfiriendo en el mbito de la delictuosidad
aniquila la accin penal o ia pena. Se inspira en el principio supremo de la
necesidad de evitar el mal mayor consistente en la intranquilidad social, mediante
el mal menor del olvido del delito o de la infraccin.
Consulta, as, el fundamento poltico de la pena, aunque es admisible
respecto de toda clase de delitos e infracciones punibles, es constitucionalmente
una facultad del Congreso de la Nacin (C. N. , 75, inc. 20) y de las legislaturas
provinciales.
Aunque la amnista es un acto poltico, puede constituir cuestin judiciable si
media exceso de poder por el Congreso, quien no puede decidir discrecional-
mente que algo que razonablemente es perjudicial para la tranquilidad o
bienestar sociales, lo autoriza a amnistiar. Puede dictarse mientras no exista
sentencia condenatoria firme, debe ser general, significa que el olvido debe
referirse a una o ms especies de delitos o a todos los delitos cualquiera que sea
su especie.
Si la amnista no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o
terceros, debe ser declarada de oficio. Sus efectos se producen de pleno derecho
a partir del momento establecido de manera expresa por la ley o, en caso
contrario, desde que aqulla entra en vigencia, y no pueden ser rehusados por
sus beneficiarios. Pero la amnista no extingue la accin civil emergente del delito.
- Prescripcin
Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos morales
del delito en la sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa
exigencia de la sociedad de que se lo reprima, que es lo que constituye el
fundamento poltico de la pena.
Naturaleza jurdica: naturaleza material de la prescripcin, ya que extingue la
potestad represiva misma, que corresponde al derecho penal sustancial. No tiene
naturaleza objetiva, sino personal. La prescripcin corre, se suspende o se
interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del delito.
El Cdigo penal no admite un nico trmino de prescripcin. sta se
produce en los diferentes tiempos fijados de acuerdo a la especie y medida de la
pena correspondiente al delito imputado.
El tiempo mximo para la prescripcin, que corresponde a los delitos cuya
pena fuere la de reclusin o prisin perpetua, es de quince aos. El mnimo, que
pertenece a los hechos reprimidos nicamente con inhabilitacin temporal, es de
un ao. La regla general para los delitos reprimidos con reclusin o prisin
temporal, es que la accin se prescribe una vez transcurrido el mximo de la pena
sealada por la ley para el delito, sin que el trmino pueda exceder de doce aos
ni bajar de dos. Es de cinco aos, si el hecho est reprimido nicamente con
inhabilitacin perpetua; y es de dos aos, si la pena es de multa, cualquiera que
sea su cantidad. El trmino de la prescripcin comienza a la medianoche del da
en que se cometi el delito, y el plazo se cuenta con arreglo a las disposiciones
del Cdigo civil. Debe declararse de oficio.
La suspensin no aniquila el trmino de prescripcin ya corrido. Slo impide
que ese trmino comience a correr o que siga corriendo. Terminada la causa de la
suspensin, la prescripcin sigue su curso. el curso del trmino de prescripcin se
interrumpe: por la comisin de otro delito, y por la secuela del juicio.
Interrumpida la prescripcin, queda sin efecto el tiempo transcurrido, y se inicia
un nuevo trmino.
- Renuncia del agraviado
Extingue la accin respecto de los delitos de los delitos de accin privada. La
renuncia es la dimisin por el agraviado u ofendido por el delito a su facultad de
iniciar o proseguir el ejercicio de la accin penal privada. Es irretractable, aunque
puede ser condicionada, opera por s, sin necesidad de la aceptacin del
beneficiario. ste, por consiguiente, no puede renunciar a sus efectos. Debe ser
expresa, salvo si el ofendido hubiere renunciado a la accin civil emergente del
delito o hubiese hecho convenidos sobre el pago del dao, caso en el que se
tendr por renunciada la accin criminal privada. No exige formalidades
determinadas, pero si fuera hecha fuera de la causa en una forma no amparada
por la fe pblica, para hacerla valer en aqulla, debe ser ratificada.
El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los
ofendidos por el delito, sino slo al renunciante y a sus herederos. Su efecto
pasivo no es objetivo, y depende del renunciante extenderla a uno o ms
partcipes en el delito.
- Oblacin voluntaria
No enumerada en el Art. 59 del Cdigo, y tiene, en cuanto a sus efectos, un
carcter personal, por lo que si el delito ha sido obra de varios partcipes, se
extingue la accin slo respecto de aquel que hizo el pago. Pese a que ste
significa reconocimiento de la responsabilidad, no coloca al imputado en la
condicin de condenado.
La causal funciona respecto de los delitos reprimidos nicamente con multa;
no, si adems media otra pena, alternativa, conjunta, accesoria o
complementaria.
El objeto de la oblacin voluntaria deber ser: el mnimum de la multa
correspondiente al delito imputado, en cualquier estado de la instruccin y
mientras no se haya iniciado el juicio o el mximum de la multa correspondiente,
si se hubiera iniciado el juicio y, la reparacin de los daos causados por el delito.
El "mximum de la multa" es el que la ley fija en abstracto para el delito
imputado, que puede estar establecido de manera fija (vgr., C.P. 108) o tener que
establecerse en el caso concreto (vgr., C.P. 262). La reparacin de los daos
causados por el delito son los que surgen del dao material y moral causado a
todos los que tengan derecho a esa reparacin, como directa o indirectamente
damnificados, y las costas. Pero el pago de esta reparacin es obligatorio slo si
se ha reclamado por el damnificado, que es el titular del derecho reparatorio.
Cualquiera sea de las dos previstas la oportunidad en que se efecte el
pago, el imputado, adems, "deber abandonar en favor del Estado, los objetos
que presumiblemente resultaran decomisados en caso de que recayera condena.
El imputado puede recurrir a este procedimiento slo en dos oportunidades,
la segunda de ellas, cuando "el nuevo delito ha sido cometido despus de haber
transcurrido 8 aos a partir de la fecha de la resolucin que hubiese declarado la
extincin de la accin penal en la causa anterior".
INTEGRACIN DE RAMAS DE LOS DERECHOS
PRIVADOS
EJE TEMTICO DERECHO PRIVADO I
SUB-EJE TEMATICO 1: PERSONA HUMANA

La nocin de persona es muy importante para nuestro sistema jurdico ya


que posee una cantidad de connotaciones necesarias para comprender su
proteccin.
Nuestra ley no da una nocin de lo que debe entenderse por persona;
directamente empieza el Ttulo I, refiriendo al comienzo de su existencia. Matilde
Zavala expresa:

mientras que el hombre es una realidad ontolgica (un "ente" biosquico y


espiritual); persona es, dentro del derecho, una categora jurdica (el ente,
humano o no, que goza de capacidad de derecho) [] El hombre existe en
la naturaleza, la persona solamente en el derecho. (Zavala de Gonzlez,
1983, p. 4)

Es decir que,cuando hablamos de persona, hacemos alusin a una


categora jurdica, a una calidad que contiene en s misma la aptitud de ser
portadorade derechos.
As las cosas, se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la
personalidad jurdica la investidura jurdica de la que goza el sujeto, a la aptitud,
la disposicin potencial para tener derechos, para adquirirlos, para ser sujeto
activo o pasivo de las relaciones jurdicas. Hombre hace referencia al sustrato o
soporte biolgico de las personas humanas, que, para estar protegido, necesita
de esa personalidad jurdica.
Por ltimo, la expresin sujeto de derecho alude a las personas cuando
estn interactuando en interferencia intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn
dando vida a un contrato. Grficamente, es la persona en movimiento.

- Derechos y actos personalsimos. Concepto. Naturaleza jurdica.


Caracteres.

Concepto. Naturaleza jurdica


Los derechos personalsimos son los que recaen sobre ciertos aspectos o
manifestaciones de la personalidad del hombre para proteger su libre
desenvolvimiento: derecho al honor, a la intimidad, a la libertad, a la integridad
fsica, etc.
Estos derechos subjetivos no slo tienen reconocimiento expreso en el
Cdigo Civil y Comercial; el derecho supranacional de derechos humanos
constitucionalizado (art. 75 inc. 22 CN) establece las bases fundacionales del
rgimen de los derechos personalsimos, toda vez que la dignidad personal como
sus emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y derechos sobre el propio
cuerpo) son reconocidos de manera explcita en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y en otros instrumentos supranacionales.

Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables,
relativamente disponibles por las partes y por ende no transmisibles. Otro
carcter es que la vulneracin de ellos da derecho a su titular a reclamar la
prevencin y reparacin de los daos conforme lo estipulado en los arts. 1708 a
1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada
uno de los miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada
estn obligados a respetar la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de
conformidad al art. 55 del Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los
derechos personalsimos bajo ciertas condiciones: que medie consentimiento por
el titular de los derechos, que ste no sea contrario a la ley, la moral o las buenas
costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe
otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y
es de interpretacin restrictiva, y libremente revocable Art. 55

- Atributos de las personas. Concepto. Naturaleza. Caracteres.


Nombre. Nocin. Rgimen legal. Acciones de proteccin.

Concepto
La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades
esenciales. stas son inherentes y consideradas a priori de la persona, es decir
que comienzan con su existencia.
Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y
domicilio. A toda persona individual le es inherente la capacidad, cualidad que la
distingue como sujeto potencial de derechos y deberes; el nombre que la
individualiza, el estado que la sita en el medio familiar en el que se desenvuelve
y el domicilio que la sita jurdicamente en un lugar determinado.

Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la
calidad de la persona que no se adquieren luego, sino que son contemporneos a
la persona, a su existencia, y la acompaan toda su vida protegindola e
identificndola.

Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
- Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la
persona fsica pueda carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la
determinan en su individualidad.
- Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de
cada clase en un momento determinado. As, la persona humana no puede
ser capaz e incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede tener ms
estados civiles familiares del mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
- Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del
comercio.
- Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto
normativo que as lo prev.
- Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el
transcurso del tiempo.

- Nombre. Nocin

El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del


resto. Est compuesto por dos elementos: el pronombre o nombre de pila (o
apelativo) y el apellido (o cognomen o patronmico). Ambos cumplen funciones
diferentes; el nombre de pila individualiza a la persona en su familia y el apellido
la individualiza en la sociedad.

- Rgimen legal
o El prenombre
o Apellido de los hijos.

Es dable sealar que el apellido, nombre familiar o patronmico, es la


designacin comn a todos los miembros de una misma familia, que, unido al
prenombre, identifica a la persona fsica, conformando su nombre propiamente
dicho. As, el apellido designa el grupo familiar, pues cada individuo lleva el
apellido que le corresponde en razn de su pertenencia a dicho grupo.
El art. 64 del CCCN prev que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de
alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo
realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido de
los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede agregar el
apellido del otro. Asimismo, dispone que, en caso de que un mismo matrimonio
tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se haya decidido para el
primero.
Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial,
ste lleva el apellido de ese progenitor.
Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se sigue la
regla establecida para los hijos matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer
apellido de alguno de los cnyuges.
Si la segunda filiacin se determina despus, ambos padres debern acordar el
orden de los apellidos. A falta de acuerdo, ser determinado por el juez segn sea
el inters superior del nio.
Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin determinada, se
establece que debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas con el apellido que est usando o, en su defecto, con
un apellido comn (art. 65) o bien, si la persona tiene edad y grado de madurez
suficiente, puede solicitar la inscripcin del apellido que est usando (art. 66).
- Apellido de los cnyuges. Por otro lado, en relacin al apellido de los
cnyuges, el art. 67 dispone: Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el
apellido del otro, con la preposicin de o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede
usar el apellido del otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el
juez la autorice a conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras
no contraiga nuevas nupcias, ni constituya unin convivencial (art. 67).

Como se advierte, en materia de apellido y matrimonio, el Cdigo posibilita


a que cualquiera de ellos pueda utilizar el apellido del otro con o sin la preposicin
de.
Ahora bien, en el caso de persona divorciada y nulidad del matrimonio, la
regla es la prohibicin de empleo del apellido y, slo de mediar razonables
motivos, el juez puede acordar su conservacin.
En cuanto al viudo, ste puede seguir usando el apellido del otro cnyuge
mientras no contraiga nuevas nupcias ni constituya unin convivencial.

- Cambio del prenombre y del apellido


Los arts. 69 y 70 del Cdigo Civil y Comercial receptan la posibilidad del
cambio del prenombre y del apellido slo de mediar, a criterio del juez, justos
motivos. Al respecto, formula una enunciacin de justos motivos: a) cuando el
seudnimo hubiese adquirido notoriedad; b) por la raigambre cultural, tnica o
religiosa19; c) por la afectacin de la personalidad de la persona interesada,
cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre acreditadaArt. 69.
As, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, es precisa la
intervencin del Poder Judicial y esa es la regla, con excepcin de los dos
supuestos contemplados en el ltimo prrafo del art. 69.

En tales casos no se requiere la intervencin judicial y se consideran justos


motivos cuando se pretende el cambio del prenombre por razn de identidad de
gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de
desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil o
de la identidadArt. 69.

El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la


ley local, con intervencin del Ministerio Pblico Art. 70, debiendo publicarse en
el diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses, a fin de que presenten
las oposiciones y se soliciten informes respecto de las medidas precautorias que
existieren con relacin al interesado Art. 70.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas,
ser oponible a terceros.

- Acciones de proteccin.
Art. 71. Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer acciones en defensa
de su nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea
reconocido y se prohba toda futura impugnacin por quien lo niega; se debe
ordenar la publicacin de la sentencia a costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese
uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de
fantasa, si ello le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez
puede disponer la publicacin de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha
fallecido, por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por
los ascendientes o hermanos. Art. 71

As, las acciones para proteger el nombre son tres:


- la accin de reclamacin o reconocimiento del nombre: se requiere que el
demandado haya desconocido el derecho de usar el nombre por pare del
sujeto afectado, debiendo el juez ordenar la publicacin de sentencia a
costa del demandado.
- la accin de impugnacin, o usurpacin del nombre: se requiere que el
demandado use en forma indebida el nombre de otra persona y el efecto
propio de la sentencia es el cese en dicho uso indebido.
- la accin de supresin del nombre: debe mediar un uso indebido por parte
del demandado del nombre de otra persona para individualizar una cosa o
un personaje de fantasa y dicho uso provocar un perjuicio material o moral.
El efecto de la sentencia es el cese de dicho uso indebido.

Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas acciones, se


establece que el titular exclusivo es el interesado y, si ste ha fallecido, podr ser
ejercida por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los
ascendientes o hermanos.

- Domicilio. Nocin. Caracteres.

El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar,


aun cuando no acte necesariamente all. Domicilio, en sentido jurdico, es el
lugar que la ley considera como centro o sede legal de la persona.
Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio
general y el especial. El domicilio general es el atributo, cualidad o propiedad
inherente a la persona que representa su indispensable asiento o sede legal para
el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones (Tagle, 2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que
es la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar con nimo de
permanecer all. El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no
puede faltar en ninguna persona y es nico ya que una persona no puede tener
ms de un domicilio general.
Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es
modificable, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo, un
menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o
por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es designada
en un puesto de funcionario pblico y que requiere trasladarse, cambia de
domicilio real a domicilio legal).

Clases de Domicilio
Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es
modificable, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo, un
menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o
por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es designada
en un puesto de funcionario pblico y que requiere trasladarse, cambia de
domicilio real a domicilio legal).

El domicilio real, definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona


humana tiene su residencia habitual. Ahora bien, si ejerce actividad profesional o
econmica, lo tiene en el lugar donde la desempea para el cumplimiento de las
obligaciones emergentes de dicha actividad.
Como podemos ver, la ley contempla la residencia como un elemento del
domicilio, dado que el mismo se determina en funcin de la residencia habitual,
entendida como el lugar en el que habitual y permanentemente habita una
persona.
Tambin se considera domicilio real el lugar de desempeo de la actividad
profesional o econmica para las obligaciones nacidas de stas.
Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es
voluntario, pues slo depende de la voluntad del individuo, y, adems, es de libre
eleccin e inviolable (art. 18 CN).
El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley
presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.

As, prev los casos de personas que tiene domicilio legal:


a) los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en que deben
cumplir sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple
comisin;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar que lo estn
prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no
tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
Art. 74

Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de


la voluntad del interesado; es ficticio, pues el sujeto puede no estar all presente;
es excepcional y de interpretacin restrictiva, pues slo funciona en los casos
previstos por la ley; y es nico, en tanto es una clase de domicilio general u
ordinario.
Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste
no es un atributo de la persona, slo lo es el general en todas sus clasificaciones.
El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio de
los derechos y obligaciones que de l emanan (art. 75).
Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones
jurdicas determinadas, es decir, tiene eficacia slo para aquellas relaciones
jurdicas para las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y el
domicilio convenido tiene fuerza de ley para los contratantes, es decir que tiene
efecto vinculante, salvo que, por acuerdo comn de partes, lo modifiquen.
Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situacin
finaliza. Por eso no se puede decir que ste sea un atributo de las personas, sino
que puede faltar. Un ejemplo de domicilio especial es, en el caso de las
sociedades que poseen este tipo de domicilio, el de la jurisdiccin en el que se
encuentra constituida; adems pueden tener una sede diferente donde funciona.
El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:
a) no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio
especial alguno;
b) puede ser mltiple, porque la persona puede tener varios domicilios
especiales;
c) es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores
universales como a los singulares.

- Capacidad. Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se
expuso anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de persona;
la capacidad de derecho siempre est presente.

- Clases
La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la
persona puesto que comprende tambin la capacidad de hecho o de obrar, que
consiste en la aptitud de las personas fsicas para ejercer por s mismas los actos
de la vida civil.
La capacidad tiene los siguientes caracteres:
a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no pueden
ser modificadas por voluntad de los particulares;
b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a
la capacidad son la excepcin;
c) las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.

Capacidad de derecho.
El artculo 22 del CCCN definela capacidad de derecho:Capacidad de
derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y
deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de
hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.Art. 22. As, la capacidad
de derecho se define como la aptitud de que goza toda persona humana para ser
titular de derechos y deberes jurdicos.
Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y
prev Capacidad de ejercicio.Toda persona humana puede ejercer por s misma
sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y
en una sentencia judicialArt. 23. La capacidad de ejercicio es la aptitud para
ejercer derechos por s mismo. Comparacin:
- Estado civil.
El estado es un
atributo propio de las
personas fsicas
y hace referencia a la
posicin o rol que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o
en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc.
Caracteres
El estado participa de los siguientes caracteres:
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden
pblico; no pueden ser modificadas por la voluntad de los interesados;
b) es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de
una persona le corresponde el de otro que resulta correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;

- Personas por nacer.


Nocin de persona y viuda humana
En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como
sealamos anteriormente, la nocin de persona es una categora jurdica, pues se
trata de ser portador de derechos,mientras que la vida humana es un suceso de
la naturaleza, es su asiento natural.

- Importancia jurdica de la concepcin.


El artculo 19 del Cdigo Civil y Comercial prev: Comienzo de la existencia.
La existencia de la persona humana comienza con la concepcinArt. 19 .
De conformidad al mencionado artculo, la concepcin determina el momento a
partir del cual se es persona, es decir que el sujeto tiene personalidad jurdica y
goza de proteccin de la ley.
As, el Cdigo Civil y Comercial subsume el concepto de vida humana con el de
persona en el sentido tcnico del trmino, reconociendo su comienzo en el
momento mismo de la concepcin. De esta manera, se considera que hay
persona durante todo el proceso de gestacin: desde su inicio hasta el nacimiento
y,luego, habr persona fsica desde ese instante hasta la muerte. En igual lnea,
Vlez Sarsfieldaclaraba en la nota a su art. 63, que las personas por nacer, no
son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madreNota del Art. 63
de viegoCodigo de VZ.
Ahora bien, esta solucin no podra habersido diferente a la adoptada, toda vez
que el art. 4.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica, establece: ... Toda persona
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y,
en general, a partir del momento de la concepcin32.
El dispositivo de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela
jurdica a la vida humana desde estemomento de la concepcin. As se visualiza
con claridad que, bajo el enfoque de la jerarqua normativa, de conformidad a la
pauta del art. 31 de la CN,la asignacin de personalidad al ente natural no puede
ser ubicada por nuestra legislacin comn, en momento posterior a ste.
Lo propio puede afirmarse sobre la Convencin de los Derechosdel Nio,queen
su art. 1,establece que nio es todo ser humano menor de dieciocho aos de
edad. Con respecto al comienzo de la vida, la Convencin nada aclara,pero s lo
hace la ley 23.849 la de ratificacin del Tratadoen su art. 2, el cual declara
que,conrelacin al artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, la
Repblica Argentina entiendo por nio a todo ser humano desde el momento de la
concepcin y hasta los 18 aos.Represe que lo que goza de jerarqua
constitucional es el texto de la Convencinjunto a la ley de ratificacin
porque,como bien lo seala el art. 75 inc. 22 de la carta magna, cada Tratado
adquiere jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia, incluyendo
as a la ratificacin como una unidad que debe ser considerada de ese modo a la
hora de valorar las disposiciones con jerarqua constitucional.

- Ausencia de la persona. Definicin


El Cdigo Civil y Comercial contempla en seis artculos(79 a 84)las normas
sustantivas y procedimentales correspondientes a la simple ausencia y al
procedimiento previsto a los fines de obtener tal declaracin. El fin ltimo de esta
regulacin es la proteccin del patrimonio del ausente, pues lo que se pretende es
la designacin de un curador especial a los bienes para que estos puedan ser
administrados en debida forma mientras dure el estado de ausencia.

- Presupuestos Juridicos
Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin
tenerse noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un
curador a sus bienes si el cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe
aplicar si existe apoderado, pero sus poderes soninsuficientes o no desempea
convenientemente el mandato. 38
De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la ausencia
simple es preciso que:
- La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias
sobre su existencia;
- Haya dejado bienes que exijan proteccin;
- No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente
resulten insuficientes o que ste haya incurrido en un desempeo
inconveniente de su mandato.

Como se advierte,la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para
peticionar ante el juez competente la declaracin de ausencia simple, ni que la
desaparicin se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte del
ausente;slo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que se
adopten aquellas medidas necesarias para proteger el patrimonio del ausente.

- Muerte presunta. Rgimen legal. Casos y trminos.


La presuncin de fallecimiento,al igual que la muerte,constituyensupuestos
jurdicos extintivos de la persona humana. As, los efectos de la sentencia judicial
que declara el fallecimiento presunto son idnticos a los de la muerte, pero la ley
establece diferencias fundadas en la eventual reaparicin del declarado muerto
presunto y en la necesidad de proteger sus intereses.
El Cdigo prev distintos supuestos, ya sea porque se ha perdido
totalmente la nocin o los datos del paradero de una persona durante un tiempo
prolongado o porquela persona se haya encontrado en circunstancias en las que
se presume su muerte.
As,el Cdigo contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los
supuestos extraordinarios.
Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin que se
tenga noticia de ella por el trmino de tres aos, causa la presuncin de su
fallecimiento aunque haya dejado apoderado.
El plazo debe contarse desde la fecha de la ltima noticia del ausente. (Art.
85)

Casos extraordinarios. Se presume tambin el fallecimiento de un


ausente:
a) si por ltima vez se encontr en el lugar de un incendio, terremoto,
accin de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la
muerte, o particip de una actividad que implique el mismo riesgo, y
no se tiene noticia de l por el trmino de dos aos, contados desde el
da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido;
b) si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o perdidos,
no se tuviese noticia de su existencia por el trmino de seis meses
desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido.41

Conforme lo prescribe el art. 85, para que nazca la presuncin de


fallecimiento es preciso que la persona se ausente de su domicilio sin que se
tenga noticias de ella por el trmino de tres aos, sin requerir la norma que la
ausencia de la persona haya ocurrido en virtud de una circunstancia que traiga
aparejada la muerte (supuesto de buque o aeronave naufragada, incendio,
terremoto, etc.),como ocurre en los casos extraordinarios. Por ltimo, el plazo de
tres aos debe contarse desde la fecha de la ltima noticia que se haya tenido del
ausente.
La disminucin de los plazosen los casos extraordinariosen relacin al
supuesto ordinario, se debe a que se trata de hiptesis que se sustentan en
circunstancias particulares, en las que las posibilidades de supervivencia resultan
nfimas.

- Efectos de la declaracin.
En orden a los efectos patrimoniales, los artculos 90 y 91 regulan sobre
elpunto.
As,tenemos que,dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el
testamento que hubiese dejado el desaparecido;los herederos y los legatarios
deben recibir los bienes del declarado presuntamente fallecido, previo inventario.
El dominio se inscribir en el registro correspondiente (Registro de la Propiedad,
Registro de la Propiedad del Automotor) con la prenotacin del caso, a nombre de
los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los mismos, pero no
enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial.
Ahora bien, si,entregados los bienes,aparece el ausente o se tiene noticia cierta
de su existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento, procedindose
a la devolucin de aqullos a peticin del interesado.
La conclusin de la prenotacin se encuentra regulada en el art. 92.
steprev que la prenotacin queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la
fecha presuntiva del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la
persona. Desde esemomento puede disponerselibremente de los bienes, es decir
que los herederos y legatarios pasan a tener el dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio:segn el art. 435 inc.b, la declaracin de
ausencia con presuncin de fallecimiento es una causal de disolucin del
matrimonio, por lo que el otro cnyuge podr contraer nuevo matrimonio.

Reaparicin del presunto muerto:


Ahora bien, si el ausente reaparece, puede reclamar:
a) la entrega de los bienes que existen en el estado e que se
encuentran;
b) los adquiridos con el valor de los que faltan;
c) el precio adeudado de los enajenados;
d) los frutos no consumidos.

SUB-EJE TEMATICO 2: INCAPACIDAD

- Nocin. Clasificacin.

El correcto estudio y la internalizacin de este concepto es esencial para


entender el resto de la materia. Todo nuestro sistema se basa en las capacidades,
por lo tanto es conveniente prestar especial atencin sobre este tema.
Tal como sealramos anteriormente, la capacidad es uno de los atributos ms
importantes de la persona. Este atributo, como hemos expuesto, forma parte del
concepto mismo de persona, pues la capacidad de derecho siempre est
presente.
Existen diferentes tipos de capacidades: la de derecho, que es atributo de la
persona, y la de hecho o de ejercicio, que no es un atributo, puesto que puede
faltar por completo.
La capacidad de derecho, tambin llamada capacidad de goce, se define
como la aptitud de que goza toda persona humana para ser titular de derechos y
deberes jurdicos. Esta aptitud se vincula con la personalidad humana, por ello
decimos que es un atributo y por lo tanto no puede concebirse una incapacidad
de derecho absoluta, porque sera contrario al orden natural. (Borda, 2008).
El Cdigo Civil y Comercial, en el art. 22, prescribe Capacidad de derecho.
Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples
actos, o actos jurdicos determinados. Art. 22
Por otro lado, la capacidad de hecho o de ejercicio es la aptitud o grado de aptitud
de las personas fsicas para ejercer los derechos de los que se es titular o para
ejercer por s los actos de la vida civil. Es decir que, en este caso, s se pudieron
adquirir ciertos derechos, pero, por alguna situacin en especial, no se los puede
ejercer sino es a travs de un representante.
Esta capacidad est expresamente prevista en el art. 23 del cdigo nico,
que establece Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial.2

- Incapacidad de ejercicio. Concepto. Caracteres. Enumeracin legal.


Concepto. Caracteres.
Tal como sostuvimos, debe partirse de que la capacidad es la regla y la
incapacidad la excepcin. La incapacidad de obrar resulta de un precepto legal
que establece quines son los incapaces de ejercicio (art. 24 CCCN). Consiste en
la falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para realizar por s mismo actos
jurdicos vlidos, pero esta ineptitud legal puede suplirse a travs del instituto de
la representacin, previsto en los arts. 100 y 101 del cdigo nico.
Las incapacidades de hecho de ejercicio o de obrarhan sido establecidas
en inters mismo del incapaz y por ello la ley ha procedido con un criterio tutelar.
Esta incapacidad es susceptible de grados, ya que una persona puede carecer de
capacidad de hecho de manera absoluta,o bien, slo para determinados actos
jurdicos.

Enumeracin legal.
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas incapaces de ejercicio.Son incapaces de ejercicio:
a. la persona por nacer;
b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2 de este Captulo;
c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin
dispuesta en esa decisin. Art. 24

De acuerdo al precepto, tenemos que son incapaces de hecho:


a. La persona por nacer, que es la persona que est concebida en el seno
materno y an no ha nacido; para que sus derechos y obligaciones queden
irrevocablemente adquiridos, debe nacer con vida, pues, de lo contrario, se
considerar que ella nunca existi.
b. Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de
madurez suficiente. Este inciso debe estudiarse en correlacin con lo dispuesto
en el art. 25, el que dispone que menor de edad es la persona que no ha
cumplido dieciocho aos6. En efecto, el supuesto de anlisis refiere que son
incapaces de ejercicio las personas que no cuentan con la edad y grado de
madurez suficiente7, por lo que incluye a todas las personas que no han
cumplido los dieciocho aos, salvo: a) el supuesto de los adolescentes en relacin
a los tratamientos no invasivos (que veremos ms adelante); b) el caso de los
menores emancipados por matrimonio que gozan de plena capacidad de ejercicio
con las limitaciones previstas (arts. 27 y 28) y c) la persona menor de edad con
ttulo profesional habilitante que puede ejercer profesin sin necesidad de previa
autorizacin (art. 30).
Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para
gozar de la plena facultad para ejercer los derechos, deben ser mayores de
dieciocho aos.
Tambin son considerados incapaces de obrar las personas mayores de
edad que no cuenten con madurez suficiente, pues el artculo utiliza la conjuncin
copulativa y, requirindose ambos requisitos para que alguien sea considerado
capaz.
En definitiva, estas dos pautas, edad y madurez suficiente, predeterminan el
lmite, ya que, si la persona tiene edad y madurez suficiente, puede validar su
actuacin autnoma; de lo contrario es incapaz de ejercicio. (Fernndez, 2014).
c. La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica
que, mediante sentencia, se puede restringir la capacidad para determinados
actos, debiendo partirse siempre del presupuesto de la capacidad, y que sus
limitaciones son de carcter excepcional. Cuando la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar y expresar su voluntad, el
sentenciante puede declarar la incapacidad y designar un curador. Por ltimo,
comprende a los inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designar un
apoyo para el otorgamiento de actos de disposicin ente vivos y en los dems
actos que determine la sentencia.

Sobre este supuesto, volveremos al abordar las restricciones a la capacidad,


a cuya lectura nos remitimos.

- Distincin entre menor de edad y adolescente.


Definicin
De conformidad al art. 25 del Cdigo Civil y Comercial, menor de edad es la
persona que no ha cumplido dieciocho aos y adolescente, la persona menor de
edad que cumpli trece aos.
Es decir que todas las personas,desde su nacimiento hasta que cumplen
dieciocho aos, son menores de edad, especificando la denominacin de
adolescente a la persona menor de edad que ha cumplido la edad de trece
aos.
La Real Academia Espaola define adolescencia como la Edad que sucede
a la niez y que transcurre desde la pubertad hasta el completo desarrollo del
organismo(RAE, 2015, http://lema.rae.es/drae/?val=adolescencia).
La diferente categora entre menor de edad y adolescente parece tomar el
antecedente de la Ley de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y
Adolescentes (Ley 26.061), creando una categora jurdica no prevista por la
Convencin de los Derechos del Nio,que integra nuestro ordenamiento jurdico
dentro del bloque federal de constitucionalidad y define alnio como todo ser
humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le
sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad8. De tal modo, en
nuestro ordenamiento jurdico,los adolescentes son indudablemente nios, sin
que el Cdigopueda afectar este carcter, por estar consagrado en una norma de
jerarqua superior.

- El derecho a ser odo.


El artculo 26 del Cdigo Civil y Comercial,en concordanciacon el art. 12 de la
Convencin de los Derechos del Nio y con la ley 26.061, consagra el derecho de
los menores a ser odos, el que implica que,siempre que los menores tengan edad
para poder expresar una opinin con fundamento, deben ser escuchados y debe
ser tenido en cuenta su parecer.
De esta forma, se contempla y reafirma un importante protagonismo del nio,
en cuanto se le reconoce mayor intervencin en los actos que le competen y
afectan. Este reconocimiento implica destacar la autonoma de la voluntad del
sujeto, a pesar de su condicin de menor.
En definitiva, se establecen las condiciones de participacin de los menores en
los procesos judiciales que le conciernen, teniendo en cuenta el juez el grado de
madurez, reconociendo en forma progresiva su capacidad sobre la base de la
regla del discernimiento, en particular en aquellos casos en los que pudiera haber
conflictos de intereses entre el menor y sus representantes legales.

- Decisiones en materia de salud.


a) Tratamientos no invasivos
El artculo 26 del cdigo unificado establece una presuncinde que el
adolescente de entre trece y diecisis aos puede y se considera facultado para
aceptar y consentir por s mismo ciertos tratamientos, siempre que estos no
resulten invasivos ni comprometan su estado de salud o provoquen un riesgo
grave en su vida o integridad fsica.
Esta presuncin funcionar siempre que el adolescente pueda comprender los
aspectos esenciales relativos a la prctica propuesta, aunque,de ser necesario,
una ltima determinacin siempre quedar en manos de los tribunales, la lexartis
y la costumbre, y,por lo general,ser el mdico tratante quien decida acerca de la
aptitud del tratamiento, con base en criterios que desde el mbito mdico se van
pautando.
b) Tratamientos que comprometen la salud del menor
Ahora, si se trata de un tratamiento que compromete su estado de salud o
est en riesgo su vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la
asistencia de sus progenitores, y,en caso de existir un conflicto entre ambos, se
resolver judicialmente teniendo en cuenta el inters superior del nio y la
opinin mdica respecto de las consecuencias de la realizacin del acto.
c) Los cuidados del propio cuerpo del mayor de diecisis aos
Por ltimo, el art. 26 establece que la persona mayor de diecisis aos es
considerada como un adulto para las decisiones sobre el cuidado de su propio
cuerpo.
De esta manera, se reconoce una anticipacin de la capacidad de los menores
para dar consentimiento o asentimiento para ciertos actos de intrusin en su
cuerpo.
En el caso de desacuerdo entre el menor, el mdico y los padres, deber
intervenir la justicia a fin de que se valore la situacin concreta del sujeto.

- Nocin de persona con capacidad restringida y con incapacidad.


Distincin.Presupuestos jurdicos y fcticos. Procedimiento para su
declaracin. Sentencia. Alcances. Revisin.

- Nocin de persona con capacidad restringida y con incapacidad


Previo a establecer la distincin entre personas con capacidad restringida y con
incapacidad, es dable sealar que el art. 31 del Cdigo Civil y Comercial establece
reglas generalesen materia de restriccin a la capacidad.
As, dispone:
Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad
jurdica se rige por las siguientes reglas generales:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana
se presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de
carcterexcepcional y se imponen siempre en beneficio de
la persona;
c) la intervencinestatal tiene siempre carcter
interdisciplinario, tanto en el tratamientocomo en el
proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs
de medios y tecnologas adecuadas parasu comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso
judicial con asistencia letrada que debe ser proporcionada
por el Estado si carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos
restrictivas de los derechos y libertades. Art. 31

Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a


las restricciones al ejercicio de la capacidad jurdica de las personas, yson
producto especialmente de la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos de
las Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental
(ley 26.557).
Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, el art. 32 del cdigo unificado
prev dos supuestos diferenciados: a) incapacidad de ejercicio relativa, que
alcanza los actos sealados en cada sentencia y b) incapacidad de ejercicio
absoluta.
De la lectura del art. 32 del Cdigo se advierte que,a partir de los trece aos
se puede restringirjudicialmente la capacidad de una persona cuandosta padece
una adiccin o alteracin mental permanente o prolongada de entidadsuficiente
elemento biolgico-y se estime que de no restringirle la capacidad pueda
ocasionar un dao a su persona o a sus bienes elemento jurdico; o
excepcionalmente declarar la incapacidad cuando la persona se
encuentreabsolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y
expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formatoadecuado y el sistema
de apoyos resulte ineficazArt. 32.

- Presupuestos jurdicos y fcticos


La persona con capacidad restringida es,por regla,una persona capaz y slo no
podr ejercer por s sola determinados actos que se especifiquen en la sentencia
(art. 24 inc. c).
El juez,en la sentencia,debe designar el o los apoyos que estime convenientes,
siempre tratando de limitar lo menos posible la autonoma de la persona,
favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona tutelada
y,de esta manera, garantizar el respeto de los derechos de la persona protegida.
El o los apoyos que se designen no tienen por misin sustituir la voluntad del
sujeto, sino todo lo contrario;promueven la libertad, la autonoma, la
comunicacin, la comprensin y la manifestacin de la voluntad de la persona
para el ejercicio de sus derechosArt. 43.
Ahora bien, se considerar una persona incapaz de ejercicio absolutacuando:
a) se encuentre imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su
voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y b) el sistema de
apoyos cualquiera que fuere resulte ineficaz. En este supuesto, el juez deber
designarle un curador para que represente al incapaz, siendo de aplicacin los
arts. 138 a 140 (curatela).
Es dable sealar que,si no se dieran estos requisitos esenciales, corresponder
una sentencia de capacidad restringida y no una declaracin de incapacidad
absoluta.

- Procedimiento para su declaracin


Medios de proteccin: nocin y enunciacin.Legitimados.
Tal como hemos sealado anteriormente, los medios de proteccin de la
persona que padece de alguna discapacidad, son: a) la declaracin de capacidad
restringida; b) la incapacidad,cuando la persona padece una incapacidad
absoluta, es decir que no puede accionar con el medio que la circunda y los
medios de apoyo son ineficaces y c) como veremos ms adelante, la declaracin
de inhabilitacin en el caso del prdigo.
Ahora bien, la declaracin de incapacidad, sea staabsoluta o restringida a
determinados actos, no procede de oficio, sino que es necesario que las
personaslegitimadas a tal fin lo soliciten.
El artculo 33 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las
personaslegitimadas y,en primer lugar, autoriza al propio interesado a iniciar la
accin. De ser ste quien lo solicite, deber presentarse con abogado;de no
hacerlo, se le deber nombrar un asesor que lo represente.
Tambin se encuentra legitimado el cnyuge no separado de hecho y el
conviviente mientras la convivencia no haya cesado, es decir, la unin basada en
relaciones afectivasde carcter singular, pblica,notoria, estable y permanente de
dos personas queconviven y comparten un proyecto de vida comn,sean del
mismo o diferente sexo (art. 509).
Asimismo, estn legitimados los parientes dentro del cuarto grado, sea que
se trate de un parentesco por naturaleza, por mtodos de reproduccin humana
asistida o por adopcin, en lnea recta o colateral y,si fueran por afinidad, slo
hasta el segundo grado.
Finalmente, se prev que puede iniciar la accin el Ministerio Pblico.
Se sostiene que la enumeracin que realiza el mencionado artculo es
taxativa de las personas quese hallan facultadas para peticionar la declaracin de
incapacidad. Sin embargo, en caso de tratarse de personas que no estn
legitimadas para iniciar la accin, podrn hacer una presentacin ante el
Ministerio Pblico, a fin de que evale la posibilidad de iniciar el proceso. (Rivera y
Medina, 2014, p. 157).

- Entrevista personal. Importancia


El conocimiento personal del juez con el interesado debe ser obligatorio y no
facultativo. Es por ello que la entrevista personal prevista en el art. 35 del CCCN
no ser una facultad sino un deber indelegable en cabeza del juez, quien deber
asegurarla en cada proceso y previo a dictar cualquier resolucin, salvo las
medidas cautelares que puede ordenar en caso de urgencia para garantizar los
derechos personales y patrimoniales de la persona (art. 34).
En la audiencia, debern concurrir el interesado, el Ministerio Pblico y al
menos un letrado que ejerza la defensa tcnica de la persona.
Esta entrevista es de fundamental importancia, ya que el juez tomar
contacto personal con el padeciente para garantizarle el goce o ejercicio en
igualdadde condiciones con los dems y para darle un trato ms personalizado y
humanitario, as como la garanta de acceso directo al rgano de decisin.

- Intervencin del interesado. Competencia


La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y,como tal,
puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.
As, la persona podr comparecer con un abogado particular y,en caso de no
hacerlo, necesariamente se le deber designar un defensor que ejerza su defensa
tcnica desde el inicio del proceso.
En relacin a la prueba que puede acercar al proceso, rige el principio de
amplitud probatoria, pudiendo aportar todos los elementos que hagan a su
defensa.Por ejemplo,podr proponer el nombramiento de un perito mdico que
acte juntamente con los designados de oficio como medida que hace a la
defensa de su capacidad.
Por otro lado, el art. 36 contiene una norma de competencia procesal y
establece que el juez competente para entender en la causa es el
correspondiente al del domicilio de la persona o el de su lugar de internacin.
- Valor del dictamen del equipo interdisciplinario
Previo al dictado de la sentencia es imprescindible el dictamen de un equipo
interdisciplinario. Este dictamen es una prueba necesaria pues,sin su
realizacin,no podr arribarse luego al dictado de una sentencia vlida.
Los equipos interdisciplinarios para realizar la evaluacin incluyen las reas de
psicologa, psiquiatra, trabajo social,enfermera, terapia ocupacionaly otras
disciplinas o campos pertinentes (Rivera y Medina, 2014, p. 164).
El dictamen deber ser valorado por el juez junto con los otros elementos
trados al proceso, quedando a cargo del juzgadorla consideracin de la
incapacidad en la medida en que staimpida al sujeto dirigirsu persona o
administrar sus bienes.
Sentencia. Alcances
Luego de la valoracindel dictamen interdisciplinario, el juez debe resolver
con relacin al ejercicio de la capacidad jurdica, considerando especialmente la
voluntad, deseos y preferencias de la persona, y procurando que la afectacinde
la autonoma personal sea la menor posible.
De tal modo, la sentencia puede: a) desestimar la accin; b) restringirla
capacidad del sujeto y c) declarar la incapacidad.
La sentencia que limite o restrinja la capacidaddebe sealar los actos y
funciones que la persona no puede realizar por s misma y, a fin de que tome las
decisiones pertinentes, le designar los apoyos que considere necesarios e
indicar la modalidad de actuacin, es decir,si la funcin debe ser cumplida por
dos o ms personas,si la actuacin debe ser conjunta o indistinta, o si la validez
de los actos jurdicos requieren del asentimiento otorgado por el apoyo.
Asimismo, la sentencia que disponga la incapacidaddeber indicar los
curadores que se designan (puedeser unao ms personas),permitiendo que la
persona capaz pueda designar quin ejercer sucuratela, ya sea mediante una
directiva anticipada (art. 60), ya sea descubriendo su verdadera voluntad por
alguna manifestacin(art. 43). En una palabra, la sentencia que limitela
capacidad, ya sea en forma total o parcial, es un verdadero estatuto de cmo
debe actuar la persona del incapaz.

- Registracin de la sentencia
La sentencia que restrinja la capacidad ylos sistemas de apoyo que se
designen deben ser inscriptosen el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas, debiendo dejar constancia marginal en la partida de nacimiento de la
persona. Este rgimen,lo que pretende es dar publicidad de la sentencia y,a su
vez, resguardar los derechos de terceros que contraten con la persona a la quese
le ha restringido su capacidad jurdica.
Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto,o bien modificadas por
una nueva sentencia dictada, se deber ordenar la inmediata cancelacin o
inscripcinregistral, respectivamente.

- Revisin
La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del
interesado.
Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los
trminos de la sentencia en un plazo no mayor a tres aos, a partir de la
realizacin de nuevas evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado
nuevamente en forma personal al interesado; de lo que se desprende el rol activo
que se le asigna al juez. En caso de que ello no ocurra, ser el Ministerio Pblico
quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.
El plazo de los tres aos es un plazo mximo;es posibleinstar su revisin con
anterioridad si las circunstancias del caso as lo aconsejan.

- Cese de la incapacidad
El cese de la incapacidad o de la restriccina la capacidad debe decretarse por
el juez que la declar, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado,
que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
El juez competente para declarar el cese de las restricciones ser el mismo que
en su momento lashaba impuesto.
El juez, ante la solicitud de los legitimados quienes podrn promover un
nuevo procedimiento para determinar el cese de las restricciones a travs del
dictado de una nueva sentencia, podr disponer el cese total de las restricciones,
o bien,que ste sea slo sea parcial, en cuyo caso se podr ampliar la nmina de
actos y funciones que la persona podr realizar por s misma o con asistencia de
los apoyos.
En efecto, cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del
procedimientopara el cese se podr dictar una nueva sentencia: a) que resuelva
el cese totaly definitivode la incapacidad; b) queconfirme la situacin actual; o c)
que convierte la incapacidad en capacidad restringida, debiendo especificar las
restricciones y nombrando el o los apoyos necesarios.
En cambio, cuando la sentencia haya sido de capacidad restringida, la nueva
sentencia podr: a) resolver el cese total de las restricciones; b) ampliaro
disminuirla nmina de actos que la persona podr realizar por s sola y si requiere
de nuevos apoyos; c) mantener la situacin actual sin modificaciones. (Rivera y
Medina, 2014).
De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dictedeber
inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas para la
debida oponibilidad a terceros.

- Inhabilitados. Nocin. Presupuestos fcticos.


De conformidad al art. 48 del Cdigo Civil y Comercial, podrn ser inhabilitados
los prdigos, es decir aquellos a quienes,por la mala gestin de sus bienes, en el
sentido de dilapidar, malgastar, expongan el patrimonio familiara que se vea
menoscabado.
El mencionado artculo define a la persona del prdigo como aqullaque
padece una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que,en
relacin a su edad y medio social,implica desventajas considerables para su
integracin familiar, social, educacional o laboral.
Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar es decir a las
personas del cnyuge, conviviente, hijos menores de edad o con discapacidad
dela prdida del patrimonio, legitimando a promover la inhabilitacin al cnyuge,
conviviente, ascendientes y descendientes.
En definitiva,para que proceda la inhabilitacin se requiere: personas a quienes
proteger y prodigalidad en la gestin del patrimonio por parte de la persona que
se pretende inhabilitar.

- Efectos de la declaracin.
Declarada la inhabilitacin, se restringe la capacidad jurdica de la persona,
quien ya no podr ejercer libremente determinados actos por s misma. As, no
podr ejercer actos de disposicin entre vivos, s los de ltima voluntad, y para
aqullos requerir contar con un apoyoque lo asista. Adems de estos actos, el
apoyo deber asistir al inhabilitado en todos aquellos actos que hayan sido
indicados por el juez en su sentencia de inhabilitacin.
La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice
actos de otorgamiento que puedan perjudicar la integridad del patrimonio y
perjudicar as a las personas del cnyuge, conviviente e hijos menores o con
discapacidad.
El juez,en la sentencia, deber establecer las condiciones de validez de los
actos y la modalidad de actuacin del apoyo, debiendo inscribirse esta sentencia
en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de resguardar a
los terceros que contratan con la persona del inhabilitado.

SUB-EJE TEMATICO 3: PERSONA JURDICA


- Nocin.
El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial precisa el concepto de persona
jurdica. Dispone que Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.19
As, puede conceptualizarse a la persona jurdica como categora normativa
conformada por una colectividad de individuos o un conjunto de intereses
humanos considerados intelectivamente como un solo ser con individualidad, o
como un centro de imputacin con capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones, y determinar las consecuencias de las diversas concepciones en el
mbito jurdico(Tagle, 2002).
Segn Buteler Cceres (2000), las personas de existencia ideal son
abstracciones que se originan en la realidad social y representan la posibilidad de
los hombres de unir sus esfuerzos en pos de un fin comn; por ello, estos entes se
encuentran provistos de personalidad jurdica y estn dotados de capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones.

- Naturaleza Jurdica
Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de
descifrar la naturaleza jurdica de estos entes de existencia ideal;al respecto de
las teoras existen distintas maneras de agruparlas.
Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:
a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny,parte de la proposicin de
que el derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por
lo tanto,la nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica.
Pero la realidad demuestra la necesidad de los hombres de actuar
conjuntamente y administrar bienes durante esa actuacin, por lo tanto slo
pueden lograrlo a travs de la creacin de un ente artificial, producto de la
ficcin, al que denomina sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este
sujeto no tiene voluntad propia, por eso actan por el mismo las personas
fsicas que lo representan.
b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten
dela base de que estos sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran
crear un sujeto distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la
proteccin de la ley es slo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la
solidaridad social. Entre estas teoras se encuentran las de los patrimonios de
afectacin y la de la propiedad colectiva.
c. Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus
miembros conforma un ente diferente. Estas teoras a su vez presentan
diferentes posturas:
i). Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica
es un verdadero ente semejante al organismo de las personas fsicas, se
basa en una fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las
personas fsicas y jurdicas. Este grupo a su vez tienen un subgrupo:
ii). La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la
actualidad y reemplaza el concepto de la representacin de la persona
jurdica por el del rgano de voluntad de la misma
iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas
jurdicas poseen un inters distinto al de los miembros que las componen,
entonces este ente representa la configuracin jurdico legal de ese inters
iv). La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la persona
jurdica es una institucin,es una idea de obra o de empresa que se realiza y
dura jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta idea, se
organiza un poder que le procura los rganos necesarios.Por otra parte,
entre los miembros del grupo social interesado en la realizacin de la idea,
se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos de poder y
reglamentadas por procedimientos. El elemento ms importante de toda
institucin corporativa es la idea de la obra a realizar. Todo cuerpo
constituido lo es por la realizacin de una obra o de una empresa. La idea
de la empresa es el objeto de la empresa, porque la empresa tiene por
objeto realizar la idea.El segundo elemento de toda institucin corporativa
es unpoder de gobierno organizado para la realizacin de la idea de la
empresa, y que est a su servicio. Y el tercer elemento de la institucin
corporativa, para Hauriou, es la "manifestacin de comunin" de los
miembros del cuerpo y tambin de los rganos degobierno, tanto en la idea
de la obra a realizar como en los medios a emplear.
Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacandoque la persona
jurdica es una realidad, pero es tan slo realidad-idea, realidad que vive en
el mundo del pensamiento jurdico.

- Concepcin de la personalidad de las personas jurdicas.


Tal como hemos sealado, cuando hablamos de persona jurdica hacemos
referencia a un ente ideal distinto delos socios que locomponen. Este ente cuenta
con capacidad jurdica plena para el cumplimiento de su objeto y los fines de su
creacin y,por ende, puedeadquirir compromisos propios frente a los tercerosy
constituye un centro de imputacin distinto del patrimonio de los socios.
El principio de la personalidad diferenciada est consagrado explcitamente en
el art. 143 del cdigo, que establece que la persona jurdica tiene una
personalidad jurdica distinta de la de sus miembros y ellos no responden por las
obligaciones contradas por la persona jurdica, salvo en los casos previstos en la
ley.
As, se consagra el principio de separacin de patrimonios entre la persona
jurdica y sus miembros, que esuno de los ejes rectores de la personalidad de las
personas jurdicas. Este principio opera en relacin a los bienes de titularidad de
la persona jurdica, que,por ende,no pertenecen a ninguno ni a todos sus
miembros,y en relacina las obligaciones, ya que ninguno de sus miembros, ni el
conjunto de ellos,es responsable por stas.
Este principio slo se puede dejar de lado ante circunstancias excepcionales
previstas en el Cdigo Civil y Comercial o en otras leyes especiales o generales,
como la Ley 19.550 de Sociedades o la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras.
(Rivera y Medina, 2014).

- Inoponibilidad de la personalidad jurdica.


Cuando el accionar de la persona jurdica est destinada a la consecucin de
fines ajenos a la persona jurdica o constituya un recurso para violar la ley, el
orden pblicoyla buena fe,o para frustrar derechos de cualquier persona, procede
la inoponibilidad de la persona jurdica, es decir que,en tales casos,la actuacin
del ente se imputar directamente a los socios, asociados, miembros,
controlantes directos e indirectos que la hicieron posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144 CCCN).
Es decir que la inoponibilidad de la personalidad jurdicaopera enun doble
sentido: a) la imputacin diferenciada, esto es, atribuye la actuacin al miembro
del ente en su propia persona;b) la limitacin de la responsabilidad, debiendo
responder el miembro ilimitada y solidariamente por los daos causados

- Clasificacin
Las personas jurdicas se clasifican en pblicas y privadas.
La distincin de las personas jurdicas en pblicas y privadas tiene gran inters
prctico. Lloveras de Resk(1995)entiendeque son personas jurdicas pblicas
aquellas que son titulares de poderes o prerrogativas pblicas. Mientras que son
personas jurdicas privadas las que no los poseen, lo cual determina que las
personas pblicas seanreguladasprincipalmente por el derecho pblico, yque las
personas jurdicas privadas lo sean por el derecho privado respectivo, sobre todo
en orden a su creacin, organizacin y funcionamiento (Lloveras de Resk, 1995, p.
302). Esta afirmacin no importa desconocer que las personas jurdicas pblicas
puedendesarrollar parte de su actividad en el mbito del derecho privado y las
personas jurdicas privadas pueden hacerlo en el campo del derecho pblico, con
lo cual cada una de estas personas se regir por la rama del derecho que
corresponda a esa actividad.
- Atributos de las personas jurdicas. Nocin.
La persona jurdica resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de
asociarse con fines tiles y una forma de ejercer libremente una actividad
econmica, sino que constituye una realidad jurdica que la ley reconoce como
medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que se
propone.
Hemos sealado que la persona jurdica tiene personalidad jurdica yque,por
ende, posee atributos: el nombrepara individualizarse, el domiciliopara
determinar la ley aplicable y la jurisdiccin donde puede demandar o ser
demandada, la capacidad siempre de derechoy limitada al objeto para el que se
constituy y el patrimonio, a los fines del cumplimiento de sus fines.

- Nombre. Rgimen legal.


El nombreo razn sociales un atributo de las personas jurdicas, toda vez que
es necesario a los fines de su individualizacin y designacin que permita
distinguirlas.
De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Cdigo, el nombre debe reunir los
siguientes requisitos:
a) aditamento de la forma jurdica utilizada para que los terceros conozcan
la naturaleza y extensin de la responsabilidad, por ejemplo SRL, SA.
b)cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello
as a los fines de que se distingan entre las personas jurdicas.
c) no contener trminos contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas
costumbres.
d) no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica.
e) la inclusin en el nombre de la persona jurdica del nombre de personas
humanas requiere la conformidad de stas, que se presume si son sus
miembros.

- Domicilio y sede social.


El artculo 152 del Cdigo Civil y Comercial regula el atributo domicilio.
En primer lugar, cabe distinguir entre domicilio y sede social. El trmino
domicilio remite a la indicacin genrica de la ciudad, localidad o regin donde
se ha constituido la sociedad, mientras que el trmino sede alude al lugar
geogrfico concreto (direccin) donde se ha instalado la persona jurdica. Por
ejemplo, Crdoba capital es el domicilio y Bv. San Juan 710 es la sede.
En el estatuto de las personas jurdicas deber consignarseobligatoriamente el
domicilio y la sede o direccin, esto es, no slo la ciudad o localidad sino tambin
la calle, nmero y designacin de la unidad funcional si la hubiera.
Por otro lado, el precepto establece que la persona jurdica que posee muchos
establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos
establecimientos, pero slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas.
Porltimo,prev que,para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe
modificarse el estatuto,y,si se quiere cambiar la sede, puede ser resuelto por el
rgano de administracin.
Las notificaciones que se realicen en la sede inscriptade la persona jurdicasern
vinculantes, aunque ya no funcione all, pues lo que se pretende es proteger los
derechos de terceros que contraten con el ente social.

- Patrimonio
El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica;es un
atributo y,consecuentemente, no se concibe la idea de persona jurdica sin
patrimonio.
Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye:la persona jurdica
debe tener un patrimonioArt. 154
As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los
socios secomprometen a realizar aportes y esel conjunto de bienes de la persona
jurdica con el cual la sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.
Este patrimonio no se confunde con elde los individuos que concurren a
conformar el sustrato material de la entidad.

- Capacidad de derecho.
La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad
de derecho o aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos y ejercer por
s o por otros los actos inherentes a los derechos de los que se es titular. La nocin
de capacidad de obrar es absolutamente ajena, pues estos sujetos de derechos
siempre actuarn a travs de sus rganos o representantes.
La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que
tienen capacidad de derecho para todos los actos ytodos los derechos que no les
estnexpresamente prohibidos.
Esta capacidad,sin embargo, tiene sus limitaciones en razndel principio de
especialidad y de la naturaleza de las cosas.
a) El principio de la especialidad:significa que las personas jurdicas tienen
capacidad para celebrar aquellos actos inherentes a la finalidad para la que ha
sido creadas, es decir en funcin de su objeto y su fin. De tal modo, no pueden
celebrar actos que nada tengan que ver son su objeto de creacin, pero ello no
significa que no puedan ejecutar los que son convenientes o necesarios para la
mejor obtencin de aqul.
b) Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas:las personas
jurdicas no pueden ser titulares

- Representacin. Nocin. Rgimen legal.


Las personas jurdicas desarrollan su actividad por medio de personas fsicas
que actan en su nombre y por su cuenta, de modo tal que su gestin es atribuida
a la misma entidad.
As, las personas jurdicas actan a travs de sus rganos, es decir aquellas
personas autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad
jurdica necesaria para la consecucin de sus fines.
El artculo 159establece una pauta general a la cual debe adecuarse la
conducta de los administradores sociales, disponiendo que los administradores
deben obrar con lealtad con la persona que les encarga la funcin de administrar
sus intereses y con diligencia, es decir con idoneidad,con aptitud profesional para
el exitoso desenvolvimiento de la clase de actividad que constituye el objeto
social.
El deber de obrar con lealtadtiene por fundamento la obligacin de fidelidad
del mandatario (art. 1324 CCCN), que se extiende a todos los casos de
representacin de intereses ajenos, y el deber de buena fe (art. 9 CCCN).
El administrador se debe conducir con la correccin de un hombre honrado, en
defensa de los intereses cuya administracin se le ha confiado, por encima de
cualquier otra consideracin, evitando obtener un beneficio particular a expensas
de la persona jurdica. Tiene prohibido contratar con sta, salvo que se trate de
contratos referidos a su actividad ordinaria y en las mismas condiciones en que el
ente lo hubiera hecho con terceros. Deber abstenerse de intervenir en la toma
de decisiones en las que tenga un inters contrario a la persona jurdica y no
podr competir con ella.(Roitman, 2006).
En efecto, el art. 159 menciona las siguientes reglas de conducta: 1) El
administrador no puede perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la
persona jurdica. 2) Si,en determinada operacin,los tuviera por s o por
interpsita persona, debe hacerlo saber a los dems miembros del rgano de
administracin o en su caso al rgano de gobierno, y abstenerse de cualquier
intervencin relacionada con dicha operacin.
En estos supuestos se encuentra comprometido el deber de lealtad, ms all
de que se puedan incorporar situaciones no contempladas normativamente.
El deber del administrador de actuar con diligenciadebe examinarse segn
las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar, debiendo tenerse en
cuenta los siguientes aspectos: 1) La dimensin de la sociedad. 2) El objeto social.
3) Las funciones genricas que le incumben y las especficas que le hubieran
confiado. 4) Las circunstancias en que debi actuar. 5) La aptitud que es comn
encontrar en personas que administran negocios similares.

- Responsabilidad civil.
Responsabilidad contractual y extracontractual
La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto
la responsabilidad dimanada del incumplimiento de obligaciones contractuales
cuanto la proveniente de los daos causados por los actos ilcitos obrados polos
administradores o representantes de la persona jurdica.
As, losadministradores y representantes de la persona jurdica son
responsables ilimitada y solidariamente frente a la persona jurdica, sus miembros
y terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio o con ocasin de
sus funciones (arts. 160y 1763 del CCCN).
Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que
produzcan a la persona jurdica,pues quien causa un dao debe
repararlo,ysolidariamenteentre losadministradores que faltaren a sus obligaciones
de lealtad y diligencia en los casos de administracin plural.
Para que surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un
dao causado ya sea por dolo o culpa, en el ejercicio o con ocasin de sus
funciones.
El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcincuando existe
congruencia entre el dao y la actuacin propia de la esfera de competencia del
rgano, cuando es el resultado directo del desempeo de la funcin. El dao se
causa con ocasin de la funcincuando el hecho que lo produce es extrao por su
ndole, contenido o naturaleza, a la actividad propia del rgano de la persona
jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con sta. Es decir, son actos ajenos
a la funcin propiamente dicha, pero que slo han podido cometerse por el rgano
de la persona jurdica en esa calidad. (Tagle, 2002).
Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores
respecto a la persona jurdica es de naturaleza contractual, y es extracontractual
respecto de los terceros. (Rivera y Medina, 2014).

SUB-EJE TEMATICO 4: EL OBJETO DE LA RELACIN JURDICA PRIVADA

Puesto que las relaciones jurdicas y los derechos subjetivos que ellas
contienen son de diferente naturaleza, el objeto variar segn la clase de relacin
y de derecho subjetivo de que se trate.
As, en las relacionesque tienen por contenido los derechos personalsimoso
los derechos humanos, el objeto est dado por las diversas manifestaciones o
proyecciones que integran la personalidad de la persona fsica, como su honor,
libertad, integridad fsicao espiritual; en las que tienen por contenido los derechos
subjetivos potestativos, el objeto est dado por el conjunto de deberes y
prerrogativas de los padres para la educacin y pleno desarrollo de la
personalidad de sus hijos. En las que tienen por contenido los derechos reales, el
objeto es la cosa, objeto material susceptible de valor, sobre las que se ejercen
las facultades o prerrogativas del titular.
Por otro lado, en las relaciones jurdicas que recaen sobre derechos
personales o de crdito, elobjeto se proyecta sobre la conducta del deudor,
denominada prestaciny por ltimo,en los derechos intelectuales el objeto es la
obra cientfica, literaria o artstica, la expresin de ideas, procedimientos, es decir,
el producto del intelecto humano.
En una palabra, objeto de las relaciones jurdicas puede ser: cosas, hechos
uobjetos inmateriales. (Tagle, 2002).

- Concepto de bienes y cosas.


De la lectura de los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin se sigue que se identifica a los bienes con la valoracin econmica.
Se explica all que,para este fin, no es determinante si son materiales (cosas) o
inmateriales, porque lo que interesa es que tengan valor, y este elemento es
econmico y no afectivo.As, la nocin de bien est estrechamente vinculada al
enfoque econmico y,por lo tanto, no podra aplicarse a los bienes ambientales, o
al cuerpo, o partes del cadver.
En relacin a las cosas, se las define como los objetos materiales susceptibles
de tener un valor. Desde el punto de vista fsico, cosa es todo lo que existe; no
slo los objetos que pueden ser propiedad del hombre, sino tambin todo lo que
en la naturaleza escapa a esta apropiacin exclusiva: el mar, el aire, el sol, etc.
Desde el punto de vista jurdico, esta nocin se ha circunscripto para no abarcar
toda la materialidad ni la utilidad, y por ello debemos limitar la extensin de esta
palabra a todo lo que tiene un valor entre los bienes delos particulares Nota del
Art. 2311 del CC de VZ.
El artculo 16 del cdigo nico prev que los derechos individuales pueden
recaer sobre bienes susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales se
llaman cosas y las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa
y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.

- Distintas clasificaciones.
Importancia e inters prctico
El Cdigo Civil y Comercial contiene varias clasificaciones de las cosas
consideradas en s mismas: a) muebles e inmuebles; b) cosas divisibles e
indivisibles; c) cosas principales y accesorias; d) cosas consumibles y no
consumibles; e) cosas fungibles y no fungibles.
La importancia de estas clasificaciones radica en que, segn el estatuto que
reciba la cosa, el rgimen jurdico que se le aplique variar.

o As por ejemplo,la distincin entre muebles e inmueblestiene


importancia desde diferentes aspectos:

a) Por un lado,la determinacin de la ley aplicable.Las cosas inmuebles se


rigen por la ley del lugar de su situacin (art. 2663 del CCCN), mientras que
las cosas muebles se rigen por el domicilio del demandado si se trata de las
cosas que lleva consigo o son de uso personal,o bien por el lugar de
situacin de los bienes(arts. 2665 y 2666 del CCCN).
b) Tambin tiene incidencia en relacin al rgimen de prescripcin
adquisitiva, que es un modo de adquirir el dominio por la continuacin de la
posesin en forma pblica, pacfica, continua e ininterrumpida durante el
tiempo que
establece la ley. As, las cosas inmuebles se adquieren por la posesin
continua de diez aos cuando sta es con justo ttulo y buena fe (art. 1898
CCCN) o bien, veinte aos sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del
poseedor (art. 1899 CCCN). Ahora bien, el dominio sobre cosa mueble se
adquiere por la simple posesin de buena fe, salvo que se trate de cosas
muebles hurtadas o perdidas, en cuyo caso el dominio se adquiere por la
posesin continua y de buena fe de dos aos (art. 1898).Si no hay justo
ttulo y buena fe y se trata de una cosa mueble registrable, se adquiere si se
posee durante diez aos (art. 1899).
c) Asimismo, esta clasificacin influye en losderechos reales. As por
ejemplo, el derecho real de propiedad horizontal slo puede recaer sobre
inmuebles (art. 2037), talcomo el derecho de superficie (art. 2114)y el de
hipoteca (art. 2205). En tanto,el derecho real de prensa slo puede recaer
sobre cosas muebles no registrables o crditos instrumentados (art. 2219).

o En relacin a la divisin de cosas fungibles y no fungibles, habr


contratos como el de locacin, en virtud del cual se entrega a otra
persona el uso y goce temporario de una cosa a cambio del pago de
un precio en dinero (art. 1187);el alquiler o arrendamiento deber
recaer sobre una cosa no fungible, es decir sobre una cosa que
conserve su individualidad,pues la persona que recibe una cosa para
usarla estar obligada al trmino del contrato a restituir la misma
cosa que le fue entregada y no otra. Lo mismo sucede en el
comodato, acerca del cual,el art. 1533 expresamente establece hay
comodato si una parte se obliga a entregar a otra una cosa no
fungible, mueble o inmueble, para que se sirva gratuitamente de ella
y restituya la misma cosa recibidaArt. 1533.
Mientras que el contrato de mutuo,por ejemplo, slo puede recaer sobre
cosas fungibles, pues el mutuario,al trmino del contrato,no estar obligado a
devolver lo mismo que recibi sino igual cantidad de cosas de la misma calidad y
especie (art. 1525).

o La distincin entre cosas consumibles y no consumiblestiene


importancia debido a que determinados contratos slo pueden tener
por objeto a las primeras y otros nicamente a las segundas, como el
mutuo y el comodato, respectivamente.
Adems, la distincin es importante en materia de derechos reales, pues el
usufructo slo puede recaer sobre cosas no consumibles, puesto que el
usufructuario y el usuario pueden usar y gozar de la cosa ajena sin alterar su
sustancia

o La clasificacin entre cosas divisibles y no divisiblestiene


importanciapues,al dividirse un condominio o la particin de una
herencia, slo las

- Criterios de distincin.
El Cdigo Civil y Comercial realiza una clasificacin de las cosas:
a) Cosas consideradas en s mismas;distingue inmuebles y muebles, cosas
fungibles y no fungibles, cosas principales y accesorias, cosas consumibles
y no consumibles, frutos y productos, entre otros.
b) Bienes con relacin a las personas;distingue los bienes pertenecientes al
dominio pblico, al dominio privado del Estado y los bienes de los
particulares.
c) Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva;relativizando
los derechos individuales en funcin de la proteccin de los derechos de
incidencia colectiva.

Inmuebles y muebles. Distintas clases.


Los artculos225 y 226 del Cdigo Civil y Comercial determinan qudebe
entenderse por inmuebles y el art. 227,por muebles.

- Art. 225:Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el


suelo, las cosas incorporadas a l de una manera orgnica y las que se
encuentran bajo el suelo sin el hecho del hombre.Art. 225
- Art. 226: Inmuebles por accesin. Son inmuebles por accesin las cosas
muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo,
con carcter perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el
inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad
del propietario.
No se consideran inmuebles por accesin las cosas afectadas a la
explotacin del inmueble o a la actividad del propietario.Art. 226
As, son inmuebles por su naturaleza:el suelo, es decir la corteza
terrestre, lo incorporado orgnicamente a l,como los vegetales, y lo que est
debajo de l, es decir los rboles, ros, minerales enterrados, etc.
Son inmuebles por accesin: las cosas muebles que se encuentran
inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo con carcter de perdurabilidad, como
son todas las clases de construcciones, casas, edificios, obras de infraestructuras
en general. Las cosas mueblesque se incorporan de manera permanente a todas
estas construcciones, como las estufas de una casa, las ventanas de un edificio,
las barandas, etc. son tambin inmuebles por accesin, mientras permanezcan en
esa condicin (Rivera y Medina, 2014).
El precepto mencionado (art. 226) establece la regla general de que los
muebles forman un todo con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho
separado sin la voluntad, por lo que,celebrado un negocio jurdico sobre el
inmueble, todo lo que est en l,adherido e inmovilizado con carcter
perdurable,forma parte de la contratacin, salvo acuerdo en contrario.
Ahora bien, no se consideran inmuebles por accesinlas cosas que se
adhieren transitoriamente al suelo (una carpa), ni las afectadas a la explotacin
del inmueble o a la actividad del propietario, como ser las semillas puestas
intencionalmente por el dueo del inmueble, o los utensilios o mquinas de
labranza, los animales puestos para el cultivo, entre otros.
- Art. 227: Cosas muebles. Son cosas muebleslas que pueden desplazarse
por s mismas o por una fuerza externa.5

Este concepto engloba las cosas que pueden transportarse fcilmente de un


lugar a otro, movidas ya por una influencia extraa,como son los automviles,o
por s mismas, como sonlos animales que se denominan semovientes.

- Cosas divisibles y no divisibles.


En cuanto a las primeras, segn el art. 228:
Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas
en porciones reales sin ser destruidas, cada de las cuales forma un
todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa
misma.
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierteen
antieconmico su uso y aprovechamiento. En materia de inmuebles, la
reglamentacin del fraccionamiento parcelario corresponde a las
autoridades locales.6

As las cosas, para que una cosa sea divisibledeben darse los siguientes
presupuestos:
- Que la cosa pueda dividirse de hecho.
- Que las cosas obtenidas formen un todo homogneo.
- Que sean anlogas a las dems partes y a toda la cosa.

Todas estas particularidades deben presentarse conjuntamente,pues,de lo


contrario,podra llegarse a conclusiones desacertadas, como sostener que un
automvil es divisible pues se pueden separar el volante, las ruedas, las puertas y
esos objetos forman un todo homogneo. Pero falta el requisito de que sean
anlogas en todas las partes ya toda la cosa, por lo que no es una cosa divisible.
Son cosas divisibles el dinero, en general los granos, los lquidos; y no son
divisibles,por ejemplo, loslibros. (Rivera y Medina, 2014, p. 507).
Ahora bien, las cosas no podrn ser divididas,aunque se den todos los
requisitos desarrollados anteriormente, si su divisin convierte en antieconmico
su uso. Esto puede ocurrir con una coleccin de monedas,por ejemplo,o con la
divisin de la tierra en parcelas que impidansu adecuado aprovechamiento (en tal
caso, ello dependerde las caractersticas del suelo,pues puede influir,para
determinar si es divisible o no,cun frtil sea la tierra ola extensin del terrenooel
clima).
Es por ello que,en materia de inmuebles, la reglamentacin del
fraccionamiento parcelario lescorresponde a las autoridades locales, pues es un
problema de poltica econmica agraria.

- Cosas consumibles y no consumibles.


Dispone el art. 231:
Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia
termina con el primer uso. Son cosas no consumibles las que no dejan
de existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean
susceptibles de consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo.
Art. 231

As pues,existen dos clases de cosas consumibles:


a) Las cosas que se extinguen con el uso que de ellas se haga, como
los alimentos.
b) Las que dejan de existir para su propietario, como el dinero.
Las cosas no consumiblesno se extinguen con el primer uso, aunquepuedan
consumirse o deteriorarse por el uso ms o menos prologado, como los muebles
de una casa, la vestimenta, etc.

- Frutos y productos.
Dispone el art. 233:
Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de
modo renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre
o la cultura de la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de
la cosa alteran o disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales o industriales y los productos forman un todo con
la cosa, si no son separados. Art. 233

Los frutos y los productosson cosas que produce la cosa, pero entre
ambas categoras existen diferencias sustanciales: a) los frutos se
producen y reproducenen forma peridica y regular; los productos no
se reproducen; b) la extraccin de los frutos no altera ni disminuye la
sustancia de la cosa, que contina siendo la misma; la extraccin de
los productos, por el contrario, trae como consecuencia la extincin
paulatina de la cosa (Tagle, 2002, p. 67).

Por ejemplo, una vaca produce leche como fruto y carne como producto.
La norma clasifica los frutos en:
Frutos naturales: son los que la cosa produce espontneamente,como las cras
de ganado, la leche de los animales.
Frutos industriales: son los que se producen por la industria del hombre o de la
cultura de la tierra,como ser la sojaoel trigo que se obtienende una cosecha.
Frutos civiles: las rentas de una cosa, como el alquiler de un inmueble.

Por ltimo, debe sealarse que los frutos naturales e industriales y los
productos no son accesorios de la cosa, sino que forman un todocon ella mientras
estn unidos,pero,una vez separados,adquieren existencia propia e independiente
y deben ser considerados cosas principales.

- El patrimonio. Definicin. Caracteres.

El patrimonio constituyeuna unidad jurdica compuesta por elementos


singulares que lo integran, los cuales pueden ingresar o egresar, aumentar o
disminuir o aun ser nulos, sin que el patrimonio deje de ser tal.
El patrimonio como universalidad jurdica est integrado por los bienes
materiales (cosas), inmateriales (prestaciones, derechos) y por las relaciones
jurdicas y derechos que se ejercen sobre ellos, existiendo acuerdo en que
integran la categora de derechos patrimoniales: los derechos crediticios, reales, y
de propiedadintelectual (Rivera y Medina, 2014).

El patrimonio, conjunto de bienes susceptibles de valoracin econmica del


que es titular la persona, junto conlas cargas que lo gravan, responde al concepto
de patrimonio general, al que se contrapone el de los patrimonios especiales,
conjunto de bienes afectados a un fin determinado y sometidos a un rgimen
especial.

El patrimonio generalpresenta los siguientes caracteres:


Es nico e indivisible: la persona no puede ser titular de ms de un
patrimonio general.
Es inalienable e intransmisible: no puede ser enajenado ni transmitido
en su totalidad como unidad.
Es idntico a smismo: las variaciones en los elementos singulares que lo
componen no alteran al patrimonio como unidad o universalidad jurdica.

Por otro lado, los patrimonios especialesson conjuntos de bienes que


estn afectados a un fin determinado y sujetos a un especial rgimen legal. En
cuanto a sus caracteres, podemos decir:
Su existencia depende de la ley: la voluntad del titular de los bienes noes
suficiente por s sola para crear un patrimonio especial, sino que se trata de
supuestos previstos por la ley.
Est sujeto a un rgimen legal especial: el patrimonio especial es
independiente del patrimonio general, los bienes que lo integran slo responden
por determinadas deudas. (Tagle, 2014).
Podemos citar,como ejemplos de patrimonios especiales, el patrimonio de la
sociedad, el patrimonio del causante mientras se mantiene separado del
patrimonio de los herederos, el patrimonio del emancipado constituido por los
bienes recibidos a ttulo gratuito, el patrimonio deldeclarado presuntamente
fallecido durante el perodo de prenotacin, entre otros.

- Vivienda.Concepto.
Los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
refieren en relacin a este instituto:
El derecho de acceso a la vivienda es underecho humano reconocido en
diversos tratados internacionales. Esto justifica que se dedique un Captulo
especial para la vivienda; el rgimen proyectado sustituye al del bien de
familia de la ley 14.394. Las modificaciones son importantes, en tanto: (a)
se autoriza la constitucin del bien de familia a favor del titular del dominio
sin familia, atendiendo a la situacin, cada vez ms frecuente, de la persona
que vive sola; se permite que el bien de familia sea constituido por todos los
condminos, aunque no sean parientes ni cnyuges; (b) la afectacin
tambin puede ser decidida por el juez, a peticin de parte, en la resolucin
que atribuye la vivienda en el juicio de divorcio o en el que resuelve las
cuestiones relativas a la conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios
incapaces o con capacidad restringida; c) se ampla la lista de los
beneficiarios al conviviente; (d) se prev expresamente la subrogacin real,
reclamada por la doctrina y recogida en diversos pronunciamientos
judiciales, que permite adquirir una nueva vivienda y mantener la
afectacin, as como extender la proteccin a la indemnizacin que
provenga del seguro o de la expropiacin; (e) se resuelven problemas
discutidos en la doctrina, los cuales son: la situacin de la quiebra,
adoptndose el criterio segn el cual el activo liquidado pertenece slo a los
acreedores anteriores a la afectacin, y si hay remanente se entrega al
propietario; la admisin de la retroprioridad registral, en tanto se remite a
las normas de la ley registral que as lo autorizan; la inoponibilidad a los
crditos por expensas en la propiedad horizontal y a los crditos
alimentarios, etctera. Fundamentos del anteproyecto del CCCN

El rgimen legal de proteccin de la vivienda,regulado en el art. 244 del


CCCN, tiene un alcance amplio, pues no slo protege la vivienda donde reside la
familia, sino tambin la persona individual.
La caracterstica fundamental de este rgimen es que,una vez afectada la
vivienda e inscripta en el Registro de la Propiedad, la misma se torna
inembargable e inejecutable por deudas que contraiga su titular, aun en caso de
concurso o quiebra e independientemente de cul sea la causa de la obligacin, si
sta es posterior a la afectacin.

- Rgimen de afectacin: presupuestos fcticos.


De acuerdo al art. 244 del cdigo unificado, puede afectarse un inmueble
destinado a vivienda por su totalidad o hasta una parte de su valor. Es decirque la
leypermite una proteccin parcial a quien posee un inmueble de gran valor, lo
que,por un lado,asegura la vivienda y,por otro, evita el abuso que significa
proteger la vida lujosa del deudor mientras su acreedor no puede cobrar lo que es
legtimamente debido.
Por otro lado, tampoco puede afectarse ms de un inmueble, por lo que,si
alguien es propietario nico de dos o ms inmuebles, debe optar por la
subsistencia de uno solo dentro del plazo que fije la autoridad de aplicacin, so
pena de considerar afectado el constituido en primer trmino.

SUB-EJE TEMATICO 5: LA CAUSA FUENTE DEL ACTO JURDICO

- Hecho jurdico. Concepto.


Definicinde causa eficiente de los derechos
Adems de las ideas cardinales de sujeto y objeto de las relaciones
jurdicas, tenemos tambin otra nocin cuya importancia procuraremos destacar:
la causa eficiente, en virtud de la cual las relaciones jurdicas nacen, se
modifican, transforman, transmiten o extinguen.
Los hechos jurdicosson todos los acontecimientos que,segn el
ordenamiento jurdico, producen el nacimiento, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas (art. 257 CCCN).
Cuando nos referimos a los hechos jurdicos como causa eficiente, debe
entenderse que el suceso o acontecimientoest previsto de antemano por la
ley,para que,segn las circunstancias y siempre que se renan los requisitos que
impone una determinada norma, produzca efectos jurdicos.
Por ejemplo,elnacimiento con vida es causa eficiente porque,luego de que se
produce,el ser humano adquiere automticamente,con carcter definitivo e
irrevocable,la personalidad jurdica.
En el Cdigo Civily Comercial se encuentran regulados en el Ttulo IV del
Libro I,Parte General; en este ttulo se trata con gran extensin la teora de los
hechos y actos jurdicos.
Los hechos jurdicos se clasifican en hechos externos o naturales y
hechos humanos.Los primeros son aquellos en los que no interviene para nada
la conducta humana, como el nacimiento, la muerte, la destruccin natural de
una cosa, el derrumbe de un edificio por un terremoto, etc. Estos,si bien son
hechos en los que no intervino la voluntad del hombre, son jurdicos en tanto
producenconsecuencias para el derecho.
Los hechos jurdicos humanos son voluntarios o involuntarios.Se
considera que son voluntarios si son realizados con discernimiento (capacidad
general de razonar, de conocer,que aumenta a medida que el sujeto crece o
madura), intencin (la posibilidad de dirigir la voluntad hacia lo querido o deseado
sobre la base del discernimiento) y libertad (la posibilidad de movimiento,libertad
fsica, y la posibilidad de decidir sin presin externa, libertad moral). Los hechos
involuntarios,son losejecutados sin discernimiento o sin intencin o sin libertad y
no producen obligaciones salvo que causaran dao en otro y se enriqueciera con
ello el autor del hecho; la obligacin se producir segn la medida de ese
enriquecimiento.
Los hechos voluntarios,a su vez,se dividen en lcitos e ilcitos, segn
sean conformes o contrarios a la ley. Los hechos voluntarios ilcitos pueden ser:
delitos (se supone la intencin de causar un dao) o cuasidelitos (se causa el
dao aunque no haya habido intencin;es por culpa: imprudencia, negligencia o
impericia),y los lcitos son los actos jurdicos ypueden serlos simples actos lcitos.
Diferencia entre simple acto lcito y acto jurdico
El artculo 258 del cdigo nico define al simple acto lcitocomo la accin
voluntariano prohibida por la ley, de la que resulta alguna adquisicin,
modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas Art. 258; mientras
que el art. 259 del mismo cuerpo legal brinda el concepto de acto jurdicoy
refiere que es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin,
modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.20
As las cosas,la principal diferencia entre ambos es que el simple acto
lcitono tienepor fin inmediato crear, modificar o extinguir relaciones o situaciones
jurdicas, sino que,por el contrario, carece de este fin inmediato y sus efectos
jurdicos se darn prescindiendo de la voluntad del agente y por la
simplecircunstancia de haberse colocadoen la situacin prevista por la norma
como supuesto de hecho. Por ejemplo,el que hace reparaciones urgentes en la
propiedad de un amigo ausente no tiene en miras (o sea, no tienepor fin
inmediato)entablar una relacin jurdica (el arreglo de una casa), sino
simplemente prevenir un perjuicio patrimonial al amigo ausente. La ley es
entonces la que establece,ms all de la intencin de esta persona,que el
beneficiado por esa reparacin debe indemnizar al amigo benefactor y dentro de
la medida del beneficio que obtuvo por los gastos hechos por su amigo.
Por su parte, los actos jurdicostienen por fin inmediato adquirir, modificar,
extinguir relaciones o situaciones jurdicas. Es decirqueel acto jurdico es el acto
de autonoma privadamedianteel cual simplemente se persigue un fin prctico
autorizado por el ordenamiento.
Ahora bien,para qu determinar la distincin entre actos jurdicos y
simples actos lcitos? Ello as, por el rgimen aplicable. En efecto, si estamos
frente a una categora como la de los simples actos lcitos, que producir efectos
por designio legal y con independencia del querer del sujeto, no seran entonces
aplicables las normas del Cdigo en materia de elementos, vicios e ineficacia de
los actos jurdicos,quedando cada acto regido por lo que se disponga en cada
hiptesis. Esto nos lleva a sealar otra distincin entre el acto jurdico y el simple
acto lcito: el primero siempre es voluntario, mientras que el segundo es
indiferente que lo sea, requirindose cuanto mucho que el sujeto cuente con
discernimiento. (Rivera y Medina, 2014).

- Voluntad jurdica. Concepto.

La voluntad individual apreciada en el mundo de las relaciones jurdicas juega


un papel fundamental.
As, ButelerCceres (2000) explica que,si partimos de los atributos de las
personas y,dentro de ello, de la capacidad, se advierte que la voluntad o la
aptitud de voluntad es el presupuesto primario, indispensable de la capacidad de
hecho.
Asimismo, seala que,si se tiene en cuenta el domicilio, dentro de ste se
encuentra el real o voluntario, el que se constituye por la voluntad soberana de
una persona capaz, en cuanto est materializada de un modo concreto.
En relacin a los contratos, hay contrato cuando dos o ms partes manifiestan
su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurdicas patrimoniales (art. 957 CCCN).
En definitiva, lo que quiere poner de manifiesto el mencionado autor es que la
voluntad individual,mirada en s misma y a travs de su ejercicio efectivo, a
travs de su declaracin y condicionada de antemano por la ley, es el factor
predominante destinado a reglar las relaciones jurdicas de carcter privado.

Enunciacin de los elementos internos y externos


El artculo 260 del Cdigo Civil y Comercial prev Acto voluntario. El acto
voluntario es el ejecutado con discernimiento, intencin y libertad, que se
manifiesta por un hecho exterior.21
Los actos voluntariosson aquellos ejecutados con discernimiento,
intencin y libertad, presupuestos estos que integran el elemento moral o interno
del acto voluntario, adems del elemento material o externo,que es
lamanifestacin de la voluntad.
Cada elemento interno, comose ver, puede verse obstado por determinadas
circunstancias como la minoridad, la declaracin de incapacidad o vicios, oel
error, dolooviolencia, que afectarn a uno o varios de esos
elementos,ocasionandola involuntariedad del acto.

- El discernimiento. Concepto.
Elementos Internos. El discernimiento
El discernimiento se refiere a la aptitud general de conocer, es decir, ala
madurez intelectual para razonar, comprender y valorar el acto y sus
consecuencias. Se trata,en definitiva, de tener una conciencia cabal de nuestras
propias acciones, de su conveniencia e inconveniencia, de su bondad o maldad,
de su licitud o ilicitud(Buteler Cceres, 2000).
Esta aptitud depende del grado de madurez que se haya alcanzado y puede faltar
por la edad o por cuestionesde salud mental.
El discernimiento debe ser distinguido de la capacidad pues,en tanto el
primero es una cualidad o aptitud natural del sujeto de conocer, razonar y
comprender,la capacidad es la cualidad o aptitud jurdica de obrar, de ejercer
actos vlidos. En una palabra, se puede tener discernimiento y ser sin embargo
incapaz, como c los menores mayores de diez aos que,conforme la ley (art. 261,
inc. bdel CCCN),poseen discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende
son responsables de sus consecuencias, y sin embargo son incapaces de obrar,
por lo que nopueden celebrar actos jurdicos vlidos por s mismos (Tagle, 2002).

- Causas obstativas del discernimiento.


El artculo 261 del cdigo nico reza
Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la razn;
b) el acto ilcito de la persona menor de edad que no hay cumplido diez
aos;
c) el acto lcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos,
sin perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales. Art. 261

Tal como hemos sealado anteriormente, el discernimiento es uno de los


elementos necesariospara que exista voluntad jurdica, por lo que la ausenciade
steconlleva la involuntariedad del acto.
La falta de discernimiento determina la falta de aptitud del sujeto para
hacer uso de la autonoma privada y no se produce a raz de vicio alguno sino por
una circunstancia inherente a la aptitud intelectual general del sujeto.
Las causas que obstan el discernimientopueden agruparseen dos
grandes grupos: aquellas que presuponen un desenvolvimiento insuficiente de la
inteligencia (minoridad, en tanto inmadurez;puntos by c) y las que importan
considerar que el sujeto no estaba en pleno uso de sus facultades intelectuales al
realizar el acto (privacin de la razn, punto a).
Respecto a la privacin de razn, sta puede ser de dos clases segn la falta de
razn refleje alguna clase de patologa ms o menos permanente o bien un
oscurecimiento del intelecto temporal o accidental y slo relacionado con el acto
en cuestin; circunstancias que incidirn en los extremos a acreditar en un
eventual juicio y, todo ello, debiendo tener en cuenta los alcances concretos de la
inhabilidad del sujeto en caso de que hubiera sido objeto de una declaracin
(Rivera y Medina, 2014).
En relacin a la edad, debe sealarse que,de acuerdo alsistema que adopta
el Cdigo Civil y Comercial, segn el cual se presume, sin admitir prueba en
contrario, que las personas obran con discernimiento a partir de determinadas
edades, stas deben ser capaces de distinguir entre actos lcitos y actos ilcitos.
En el caso de actos ilcitos, la ley ha entendido que el ser humano capta
antes la nocin de lo bueno y de lo malo que la apreciacin de lo que para l
puede ser conveniente o inconveniente y,por ello, presume,sin admitir prueba en
contrario, que los menores mayores de diez aos tienen discernimiento para
ejecutar actos ilcitos y por ende habrn de responder por sus consecuencias, es
decir que respondern civilmente con su propio patrimonio.Esto, sin perjuicio de
la responsabilidad de los padres y del derecho de repeticin que,en razn de este
discernimiento, estos tienen contra sus hijos (art. 1754 CCCN).
En cambio, respecto de los actos lcitos,la ley considera que se tiene
discernimiento desde los trece aos, pero no para todos losactos, sino slo para
que aquellos que la ley expresamente les permite realizar,como ser: la persona
adolescente de entre trece y diecisis aos puede tomar decisiones respecto de
aquellos tratamientos que no resultan invasivos;a partir de los diecisisaos,el
adolescente puede tomar decisiones sobre el cuidado del propio cuerpo (art. 26
CCCN);puede ejercer profesin si ha obtenido ttulo habilitante aunque sea menor
de edad (art. 30 CCCN).

- La intencin. Concepto.
Se ha definido la intencincomo el discernimiento aplicado al acto concreto
de que se trata. Es representarse los motivos determinantes de la accin y tener
conocimiento concreto del estado de casos (Buteler Cceres, 2000).
Aun cuando haya discernimiento, puede faltar laintencin. Ya veremos,ms
adelante, que pueden concurrir vicios como el error o la ignorancia o bien el dolo
y en ese caso faltar la intencin. Pero,a la inversa, la intencin presupone
siempre el discernimiento, ya que no se puede concebir intencin sin
discernimiento (Buteler Cceres, 2000).
En una palabra, es la conciencia plena y cabal del acto de los alcances de un
acto determinado.

- La libertad. Concepto. Elemento externo. Vicios de los actos


voluntarios.

La libertad consiste en el imperio de s, en la posibilidad de eleccin


sincoaccin, en la determinacin propia, la independencia de la voluntad. Consiste
en la posibilidad de elegir entre distintas opciones sin presiones de
ningunanaturaleza.
Este concepto comprende dos aspectos: la libertad fsica y la libertad moral
olibre albedro.
As, la libertad moral es la espontaneidad en la determinacin adoptada por
lapersona, sin ningn influjo extrao que pueda torcerla o desvirtuarla.
La libertad fsica es el poder material de hacer lo que de antemano se
haresuelto hacer, o bien, abstenerse de hacer lo que de antemano se ha
resueltono hacer.

- Elemento externo
La manifestacin de la voluntad. Nocion
Tal como hemos sealado anteriormente, la voluntad jurdica
debemanifestarse a travs de un hecho exterior. Esta exigencia luce razonable,
dadoque, de no existir alguna exteriorizacin, el mero suceso interno no puede
servalorado por el ordenamiento. Es decir que una voluntad no manifestada no
esde inters para el derecho, ya que, sin exteriorizacin, no slo no puede
haberhecho voluntario, sino tampoco involuntario: a los efectos legales, en
amboscasos no habra modificacin alguna susceptible de ser aprehendida por
elderecho (Rivera y Medina, 2014).
Ahora debemos preguntarnos: qu sucede en aquellos casos en
los que lavoluntad interna no coincide con la declarada?
Es importante, como se ha sostenido anteriormente, que los
elementosinternos y el elemento externo se sumen para lograr efectos en el
mundo delderecho. Sin embargo, puede haber falta de coincidencia; por ejemplo,
cuandose expresa algo que no se tiene la intencin de expresar, algo diferente a
loquerido. En estos casos se plantean cuestiones relativas a la posibilidad de
queesos actos sean vlidos y, adems, a los criterios de interpretacin que se
debenutilizar para determinar qu es lo correcto, si lo que se quiso o lo que
semanifest. Respecto de este dilema se han planteado teoras que trataron
dedar respuesta y que son explicadas con gran claridad por Tagle (2002).
Seala la mencionada autora que, en la doctrina jurdica moderna, el
problemade la divergencia es resuelto por dos teoras opuestas: la teora de la
voluntad yla teora de la declaracin.
- La teora de la voluntad, tambin conocida como teora
francesa,expuesta originariamente por el alemn Savigny, considera que el
efecto jurdico se produce por consecuencia de la voluntad interna y no por
ladeclaracin que de ella se hace. Es decir que, para este teora, elelemento
importante es el elemento interno o voluntad real, en tantoque la
declaracin o elemento externo no es ms que el medio de dar aconocer la
voluntad real, por lo que, en caso de divergencia, debe darsepreeminencia a
la intencin efectiva del agente.
- Por otro lado, la teora de la declaracin, o teora alemana, sostiene que
la voluntad interna carece de relevancia jurdica puesto que no esconocida
por el derecho sino a travs de sus manifestaciones exteriores,por lo que
slo la declaracin de voluntad tiene valor y merece respeto.
- En otro orden de ideas se encuentran las teoras intermedias,
queadvierten que, llevadas a sus extremos, la teora de la voluntad real y
lade la declaracin resultan inaceptables; la primera porque
protegeexclusivamente el inters del autor de la declaracin, dndole
laposibilidad de impugnarla cuando no coincide con la voluntad interna,
loque atenta contra la seguridad jurdica. La segunda, a la inversa, lesionael
principio de autonoma de la voluntad sobre el que se construye todala
teora del acto jurdico.

De tal modo, las teoras intermedias, partiendo de uno u otro punto,


elaboransoluciones que combinan la necesidad de respetar la real intencin de
laspartes con la seguridad y confianza que deben prevalecer en las
relacionesjurdicas. As, la teora de la responsabilidad considera que debe
respetarse lavoluntad interna, a menos que la divergencia entre la manifestacin
y lavoluntad real sea producto de la negligencia del declarante, en cuyo caso,
stedeber soportar las consecuencias. Por otro lado, la teora de la
confianzaafirma que la declaracin debe prevalecer sobre la voluntad interna
cuandohaya suscitado legtima expectativa en el destinatario, y siempre que ste
nohaya obrado culposamente al no poner la debida atencin que le
habrapermitido captar los elementos objetivos que indicaban la falta de voluntad.
Ahora bien, descrito el debate, debemos preguntarnos qu ocurre en
elCdigo Civil y Comercial Argentino?
Si bien nuestro Cdigo no contiene precepto alguno que
expresamenteestablezca cmo debe resolverse la cuestin, diversas disposiciones
demuestranque se ha acogido como principio rector la doctrina de la voluntad,
haciendopredominar la voluntad real del agente sobre la declaracin. Esto se
evidenciaen la reglamentacin de la teora general del acto voluntario, en la
recepcin dela teora general de los vicios de la voluntad, en la consagracin del
respeto al principio de la autonoma de la voluntad que importa la facultad de
losparticulares de reglar sus relaciones jurdicas.
Sin embargo, este principio de respeto a la voluntad interna se
encuentraatenuado en diversas disposiciones particulares, en resguardo del
valorseguridad en el trfico jurdico, y tienen eficacia ciertas declaraciones de
lavoluntad no obstante su discordancia con el ntimo querer del sujeto que
lasrealiza.
As, por ejemplo, en diversas normas, la ley hace prevalecer la buena fe,
laconfianza o la responsabilidad a fin de proteger al destinatario de ladeclaracin.
Ello sucede en la adopcin del error reconocible (arts. 265 y 266),en la
preeminencia de la buena fe en el ejercicio de los derechos como en laejecucin
e interpretacin de las relaciones jurdicas (arts. 9, 10) , as como enel no amparo
del dolo recproco (art. 272) ni de la simulacin dirigida aperjudicar terceros (Arts.
333 y 334). (Rivera y Medina, 2015).

Los diversos modos de manifestacin de la voluntad


El elemento externo es la declaracin de voluntad, la conducta por la cual
elsujeto exterioriza o manifiesta su voluntad. A este elemento alude el art. 262del
Cdigo Civil y Comercial Manifestacin de la voluntad. Los actos
puedenexteriorizarse oralmente, por escrito, por signos inequvocos o por la
ejecucinde un hecho material. Art. 262
Este precepto contempla la manifestacin de la voluntad expresa, que
se dacuando hay un signo exterior sensible emitido por el declarante con el
nicoobjeto de dar a conocer su voluntad concreta.
Esta declaracin positiva puede concretarse a travs de:
a) Manifestacin verbal. La manifestacin de la voluntad por medio de la
palabrahablada, si bien es un medio que traduce exactamente la voluntad
interna delemisor, tiene el inconveniente de que ste puede ms tarde
negar o alterar lodicho, haciendo muy difcil probar su existencia, por lo que
slo se utiliza enactos de menor importancia.
b) Manifestacin escrita. sta se traduce en la exteriorizacin de la
voluntad en uncuerpo de escritura que contiene la voluntad de quien la
emite. Es la quemayores garantas ofrece, ya que da certeza plena,
pudiendo estar contenida eninstrumento pblico o privado. Es la ms
conveniente sin dudas, pues, al quedar consagrada por escrito, adquiere
fijeza y por ende otorga seguridad, ya quefacilita la prueba de la declaracin
de voluntad.
c) Manifestacin por signos. Esta declaracin consiste en la utilizacin de
gestos oactitudes dirigidos a otro u otros respecto de determinados
objetos,permitiendo lograr un significado nico e inconfundible. Es decir,
hay unaactitud fsica del sujeto que no deja lugar a dudas sobre su voluntad
interna. Porejemplo, quien levanta la mano en un remate para hacer una
postura, o quienlevanta la mano en la votacin de una asamblea.
d) La ltima parte del artculo alude a hechos materiales; aqu salimos,
sinembargo, del campo de las declaraciones para pasar al de la
meramanifestacin, con lo cual se ingresa al terreno de la exteriorizacin
tcita de lavoluntad (Rivera y Medina, 2014, p. 602).
- Vicios de los actos voluntarios.
Al tratar los vicios de la voluntad resulta necesario recordar la definicin
devoluntad jurdica segn la cual: es la voluntad sana y manifestada que
genera,modifica, transforma o extingue relaciones o situaciones jurdicas.
Esta voluntad, tal como sealamos anteriormente, est condicionada por
latrinidad de: discernimiento, intencin y libertad.
Ya dijimos que el discernimiento es la aptitud general de conocer, la facultad
dediscurrir, es tener conocimiento pleno de las consecuencias de los actos.
Respecto del discernimiento, ste existe o no en caso de que hayan
causasobstativas, pero no es pasible de vicios.
En cambio, en relacin a los otros dos elementos, intencin y libertad,
spueden concurrir vicios. As, respecto a la intencin, pueden afectarla los
viciosde error o ignorancia o el vicio del dolo. En estos casos, no habr intencin.
Y,respecto de la libertad, pueden concurrir la fuerza irresistible o la intimidacin.

- El error. Nocin.
El primero de los vicios que afecta la intencin es el error, y consiste en
unconocimiento inexacto de la realidad. Es el falso conocimiento o la falsa
nocinacerca de alguno de los elementos de las circunstancias vinculadas al acto
quese ejecuta o a su rgimen legal.
Cabe distinguir entre error de derecho y error de hecho, segn el
falsoconocimiento se d respecto de una norma jurdica aplicable a
unadeterminada situacin o relacin jurdica o se le d un alcance distinto; o
sobrelas circunstancias o elementos fcticos que hacen al negocio o relacin
jurdicade que se trate.
Tambin se distingue entre error espontneo o provocado, segn la
personahaya cometido la falsa nocin por ella misma o haya sido inducida a la
falsacreencia. Y entre error esencial o accidental: el primero es el que recae
sobre lanaturaleza del acto, su objeto, la causa principal, las cualidades
sustanciales dela cosa o la persona del otro contratante; el segundo es el que
recae sobrealgn accesorio de la cosa. Finalmente, el error puede ser excusable
oinexcusable, segn haya habido culpa o no del agente en el yerro (Rivera
yMedina, 2014).

- Error de derecho. Concepto. Caracteres.


El error de derecho consiste en desconocer la existencia o contenido de
unanorma jurdica, o interpretar su significado de una manera distinta a la real,
ohacer una aplicacin inexacta de esa norma a una situacin jurdica que no
laregula, o atribuir a un hecho o una situacin jurdica una calificacin
jurdicaincorrecta, o suponer en vigor una norma inexistente. En una palabra, es
ladefectuosa imputacin de las consecuencias jurdicas vinculadas a
unadeterminada relacin o negocio, en razn de una falsa nocin sobre el
alcance,sentido y significacin de la ley (Tagle, 2002).
El artculo 8 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de
inexcusabilidad.La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su
cumplimiento, si laexcepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.Art.
8
De este modo, el precepto establece el principio general de que nadie,
sopretexto de ignorancia, podr impedir la fuerza obligatoria de la ley o eludir
lassanciones o responsabilidades que la ley impone en razn de nuestros
propiosactos. Ello as, pues, si a cada uno le fuese permitido aducir el
desconocimientode las leyes para eludir las consecuencias que emanan de sus
prescripciones(para sustraerse de las obligaciones que la ley impone), estaramos
ante unverdadero caos jurdico, pues ningn derecho podra subsistir y no
habraseguridad jurdica.
Ahora bien, este principio no es absolutamente rgido, ya que puede ceder
anteexcepciones que contemple el ordenamiento jurdico; as tambin cuando,
poruna interpretacin judicial, se pueda hacer mrito de las situaciones
devulnerabilidad.

- Error de hecho. Concepto. Caracteres.


El error de hecho, tal como ya referimos, es la falsa nocin que recae sobre
loselementos o circunstancias fcticas vinculadas al negocio o a la relacin
jurdicade que se trate. ste puede recaer en el contenido o presupuesto del acto,
ascomo en la identidad de las personas, en la naturaleza o caractersticas de
lascosas o los hechos materiales constitutivos de la conducta.
El error de hecho que vicia la voluntad debe ser espontneo y esencial, ello
deacuerdo lo prescribe el art. 265 del cdigo nico, que prev Error de hecho.
Elerror de hecho esencial vicia la voluntad y causa la nulidad del acto. Si el acto
esbilateral o unilateral recepticio, el error debe, adems, ser reconocible por
eldestinatario para causar la nulidad. Art. 265
As las cosas, para que el error de hecho pueda ser invocado por quien lo
hasufrido, debe tratarse de un error esencial, espontneo y adems
reconocible.
El error es esencial si recae sobre la naturaleza del acto, sobre un bien o
unhecho diverso o de distinta especie que el que se pretendi designar, o
unacalidad, extensin o suma diversa a la querida; sobre la cualidad sustancial
delbien que haya sido determinante de la voluntad jurdica segn la
apreciacincomn o las circunstancias del caso; sobre los motivos personales
relevantesque hayan sido incorporados expresa o tcitamente; sobre la persona
con lacual se celebr o a la cual se refiere el acto si ella fue determinante para su
celebracin (art. 267 del CCCN); en una palabra, sobre los aspectos
primordialesdel acto.
El error es espontneo si se ha cometido por una falsa nocin de la
personamisma y no porque la otra parte del negocio jurdico la indujo a error,
pues seraun error provocado.
Es reconocible cuando el destinatario de la declaracin lo pudo conocer
segnla naturaleza del acto, las circunstancias de persona, tiempo y lugar (art.
266 del CCCN). El error debe ser reconocible en los actos jurdicos bilaterales
porejemplo el contrato y en los actos unilaterales recepticios, en los que
ladeclaracin va dirigida a otra persona y, una vez conocida por ella, comienza
aproducir efectos (por ejemplo una oferta contractual, una notificacin de lacesin
del deudor cedido).
Este requisito de la reconocibilidad significa que cada persona
debecomportarse diligentemente, y slo se habilita la anulacin del acto a favor
delemisor cuando el yerro tendra que haber sido conocido por el receptor
dehaber actuado con diligencia. Es decir que lo que hay que determinar es si
lapersona afectada por la declaracin del que yerra estuvo o no en condicionesde
percibir que el emisor se haba equivocado y, en consecuencia, de
haberleadvertido, ya que, de ser efectivamente as y no haberlo hecho, sera
anulableel acto por haber actuado de mala fe.
Lo que la ley pretende es que ambas partes sean diligentes al celebrar
unnegocio y leales la una con la otra: al emisor se le exige que no
declarecualquier cosa sin medir las expectativas que genera y al receptor, que,
depercibir que se est incurriendo en error, se lo advierta a la otra parte para
quepueda rectificar, so pena de poder incurrir en reticencia dolosa (art. 271
CCCN).(Rivera y Medina, 2014).
En una palabra, que sea reconocible por el destinatario de la
declaracinimplica que, si ella no conoci el error ni lo pudo conocer actuando con
unanormal diligencia, el acto viciado por error y, por ende, involuntario, produce
laplenitud de sus efectos.

- Clases de error. Efectos.


Hemos puesto de relieve anteriormente que hay distintas clases de error.
As, tenemos por un lado la gran distincin entre error de hecho y error
dederecho; tal como sealamos, el primero recae sobre los elementos
ocircunstancias fcticas vinculadas al negocio o a la relacin jurdica de que
setrate, sobre el dato de hecho, contenido o presupuesto del acto, sobre
laidentidad de las personas; mientras que el error de derecho consiste
endesconocer la existencia o contenido de una norma jurdica o interpretar
susignificado de una manera distinta a la real o hacer una aplicacin inexacta.
Ahora bien, dentro del error de hecho caben dos categoras: error esencial
yerror accidental.
El error esencial, regulado en el art. 267 del Cdigo Civil y Comercial, es el
queafecta los aspectos primordiales del acto. El precepto contempla
distintossupuestos.

a) Error en la naturaleza del acto: es aquel que recae sobre la especie


jurdica delacto que se celebra, producindose una divergencia o falta de
concordanciaentre la declaracin o comportamiento de una de las partes y la
representacinde lo declarado o actuado. Por ejemplo, cuando alguien presta
algo a quienentiende que se lo estn regalando.
b) Error sobre el objeto: este error se produce cuando el sujeto cree celebrar
unnegocio jurdico respecto de un determinado objeto o de un
determinadohecho y, en realidad, se trata de una cosa o hecho distinto. Puede
afectar laindividualidad de la cosa, por ejemplo: creo estar comprando un
terreno en undeterminado lugar y lo estoy comprando en otro; en su especie:
por ejemplo,en una venta de granos, el vendedor ha entendido que se trata de
cebada y elcomprador de trigo; error sobre la cantidad, extensin o suma,
este error decantidad no debe consistir en un mero error en el clculo.
c) Error en la sustancia: debe entenderse por sustancia o cualidades
sustancialesde una cosa, todas las partes y todas las propiedades de una cosa,
sin las cualesdejara de ser lo que ella es. Es decir, no slo debe tratarse de
una cualidad dela cosa sino que esa cualidad se ha tenido en mira al contratar,
es decir, no debeser accidental. En una palabra, habr que ver en cada caso
cules son lascualidades esenciales de la cosa, que son aquellas que las partes
esperaronencontrar en el objeto adquirido y que fueron especialmente tenidas
en cuenta,como tambin el supuesto de que, sin esas cualidades, el acto no se
habracelebrado, cuestin que debe ser apreciada conforme a las
circunstancias delcaso.
d) Error en la causa: se trata del error que recae sobre el elemento moral, es
decir, el motivo interno que ha inclinado a ejecutar el acto. Al pertenecer al
fuerointerno de cada sujeto, los motivos slo pueden llevar a una anulacin
cuandosurjan expresa o implcitamente del acto, ya que, de lo contrario, se
estaraperjudicando a la otra parte, que no tiene forma de conocer lo que
pensaba elotro. As, quien compra un automvil creyendo por error que el suyo
no tienearreglo no podra, una vez advertido de la realidad de las cosas,
demandar lanulidad del acto, ya que se trata de motivos ajenos al vendedor.
e) Error en la persona: el error sobre la persona es aquel que recae sobre
algunode los sujetos o partes del negocio, ya sea respecto de la identidad de
uno deellos o de sus cualidades. Este error es causa de nulidad solamente
cuando laconsideracin de la persona ha sido causa determinante para su
celebracin,como la donacin hecha a una persona a quien se toma por otra, o
en lasobligaciones intuitaepersonae; pero no es causa de nulidad cuando la
personadel contratante es indiferente, como en el caso de un prestamista,
vendedor olocador.

Por otro lado, el art. 270 del Cdigo prev el error en la declaracin y el
erroren la transmisin. El primero consiste en que lo querido queda
desvirtuado ensu manifestacin externa por distraccin, apresuramiento o
inadvertencia. Estacategora tiene dos variantes: la primera, cuando hay una
divergencia entre lavoluntad interna y la declaracin, que puede darse al haber
escrito algoincorrecto (lapsus calami) o empleado palabras no queridas (lapsus
linguae),por ejemplo, si escribo compro cuando, en realidad, quiero decir
vendo. Lasegunda variante se da cuando ni siquiera tena la intencin de
manifestar algo,por ejemplo: si alguien ingresa a una sala de remate y levanta la
mano parasaludar, y se interpreta que est ofertando.
El error en la transmisin se origina en una persona distinta del emisor
que,encargada de trasmitir la declaracin de voluntad del sujeto dueo del
negociojurdico, la expresa desvirtundola. Ambos errores, tanto en la declaracin
como en la transmisin, puedenreferirse a cualquiera de los casos de error
esencial y, por ende, invalidar elacto. (Rivera y Medina, 2014).
Por ltimo, es dable sealar que el error de hecho esencial y reconocible es
elque justifica la nulidad del acto y por ende puede ser invocado por quien lo
hasufrido a fin de que se deje sin efecto el acto celebrado, pues se ha viciado
lavoluntad o, ms precisamente, el elemento interno intencin.
Ahora bien, si la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en
lamanera en que la entendi el otro, el error en la prctica desaparece y
elnegocio deviene exactamente lo que la vctima del yerro pensaba celebrar
desde un principio. As las cosas, desaparecido el error, desaparece la causa
queda origen a la anulacin y el consecuente derecho a reclamarla por parte
dequien antes se vea afectado, todo ello de conformidad al art. 269 del
cdigonico.
Por otro lado, est el error accidental, que es el que recae sobre las
cualidadesno sustanciales de las cosas o sobre los motivos no determinantes del
acto, porlo que no acarrea la nulidad.
El artculo 268 del Cdigo Civil y Comercial prev Error de clculo. El error
declculo no da lugar a la nulidad del acto, sino solamente a su
rectificacin,excepto que sea determinante del consentimiento.Art. 268
El error de clculo es un tipo de error accidental que se da cuando, en el
acto,se establecen las bases para fijar el precio, pero se realiza mal el clculo
parafijarlo, se adicionan mal las cuotas que integran el saldo del precio, etc. En
laprctica, este error no invalida el negocio jurdico, pues del acto mismo sepuede
llegar a la voluntad real y determinar que es un error. Esto es as siempreque no
fuera determinante del consentimiento, pues en ese caso se convertiraen error
esencial y habilitara a la nulidad del acto (Rivera y Medina, 2014).

- El dolo.
La palabra dolo tiene en derecho distintas acepciones: a) como
elementointencional del acto ilcito, es la intencin o propsito de causar un dao;
b) enel mbito obligacional, el dolo es la deliberada intencin de no
cumplirpudiendo hacerlo y c) como vicio de la voluntad, en tanto interviene en
laformacin del acto jurdico, consiste en maniobras engaosas empleadas
poruna de las partes para inducir a la otra a celebrar un determinado acto
jurdico.

- Dolo esencial e incidental. Efectos.


El artculo 272 del Cdigo prev Dolo esencial. El dolo es esencial y causa
lanulidad del acto si es grave, es determinante de la voluntad, causa un
daoimportante y no ha habido dolo por ambas partes Art. 272
De tal modo, el dolo esencial es el que ha sido causa determinante,
causaeficiente del consentimiento del engaado para la celebracin del acto y
puedeser invocado para anularlo. Para determinar si el dolo es esencial, habr
queverificar que se renan los cuatro requisitos que fija el precepto:
Que sea grave: la gravedad del dolo alude a la entidad del engao, astucia
oardid. La conducta o maniobra empleada debe ser apta para inducir a engao
auna persona que pone la diligencia necesaria en los asuntos, calidad que ha
deser evaluada en funcin de las circunstancias y condiciones personales
delsujeto engaado.
Debe ser determinante de la voluntad: ello es as cuando, de no habermediado el
engao, el sujeto no hubiere celebrado el negocio jurdico. sta es laprincipal
diferencia con el dolo incidental que seguidamente veremos.
Debe probar un dao importante: el artculo no slo requiere que la
vctimahaya sufrido un dao, sino que ste haya sido de relevancia, con cierta
significacin para la persona que lo sufre, pero no slo de significacineconmica,
pues puede tratarse de un dao moral. (Tagle, 2002).
Ausencia de dolo de ambas partes: quien obra con dolo no puede
pretenderque se anule el acto alegando el cometido en su perjuicio por la otra
parte. Elloas, pues se trata de una exigencia negativa, cuyo fundamento radica
en la reglade que nadie puede alegar la propia torpeza. Adems, se trata de un
debermoral que deben presidir las relaciones entre las personas, por ello quien
juegasucio no tiene derecho a exigir juego limpio (Rivera y Medina, 2014, p.
626).
Por su parte, el dolo incidental es aquel en el que le faltan uno o ms
requisitosque exige el art. 272 para que el dolo sea apto para actuar como vicio.
El doloincidental no afecta la celebracin del acto, sino sus condiciones. Es decir,
laparte que lo sufre lo habra celebrado aun de no haber mediado el
engao,aunque en condiciones distintas; por ende, no es causa de invalidez del
acto,aunque quien lo comete debe resarcir los daos causados de conformidad
alart. 275 del Cdigo Civil y Comercial.

Finalmente, debemos sealar que el dolo esencial y el dolo incidental


puedenser directo, si es cometido por una de las partes del acto jurdico,
sudependiente o representante; o indirecto, si proviene de la conducta de
untercero ajeno a la relacin de que se trata para beneficiar a alguna de las
partes.Una y otra clase de dolo afectan la validez del acto (art. 274 del CCCN).

- La violencia. Nocin.

La libertad como tercer requisito de la voluntad es aqulla que


permiteautodeterminarse sin influencias mayores a las habituales. Precisamente,
laviolencia importara una influencia superior a la tolerable: consiste en
ejercercoercin sobre una persona para obligarla a realizar un acto.
Nuestro Cdigo emplea los trminos fuerza irresistible e intimidacin
parareferirse a la violencia como vicio de la voluntad que excluye la libertad. As,
laviolencia en trminos jurdicos es la coercin que por distintos medios seemplea
sobre una persona para obligarla a ejecutar un acto que no estabadispuesta
realizar. La violencia se presenta en dos formas diferentes: la fuerzairresistible,
que tiene lugar cuando se excluye la voluntad mediante el empleode una presin
fsica irresistible o de malos tratamientos corporales; o bien, laintimidacin o
amenazas que inspiran en la vctima el temor fundado de sufrirun mal inminente
y grave que suprime su libertad en el obrar.

- Clases. Efectos.
El artculo 276 del Cdigo Civil y Comercial prev:
Fuerza e intimidacin. La fuerza irresistible y las amenazas
quegeneran el temor de sufrir un mal grave e inminente que no
sepueden contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parteo de
un tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia de lasamenazas
debe ser juzgada teniendo en cuenta la situacin delamenazado y las
dems circunstancias del caso. Art. 276
As, de acuerdo al precepto mencionado, la violencia se puede ejercer a
travsde dos modalidades: la fuerza irresistible y las amenazas o intimidacin.

La fuerza irresistible es la coaccin fsica o material que suprime la


libertadconstriendo al sujeto a obrar en determinado sentido o a dejar de
hacerlo. Setrata de una fuerza suficientemente grave como para impedir a la
vctimarepelerla (Tagle, 2002).

Esta fuera gravita sobre la persona de quien la padece a modo


dereducirla a mero instrumento pasivo de la voluntad y del designiode
otro. Indiscutiblemente invalida el acto jurdico. Por unaparte,
entenderemos que el acto no slo no es voluntario, sin que anti-
voluntario y por otra parte, que en este caso se configuraun tipo
penal, vale decir cuando se ha ejercitado violencia sobreuna persona
humana. (Buteler Cceres, 2000, p. 259).

Por otro lado, tenemos la violencia moral o intimidacin, que consiste


eninspirar temor por medio de amenazas para infundir miedo, alterando el
nimoy la libertad de obrar para que el amenazado ceda en perjuicio de sus
propiosintereses.
Estas amenazas deben ser graves, es decir, deben tener aptitud para crear
eltemor racionalmente fundado, lo que se valorar de acuerdo a la situacin
delamenazado y las dems circunstancias del caso (art. 276 del CCCN).
La gravedad se valorar teniendo en cuenta los bienes jurdicos que
puedenser de naturaleza patrimonial o no; la vida, la salud, la honra, la
reputacin, laintimidad, etc. del propio amenazado, as como de cualquier otro
sujeto entanto y en cuanto se demuestren aptos para alterar la conducta del
afectado.
Asimismo, el mal amenazado ha de ser inminente, no necesariamente
presenteo actual, pero s de realizacin en un lapso ms o menos prximo, de
modo queno pueda evitarse a tiempo ni reclamarse el auxilio de la autoridad
pblica paraimpedir la amenaza o defenderse de ella.
Sin embargo, es menester atribuir al trmino de inminente un significado
msamplio, pues, en ocasiones, el factor tiempo carece ciertamente de
relevancia.
La amenaza puede recaer sobre cuestiones que el amenazado no quiere
revelar(deshonra por la revelacin de hechos inmorales, intimidades indicativas
dehechos de esa naturaleza) o situaciones en que las caractersticas de
lasamenazas obstan a que la persona se decida a recurrir a la autoridad pblica
oadoptar otro tipo de medidas para contrarrestarlas. En definitiva, lo relevanteno
es siempre la temporalidad prxima, sino la conviccin de la dificultad
oimposibilidad para contrarrestarlas o evitarlas.
Aunque la ley no lo diga expresamente, la violencia, en cualquiera de
susmodalidades, debe haber sido la causa determinante de la ejecucin del
acto,pues, si el sujeto, por otros motivos, igualmente lo habra celebrado, no
puedeconsiderare que el vicio de violencia haya excluido la voluntariedad.
Tanto la fuerza irresistible como las amenazas pueden provenir de una de
laspartes del acto o de un tercero (art. 277 del CCCN) y el autor debe reparar
losdaos (art. 278 del CCCN).
A diferencia de lo que ocurre con el dolo, la existencia de daosno es
un requisito para que se configure el vicio de violencia. Sinembargo,
en la prctica al ser un ataque a la integridad de lapersona, la
violencia siempre apareja un dao al menos denaturaleza moral.
Quien deber resarcir ser la parte del acto o el tercero autor dela
violencia; ahora bien, si proviene de un tercero, pero sta eraconocida
por la otra parte, se le atribuye la condicin decmplice y responde
solidariamente, aun cuando hubieratomado conocimiento a posteriori
y guardara silencio al respecto(Rivera y Medina, 2014, p. 638).

SUB-EJE TEMATICO 6: LOS ACTOS JURDICOS


- Definicin. Elementos esenciales y accidentales.

El artculo 259 del Cdigo Civil y Comercial define al acto jurdico en los
siguientes trminos: El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin
inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas. Art. 259
As, dentro de las clasificaciones y sub-clasificaciones en las que se funda el
Cdigo, tal como hemos sealado en el Mdulo 3, el acto jurdico se presenta
como un hecho humano actovoluntario y lcito que tiene adems la
particularidad de tener por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin
de relaciones o situaciones jurdicas.
De tal definicin se advierten los caracteres que presenta el acto jurdico:
1) Es un acto voluntario: el acto jurdico es en esencia un acto voluntario, es
decir ejecutado con discernimiento, intencin y libertad.Esta voluntad interna
debe traducirse en una accin material que la d aconocer.
2) Acto lcito: el acto jurdico debe ser conforme a los preceptos del derecho,
pues no podra concebirse que el ordenamiento tutelara actos contrarios al
ordenamiento mismo.De modo que,cuando aparece en sus elementos lo
contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres, la ilicitud se
comunica a todo el acto que, en consecuencia, es invlido.
3) El fin jurdico inmediato: el fin jurdico es la realizacin de un inters que
la ley considera digno de tutela, caracterstica sobresaliente del acto jurdico
porque en ella se manifiesta el aspecto funcional del negocio jurdico como
instrumento destinado a cumplir una funcin econmico-social. Este aspecto
funcionales elque permite distinguir el acto jurdico de otros actos que, siendo
voluntarios y lcitos, no son actos jurdicos, ya que lavoluntadnoest
encaminada a establecer relaciones jurdicas, o no tiene por objeto inmediato
la produccin de efectos jurdicos (Tagle, 2002).

- Elementos esenciales y accidentales.


En relacin al sujeto: voluntad, capacidad, parte otorgante y representante
En la estructura del acto jurdico se distingue el contenido que lo integra,
conformado por las reglas establecidas por los sujetos en ejercicio de la
autonoma privada, de los elementos que concurren a formarlo. Estos ltimosson
los elementos esenciales que,por ser tales, constituyen el negocio jurdico. Ellos
son: los sujetos, el objeto, la causa y la forma.
Diferentes personas o sujetos pueden intervenir en el otorgamiento de un acto
jurdico, por lo que corresponde distinguir entre partes, otorgantesy
representantes.
Las partes:son las personas o sujetos que,con la declaracin de
voluntad,ejercen una prerrogativa jurdica que les es propia, por repercutir
directamente en su esfera de inters patrimonial o extrapatrimonial. Es decir, son
los sujetos a quienes se imputan las relaciones jurdicas que el acto tiene por fin
establecer, aquellos cuyos derechos se crean, modifican, transfieren, extinguen,
etc.
Los otorgantes: son quienes intervienen en la celebracin de un acto
emitiendo la declaracin de voluntad que conforma su contenido. Generalmente,
quien otorga el acto es la parte, pero en muchas ocasiones ocurre que quien
otorga el acto no es la parte, sino otro sujeto que obra en su representacin.
Los representantes:son quienes,envirtud de una autorizacin legal o
convencional,emitenuna declaracin de voluntad en nombre, por cuenta y en
inters de otra, denominada representado. Segn la naturaleza de la autorizacin
para obrar en nombre de otro, los representantes son legales o voluntarios.
Ahora bien, la validez del acto jurdico en relacin a los sujetos depende de
dos requisitos: a) la capacidad; b) la voluntariedad.

La exigencia de la capacidadsupone la aptitud para ejercer por s mismos


actos jurdicos vlidoscapacidad de ejerciciopor lo que,tratndose de una
persona menor de edad, el acto ser vlido cuando se trate de aqul que la ley
autoriza otorgar (por ejemplo,el supuesto de que el adolescente puede decidir por
s respecto de aquellos tratamientos que no resulten invasivos ni comprometan su
salud o provoquen un riesgo grave en su vida o integridad fsica).
En cuanto a la voluntariedad,supone que el sujeto haya obrado con
discernimiento, intencin y libertad, debiendo concurrir los tres elementos
integrantes de latrinidad que condiciona la voluntariedad de los actos.

- Elementos accidentales
Las modalidades. Enumeracin
Se denominan modalidades o elementos accidentales del acto jurdico
aquellas disposiciones accesorias introducidas por las partes, que modifican los
efectos normales del tipo legal, subordinando a un acontecimiento futuro la
adquisicin de un derecho o la resolucin de un derecho ya adquirido,
postergando su exigibilidad, o imponiendo un deber jurdico excepcional y
accesorio al adquirente de un derecho.
Las modalidades que las partes, de conformidad a la autonoma de la
voluntad, pueden introducir a los actos jurdicos son: a) condicin; b) plazo; c)
cargo.

a) Condicin
El artculo 343 del CCCN establece:
Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los actos
jurdicos, por la cual las partes subordinan su plena eficacia o resolucin a
un hecho futuro e incierto.
Las disposiciones de este captulo son aplicables, en cuanto fueran
compatibles,a la clusula por la cual las partes sujetan la adquisicin o
extincin de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados.

b) Plazo
El plazo es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto
jurdico comenzar a producir efectos, o dejar de producirlos(Bustamante
Alsina,2005, p. 228). El plazo es la modalidad de los actos jurdicos por la
cual las partes subordinan,a un acontecimientoque esfuturo pero que
fatalmentese ha de producir, la exigibilidad o la aniquilacin de los
derechos. El hecho previsto como plazo debe reunir los siguientes
caracteres:a)ha de ser un hecho futuro, b)ha de ser un hecho fatal.

En este sentido, tanto el plazo como la condicin refieren a un hecho futuro,


aunque,a diferencia de la condicin,en laque el suceso es contingente (es decir
que no se sabe si se va a producir), en el plazo, el acontecimiento debe
fatalmente ocurrir.
c) Cargo.
El artculo 354 dispone:
Cargo. Especies. Presuncin. El cargo es una obligacin accesoria impuesta
al adquirente de un derecho. No impide los efectos del acto, excepto que su
cumplimiento se haya previsto como condicin suspensiva, ni los resuelve,
excepto que su cumplimiento se haya estipulado como condicin
resolutoria. En caso de duda se entiende que tal condicin no existe.8

- Instrumentos
- Vicios de los actos jurdicos.
Definiciny fundamento
La buena fe es un principio general del derecho (art. 9 del CCCN) que veda
el ejercicio abusivo de los derechos y sustenta nuestro ordenamiento jurdico
positivo. Como derivacin de este principio, se impone a los sujetos el deber de
actuar de manera leal, recta, honesta, con una actitud de cooperacin y
generacinde confianza en las propias declaraciones.
La buena fe es un requisito indispensable para la validez del acto jurdico
y,por ende, cuando falta (como ocurre en los casos de la simulacin, del fraude,
de la lesin)concurre un vicio que lo invalida.
De este modo, los vicios de los actos jurdicos son defectos, imperfecciones
o anomalas susceptibles de provocar la ineficacia del negocio, por atentar contra
la licitud, la buena fe o perjudicar los intereses de terceros.
Son vicios propios de los actos jurdicos la lesin, la simulacin y el
fraude.

- La lesin. Concepto.

El Libro Primero, Ttulo IV del CCCN, Captulo 6,da tratamiento a los


denominados vicios de los actos jurdicos: lesin, simulacin y fraude. As, la
Seccin 1desarrolla la llamada lesin subjetiva-objetiva.
El artculo 332 dispone:
Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos
jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, debilidad
squica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada y sinjustificacin. Se presume,
excepto prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la
desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda.
El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo
del convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar en
accin de reajuste si ste es ofrecido por el demandado al contestar la
demanda.
Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.

El vicio de lesin queda configuradocuando una de las partes, explotando la


necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra, obtuviere por medio de un
acto jurdico una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin.
El fundamento de la norma est dado,por un lado,por la existencia de la
voluntad viciada en el sujeto pasivo;por el otro, por el principio de buena fe que
debe primar en todo convenio.Es decirquedebe haber equidad entre las
prestaciones recprocas, por lo que la ventaja de un contratante sobre el otro,en
razn de la explotacin de la situacin jurdica de inferioridad del primero sobre el
segundo, constituye una conducta reprochable por el derecho.

- Presupuestos de procedencia.
Para que se configure la figura de la lesin subjetiva-objetiva, es necesario
que concurran: a) la grave desproporcin en las prestaciones que debe existir al
momento de la celebracin del negocio jurdico elemento objetivoy b) el
elemento subjetivo, que es la explotacin por parte del beneficiario dela
necesidad, debilidad squica o inexperiencia del lesionado.

El elemento objetivo
En relacin al primer presupuesto, es decir la ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin, ste debe ser concomitante
a la celebracin del negocio y la desarmona entre las prestaciones debe ser
notable, evidente a la poca en que el negocio tuvo nacimiento y no surgir
con posterioridad por acontecimientos ajenos a la voluntad de las partes y que no
eran previsibles al tiempo de celebrarse el acto, puesen tal caso,se podr revisar
el negocio por aplicacin de la clusula rebus sic statibus(Lpez Mesa, 2008).
Adems, se exigeque esa ventaja excesiva se obtenga sin justificacin, lo
que implica efectuar una indagacin acerca de la causa fin del negocio, pues,si
quien celebr el negocio pretendi efectuar una liberalidad, dicho acto jurdico
escapar a la teora de la lesin.
Por ltimo, la desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda,
lo que resulta lgico en razn del axioma el inters es la medida de la
accin;por ende, si,al momento de entablarse la accin, las prestaciones por
diversas circunstancias se tornaron equivalentes, desaparece el inters
jurdicamente protegido para promoverla.

El elemento subjetivo
Por otro lado, en lo atinente al elemento subjetivo, deben coexistir dos
presupuestos que incluso aparecen en sujetos distintos: la necesidad, debilidad
squica o inexperiencia en el lesionado, y el aprovechamiento de esa situacin de
inferioridad por parte del lesionante o sujeto activo.
a) Necesidad: esta nocin se asocia a la de escasez o privacin y
comprende un estado carencial que puede ser material y tambin espiritual.
Es decir, significa falta de las cosas que son menester para la conservacin
de la vida, lo quetraduce una situacin de angustia y agobio derivada de la
falta de medios elementales para subsistir, de lo imprescindible o necesario,
teniendo en cuenta las circunstancias propias de cada persona.
b) Debilidad squica: se trata de trastornos squicos de conducta que,por
razones ajenas a la voluntad de quien los padece, lo colocan en una
situacin de inferioridad. Esta cuestin deber ser ponderada en cada caso,
teniendo en cuenta las concretas aptitudes del sujeto.
c) Inexperiencia: importa la falta de conocimientos que tiene el sujeto
respecto del acto en el momento de su celebracin. El trmino resulta de
difcil delimitacin, porcuanto la inexperiencia debe referirse concretamente
al acto de que se trate y del que se sigue el perjuicio por las prestaciones
inequivalentes.

Y el otro recaudo que hace al elemento subjetivo es el aprovechamiento o


explotacin por parte del lesinante, que constituye un acto de mala fe de parte
de l, que presupone la intencin de obtener una ventaja desproporcionada, ya
que el estado de inferioridad no basta por s solo para nulificar o modificar el acto
jurdico.

- Acciones del lesionado. Efectos.


El vicio de lesin subjetiva origina en cabeza del lesionado o sus herederos dos
acciones. Ninguna otra persona puede ejercer esta accin;ello resultaasdel art.
332 del Cdigo Civil y Comercial. Es decir que los sucesores singulares no pueden
accionar por acto entre vivos,porque laaccin es de carcter personalsima. La
intransmisibilidad se funda en que la parte lesionada es la nica que puede saber
si se dan las circunstancias subjetivas necesarias para la configuracin del vicio
de lesin.
As, los legitimados activos tendrn la posibilidad de entablar,tanto por va de
accin como de excepcin,la nulidad (nulidad relativaen los trminos de losarts.
386 y 388 del Cdigo Civil y Comercial,que ms adelante veremos)como la
modificacin del acto lesivo, es decir, un reajuste equitativo del convenio. Si el
lesionado opta por esta segunda opcin, el litigio queda trabado en ese aspecto
y el demandado no puede reconvenir por nulidad.
Ahora bien, en el caso deque el lesionante demande por nulidad, el
demandado puede,al contestar la demanda, modificar dicho reclamo en accin de
reajuste, si ofrece suprimir la desproporcin de las prestaciones.

- La simulacin. Concepto. Elementos. Clases.


El vicio de simulacin, se encuentra definido en el art. 333 del Cdigo Civil y
Comercial, que dispone:
Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter
jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene
clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando
por l se constituyen o transmiten derechos o personas interpuestas, que no
son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. Art. 333
As, se define la simulacin como el acto que,por acuerdo de partes,se
celebra exteriorizando una declaracin recepticia no verdadera para engaar a
terceros, sea que sta carezca de todo contenido,o bien, que esconda uno
verdadero diferente al declarado. (Lpez Mesa, 2008).
Es decir, hay simulacin cuando los contratantes crean,con su declaracin,
slo la apariencia exterior de un contrato del que no quieren los efectos, o cuando
crean la apariencia exterior de un contrato diverso del querido por ellos.

Elementos del negocio simulado


Los elementos del negocio simulado son: a)la declaracin deliberadamente
disconforme con la verdadera intencin de las partes; b)el acuerdo de partes
sobre la falsa declaracin y c)el propsito de engaar a terceros.
a)El primer recaudo supone que la disconformidad entre la voluntad interna
y la declarada por las partes es intencional, no es producto del error, sino
que es querida y conocida por ambas partes. En otras palabras, en el
acuerdo simulatorio,la voluntad interna y declarada coinciden;las partes,de
comn acuerdo,producen la apariencia externa de un negocio jurdico
ficticio para engaar a terceros, sin pretenderdar lugar al efecto jurdico de
dicho negocio.
b)El segundo presupuesto supone la conformidad de todos los otorgantes
del acto en el negocio simulado sobre la disconformidad entre lo querido y
lo declarado,y se caracteriza por el querer comn de no atribuir al acto
aparente efectos vinculatorios.
c)Por ltimo, la accin de simulacin requiere el propsito de engaar, que
no necesariamente implica ocasionar un perjuicio jurdico a terceros (porque
su causa puede ser inocua, en cuyo caso estaremos en presencia de una
simulacin lcita)o bien,puede s implicarlo, es decirpuede existir el fin de
defraudar a terceros quienes desconocen que el acto es falsoo el de
ocultar una violencia legal.

Por ltimo, debe sealarse que la enumeracin de los supuestos de negocio


simulado que realiza elartculo 333 del CCCNes meramente ejemplificativa

- Clases de simulacin.
Por un lado, tenemos la simulacin absoluta y relativa.
La simulacin absolutatiene lugar cuando se celebra un acto jurdico que nada
tiene de real;el acto es completamente ficticio, irreal. Es decir, las partes no
quieren en realidad celebrar ningn negocio jurdico, sino que quieren modificar la
apariencia de una disminucin del activo o un amento ficticio del pasivo de una
de las partes, en perjuicio de los acreedores; aunque a veces puede ser una
simulacin lcita.
En la simulacin relativa,las partes encubren la verdadera naturaleza del acto,
es decir, se disimula lo que verdaderamente es. Esta simulacin puede versar
sobre:la naturaleza, cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la
apariencia de otroArt. 333, por ejemplo:una donacin bajo el ropaje jurdico de
una compraventa; sobre clusulas que no son sincerasArt. 333, por ejemplo:se
expresa un precio que no es el real;o bien,sobre fechas que no son verdaderas
Art. 333.
Por otro lado, la simulacin se clasifica en lcita e ilcita, que tendr que ver con
la causa determinante que dio origen al acto.
Tal como hemos explicado, la simulacin importa necesariamente un acuerdo
entre quienes celebran el negocio jurdico, consistente en el concierto para
producir una declaracin de voluntad diferente de la voluntad real, y ello obedece
a una razn determinante que se conoce como causa simulandi.
La causa simulandi es el inters que induce a las partes a dar apariencia a un
negocio jurdico que no existe, o a presentarlo en forma distinta de lo que
verdaderamente es. Esta razn que tuvieron para celebrar el negocio aparente
puede ser perfectamente inocente o bien perjudicial a terceros, lo que reviste
fundamental importancia para distinguir la simulacin lcita de la ilcita.
La simulacin ilcita se verifica cuando el negocio jurdico tiene como fin
perjudicar a terceros o quebrantar el ordenamiento jurdico, hiptesis,sta
ltima,en que se habla de fraude a la ley. Este tipo de simulacin causa la
nulidad relativadel acto ostensible.
Por su parte, la simulacin es lcitacuando el negocio simulado no es ilcito ni
perjudica a un tercero.

- Accin entre partes y por terceros. Efectos.


El artculo 335 del Cdigo Civil y Comercial regula esta cuestin. As prev:
Accin entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto
simulado ilcito o que perjudica a terceros no pueden ejercer accin alguna
el uno contra el otro sobre la simulacin, excepto que las partes no puedan
obtener beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la accin de
simulacin.
La simulacin alegada por las partes debe probarse mediante el respectivo
contradocumento. Puede prescindirse de l, cuando la parte justifica las
razones por las cuales no existe o no puede ser presentado y median
circunstancias que hacen inequvoca la simulacin. Art. 335

El principio generales que los simuladores del negocio jurdico carecen de


toda accin entre ellos.
Ello es as, toda vez que las partes se pusieron de acuerdo en eludir una
prohibicin legal o perjudicar a terceros, por lo que pierden, en principio,el
derecho de impugnar el acto por el vicio de simulacin.
Ahora bien, s se podr entablar accin de simulacin cuando el simulador
se haya arrepentido de su acto y quiera recuperar el bien para entregarlo a sus
acreedores. En este supuesto,quien acciona pidiendo la declaracin de invalidez
del acto simulado lo hace no ya para consumar el perjuicio a los terceros o el
fraude a la ley, sino porque,arrepentido,quiere recuperar los bienes
aparentemente enajenados para afrontar con ellos el pago de sus obligaciones. En
este supuesto, la accin es admisible siempre que se tenga un propsito sincero y
no interesado de volver las cosas al estado anterior.

El contradocumento
El contradocumento es la prueba por excelencia entre las partes de la
simulacin.
ste consiste en la prueba inequvoca de los hechos, ya que es la constancia
escrita ya sea mediante instrumento pblico o privadoen el cual las partes
manifiestan el verdadero carcter del acto que ellas han celebrado, por lo que
deviene innecesario el aporte de indicios y presunciones que corroboren la
realidad a que se refiere.
- Accin interpuesta por terceros. Prueba
El artculo 336 del cdigo nico establece Accin de terceros. Los terceros
cuyos derechos o intereses legtimos son afectados por el acto simulado pueden
demandar su nulidad. Pueden acreditar la simulacin por cualquier medio de
prueba.
As, los terceros titulares de un derecho subjetivo o de un inters legtimo
amenazado por un negocio simulado pueden deducir accin de simulacin,
debiendo demostrar la existencia de dao sufrido como consecuencia dela
incertidumbre que el estado de cosas provoca en el demandante. Se exige la
existencia de dao actual o potencialaunque se trate de derechos litigiosos o
dudosos.
De este modo, el tercero que ejerza la accin debe demandar a ambas partes
del acto simulado;si la simulacin fuese por interpsita persona, tambin al
prestanombre, conformndose un litisconsorcio pasivo con todos ellos.
Hemos sealado anteriormente que la prueba por excelencia en la accin de
simulacin es el contradocumento. No obstante, en esta hiptesis carece de toda
lgica la exigencia de stedebido a su carcter reservado y a la imposibilidad de
su obtencin,por lo que el tercero que entable la accin podr acreditar la
apariencia del negocio jurdico mediante cualquier medio de prueba, incluso
testigos, indicios y presunciones.
El fraude. Nocin.
La nocin de fraude implica una inmediata referencia al engao, al acto
contrario a la verdadyal recto proceder. El fraude supone una conducta tendiente
a eludir los efectos de una norma imperativa o de origen convencional, utilizando
otra va negocial no reprobada por ley. El fraude se configura mediante actos
reales, serios y no aparentes, no simulados. No diverge la voluntad de la realidad
declarada, sino que esta realidad amparada en una norma legal eludelas
disposiciones de otra o perjudica a un tercero. Este fraude no es otro que el
fraude a la ley y que est contemplado en el art. 12 del Cdigo Civil y Comercial.

El fraude a los acreedores


El concepto de fraude a los acreedores hace referencia a los actos
otorgados por el deudor, que tienen como nota comn una afectacin de su
patrimonio de tal magnitud que provoca o agrava su insolvencia, impidiendo as la
satisfaccin de los crditos concedidos con anterioridad a aqullos y con evidente
perjuicio para los mismos. Es decir que el fraude a los acreedores es la
provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor mediante actos u
omisiones del deudor en perjuicio de sus acreedores, sustrayendo bienes de su
patrimonio.
Esta caracterizacin permite sealar tres notas que se hallan presentes en
la nocin de fraude a los acreedores: a)otorgamiento por el deudor de actos o
negocios jurdicos; b)provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor y
c)sustraccin de bienes del patrimonio del deudor en perjuicio de los derechos de
los acreedores.

- La accin de inoponibilidad. Requisitos de procedencia. Efectos.

En primer lugar, cabe sealar que el efecto de la accin de fraude no es la


nulidad, sino la inoponibilidad. Este efecto implica que el acto otorgado por el
deudor en fraude a los acreedores esvlido entre ste y el tercero con quien
celebr el acto y slo queda privado de eficacia frente al acreedor que acciona, es
decirqueno puede hacerse valer contra l en la medida necesaria para la
satisfaccin de su crdito.
Seguidamente veremos cundo procede esta accin, es decircontra qu tipo
de actos, cules son los requisitos de procedencia y quines pueden solicitar la
declaracin de inoponibilidad

- Requisitos de procedencia
El artculo 339 del cdigo unificado establece las condiciones generales para la
procedencia de la accin de inoponibilidad. Dispone:
Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de
inoponibilidad:
a) que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el
deudor haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido
conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia.

Tenemos, entonces, tres condiciones de procedencia de la accin de


inoponibilidad.
a. El crdito por el que se acciona debe ser anterior al acto.
El primer presupuesto es que el crdito de quien acciona sea de causa
anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el propsito
de defraudar a futuros acreedores.
La razn de ser de este primer recaudo es que los acreedores de fecha
posterior al acto del deudor no podran invocar fraude en su perjuicio,
pues,cuando llegaron a constituirse en acreedores, sea por contrato, sea por
disposicin de la ley, los bienes haban salido del patrimonio del deudor y,por
ende, no conformaban parte de su garanta patrimonial.
Ahora bien, la norma establece una excepcin, y es en el caso de que el
acto impugnado, aunque posterior al origen del crdito, haya sido realizado en
previsin de la obligacin que nacera ms tarde. Es decir que,si el deudor hubiere
realizado el negocio teniendo en miras perjudicar a futuros acreedores, estos
podrn incoar la accin de inoponibilidad. Ello as, en razn de castigar la
conducta dolosa del deudor.

b. Relacin de causalidad entre la insolvencia y el acto del deudor.


El segundo requisito supone que entre el acto que se ataca y la insolvencia
del deudor haya una relacin de causalidad. Este recaudo se explica porque lo
que caracteriza al negocio fraudulento es el perjuicio que acarrea para el
patrimonio del deudor el generar o agravar su insolvencia, toda vez que se ver
imposibilitado de responder a todas su obligaciones contradas y,por ende, el
dao que causa al acreedor es no satisfacer su acreencia.
En otras palabras, la procedencia de la accin requiere la existencia de un
perjuicio causado al acreedor, el que proviene de la insatisfaccin actual o futura
de los crditos vigentes producto de un estado de impotencia patrimonial,
provocado o agravado precisamente por los negocios inoponibles

c. Mala fe del tercero contratante.


El ltimo de los presupuestos exige que el tercero que contrat con el
deudor a ttulo oneroso haya obrado de mala fe, es decir,haya conocido o debido
conocer que dicho acto provocaba o agravaba su insolvencia.
Distinto ser el supuesto del tercero que contrat a ttulo gratuito, en cuyo
caso no interesa la buena o mala fe del adquirente, pues se prefiere el inters de
los acreedores por sobre eldeladquirente y,por ende, slo habr que acreditar
queel acto fue a ttulo gratuito.

- Ineficacia de los actos jurdicos. Concepto. Categoras de ineficacia.


Efectos.
La validez del negocio jurdico no se confundecon su eficacia, aunque la
eficacia del acto jurdico presupone su validez. El acto jurdico es vlido cuando
est perfectamente conformado,cuando no presenta vicios o defectos congnitos
que afectan su estructura. Sin embargo, un acto jurdico vlido puede ser ineficaz
o devenir ineficaz.
Cuando hablamos de ineficaciahacemos referencia a la privacin o
disminucin de los efectos propios de un determinado negocio jurdico, que las
partes tuvieron en cuenta al momento de su celebracin.
Ahora bien, la ineficacia puede ser considerada estructuralo funcional. En el
primero de los supuestos, la privacin de los efectos propios de un negocio
jurdico se produce por defectos en su estructura y existentes desde el momento
mismo de celebrarse el acto, primando la idea de nulidad; en cambio la ineficacia
es funcionalcuando el negocio deja de ser apto para satisfacer los fines o inters
prcticos que los sujetos se propusieron alcanzar en virtud de una causa
extrnseca a la estructura del negocio y sobrevinientes a su constitucin.
De esta manera, se advierte que cuando nos referimos a la ineficacia de los
actos jurdicos hacemos referencia a un concepto con significado amplio, que
comprende a todos aquellos supuestos en los cuales el negocio jurdico carece de
fuerza o eficacia para producir los efectos normales, propios, que las partes
tuvieron en cuenta al tiempo de su celebracin, ya sea por un vicio existente al
momento de la celebracin del acto, referido a la estructura del acto jurdico
(ineficacia estructural) o por circunstancias extrnsecas aparecidas con
posterioridad a su celebracin (ineficacia funcional).
As las cosas, la ineficacia como nocin genrica, comprende por un lado la
invalidez de los actos jurdicos, es decir la nulidado ineficacia estructuraly
tambin la de inoponibilidado ineficacia funcional, que es la que priva al acto de
efectos slo respecto de determinadas personas.
EJE TEMTICO DERECHO PRIVADO III
SUB-EJE TEMATICO 1: CONTRATOS. CONCEPTO, CLASIFICACIN Y
FORMACIN
- Contrato. Concepto. Naturaleza jurdica. Ubicacin metodolgica.

Nuestro Cdigo regula el contrato en el Libro III (Derechos personales), Ttulo


II (Contratos en general). Adems, establece otros dos ttulos: Ttulo III
(Contratos de consumos) y Ttulo IV (Contratos en particular).

- El concepto de contrato y la definicin en el Cdigo Civil y


Comercial
El Contrato es una especie de acto jurdico y regla exclusivamente de un
modo inmediato o directo las relaciones jurdicas patrimoniales que son propias
del derecho creditorio. El Cdigo Civil y Comercial (de ahora en ms, nos
referiremos a l como el Cdigo) define al contrato como: el acto jurdico
mediante el cual dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear,
regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales. Art.
957 Supone, entonces, que debe haber, por lo menos, dos centros de intereses,
un acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn (y no una mera
coincidencia de voluntad), que se exteriorice a travs de la manifestacin del
consentimiento.
El contrato sirve a los contratantes para la obtencin de las ms variadas
finalidades prcticas, y tiene una doble funcin: la individual y social.

- Naturaleza jurdica.
Para abordar esta cuestin, podr recurrir al comentario al art. 957 de Rivera, J.
(2015). Libro III: Derechos personales, Ttulo II: Contratos en general, Captulo 1:
Disposiciones generales. En J. Rivera, y G. Medina (dir.), Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin comentado, Tomo III (pp. 399-421). Buenos Aires: La Ley.

Convencin, contrato y pacto


Si bien en el derecho romano fueron conocidas las figuras de convencin,
pacto y contrato, los primeros eran conceptos equivalentes. Y, en la actualidad, la
doctrina moderna los distingue del siguiente modo: la convencin es el gnero
aplicable a toda clase de acto o negocio jurdico bilateral, el contrato en nuestro
derecho acta en el campo de las relaciones jurdicas creditorias u obligacionales,
y el pacto alude a clusulas accesorias que modifican los efectos naturales del
contrato.

Requisitos de existencia y requisitos de validez


Trataremos en este punto los requisitos de existencia y de validez de los
contratos, distinguiendo la nocin de presupuestos y elementos.

Presupuestos y elementos de los contratos: clasificacin clsica y contempornea


Tradicionalmente, y sin que el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin los
enuncie, se han distinguido los elementos esenciales, naturales y accidentales de
los contratos. Desde una concepcin ms moderna, se distingue entre
presupuestos, elementos y circunstancias del contrato.
As, define a los presupuestos del contrato como los requisitos extrnsecos al
mismo, pero que determinan su eficacia y que son valorados antes de l como un
prius. En general, estos requisitos son: la voluntad jurdica, la capacidad, la
aptitud del objeto y la legitimacin (Alterini, 2012).
En relacin a los elementos del contrato, los define como aquellos requisitos
intrnsecos, constitutivos del contrato: sus clusulas (corresponden con el
contenido de la contratacin, tema que ser desarrollado ms adelante).
Las circunstancias del contrato son entendidas como factores externos que
tienen trascendencia durante la formacin del contrato, y luego durante la
ejecucin del mismo.

- Elementos esenciales, naturales y accidentales. Autonoma de la


voluntad y fuerza obligatoria del contrato.
Esenciales: nocin y contenido
Los elementos esenciales son aquellos necesarios para que exista un
contrato. Sin ellos, no hay contrato en los trminos en que ya definimos. As,
encontramos como elementos esenciales de los contratos a los sujetos, el
objeto, la causa y la forma.

Asimismo, cada contrato en particular tiene sus elementos esenciales y


especiales, que varan de acuerdo con el tipo de contrato. En el contrato de
compraventa una de las partes se obliga a transferir la propiedad de una cosa, y
la otra a pagar un precio en dinero.4 En consecuencia, es necesaria la existencia
de clusulas vinculadas con la cosa y el precio.

Naturales: nocin y contenido


Los elementos naturales son aquellos que ya se encuentran en el contrato
porque as estn dispuestos por la ley, y que pueden ser dejados de lado por
disposicin expresa de los contratantes. Estos dependen del tipo de contrato. As,
por ejemplo, en los contratos onerosos, quien enajena una cosa est obligado por
garanta de eviccin y vicios redhibitorios. Sin embargo, las partes pueden
disponer expresamente la liberacin del enajenante, puesto que se trata de un
elemento natural que puede ser modificado por los contratantes.

Accidentales: nocin y contenido


Los elementos accidentales son aquellos que naturalmente no se
encuentran en el contrato, pero que pueden ser incorporados por disposicin
expresa de los contratantes; por ejemplo: las modalidades de un acto jurdico,
tales como el plazo, el cargo o la condicin. Incorporar este tipo de clusulas
depende de la decisin de las partes.

- Clasificacin en el Cdigo Civil y Comercial


El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece la clasificacin de los
contratos en el Captulo II, del Ttulo II, Libro Tercero.
- Contrato entre particulares, celebrado por va de adhesin y de
consumo.
Contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas
La seccin 2 del Cdigo, dentro del Captulo 3, Formacin del
consentimiento, contempla el caso de los contratos celebrados por adhesin a
clusulas generales predispuestas. Define a estos contratos como aquellos
mediante los cuales uno de los contratantes adhiere a clusulas generales
predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero, sin que el
adherente haya participado en su redaccin.2
Es decir, nos encontramos ante casos de contratos en que una de las partes
no puede intervenir en la redaccin y determinacin de las clusulas que forman
el contenido de la contratacin. Constituyen una singular manifestacin del
consentimiento. Quien contrata se limita a aceptar los trminos contractuales
dispuestos por el predisponente. Los contratos por adhesin son utilizados
ampliamente en las contrataciones de consumo en masa, en tanto facilitan los
procedimientos de la contratacin masiva. Inclusive, son utilizados en contratos
entre empresas, en los que no necesariamente existe una situacin de debilidad
jurdica de una de las partes.
A los efectos de brindar proteccin a la parte que no interviene en la
redaccin de las clusulas en este tipo de contratos, el Cdigo establece una serie
de normas de carcter tuitivo. A saber:
a) Las clausulas deben ser comprensibles y autosuficientes, y la redaccin
debe ser clara, completa y fcilmente legible.3
b) Se tienen por no convenidas las clusulas que efectan reenvos a textos
o documentos que no son facilitados a la otra parte de manera previa o
simultnea a la celebracin del contrato.4
c) Se brinda preeminencia a las clusulas particulares, entendidas como
aquellas que son negociadas individualmente, y, por ello, amplan, limitan,
suprimen o interpretan una clusula general.5
d) Establece, como principio, la interpretacin contra preferentem. Esto es,
que en caso de que existan clusulas ambiguas predispuestas por una de
las partes, se deben interpretar en sentido contrario a la parte
predisponente, que fue quien la redact y debera haberlo hecho de manera
clara y sin ambigedades.6

2Art. 984 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

3Art. 985 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

4Art. 985 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

5Art. 986 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

6Art. 987 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


Asimismo, el Cdigo establece una regulacin expresa para los casos de clusulas
abusivas, recogiendo principios tomados de la Ley de defensa del consumidor. 7
Considera que se tienen por no escritas, y, por lo tanto, no tienen efecto las
clusulas8:

a) que desnaturalizan las obligaciones del predisponente (es decir, que


quitan el carcter de natural o normal y limitan o restringen las
obligaciones de quien redacta la clusula, en su propio beneficio);
b) que implican una renuncia o restriccin a los derechos del adherente (en
tanto suponen un menoscabo para la parte que no intervino en la redaccin
de la clusula);
c) sorpresivas, es decir, aquellas que, por su contenido, redaccin o por la
manera en que estn presentadas, no son razonablemente previsibles.

La sancin para las clusulas abusivas es que se las tengan por no


convenidas, es decir, por no escritas, no produciendo ninguno de sus efectos.9
Control judicial de las clusulas abusivas: el art. 989 del Cdigo dispone
expresamente que el control administrativo de este tipo de clusulas no impide su
control judicial. Esto es relevante, pues existen contratos (como, por ejemplo, los
contratos de seguros que requieren de la conformidad de la Superintendencia de
Seguros de la Nacin), que, inclusive contando con dicha conformidad, pueden ser
sometidos a control judicial en relacin al carcter abusivo de sus clusulas. Si el
juez declara la nulidad parcial del contrato, simultneamente debe integrarlo de
conformidad con las reglas previstas en el art. 964 del Cdigo.80

- Contrato de consumo y relacin de consumo.


Contratos de consumo. Importancias de las normas constitucionales
La incorporacin de los contratos de consumo fue uno de los aspectos ms
discutidos en el marco de la reforma del Cdigo. Este aspecto ser desarrollado
con mayor profundidad en la Lectura N 2, al referirnos detalladamente a los
contratos de consumo y su regulacin en el Cdigo.
En los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin (2012), se sostuvo la necesidad de considerar el rango constitucional de
los derechos del consumidor en nuestro rgimen legal, la amplia aplicacin de
estas normas en los casos judiciales y la opinin de la mayora de la doctrina.
Siguiendo estos lineamientos, se incentiv la necesidad de tambin incorporar a
los contratos de consumo en el marco de la regulacin del Cdigo Civil y
Comercial. En definitiva, y tal como surge de tales fundamentos, se dispuso la
regulacin de los contratos de consumo atendiendo a que no son un tipo especial
ms como, por ejemplo, la compraventa, sino una fragmentacin del tipo general

7 Ley 24.240 del 22 de septiembre de 1993. Defensa del consumidor. Rgimen legal. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.

8Art. 988 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

9Art. 988 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


de contratos que influye sobre los tipos especiales (por ejemplo: compraventa de
consumo). Y de all la necesidad de incorporar su regulacin en la parte general.
Se consider que esta solucin era consistente con la Constitucin Nacional, la
cual considera al consumidor como un sujeto de derechos fundamentales, como
as tambin con la legislacin especial y la voluminosa jurisprudencia y doctrina
existentes en la materia. (Sobre este respecto, se recomienda profundizar con la
lectura de los fundamentos al anteproyecto).
Concretamente, el Cdigo regula, en el Ttulo III, la relacin de consumo
(captulo 1), la formacin del consentimiento (captulo 2), las modalidades
especiales (captulo 3), y las clusulas abusivas (Captulo 4). Tal regulacin est
comprendida en los arts. 1.092 al 1.122 del Cdigo. Adems, esta regulacin se
complementa con la ley N 24.240 (Ley de Defensa del consumidor)25; sta es
una ley especial que contina vigente con sus correspondientes modificaciones
parciales (leyes nmero 24.56826, 24.78727, 24.99928 y 26.36129).

- Contratos bilaterales y unilaterales, onerosos y gratuitos,


conmutativos y aleatorios.
Contratos unilaterales y bilaterales
Dadas las obligaciones que surgen al momento de celebrar los contratos, se
pueden clasificar a estos ltimos en bilaterales y unilaterales.10
Los contratos son unilaterales cuando se forman con la voluntad de un solo
centro de intereses; y son bilaterales cuando requieren el consentimiento
unnime de dos o ms centros de intereses. Por lo tanto, los contratos son
siempre negocios bilaterales y no se tienen en cuenta el nmero de centros, sino
los efectos del contrato.
En referencia al contrato bilateral, es menester que concurran dos
caractersticas: que ambas partes estn obligadas, y que dichas obligaciones sean
recprocas, es decir: obligaciones principales, interdependientes y que se
expliquen mutuamente. As, ser unilateral aquel contrato en el que una sola de
las partes se obliga hacia la otra, sin que esta otra quede obligada, y cuando,
existiendo obligaciones a cargo de ambas partes, faltara la reciprocidad.

Son ejemplos de contratos bilaterales: compraventa, permuta, cesin


onerosa, mandato oneroso, locacin de cosa, obra o servicio. Y de contratos
unilaterales: donacin, fianza, mandato gratuito, mutuo, comodato, depsito.

- Contratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito


Segn el costo de las ventajas, es decir, si al momento de celebrase traen
aparejadas ventajas para una o para las dos partes, los contratos se clasifican en
onerosos o gratuitos.11 A su vez, los contratos onerosos se dividen en
conmutativos y aleatorios.12

10Art. 966 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

11Art. 967 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

12Art. 968 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


En la vida de relacin son ms comunes los contratos onerosos. En stos, cada
una de las partes se somete a un sacrifico y cuyos extremos son equivalentes.
En los contratos gratuitos, una sola de las partes efecta el sacrificio, y la otra
slo es destinataria de una ventaja.

Son un ejemplo de contrato oneroso la compraventa o locacin de cosas. Y de


contratos gratuitos: donacin, comodato, etc.

- Contratos conmutativos y aleatorios


Segn la determinacin de las ventajas, los contratos pueden ser
conmutativos o aleatorios.
Cuando las ventajas para todos los contratantes son ciertas, entonces el
contrato se denomina conmutativo.
Y cuando no es posible apreciar dicha relacin inicialmente o ab-initio, dado
que las ventajas o las prdidas para uno de ellos, o para todos, dependen de un
acontecimiento incierto (es decir, cuando no se sabe si acaecer o se ignora el
momento en el cual se verificar), se dice que el contrato es aleatorio.Art. 968

Ejemplos de contratos conmutativos: la mayora; compraventa, locacin,


cesin. Ejemplos de contratos aleatorios: juego, apuesta de lotera, contrato
oneroso de renta vitalicia. Es dable destacar que estos contratos aleatorios
mencionados se encuentran regulados en la ley, pero hay otros que pueden
convertirse en aleatorios por voluntad de las partes, en virtud de clusulas
agregadas.

- Oferta. Concepto. Requisitos.


Oferta
El consentimiento en los contratos est conformado a travs de conceptos
tales como la oferta y la aceptacin. A continuacin analizaremos concretamente
a la oferta.

Concepto
A diferencia del Cdigo Civil reformado, el actual Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin, define expresamente a la oferta: La oferta es la manifestacin dirigida
a persona determinada o determinable, con la intencin de obligarse y con las
precisiones necesarias para establecer los efectos que debe producir de ser
aceptada.13
La oferta es una manifestacin unilateral de voluntad, comprendiendo
aquellos casos en que es expresa o tcita, recepticia o no, dirigida a persona
determinada o indeterminada.
Naturaleza jurdica
Segn el Cdigo, la oferta es un acto jurdico unilateral. 14 Esto es as porque
se configura con la sola voluntad del oferente. Es recepticio, en tanto tiene un

13 Art. 972 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

14Art. 259 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


destinatario, pues no puede pensarse a la oferta sino dirigida a otros, para que
esos terceros la conozcan y, en su caso, la acepten. Y, por ltimo, tiene una
finalidad esencial, que la diferencia de las meras tratativas contractuales, y que
implica la intencin de obligarse por parte del oferente.
Requisitos

La oferta debe estar dirigida a una persona determinada o determinable,


debe ser completa y contener la intencin de obligarse. Segn el art. 972 del
Cdigo, son requisitos de la oferta15:
a) Direccionalidad. Con respecto al elemento "sujeto", la oferta debe ser
recepticia. Esto implica decir que tenga destinatario, o sea, una o ms
personas determinadas o determinables que, en su caso, asumirn la
condicin de aceptante.
b) Completitividad. Supone la autosuficiencia o plenitud de la declaracin
contractual emitida, que debe contener las precisiones necesarias
vinculadas a los efectos que van a derivarse del contrato, en caso que ella
sea aceptada.
El art. 972 slo exige que contenga las precisiones necesarias para
establecer los efectos que debe producir de ser aceptada, aunque no
contenga todos los elementos constitutivos del contrato. Esto implica que la
oferta es completa an cuando carezca de cuestiones accesorias, lo que
puede variar, lgicamente, de acuerdo con las circunstancias particulares
del caso.
En aquel sentido, en los principios UNIDROIT se establece que: una
propuesta para celebrar un contrato constituye una oferta, si es
suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de quedar
obligado en caso de aceptacin.84
c) Vinculante. La oferta debe ser hecha por el oferente con la intencin de
obligarse, es decir, de quedar obligado cuando el destinatario la acepte.
Esto se relaciona directamente con la finalidad de la oferta. La oferta se
hace con la intencin de producir efectos jurdicos, ya sea crear, modificar o
extinguir un contrato.
Es evidente que no hay intencin de obligarse en los casos de declaraciones
que se formulan como bromas, o ejemplos, o enseanzas, o cualquier otro
tipo de manifestaciones que, por no contar con la intencin de obligarse,
carecen de trascendencia jurdica.

- Retractacin. Aceptacin. Concepto.


Una vez emitida la declaracin contractual de oferta, puede acaecer una serie
de circunstancias que modifiquen su eficacia jurdica, en la medida en que la
aceptacin no se produzca en forma inmediata.

Retractacin

15Art. 972 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


Es una manifestacin de voluntad del oferente que tiene por efecto retirar la
oferta. El Cdigo permite que el oferente retire libremente su oferta, en tanto el
destinatario tome conocimiento de la retractacin antes de haber conocido la
oferta, o en el mismo momento de conocerla16.
Este sistema difiere del seguido por el Cdigo Civil Alemn, en el cual la oferta
es irrevocable (salvo reserva en contrario). Y no pierde vigor en caso de muerte o
incapacidad del oferente.
As, nuestro Cdigo establece que la oferta dirigida a una persona
determinada puede ser retractada si la comunicacin de su retiro es recibida por
el destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta. 17 De manera similar, en los
principios de UNIDROIT, al referirse al retiro de la oferta, se establece que
cualquier oferta, aun cuando sea irrevocable, puede ser retirada si la notificacin
de su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta.18
Debe entenderse que la retractacin no slo debe haber sido hecha, sino
tambin remitida en tiempo til, de manera que sea recibida por el destinatario
por lo menos hasta el mismo momento en que llegue la oferta. En esos casos, la
retractacin de la oferta no acarrear ninguna consecuencia jurdica para el
oferente.
Por aplicacin de los principios generales, y del criterio seguido por el Cdigo
para el caso de muerte o incapacidad de las partes, si la retractacin de la oferta
es posterior y ha perjudicado al destinatario, este podr reclamar su reparacin. 19
En los casos en que el tiempo es indeterminado, habindose renunciado pura y
simplemente a la facultad de revocar, es de aplicacin el prrafo tercero del art.
974, segn el cual el proponente queda obligado hasta el momento en que
puede razonablemente esperarse la recepcin de la respuesta, expedida por los
medios usuales de comunicacin.20

Caducidad

16Previamente, en el Cdigo Civil, la regla era que la oferta poda ser revocada mientras no hubiera sido aceptada;
aceptacin que, entre ausentes, se produca cuando se enviaba la oferta al proponente. Esto era en virtud de los arts.
1.150 y 1.154 del Cd. Civ., sustituidos por art. 975 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de
agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

17Art. 975 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

18Art. 2.1.3, inc. 2 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales 2010. Instituto Internacional para
la Unificacin del Derecho Privado.

19Art. 976 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

20Esta situacin no estaba resuelta anteriormente en el Cdigo Civil, por lo que se entenda que sin perjuicio de que el
derecho del destinatario se prescriba a los diez aos, le caba al oferente pedir al juez que fije un trmino de vencimiento
conforme a lo que verosmilmente las partes entendieron que deba ser. Ello en virtud de los arts. 541, 618, 752, y 620 del
Cd. Civ., sustituidos por art. 974 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto
segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina
Supone la prdida de eficacia de la declaracin por el acaecimiento de
determinados hechos objetivos, tales como el fallecimiento o incapacitacin del
proponente o destinatario, conforme analizaremos en el punto 3.2.5.

- Aceptacin
En la doctrina hay coincidencia en cuanto a considerar a la aceptacin como
una manifestacin unilateral de la voluntad, recepticia, de contenido coincidente
con el de la oferta, que est dirigida al oferente y destinada a la formacin del
contrato.
Modos de aceptacin
a) Direccionalidad. As como la oferta es direccional, la aceptacin,
lgicamente, debe estar dirigida al ofertante o proponente de la oferta. Esto
marca su carcter de recepticia: el destinatario no puede ser otro que aquel
que le propuso la oferta en cuestin.
Se evidencia an ms en la actual redaccin del Cdigo, en donde es clave
el hecho de la recepcin por el proponente de la aceptacin, lo que delimita
el momento en que el contrato queda perfeccionado, en los contratos entre
ausentes.21
b) La plena conformidad con la oferta. La oferta supone una declaracin
unilateral de voluntad realmente encauzada a concluir el negocio, por lo que
debe ser eficaz a tal fin.
Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la plena
conformidad con la oferta.
La regulacin en nuestro Cdigo: mediante el principio de identidad,
establece que para que el contrato se concluya, la aceptacin debe
expresar plena conformidad con la oferta.22
La norma no discrimina entre elementos esenciales y secundarios del
contrato, por lo que el acuerdo debe ser absoluto. Para ello, debe existir una
total coincidencia con la proposicin enviada, tanto en los puntos
esenciales, como en los accidentales. A tenor de ello, cualquier modificacin
que el destinatario hace a la oferta, al manifestar su aceptacin, se reputa
como una propuesta de un nuevo contrato que requiere de aceptacin por
parte de quien era el oferente original para su formalizacin. Esta es la
postura receptada por el art. 978 del Cdigo, que adems contempla la
posibilidad de que las modificaciones sean admitidas por el oferente si lo
comunica de inmediato al aceptante. Es decir, en este caso, el tiempo es
relevante a los efectos de determinar si el contrato queda concluido con las
modificaciones formuladas.
Es necesario distinguir el problema tratado de la falta de previsin de
determinados aspectos del contrato por las partes. Una cosa es que las
partes contraten, dejando sin resolver diversos aspectos de la convencin
(plazo, determinacin exacta del objeto, precio, etc.), pero manifestando
pleno acuerdo sobre los que s han tratado. Y otra muy diferente es que

21Art. 971 y 980 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

22Art. 978 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


mantengan diferencias sobre el contenido del contrato, plasmadas en la
aceptacin (que supone una propuesta de nuevo contrato de conformidad
con el art. 978).103 Es este segundo caso, al que se refiere el artculo
citado, en el que nunca habr contrato, producindose una contrapropuesta
que deber ser considerada por el oferente original.
La aceptacin, entonces, debe consistir en una adhesin lisa y llana a la
propuesta efectuada y debe ser oportuna.104 La oferta debe subsistir
(recordemos que el proponente puede retractarse de conformidad con el
art. 975 antes, o hasta el mismo momento de la recepcin de la oferta). Ello
implica que si la oferta llega al destinatario antes que la comunicacin de su
retiro, tiene eficacia jurdica y subsiste para el destinatario, quien puede
aceptarla.

- Formacin del contrato entre ausentes y entre presentes.


Contratos entre presentes
En los contratos celebrados entre presentes, la oferta y la aceptacin se
producen en forma inmediata, por lo que la formacin del contrato es instantnea.
Se recepta el principio de la tempestividad de la aceptacin.
Esto comprende la nocin de contratos entre presentes como as tambin
aquellos en los que la oferta y aceptacin se formulan a travs de medios de
comunicacin instantneos. El segundo prrafo del art. 974 del Cdigo prev que:
la oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de
comunicacin instantneo, sin fijacin de plazo, solo puede ser aceptada
inmediatamente.23 Asimismo, el art. 980 del Cdigo dispone que entre presentes
se perfecciona el contrato cuando la aceptacin es manifestada.24
Al no existir espacio temporal entre la manifestacin de la aceptacin y la
recepcin de la misma (teora receptada en el Cdigo para la formacin del
consentimiento), la primera es suficiente para lograr el perfeccionamiento del
contrato. Se aplica en los casos de contratos entre presentes, o en aquellos en los
que estn involucrados medios de comunicacin instantneos.

Contratos entre ausentes


Son contratos entre ausentes aquellos celebrados por sujetos que se
encuentran en distinto lugar geogrfico.
Los efectos de calificar una convencin como contrato entre ausentes
recaen en el momento de perfeccionamiento del contrato.
No obstante, aunque el contrato sea entre ausentes, deber ser juzgado en
cuanto al momento de perfeccionamiento por las reglas relativas a los contratos
entre presentes cuando existe inmediatez en la emisin de las respectivas
declaraciones contractuales y, correlativamente, instantaneidad en la formacin
del consentimiento.25

23Art. 974 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

24Art. 980, inc. a Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


El Cdigo dispone que, en el caso de contratos entre ausentes, la
aceptacin perfecciona el contrato si es recibida por el proponente durante el
plazo de vigencia de la oferta.26
Es posible que la oferta contenga un plazo de vigencia. Cumplido el plazo, si
la aceptacin no fue recibida por el proponente, no hay contrato perfeccionado.
Ahora bien, la mayora de las ofertas no incluyen un plazo de duracin. El Cdigo
resuelve esta situacin disponiendo que, en el caso de contratos entre ausentes
(entre presentes la aceptacin debe ser inmediata), el proponente quede
obligado en relacin a su oferta hasta el momento en que pueda razonablemente
esperarse la recepcin de la respuesta, mediante medios usuales de
comunicacin.27 La aceptacin, entonces, debe ser oportuna.

SUB-EJE TEMATICO 2: CONTENIDO DE LOS CONTRATOS


- Capacidad para contratar.
El rgimen de la capacidad est regulado en el Captulo 2, Ttulo Primero, del
Libro Primero del Cdigo Civil y Comercial.
El Cdigo reconoce a la capacidad de derecho como la aptitud de la que goza
toda persona humana para ser titular de derechos y deberes jurdicos 134, y
establece que la ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.28
Asimismo, distingue a la capacidad de ejercicio como la posibilidad de que
toda persona humana pueda ejercer por s misma sus derechos, excepto las
limitaciones expresamente previstas en [el] Cdigo y en una sentencia judicial.
136 Establece casos especficos de incapacidad de ejercicio, a saber:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con
el alcance dispuesto en la seccin 2 del captulo 2 [es decir, todas las
reglas establecidas para la persona menor de edad];
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin
dispuesta en esa decisin [conf. art. 24 Cdigo].29

Asimismo, el Cdigo se refiere a la restriccin de la capacidad. Nos


referimos concretamente a la restriccin de la capacidad jurdica, disponiendo
ciertas reglas:

25Tal es el caso de contratos celebrados telefnicamente, por correo electrnico, skype, etc. Ello, de conformidad a la
regla establecida en el segundo prrafo del art. 974 del Cdigo, el que incluye a la oferta formulada por un medio de
comunicacin instantneo y sin fijacin de plazo

26Art. 980, inc. b Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

27Art. 974, prrafo tercero Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

28Art. 22 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

29Art. 23 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume an
cuando se encuentre internada en un establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional, y se imponen
siempre en beneficio de la persona;
c) la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en
el tratamiento como en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y
tecnologas adecuadas para su comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia
letrada, la cual debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los
derechos y libertades.30

- Incapacidad e inhabilidad para contratar. Efectos de la invalidez.


El Cdigo se refiere expresamente a los actos realizados por persona incapaz o
con capacidad restringida. As, dispone:
o Actos posteriores a la inscripcin de la sentencia: Son nulos los actos
de la persona incapaz y con capacidad restringida que contraran lo
dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su inscripcin
en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.31
o Actos anteriores a la inscripcin:
Los actos anteriores a la inscripcin de la sentencia pueden ser
declarados nulos si perjudican a la persona incapaz o con capacidad
restringida, y si se cumple alguno de los siguientes extremos:
a) la enfermedad mental era ostensible a la poca de la
celebracin del acto;
b) quien contrat con l era de mala fe;
c) el acto es a ttulo gratuito.32

o Persona fallecida:
Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la
inscripcin de la sentencia no pueden impugnarse, excepto que la
enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte haya
acontecido despus de promovida la accin para la declaracin de
incapacidad o capacidad restringida, que el acto sea a ttulo gratuito,
o que se pruebe que quien contrat con ella actu de mala fe.33

30 Art. 31 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

31Art. 44 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

32Art. 45 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

33Art. 46 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


- Efectos de la invalidez del contrato
Declarada la nulidad del contrato celebrado por la persona incapaz o con
capacidad restringida, la parte capaz no tiene derecho para exigir la restitucin o
reembolso de lo que ha pagado o gastado.34 Esto se realiza a los efectos de no
perjudicar a la parte contraria. Ahora bien, si el contrato ha enriquecido a la parte
incapaz o con capacidad restringida, entonces la parte capaz (una vez declarada
la nulidad del contrato) tiene derecho a reclamarle a aquella en la medida de ese
enriquecimiento.

- Representacin. Concepto. Representacin legal y convencional.


Efectos.
Representacin: definicin. Efectos
Siguiendo a Fontanarrosa, la representacin surge cuando un individuo
(representante, sujeto de la declaracin de voluntad) ejecuta un negocio jurdico
en nombre de otro (representado, sujeto del inters), de modo que el negocio se
considera como celebrado directamente por ste ltimo, y los derechos y las
obligaciones emergentes del acto celebrado por el representante pasan
inmediatamente al representado (Fontanarrosa, 2013). Es decir que la
representacin implica que una persona, el representante, que se encuentra
investida de poder y autorizacin suficiente, acte frente a terceros en nombre y
por cuenta ajena. La particularidad de esta actuacin se ve reflejada en la
circunstancia de que los efectos de los actos jurdicos llevados a cabo por el
representante recaen en forma directa sobre la persona del representado como si
ste los hubiera ejecutado. La regla general en materia de representacin es que
los actos jurdicos entre vivos pueden ser celebrados por representante 35 .
Ahora bien, como toda regla tiene una excepcin y, frente a esta posibilidad de
celebrar actos jurdicos por medio de representantes, la norma limita dicha
facultad a los casos en los que la ley exige que sean otorgados por el titular del
derecho36 ; por ejemplo, los actos de ltima voluntad, como el testamento (art.
2465), o personalsimos (art. 55), como el matrimonio (art. 406).

- Clases de Representacin La representacin puede ser legal,


voluntaria u orgnica.
Representacin Legal
La representacin es legal cuando resulta de una norma de derecho, esto
es, cuando tiene su origen en la ley, cuando es la propia norma la que dispone la
actuacin por medio de un representante de manera necesaria y forzosa para
integrar la capacidad de aquellos que, de hecho, no la ostentan. A modo de
ejemplo, son representantes legales los curadores (respecto a las personas
incapaces o con capacidad restringida por razones de salud mental y los
inhabilitados, arts. 32, 49, 101, 102, 138 a 140 del CCCN), los tutores (respecto de

34Art. 1.000 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

35 2 Art. 358 del CCCN

36 2 Art. 358 del CCCN


los nios, nias o adolescentes que no han alcanzado la plenitud de su capacidad
civil cuando no haya persona que ejerza la responsabilidad parental, arts. 104 a
137 del CCCN), y los padres (respecto de las personas por nacer y de los menores
de edad no emancipados, art. 101 del CCCN). Representacin voluntaria Por otro
lado, la representacin puede tambin tener su origen en la voluntad del
representado. En efecto, la representacin es voluntaria cuando resulta de un
acto jurdico, refirindose al apoderamiento que se manifiesta a travs de la
declaracin unilateral de una persona que otorga a favor de otra un poder o
autorizacin para que acte frente a terceros a nombre y por cuenta suya, de
manera tal que los efectos de los actos jurdicos celebrados por el representante
recaigan en forma directa sobre el patrimonio del representado. Representacin
orgnica. La teora del rgano Desde otro costado, la representacin orgnica
corresponde a las personas jurdicas, las cuales, como hemos sealado, son
definidas en el art. 141 como todos los entes a los cuales el ordenamiento jurdico
les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin. En el caso de las personas
jurdicas, la particularidad se centra en el hecho de que la teora del rgano
implica que no haya un tercero (representante) que acte en nombre del ente
ideal, sino que es la misma persona jurdica la que acta a travs de su rgano de
representacin. Esta representacin orgnica es la manera a partir de la cual las
personas jurdicas pueden vincularse y obligarse frente a los terceros, en tanto se
genera una imputacin directa sobre los entes ideales de lo realizado por sus
representantes.
El artculo 359 dispone Efectos. Los actos celebrados por el representante
en nombre del representado y en los lmites de las facultades conferidas por la ley
o por el acto de apoderamiento, producen efecto directamente para el
representado37 . As, el artculo establece el principal efecto de este instituto
jurdico. Los actos que se hubieran llevado a cabo por medio de un representante,
en cumplimiento de los requisitos propios de esta figura (es decir, siempre y
cuando se haya actuado con facultad para representar, haciendo conocer al
tercero que se acta por otra persona y dentro de los lmites de su actuacin, ya
sea dispuesta por ley o por un acto de voluntad), producen efectos directos sobre
el representado, como si ste ltimo personalmente hubiese celebrado el acto.

- Poder. Concepto.
Para actuar en nombre ajeno y obtener que los efectos del negocio celebrado
recaigan en la persona por quien se obra, es indispensable contar con un poder.
Este poder surge en un acto previo denominado apoderamiento. El poder de
representacin puede basarse en una regla de derecho o en una ordenacin
pblica, en la constitucin de una persona jurdica o en un negocio jurdico, esto
es, un poder. El negocio jurdico por el cual se confiere un poder de
representacin se denomina tambin en la prctica espaola poder El poder de
representacin es el fundamento de la eficacia del negocio representativo:
Constituye un requisito legal de la eficacia de este. Dicho poder como se ha
sealado puede derivar de la ley, o de esta y su puntualizacin en un acto judicial
o administrativo o, en fin de un acto del interesado. El representante, cuyo poder

37 Art. 359 del CCCN.


de representacin descansa inmediatamente en una disposicin legal, puede ser
calificado de representante legal. El efecto inmediato de la declaracin de
voluntad emitida o recibida, en pro y en contra del representado, depende de que
el representante tuviera poder de representacin y de que la declaracin fuese
emitida por l o a l dentro de los lmites de ese poder de representacin. Sin
embargo la falta de poder de representacin puede subsanarse en algunos casos
mediante la ratificacin. En cambio no se protege, en principio, la creencia de la
buena fe en el poder de representacin.
Llmese poder a la autorizacin que el representado da al representante, por
medio de un negocio jurdico, para que contrate en su nombre. En sntesis el
poder es la facultad de representacin otorgada por negocio jurdico, que da al
apoderado la potestad de producir efectos jurdicos a favor a favor y en contra del
poderdante, mediante los negocios concluidos a su nombre, y por esto cae en
este aspecto bajo el concepto de los derechos de modificacin. Este carcter de
potestad resalta con mxima claridad en el poder irrevocable, pero se da tambin
en el revocable en tanto no haya sido revocado.
El otorgamiento de poder (apoderamiento) tiene ntimo parentesco con el
consentimiento, y se hace como ste, mediante declaracin unilateral recepticia.
Es la declaracin de que los negocios a realizar en nuestro nombre por el
apoderado o las declaraciones de voluntad que ha de recibir el mismo en nuestro
nombre, deban surtir efecto inmediato a favor y en contra de nosotros, mientras
que el consentimiento se refiere a negocios a celebrar en nombre propio. El poder
se otorga o bien frente al apoderado (poder interno) o bien frente al tercero con
relacin al cual ha de tener lugar la representacin (poder externo). Es la facultad
de representacin o de celebracin negocios jurdicos para otro, concedida por
voluntad del interesado. Se utiliza en sentido estricto el trmino poder cuando se
habla exclusivamente de la facultad de representacin concedida por voluntad del
interesado, mediante negocio jurdico. Tambin se utiliza el trmino para designar
el negocio jurdico apoderamiento- por el que el poder se concede y el
documento en el que aqul se otorg. El negocio jurdico de concesin u
otorgamiento de poder se llama apoderamiento. La declaracin de voluntad del
poderdante es una declaracin recepticia, sin embargo la doctrina no es unnime
al sealar en quin es su destinatario: si el representante, el tercero para celebrar
el negocio con el cual se otorga el poder o cualquiera de ellos indistintamente,
siendo la posicin mayoritaria la ltima tesis. Se denomina apoderamiento interno
al conferido frente al representante y externo al declarado al tercero. La doctrina
nacional define al poder como un negocio unilateral por medio del cual se confiere
facultades para actuar en nombre ajeno, y su incidencia se realiza, precisamente,
en el mbito externo, en cuanto el apoderado tiene la facultad de actuar en
sustitucin, y como si fuese, el poderdante o el titular de los derechos objeto de
disposicin. Nuestra definicin se refiere, ms que al hecho de que el
representante acte directamente para el representado, a que lo hace en
nombre de ste. Con ello se quiere subrayar del poder su aspecto externo y su
funcin informativa para que los terceros sepan que contratan con el poderdante.

- Inexistencia o exceso de representacin.


ARTICULO 376.-Responsabilidad por inexistencia o exceso en la representacin.
Si alguien acta como representante de otro sin serlo, o en exceso de las
facultades conferidas por el representado, es responsable del dao que la otra
parte sufra por haber confiado, sin culpa suya, en la validez del acto; si hace
saber al tercero la falta o deficiencia de su poder, est exento
de dicha responsabilidad.

- Abuso de poder.
Extincin
ARTCULO 380.- Extincin. El poder se extingue: a. por el cumplimiento del o
de los actos encomendados en el apoderamiento; b. por la muerte del
representante o del representado; sin embargo subsiste en caso de muerte del
representado siempre que haya sido conferido para actos especialmente
determinados y en razn de un inters legtimo que puede ser solamente del
representante, de un tercero o comn a representante y representado, o a
representante y un tercero, o a representado y tercero; c. por la revocacin
efectuada por el representado; sin embargo, un poder puede ser conferido de
modo irrevocable, siempre que lo sea para actos especialmente determinados,
limitado por un plazo cierto, y en razn de un inters legtimo que puede ser
solamente del representante, o de un tercero, o comn a representante y
representado, o a representante y un tercero, o a representado y tercero; se
extingue llegado el transcurso del plazo fijado y puede revocarse si media justa
causa; d. por la renuncia del representante, pero ste debe continuar en
funciones hasta que notifique aqulla al representado, quien puede actuar por s o
reemplazarlo, excepto que acredite un impedimento que configure justa causa; e.
por la declaracin de muerte presunta del representante o del representado; f. por
la declaracin de ausencia del representante; g. por la quiebra del representante
o representado; h. por la prdida de la capacidad exigida en el representante o en
el representado.

ARTCULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el


cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que
contrara los fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos
por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. El juez debe ordenar lo
necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin jurdica
abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho anterior y
fijar una indemnizacin.

- Objeto del contrato. Concepto. Requisitos (anlisis pormenorizado).


Causa. Concepto.
Se aplican al objeto de los contrato las disposiciones de la Seccin 1, Captulo
5, Ttulo IV, del Libro Primero del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

El objeto de los contratos y la prestacin


Tal como sostiene Alterini (2012), con el sustantivo objeto del contrato se
designa a la prestacin a propsito de la cual se produce el acuerdo de
voluntades y en torno a la cual se ordena la economa del contrato (p. 197). l
distingue entre el objeto inmediato del contrato, que consiste en la obligacin que
se genera a raz del contrato, y el objeto mediato:
() que a su vez es el objeto de la obligacin, vale decir, la cosa o el
hecho, positivo o negativo, que constituye el inters del acreedor. El
objeto de la obligacin consiste en el bien apetecible para el acreedor
sobre el cual recae su inters implicado en la relacin jurdica. () As
el objeto de la obligacin de entregar la cosa vendida que tiene a su
cargo el vendedor es la cosa misma; esta cosa, precisamente, es lo
que pretende el comprador, acreedor de aquella obligacin. El
contenido de la obligacin es cierta conducta humana, a la que se
designa tcnicamente como prestacin; se trata del comportamiento
del deudor destinado a satisfacer el inters del acreedor respecto de
ese objeto. En el ejemplo dado, el contenido de la obligacin del
vendedor consiste en su comportamiento tendiente a entregar al
comprador la cosa vendida, que como vimos- es el objeto, centro de
su inters. (Alterini, 2012, p. 198).

Caracteres. Posibilidad, determinacin, licitud y valor patrimonial


De conformidad con lo que dispone el Cdigo, el objeto debe ser lcito,
posible, determinado o determinable, susceptible de valoracin econmica y
corresponder a un inters de las partes, aun cuando ste no sea patrimonial.38

Objetos prohibidos
El objeto de los contratos no puede ser prohibido. De conformidad con el
art. 1.004:
No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles
o estn prohibidos por las leyes, son contrarios a la moral, al orden
pblico, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos
ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se prohbe que lo
sean. Cuando tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se
aplican los artculos 17 y 56.146

Esta norma se corresponde con el art. 279 que refiere al objeto de los actos
jurdicos.39

Determinacin y determinacin por un tercero


Como dijimos anteriormente, el objeto de los contratos debe ser
determinado o determinable.40 Ahora bien, el Cdigo trata especficamente los
casos de determinacin del objeto de la siguiente manera:
o Determinacin [nfasis agregado]. Cuando el objeto se refiere a
bienes, stos deben estar determinados en su especie o gnero segn
sea el caso, aunque no lo estn en su cantidad, si sta puede ser

38Art. 1.003 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

39Art. 279 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

40Art. 1.003 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


determinada. Es determinable cuando se establecen los criterios
suficientes para su individualizacin.41
o Determinacin por un tercero [nfasis agregado]. Las partes pueden
pactar que la determinacin del objeto sea efectuada por un tercero.
En caso de que el tercero no realice la eleccin, sea imposible o no
haya observado los criterios expresamente establecidos por las partes
o por los usos y costumbres, puede recurrirse a la determinacin
judicial, peticin que debe tramitar por el procedimiento ms breve
que prevea la legislacin procesal.42

Bienes existentes y futuros


Los bienes futuros pueden ser objeto de los contratos. Y, en ese caso, el
contrato funciona como una promesa de transmitirlos, lo que est subordinado a
la condicin de que lleguen a existir, excepto que se trate de contratos
aleatorios.43

Bienes ajenos, bienes litigiosos, gravados o sujetos a medidas cautelares


Respecto de los bienes ajenos, el Cdigo dispone:
Los bienes ajenos pueden ser objeto de los contratos. Si el que
promete transmitirlos no ha garantizado el xito de la promesa, slo
est obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin
se realice y, si por su culpa, el bien no se transmite, debe reparar los
daos causados. Debe tambin indemnizarlos cuando ha garantizado
la promesa y sta no se cumple. El que ha contratado sobre bienes
ajenos como propios es responsable de los daos si no hace entrega
de ellos.44

En relacin a los bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares,


el Cdigo dispone:
Los bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares,
pueden ser objeto de los contratos, sin perjuicio de los derechos de
terceros. Quien de mala fe contrata sobre esos bienes como si
estuviesen libres debe repararlos daos causados a la otra parte si
sta ha obrado de buena fe.45

41Art. 1.005 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

42Art. 1.006 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

43Art. 1.007 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

44Art. 1.008 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

45Art. 1.009 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


- Sistema del Cdigo Civil y Comercial. Necesidad de causa.
Causa
A la causa de los contratos se aplican las disposiciones de la Seccin 2,
Captulo 5, Ttulo IV, del Libro Primero de este Cdigo. Son disposiciones
vinculadas a la causa de los actos jurdicos.

Nocin
Cuando en trminos generales se ha debatido doctrinariamente al tema de
la causa de los contratos, las cuestiones controvertidas se refieren a la causa fin y
no a la causa fuente. Es decir, la causa fuente alude al hecho, acto o relacin
jurdica que engendra la obligacin.
Lorenzetti (2010) se refiere a las diferentes posiciones doctrinarias en torno al
tema de causa. As, menciona al causalismo clsico; y, como principal exponente,
a Domat, quien la entenda como una razn que se manifestaba en tres tipos de
contratos (los onerosos, los reales y los gratuitos), concluyendo que la causa era
un elemento esencial de la obligacin. Por otro lado, estn los anticausalistas,
quienes niegan la autonoma de la nocin de causa como elemento integrante de
los requisitos del acto jurdico. Para esta postura, los elementos esenciales son
slo el consentimiento, la capacidad y el objeto. Y, finalmente, los neocausalistas
son autores modernos que defienden la nocin de causa, en coincidencia con los
clsicos, pero advierten que sta ltima es un elemento del acto jurdico, no de la
obligacin. Esta corriente importa toda una renovacin en el tema de la causa, al
reconocer los motivos como incorporados a la nocin de la misma. Se configura la
nocin de causa en un plano objetivo-subjetivo (tomando en cuenta los mviles
determinantes del acto, que inciden en la finalidad; los motivos adquieren
relevancia jurdica al tiempo de regular los efectos de la convencin). Esta
posicin es la que adopta nuestra legislacin al definir la causa del acto jurdico
en el art. 281 del Cdigo.46

El artculo 281 dispone que la causa:


() es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha
sido determinante de la voluntad. Tambin integran la causa los
motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido incorporados
al acto en forma expresa, o tcitamente si son esenciales para ambas
partes.47

As, el Cdigo opta por receptar la nocin de causa fin, como determinante
de la voluntad de celebracin del contrato. Adems, incorpora la nocin de
presuncin de causa y de acto abstracto, en los siguientes trminos: Aunque la
causa no est expresada en el acto se presume que existe mientras no se pruebe
lo contrario.48 Es que lo cierto es que las partes en un contrato se obligan por un

46Art. 281 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

47Art. 281 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

48Art. 282 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


motivo, por eso se presume la existencia de causa, ya que difcilmente lo hagan
sin un motivo. Ello da validez a las declaraciones y seguridad jurdica (Lorenzetti,
2010). Luego, el artculo dispone: El acto es vlido aunque la causa expresada
sea falsa si se funda en otra causa verdadera. 49 Ello alude a la simulacin de la
causa manifestada en el acto, la que no es verdadera, y, por lo tanto, es
simulada, pero que es vlida en tanto la causa real exista, aunque est solapada.
Adems: La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son discutibles
en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo
autorice.50

Necesidad
El art. 1.013 del Cdigo recepta el principio de la necesidad de causa,
disponiendo que la causa debe existir en la formacin del contrato y durante su
celebracin, y subsistir durante su ejecucin. La falta de causa da lugar, segn los
casos, a la nulidad, adecuacin o extincin del contrato. 51 Esto es coherente con
lo mencionado en el punto 5.1.2 de la presente lectura, respecto a la presuncin
de la existencia de causa en los actos jurdicos.

- Forma. Concepto.
Formas de los contratos
Todo contrato requiere una forma, entendida como un hecho exterior por el
que la voluntad se manifiesta. Seguidamente, nos referiremos a la forma de los
contratos en nuestra legislacin.

Nociones generales. Sistema de la ley argentina


La forma es el modo de ser del acto, la manera en que se hace reconocible
en el medio social. En nuestro derecho rige el principio de libertad de formas,
segn el 1.015 del Cdigo. Cuando la forma es exigida con mayor rigorismo y con
carcter absoluto, es decir, de manera constitutiva, visceral, si la misma no es
observada, acarrear la nulidad del acto.52

-Contratos formales y no formales. Clasificacin. Otorgamiento


pendiente del instrumento.
Contratos formales y no formales
Como ya explicramos al referirnos a la clasificacin de los contratos, stos
pueden ser formales o no formales. El art. 969 del Cdigo define a los contratos

49Art. 282 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

50Art. 283 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

51Art. 1.013 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

521.015 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


formales como aquellos para los cuales la ley exige una forma para su validez,
por lo tanto son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha.53
Ahora bien, cuando la forma requerida para los contratos lo es slo para que
stos produzcan sus efectos propios, sin sancin de nulidad, no quedan
concluidos como tales mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, pero
valen como contratos en los que las partes se obligaron a cumplir con la
expresada formalidad.
Si, por el contrario, la ley o las partes no imponen una forma determinada,
sta debe constituir slo un medio de prueba de la celebracin del contrato.

- Otorgamiento pendiente del instrumento


El art. 1.018 del Cdigo regula el caso del otorgamiento pendiente del
instrumento:
El otorgamiento pendiente de un instrumento previsto constituye una
obligacin de hacer, si el futuro contrato no requiere una forma bajo
sancin de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa, el
juez lo hace en su representacin, siempre que las contraprestaciones
estn cumplidas, o sea asegurado su cumplimiento.54

Es decir que el incumplimiento del otorgamiento del instrumento previsto


trae aparejado la conversin del negocio jurdico en una obligacin de hacer,
siendo aplicables las reglas previstas para estas obligaciones, excepto que se
prevea como sancin la nulidad por la falta de la forma.

- Prueba. Nociones generales. Prueba de los contratos formales.

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula la prueba de los contratos en el


Captulo 8, del Ttulo II, del Libro III (arts. 1.019 y 1.020).

- Nociones generales
Conforme lo seala Alterini (2012), la forma es el elemento externo del
contrato; la prueba es el medio para demostrar que fue celebrado (2012, p. 431).
Contina, al respecto:
Al Cdigo Civil (ley de fondo) le incumbe precisar qu medio de
prueba es idneo para cada acto, pues muchas veces la prueba est
ntimamente ligada a la naturaleza del acto; pinsese, por ejemplo, en
la prueba del estado de las personas. Pero incumbe a las Provincias
regular, a travs de sus leyes de forma, la manera en que se llevar a
cabo la prueba, esto es, la regulacin pormenorizada de la
produccin, y en su caso de la apreciacin de la prueba. (Alterini,
2012, p. 434).

- Carga de la prueba

53Art. 969 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

54Art. 1.018 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


La expresin onusprobandi alude a quien tiene la carga procesal de
demostrar un hecho; en este caso, la existencia de un contrato y el resto de las
vicisitudes que puedan derivarse de una relacin contractual. Es un principio
propio del derecho procesal que tiene mltiples derivaciones.

Medios de prueba
El art. 1.019 del Cdigo dispone al respecto:
Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para
llegar a una razonable conviccin segn las reglas de la sana crtica, y
con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto
disposicin legal que establezca un medio especial. Los contratos que
sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente por
testigos.55

El Cdigo, a travs de esa norma, dispone una regla general que es la


amplitud de medios de prueba. No hay una descripcin concreta de los medios de
prueba, por lo que todos sern aptos en la medida en que formen una razonable
conviccin segn las reglas de la sana crtica. La excepcin constituye el caso de
los contratos que tengan un medio de prueba especfico.
En relacin a la sana crtica, como sistema de apreciacin judicial de las
pruebas, ste funciona, siguiendo a Alterini (2012), de manera que
() el juez tiene libertad para formar un criterio sobre el caso segn
su conviccin, pero requiere que el juzgador exhiba el proceso de
razonamiento que lo ha llevado a su conclusin, que diga por qu
tiene probado un hecho, lo que constituye una garanta para el sujeto
de derechos, ya que le permite saber la razn que motiv el
pronunciamiento judicial. (p. 434).

- Prueba de los contratos formales - Principio de prueba por escrito.


En el caso de los contratos formales en los que se exige una determinada
forma para su validez, es claro que la forma es esencial y debe respetarse. Si una
donacin de un inmueble se hace por instrumento privado, poco importar que se
pruebe esta circunstancia, ya que la escritura pblica es exigida bajo pena de
nulidad.
Sin embargo, en otros casos, cuando la forma se aconseja a los efectos de la
prueba del contrato, entonces tambin se puede lograr ese cometido (probar el
contrato) por otros medios.
El art. 1.020 del Cdigo dispone:
Prueba de los contratos formales. Los contratos en los cuales la
formalidad es requerida a los fines probatorios pueden ser probados
por otros medios, inclusive por testigos, si hay imposibilidad de
obtener la prueba de haber sido cumplida la formalidad o si existe
principio de prueba instrumental, o comienzo de ejecucin. Se
considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que

55 Art. 1.019 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


emane de la otra parte, de su causante o de parte interesada en el
asunto, que haga verosmil la existencia del contrato.56

De conformidad con ese artculo, los contratos a los que la ley les asigna
una formalidad especfica (a los efectos de su prueba) pueden ser probados por
otros medios de prueba. El artculo se refiere a la imposibilidad de obtener la
prueba designada por ley justamente por no haber cumplido con la forma
requerida o por la imposibilidad de presentarla a los efectos requeridos.
Cobra, en estos casos, especial relevancia la nocin de principio de prueba
por escrito, entendida como la existencia de cualquier instrumento que emane de
la otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga
verosmil la existencia del contrato. Como seala Alterini (2012), el principio de
prueba por escrito constituye un indicio, resultante de un instrumento no firmado
por la otra parte que, teniendo relacin directa con el contrato, resulta elemento
de juicio til para tenerlo por probado (2012, p. 449).

SUB-EJE TEMTICO 3: VICISITUDES


- Suspensin (excepcin) de incumplimiento. Concepto.

ARTCULO 1031.- Suspensin del cumplimiento. En los contratos bilaterales,


cuando las partes deben cumplir simultneamente, una de ellas puede suspender
el cumplimiento de la prestacin, hasta que la otra cumpla u ofrezca cumplir. La
suspensin puede ser deducida judicialmente como accin o como excepcin. Si
la prestacin es a favor de varios interesados, puede suspenderse la parte debida
a cada uno hasta la ejecucin completa de la contraprestacin.

Introduccin
La norma contiene estipulaciones basadas en los mismos principios que la
excepcin de incumplimiento regulada en el CC y est destinada a preservar la
efectividad de las contraprestaciones que hace al equilibrio de los contratos
bilaterales. Se aplica en supuestos en los que an hay esperanza de
cumplimiento, con riesgo de incumplimiento, frente a cuyos efectos intenta
preservarse una de las partes.
La suspensin se adopta ante la posibilidad seria de un incumplimiento
parcial sustancial o total de las obligaciones a cargo de la contraparte; situacin
prevista en el art. 71 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre Compraventa
Internacional de Mercaderas y en el punto 7.3.4 de los Principios de Unidroit
sobre los contratos comerciales internacionales.

Interpretacin
Para que proceda la suspensin del cumplimiento se requiere:
1. que se trate de un contrato bilateral (art. 966 CCyC); y
2. que el cumplimiento de las prestaciones a cargo de cada una de las
partes deba producirse en forma simultnea; por lo que la previsin no
resulta de aplicacin en los casos de contraprestaciones sucesivas.

56Art. 1.020 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


El planteo de la suspensin puede hacerse en forma extrajudicial o judicial
lo que se deriva del empleo del puede en su redaccin, supuesto en el que
podr articularse por va de accin o de excepcin dilatoria, con efectividad hasta
que la parte eventualmente remisa d cumplimiento u ofrezca seriamente
cumplir.
En el supuesto de existir una pluralidad de interesados en el cumplimiento
de una prestacin, puede suspenderse el cumplimiento de la parte debida a cada
uno hasta tanto se haya ejecutado completamente la contraprestacin; ello, claro
est, en caso de tratarse de obligaciones de prestacin divisible. En caso de ser la
prestacin indivisible (art. 815 CCyC), la suspensin operar por entero contra
cualquiera de los acreedores, en razn de la naturaleza de la obligacin

Tutela preventiva. Concepto.


ARTCULO 1032.- Tutela preventiva. Una parte puede suspender su propio
cum- plimiento si sus derechos sufriesen una grave amenaza de dao porque la
otra parte ha sufrido un menoscabo significativo en su aptitud para cumplir, o en
su solvencia. La suspensin queda sin efecto cuando la otra parte cumple o da
seguridades suficientes de que el cumplimiento ser realizado.

Introduccin
La norma, siguiendo la lnea de la funcin preventiva del dao de la que
dan cuenta los arts. 1710 a 1715 CCyC, incorpora una regulacin novedosa para
nuestro derecho privado, por la que se prev un supuesto de autoproteccin de
una de las partes contratantes ante situaciones objetivamente verificables que
hacen peligrar la posibilidad de cumplimiento de la contraria y que podran
determinar que, en caso de cumplir con la prestacin a su cargo, quien invoca la
tutela podra sufrir un perjuicio patrimonial.

Interpretacin
A diferencia de lo establecido en el art. 1031 CCyC, en esta norma no se
requiere simultaneidad en las contraprestaciones; basta que una parte declare su
intencin de no cumplir; que acte de modo tal que una persona razonable pueda
establecer que no cumplir su obligacin; que se vea afectada su aptitud para
cumplir lo que puede ocurrir, por ejemplo, por la prdida de derechos para la
explotacin de determinados recursos naturales o que evidencie una situacin
de insolvencia, para que la otra pueda considerarse habilitada para efectuar el
planteo de una tutela preventiva.
La suspensin es tal y no una resolucin del vnculo contractual, por lo que
perdurar en tanto subsista la situacin de riesgo por dficit de aptitud
patrimonial de la contraria o su actitud reticente al cumplimiento, la que cesar
cuando se produzca el cumplimiento o la destinataria de la medida d
seguridades suficientes de su concrecin.
Obviamente, de no alcanzarse tales seguridades en un tiempo razonable
segn el tipo de prestacin de la que se trate, la situacin podr devenir en
ineficacia definitiva, dando lugar a las acciones propias de la funcin resarcitoria,
por agotamiento de la preventiva
- Obligacin de saneamiento. Concepto. mbito de aplicacin.
Sujetos responsables. Rgimen legal.

ARTCULO 1033.- Sujetos responsables. Estn obligados al saneamiento:


a. el transmitente de bienes a ttulo oneroso;
b. quien ha dividido bienes con otros;
c. sus respectivos antecesores, si han efectuado la correspondiente
transferencia a ttulo oneroso.

ARTCULO 1034.- Garantas comprendidas en la obligacin de


saneamiento. El obligado al saneamiento garantiza por eviccin y por vicios
ocultos conforme a lo dispuesto en esta Seccin, sin perjuicio de las normas
especiales.

Introduccin
La fuente de la obligacin de sanear los vicios jurdicos o materiales ocultos,
existentes en la cosa al tiempo de la entrega, es la transmisin. Es, a partir de
ella, que nace la obligacin de sanear.
Eviccin y vicios ocultos son especies de la garanta general de
saneamiento. Este Cdigo regula los aspectos comunes de ambas, considerando
su mbito de aplicacin, naturaleza jurdica y efectos. En la eviccin se regulan
los requisitos de admisibilidad de la accin, el rgimen de defensa en juicio, la
cesacin de la responsabilidad y la prescripcin. En el pargrafo tercero, dedicado
a los vicios ocultos o redhibitorios, se ocupa del mbito de aplicacin, la
modificacin de la garanta, su caducidad y las acciones por responsabilidad.
A diferencia del CC, que ubicaba la cuestin de la garanta de saneamiento
en medio de los contratos en particular, este Cdigo la regula en la parte general
de los contratos, mejorando con ello la metodologa empleada. Tal como se haca
en el Proyecto de 1998 se incluyen, en primer trmino, disposiciones generales y
luego, normas especficas para la responsabilidad por eviccin y por vicios
ocultos. La regulacin se integra con lo dispuesto sobre eviccin en otras partes
del Cdigo, entre las que se encuentran los contratos en particular: dacin en
pago (art. 943 CCyC); permuta (art. 1174 CCyC); locacin (art. 1220 CCyC);
donacin (arts. 1556 y 1557 CCyC); fianza (art. 1598 CCyC); cesin (arts. 1628 a
1631 y 1639 a 1640 CCyC); cesin de herencia (art. 2305 CCyC); particin (arts.
2404 a 2406 CCyC); eviccin con relacin a los donatarios (art. 2419 CCyC);
particin por testamento (art. 2423 CCyC); y eviccin en los legados (art. 2503
CCyC).

Interpretacin
Sujetos responsables por la garanta de saneamiento
De acuerdo a lo regulado en el art. 1033 CCyC, estn obligados a responder por
saneamiento:
a. Quien transmite bienes a ttulo oneroso: La garanta se dar en
todos los supuestos en los que medien transmisiones a ttulo oneroso y
comprende las donaciones con cargo (arts. 1562 y 1563 CCyC) o
remuneratorias (art. 1561 CCyC) que, de acuerdo a lo establecido en el art.
1564 CCyC, se consideran como actos a ttulo oneroso en la medida en que
se limiten a una equitativa retribucin de los servicios recibidos o en que
exista equivalencia de valores entre la cosa donada y los cargos impuestos.
No obstante, cabe sealar que en la donacin sin componente de
onerosidad, el donante puede responder por saneamiento en los supuestos
contemplados en los arts. 1556 a 1558 CCyC.
b. Quien ha dividido bienes con otros: Cuando varias personas son
cotitulares de los mismos bienes, no poseen una parte determinada de
ellos, sino una parte indivisa, una porcin ideal. La divisin de bienes
produce la determinacin material de lo que a cada uno corresponde y por
va de lo aqu dispuesto se procura mantener la equidad en la distribucin,
la que se vera afectada si quien recibe un determinado bien se ve luego
vencido por un tercero en juicio sobre su titularidad o sufre un detrimento
patrimonial en razn de un vicio oculto de la cosa, situacin que el
ordenamiento jurdico prev, estableciendo la garanta, tambin en este
caso.
c. Los antecesores de quienes se encuentren comprendidos en los
dos supuestos anteriores, si la transferencia que realizaron fue a
ttulo oneroso: En razn de lo establecido en este inciso, si el adquirente
de un bien es a ttulo gratuito y carece de accin contra su transmitente
inmediato, podr accionar contra cualquiera de los antecesores de este,
avanzando en la cadena de transmisiones hasta llegar a quien era el titular
del derecho al tiempo de la aparicin del vicio en el derecho o en la
materialidad de la cosa. Lo que resulta justo pues, de lo contrario, la
existencia de un acto a ttulo gratuito en una secuencia de transmisiones
liberara de responsabilidad a quien transmiti originalmente un derecho
viciado

Garantas comprendidas en la obligacin de saneamiento


En este tramo del Cdigo se trata de la obligacin de saneamiento, que es
la que tiene el transmitente, de reparar el dao que sufre el adquirente si es
vencido en el derecho por un tercero (eviccin) o si la cosa transmitida tiene un
vicio en su materialidad (vicio oculto o redhibitorio). Se trata, pues, de una
garanta referida a los aspectos jurdicos y de otra relativa a la faz material de la
operacin realizada entre las partes.

- Responsabilidad por saneamiento.


ARTCULO 1039.- Responsabilidad por saneamiento. El acreedor de la
obligacin de saneamiento tiene derecho a optar entre:
a. reclamar el saneamiento del ttulo o la subsanacin de los vicios;
b. reclamar un bien equivalente, si es fungible;
c. declarar la resolucin del contrato, excepto en los casos previstos por los
artculos 1050 y 1057.

Introduccin
Las opciones establecidas en este artculo a favor del acreedor por
saneamiento constituyen un adelanto respecto de la regulacin preexistente, que
solo permita, en materia de eviccin, extinguir el acto y requerir la restitucin del
precio con ms daos y perjuicios, en algunos supuestos.
Interpretacin
De acuerdo a lo regulado en esta norma, el acreedor de la obligacin de
saneamiento tiene la facultad jurdica de elegir entre dos opciones que conducen
a la conservacin del vnculo contractual y una tercera, que le pone fin. As,
puede:
a. Reclamar el saneamiento del ttulo o la subsanacin de los vicios:
La subsanacin del vicio puede darse, en caso de eviccin, por ejemplo, por la
adquisicin que el transmitente haga del bien de quien sea su dueo tras haberlo
entregado como si fuera propio al acreedor de la garanta. En el caso del vicio
redhibitorio, ella puede producirse por va de la reparacin del vicio a costa del
transmitente.
b. Reclamar un bien equivalente, en caso de ser el transmitido de
naturaleza fungible: La sustitucin por el transmitente de cosa fungible por otra
de igual especie que no se encuentre afectada por reclamos jurdicos de terceros
o por defectos ocultos en su materialidad, segn el caso, constituye una va
idnea para la satisfaccin de la garanta de saneamiento.
c. Declarar resuelto del contrato: El artculo no prev la posibilidad de
resolucin parcial, con reduccin del precio, que contemplaba el Proyecto de
1998.

La resolucin puede aqu pedirse en tanto no se hubiera producido la


prescripcin adquisitiva (art. 1050 CCyC) o el vicio oculto fuera subsanable y tal
subsanacin fuera ofrecida por el transmitente (art. 1057 CCyC).

- Responsabilidad por daos.


ARTCULO 1040.- Responsabilidad por daos. El acreedor de la obligacin
de saneamiento tambin tiene derecho a la reparacin de los daos en los casos
previstos en el artculo 1039, excepto:
a. si el adquirente conoci, o pudo conocer el peligro de la eviccin o la
existencia de vicios;
b. si el enajenante no conoci, ni pudo conocer el peligro de la eviccin o la
existencia de vicios;
c. si la transmisin fue hecha a riesgo del adquirente;
d. si la adquisicin resulta de una subasta judicial o administrativa.

La exencin de responsabilidad por daos prevista en los incisos a) y b) no


puede invocarse por el enajenante que acta profesionalmente en la actividad a
la que corresponde la enajenacin, a menos que el adquirente tambin se
desempee profesionalmente en esa actividad.

Introduccin
Se prev en esta norma la posibilidad, para el acreedor de la garanta de
saneamiento, de reclamar por los daos y perjuicios que pudo haber sufrido como
derivacin del negocio alterado por la existencia de vicios.

Interpretacin
El artculo enuncia, de modo general, el derecho del acreedor de la
responsabilidad por saneamiento prevista en el art. 1039 CCyC de reclamar el
resarcimiento de los daos y perjuicios que pudo haber sufrido, del que gozar,
salvo que se verifique alguna de las siguientes circunstancias:
a. Que el adquirente haya podido conocer el peligro de la eviccin o la
existencia de los vicios y no haya tomado conocimiento de ellos en razn de
una conducta poco diligente de su parte.
b. Que el enajenante no haya podido conocer el peligro de eviccin o la
existencia de vicios, supuesto en el que la garanta opera limitando a la
cobertura relativa al bien, mas no a los daos que pudieron haberse
derivado para el adquirente de la eviccin o de los vicios ocultos. Se tiene
en consideracin la buena fe del transmitente.
c. Que la transmisin haya sido hecha a riesgo del adquirente, supuesto en
el que se considera que hizo su evaluacin y asumi tal circunstancia, a
menudo con disminucin del precio. Esta clusula debe tenerse por no
escrita cuando se trata de un contrato celebrado por adhesin a clusulas
predispuestas por el enajenante (art. 988, inc. b, CCyC) o de consumo (art.
1117 CCyC).
d. Que la adquisicin haya resultado de una subasta judicial o
administrativa; ello, sin perjuicio de la eventual responsabilidad del Estado
en caso de haber mediado defectos en el trmite que hubieran generado
una publicidad defectuosa. Segn se establece en el prrafo final del
artculo, en los casos mencionados en los apartados a) y b), la
responsabilidad no podr ser invocada por quien desarrolla como actividad
profesional la transmisin de bienes de la naturaleza del que se trate; ello,
salvo que ambas partes sean profesionales en la misma rea de mercado.

- Responsabilidad por eviccin. Concepto. Rgimen legal.


ARTCULO 1044.- Contenido de la responsabilidad por eviccin. La
responsabilidad por eviccin asegura la existencia y la legitimidad del derecho
transmitido, y se extiende a:
a. toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por causa
anterior o contempornea a la adquisicin;
b. los reclamos de terceros fundados en derechos resultantes de la propiedad
intelectual o industrial, excepto si el enajenante se ajust a especificaciones
suministradas por el adquirente;
c. las turbaciones de hecho causadas por el transmitente.

Introduccin
En trminos generales, y sin perjuicio de las variaciones de rgimen
previstas para situaciones concretas, la eviccin como garanta constituye la
obligacin de quien transmiti un derecho a ttulo oneroso, por la que debe asistir
o sustituir en un proceso judicial al adquirente frente a todo planteo de causa
jurdica anterior o contempornea al acto de transmisin, que podra conducir a
que se lo privara total o parcialmente del derecho adquirido; ella comprende,
asimismo, la obligacin subsidiaria de indemnizarlo en caso de incumplimiento o
de intervencin infructuosa.
Interpretacin
De acuerdo a lo establecido en el art. 1044 CCyC, la responsabilidad por
eviccin asegura la existencia y la legitimidad del derecho transmitido; vale decir
que este se encuentra en la esfera de disponibilidad del enajenante para el acto
de que se trata. Esa responsabilidad alcanza a:
1. Toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por
causa anterior o contempornea a la adquisicin, sea ella canalizada por
una accin reivindicatoria o por cualquier tipo de reclamo que pueda incidir
en la posibilidad de goce pleno del bien. Ello se da en todos los supuestos
en los que un tercero invoque un mejor derecho. Quedan excluidos de la
garanta los planteos que se formulen por causa posterior a la transmisin,
las turbaciones de derecho provenientes de una disposicin legal (art. 1045,
inc. b, CCyC) y los supuestos de eviccin resultante de un derecho con
origen anterior a la transferencia, consolidado luego de ocurrida ella, como
es el generado por un planteo de prescripcin adquisitiva victorioso;
supuesto en el que el juez puede apartarse de la disposicin para establecer
una solucin equitativa, de generar ella un desequilibrio econmico
desproporcionado.
2. Los reclamos de terceros, fundados en derechos resultantes de la
propiedad intelectual o industrial, salvo que el enajenante se hubiera
ajustado a especificaciones suministradas por el adquirente, como lo prev
el art. 42, inc. 2, apart. b) de la Convencin de Viena de 1980, sobre
Compraventa Internacional de Mercaderas.
3. Toda turbacin de hecho causada por el propio transmitente, pues las
provenientes de terceros ajenos al transmitente quedan excluidas de la
garanta en razn de lo previsto en el art. 1045, inc. a, CCyC.

De acuerdo a lo expuesto y a lo regulado en los restantes artculos de la


Seccin, para que proceda la responsabilidad por eviccin, deben satisfacerse los
siguientes requisitos, establecidos en los arts. 1033 y 1044 CCyC:
a. que se trate de un acto oneroso de transmisin de derechos o de la
divisin de bienes entre cotitulares (art. 1033, inc. a y b, CCyC);
b. que exista turbacin de derecho que recaiga sobre el bien o de turbacin
de hecho proveniente del propio enajenante (art. 1044, inc. a y c, CCyC),
pues las provenientes de terceros son ajenas a la aplicacin de este
instituto (art. 1045, inc. a, CCyC) y deben ser enfrentadas por va del
ejercicio de las acciones posesorias reguladas en el Libro Cuarto, Ttulo XIII
de este Cdigo;
c. que la causa de la eviccin sea anterior o contempornea a la adquisicin
(art. 1044, inc. a, CCyC).

- Responsabilidad por vicios ocultos. Concepto. Rgimen legal.

ARTCULO 1051.- Contenido de la responsabilidad por vicios ocultos. La


responsabilidad por defectos ocultos se extiende a:
a. los defectos no comprendidos en las exclusiones del artculo 1053;
b. los vicios redhibitorios, considerndose tales los defectos que hacen a la
cosa impropia para su destino por razones estructurales o funcionales, o
disminuyen su utilidad a tal extremo que, de haberlos conocido, el adquirente
no la habra adquirido, o su contraprestacin hubiese sido significativamente
menor.

ARTCULO 1053.- Exclusiones. La responsabilidad por defectos ocultos no


comprende:
a. los defectos del bien que el adquirente conoci, o debi haber conocido
mediante un examen adecuado a las circunstancias del caso al momento de
la adquisicin, excepto que haya hecho reserva expresa respecto de
aqullos. Si reviste caractersticas especiales de complejidad, y la
posibilidad de conocer el defecto requiere cierta preparacin cientfica o
tcnica, para determinar esa posibilidad se aplican los usos del lugar de
entrega;
b. los defectos del bien que no existan al tiempo de la adquisicin. La
prueba de su existencia incumbe al adquirente, excepto si el transmitente
acta profesionalmente en la actividad a la que corresponde la transmisin.

Introduccin
A menudo ocurre en el trfico negocial que se transmiten cosas que no
tienen en la realidad la calidad material o la funcionalidad que se les atribuye, por
lo que quien las recibe a ttulo oneroso se encuentra con que no resultan aptas
para la finalidad razonablemente tenida en consideracin al celebrarse el
contrato. La responsabilidad por vicios ocultos proporciona una va de solucin
para tales situaciones, posibilitando tanto que quien recibi un bien lo conserve,
con disminucin del precio que pag por l a menudo, como ocurre con la
adquisicin de inmuebles, quien lo recibi y ya se estableci no tiene inters en
dejarlo, en encarar una nueva bsqueda y mudanza y prefiere una solucin
alternativa o que deje la operacin sin efecto.
La responsabilidad por vicios ocultos de la cosa es inherente a los contratos
onerosos y est destinada a proteger los intereses del adquirente, permitindole
exigir una disminucin del precio o dejar sin efecto la operacin en caso de
presentar el bien defectos que lo hagan impropio para su destino.
Lo que en este pargrafo del Cdigo se considera es el defecto en la
materialidad de la cosa, de una entidad suficiente como para cercenar
gravemente su utilidad o hacerla impropia para su destino.
La garanta rige bsicamente en los contratos a ttulo oneroso (art. 967
CCyC, 1 parte); pero los subadquirentes a ttulo gratuito que hubieran obtenido el
bien de un adquirente a ttulo oneroso, pueden disponer de la garanta y ejercerla
contra quien hizo una anterior transmisin viciada.
Si las partes no prevn nada sobre la obligacin de saneamiento, debe
tenrsela por existente en la relacin contractual (art. 1036 CCyC). Fuera de esta
regulacin se encuentra la establecida en la Ley de Defensa del Consumidor para
la regulacin de la responsabilidad por vicios de toda ndole cuando afecten la
identidad entre lo ofrecido y lo entregado o su correcto funcionamiento.

Interpretacin
Vicios ocultos y vicios redhibitorios
Todo defecto no ostensible en la materialidad de una cosa puede ser
considerado vicio oculto, gnero que comprende a los vicios redhibitorios,
definidos en el art. 1051, inc. b, CCyC, como los defectos que hacen a la cosa
impropia para su destino por razones estructurales o funcionales o bien que
disminuyen su utilidad a tal extremo, que de haberlos conocido el adquirente
no la habra adquirido o hubiera dado por ella una contraprestacin de menor
valor.
El primer tramo del concepto coincide con el enunciado tradicional del
instituto, pero luego el Cdigo, con una innovacin interesante, incorpora el
defecto estructural o funcional que disminuye o elimina la aptitud de la cosa, lo
que es de especial aplicacin a la adquisicin de bienes generados por la
innovacin tecnolgica.

Alcance de la responsabilidad por vicios ocultos


La norma establece que la responsabilidad por defectos ocultos se extiende
a los que no se encuentren comprendidos en las exclusiones determinadas en el
art. 1053 CCyC, que deja fuera del mbito de la garanta los defectos que el
adquirente conoci o debi haber conocido por medio de un examen diligente,
adecuado a las circunstancias en las que se efectu la transmisin, en tanto no
hubiera hecho reserva expresa de incluirlos entre los supuestos abarcados por la
responsabilidad, segn los usos del lugar de entrega cuando para la evaluacin se
requiriera preparacin cientfica o tcnica.
Las partes pueden ampliar la garanta mencionada, dando trato de vicios
redhibitorios a los que, en principio, no se encuentran por su naturaleza
comprendidos en esa categora, incluyendo en ella a:
1. ciertos defectos especficos, aun cuando el adquirente debiera haberlos
conocido, lo que es de utilidad para posibilitar la concrecin de operaciones
negociales cuando por ese mecanismo se otorga al adquirente una garanta
especial que determina su consentimiento as, puede incluirse el deterioro
provocado por una humedad visible en la pared de un inmueble, para el
caso de su agravamiento;
2. cierta calidad de la cosa transmitida o la inexistencia de defectos
supuesto de asuncin amplia de riesgos por el enajenante; y
3. las garantas especiales proporcionadas por el fabricante o quien
interviene en la comercializacin de la cosa (distribuidor, concesionario,
vendedor, etc.), supuesto en el que, salvo estipulacin en contrario, el
adquirente puede optar por ejercer los derechos resultantes de esa
garanta, en cuyo caso no podr hacer uso de las acciones previstas en el
art. 1039 CCyC, ni del reclamo por daos del art. 1049 CCyC.

De tal modo, la responsabilidad por defectos ocultos comprende:


1. Los defectos no comprendidos en las exclusiones del art. 1053 CCyC,
referidas a los defectos del bien que el adquirente conoci o debi haber conocido
mediante un examen adecuado a las circunstancias del caso al tiempo de la
adquisicin y los defectos del bien que no existan al tiempo de la adquisicin. As,
la garanta alcanza a:
i. los defectos ocultos del bien que el adquirente no pudo haber
conocido mediante un examen adecuado al tiempo de la entrega (art.
1053, inc. a, CCyC);
ii. los defectos ocultos del bien con relacin a los que se haya hecho
reserva expresa (art. 1053, inc. a, CCyC); y
iii. los defectos ocultos del bien que existan al tiempo de la
adquisicin (art. 1053, inc. b, CCyC).

2. Los vicios redhibitorios, defectos que hacen a la cosa impropia para su


destino o disminuyen su utilidad en grado tal que, de haber sido conocidos por el
adquirente, este no habra contratado como lo hizo; categora que puede
comprender:
i. defectos ocultos que no revistan dicha envergadura pero a los que
las partes decidan dar el tratamiento jurdico de los vicios
redhibitorios (art. 1052, inc. a CCyC);
ii. defectos cuya atencin haya sido expresamente garantizada por el
enajenante, aunque el adquirente debiera haber conocido su
existencia (art. 1052, inc. b, CCyC); y
iii. defectos con relacin a los que los partcipes de la cadena de
comercializacin del bien otorgaron garantas especiales (art. 1052,
inc. c, CCyC).

No sern defectos ocultos:


1. los defectos aparentes, ostensibles o manifiestos que el adquirente pudo
haber conocido por medio de la prctica de un examen ordinario. En caso de
ser requerida una preparacin cientfica o tcnica para la evaluacin, se
aplicarn los usos del lugar de la entrega, a fin de determinar qu puede
considerarse vicio oculto y qu no, as ocurre, por ejemplo, con la compra
de hacienda; y
2. los defectos que al momento de la adquisicin no existan y sobrevienen
despus del momento de la adquisicin de la cosa y que, en modo alguno,
se encontraban presentes en ella al tiempo de la tradicin. La prueba sobre
la existencia del defecto al tiempo de la tradicin incumbe al adquirente,
salvo que el enajenante sea un profesional del rea de mercado, en cuyo
caso se invierte la carga. De tratarse de una cuestin que requiere
especiales conocimientos, dicha prueba deber tambin estar destinada a
acreditar tal circunstancia.

- Caducidad.
ARTCULO 1055.- Caducidad de la garanta por defectos ocultos. La
responsabilidad por defectos ocultos caduca:
a. si la cosa es inmueble, cuando transcurren tres aos desde que la recibi;
b. si la cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibi o
puso en funcionamiento.

Estos plazos pueden ser aumentados convencionalmente. La prescripcin de la


accin est sujeta a lo dispuesto en el Libro Sexto.
Introduccin
En algn momento el defecto oculto se hace ostensible: afloran humedades o
grietas en los inmuebles, presentan problemas funcionales las mquinas o se
evidencia una enfermedad congnita en un animal. Tal afloramiento marca el
punto de partida para el cmputo de los plazos establecidos para el ejercicio de
las acciones conferidas para hacer efectiva esta responsabilidad.

Interpretacin
La denuncia del defecto En el art. 1054 CCyC se impone al adquirente la
carga de denunciar la manifestacin del defecto oculto dentro de los sesenta das
de haberse hecho este ostensible. Se trata de una carga y no de una obligacin;
un imperativo del propio inters del adquirente quien, de no dar cuenta de la
aparicin del defecto, pierde la posibilidad de hacer efectiva la responsabilidad
del transmitente, operndose un supuesto de caducidad que solo puede verse
enervado por la acreditacin de una circunstancia: que el enajenante haya
conocido o debido conocer la existencia del defecto; supuesto en el que, con
fundamento en la buena fe del adquirente, se puede soslayar el trmino fatal.
En caso de manifestarse el derecho en forma gradual, el plazo de todos
modos se cuenta desde que se hizo evidente y tambin rige el supuesto de
excepcin por conocimiento debido del enajenante.
Dadas las consecuencias derivadas de la falta de denuncia expresa en el
plazo indicado, es conveniente que ella se efecte por algn medio fehaciente
cuyo empleo pueda ser luego acreditado en juicio, de ser ello necesario.

SUB-EJE TEMTICO 4: EXTINCIN

- Frustracin del contrato. Concepto. Rgimen legal.


La ley contempla un caso particular de resolucin del contrato, entendida
como la extincin por la frustracin definitiva de la finalidad del contrato. En este
caso, se quiebra la causa del contrato.
Esta teora no haba tenido recepcin legislativa antes de la reforma
introducida por ley 26.994.82 Sin embargo, su uso se haba extendido
jurisprudencialmente y ha tenido mucho desarrollo doctrinario.

Origen de la teora de la frustracin del fin del contrato

En cuanto a su origen es casi unnime la doctrina en sealar al derecho


anglosajn. El instituto de la frustracin del fin del contrato vino a morigerar
el principio fundamental en el derecho contractual ingls que estableca que
quien haba asumido contractualmente una determinada obligacin deba
estrictamente cumplirla y, salvo que se hubiese previsto expresamente una
exoneracin o limitacin de su responsabilidad contractual, este deba hacer
frente a las consecuencias de la imposibilidad de cumplimiento frente al
cambio de las circunstancias que pudiera haber sobrevenido con
posterioridad al contrato Este principio haba sido consagrado en el clsico
precedente Paradine V. Jane del ao 1647, en el que a un locatario se le hizo
responder por el pago del alquiler a pesar de que haba sido privado del uso
y goce del bien por un enemigo del rey.
Dicho precedente fue modificado en 1863 con el caso Taylor V. Caldwell, que
determin que habindose destruido materialmente el objeto de la
prestacin se frustraba el contrato y el obligado no era responsable del
incumplimiento, consagrndose en el derecho ingls lo que en el derecho
continental podra asimilarse al caso fortuito o fuerza mayor. Donde
mayormente se desarroll el instituto de la frustacin fue en el derecho
martimo, tomndose como base para la aplicacin del instituto de marras
la frustracin de la aventura comercial que las partes haban tenido al
contratar; en estos supuestos es donde la teora de la frustracin tuvo
aplicaciones ms amplias, alcanzando situaciones donde no se haba
producido la destruccion de la cosa ni la imposibilidad material de
incumplimiento de la obligacin. (Barocelli, 2004, Apartado III).

Tradicionalmente, para referirnos a la teora de la frustracin de la finalidad


del contrato, se invocan los casos de la coronacin, ya que es all donde la teora
se perfeccion:

A la muerte de la Reina Victoria en 1901 hubo gran inters en presenciar el


desfile de la coronacin de Eduardo VII ya que haca 64 aos que no se
presenciaba una ceremonia de coronacin. Con tal motivo, un Sr. Henry
arrend a un Sr. Krell una casa situada en una calle donde pasara el desfile
de la coronacin. A su vez, ste haba subarrendado balcones y ventanas. El
futuro rey enferm y el desfile no se realiz. Los arrendatarios reclamaron la
devolucin de lo pagado por no haberse cumplido con la finalidad del
contrato. La Corte entendi que haba una frustracin del fin del contrato y
corresponda acoger los reclamos. Para ello se fund en que si las partes
haban partido de la base de la existencia de un determinado estado de
cosas que despus desaparece sin su responsabilidad, haba lugar a
excepcionarse de cumplir. (Guarnieri, 2012, Apartado II).

A travs del art. 1.090 del Cdigo se autoriza a la parte perjudicada por la
frustracin de la finalidad del contrato a declarar su resolucin. 57 Ello en tanto se
den ciertas condiciones. A saber:

a) que la frustracin de la finalidad tenga causa en una alteracin de


carcter extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebracin,
b) que esa situacin sea ajena a las partes;
c) que la alteracin de las circunstancias supere el riesgo asumido por la
perjudicada.

Como en los casos analizados anteriormente, para que la resolucin surta


efectos, quien la solicita debe comunicar su declaracin extintiva a la otra parte.

57 Art. 1.090 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


Por ltimo, si la frustracin de la finalidad es temporaria, hay derecho a
resolucin slo si se impide el cumplimiento oportuno de una obligacin cuyo
tiempo de ejecucin es esencial.

- Teora de la imprevisin. Concepto. Rgimen legal.

Este instituto se encuentra regulado en el art. 1.091 del Cdigo, el cual establece:

Si en un contrato conmutativo de ejecucin diferida o permanente, la


prestacin a cargo de una de las partes se torna excesivamente onerosa,
por una alteracin extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo
de su celebracin, sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo
asumido por la que es afectada, sta tiene derecho a plantear
extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por accin o como excepcin, la
resolucin total o parcial del contrato, o su adecuacin. Igual regla se aplica
al tercero a quien le han sido conferidos derechos, o asignadas obligaciones,
resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si la prestacin se torna
excesivamente onerosa por causas extraas a su lea propia.58

Las condiciones de aplicacin son: contratos bilaterales conmutativos de


ejecucin diferida o permanente, y los aleatorios en la medida en que la excesiva
onerosidad exceda dicha lea.
A diferencia de la frustracin de la finalidad del contrato, en la que existe un
quiebre en la causa del mismo, en la imprevisin lo que se afecta es la cuanta de
las prestaciones comprometidas. No se trata de casos que necesariamente
impidan el cumplimiento de las prestaciones comprometidas, pero las tornan
excesivamente onerosas para el deudor.

- Lesin en materia contractual. Concepto. Rgimen legal.


Naturaleza Juridica
La lesin es un vicio propio de los actos jurdicos. La diferencia bsica entre lesin
e imprevisin radica en que sta se aplica a los actos que originariamente
contenan prestaciones equivalentes. Pero circunstancias sobrevinientes,
imprevisibles y extraordinarias convierten en excesivamente oneroso para una de
las partes el cumplimiento de las prestaciones. En la lesin, el defecto est
presente desde el mismo momento de la celebracin y debe subsistir al tiempo de
la demanda. Adems, la lesin contiene elementos subjetivos: estado de
inferioridad y explotacin, que no aparecen en la imprevisin.

Evolucin:
La lesin no era admitida en el cdigo civil de Vlez Sarsfield, quien rechaz
categricamente la lesin como vicio en los contratos.

58 Art. 1.091 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


La reforma introducida por la ley 17.711 del ao 1968 59, incorpor al Cdigo
Civil (hoy derogado por ley 26.994) en su art. 954, la lesin mediante una frmula
objetivo-subjetiva, donde aparecen invariablemente ambos elementos: la
desproporcin entre las prestaciones, que debe derivar de la explotacin por una
de las partes de un estado de inferioridad tpico de la otra.
La ley 26.994 que sanciona el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin 60, regula
a la lesin en el art. 332 (Captulo 6, Vicios de los actos jurdicos, Ttulo IV, Libro
Primero del Cdigo) como un vicio de los actos jurdicos, junto con la simulacin y
el fraude:

Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando


una de las partes explotando la necesidad, debilidad squica o inexperiencia
de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, excepto
prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones. Los clculos deben hacerse segn
valores al tiempo del acto y la desproporcin debe subsistir en el momento
de la demanda. El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o un
reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se debe
transformar en accin de reajuste si ste es ofrecido por el demandado al
contestar la demanda. Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la
accin.61

Se presume que existe el aprovechamiento o explotacin cuando medie


notable desproporcin de las prestaciones; los clculos debern hacerse segn
valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de
la demanda. Debe tratarse de una ventaja patrimonial que excede lo que
habitualmente ocurre en los negocios. La notable desproporcin debe ser un
grosero desequilibrio entre las prestaciones. Tambin se exige que esa ventaja
patrimonial no tenga justificacin. La desproporcin debe existir en el momento
de la celebracin del acto y subsistir al tiempo de la demanda.
Se requiere: el elemento subjetivo de la vctima, de necesidad, debilidad
psquica o inexperiencia de una de las partes.
El elemento subjetivo del lesionante o beneficiado: es el aprovechamiento
de la situacin de inferioridad en que se halla la vctima del acto lesivo. No es
suficiente el slo conocimiento de la existencia de la necesidad, debilidad psquica
o inexperiencia, sino que es necesario que, a partir del conocimiento de ese
estado, se pretenda obtener un beneficio desproporcionado, tomando posesin
psicolgica de ellos para explotarlos e instrumentarlos para sus fines.
Tal como sostiene Alterini (2012), para diferenciar la lesin de la figura antes
vista de la imprevisin, en los dos casos el deudor sufre un perjuicio patrimonial

59 Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. Cdigo Civil. Modificaciones. Poder Ejecutivo de la Nacin Argentina.

60 Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. Cdigo Civil. Modificaciones. Poder Ejecutivo de la Nacin Argentina.

61 Art. 332 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


exorbitante e inicuo. Sin embargo, en la imprevisin, el perjuicio se produce en
otro momento, al tiempo del cumplimiento del contrato, es decir que en la
imprevisin hay una lesin que es sobreviniente pero por circunstancias extraas
al comportamiento de las partes. Por otro lado, en la lesin el perjuicio sucede en
otro momento diferente, cuando se celebra el acto jurdico y como consecuencia
del aprovechamiento de una de las partes de las caractersticas de la otra.
Asimismo, la imprevisin no incide sobre los efectos ya cumplidos del contrato, a
diferencia de la lesin cuando el afectado requierela nulidad del contrato.

- Rescisin bilateral y rescisin unilateral. Concepto. Rgimen legal.

ARTCULO 1076.- Rescisin bilateral. El contrato puede ser extinguido por


rescisin bilateral. Esta extincin, excepto estipulacin en contrario, slo produce
efectos para el futuro y no afecta derechos de terceros.

Introduccin
El cumplimiento de las obligaciones asumidas por las partes es la va
natural de extincin de un contrato eficaz. Pero puede que, en los contratos en los
que el vnculo fluye en el tiempo, que no son de ejecucin instantnea, tras su
celebracin se produzcan cambios en los intereses tenidos en cuenta por las
partes al contratar y que eso determine que, por imperio contrario de la misma
voluntad por la que concluyeron el contrato, decidan ponerle fin por medio de una
rescisin bilateral, el primero de los supuestos de ineficacia considerado en este
Captulo del Cdigo.
Las vas a las que se refieren los distintos artculos de este Captulo
corresponden a supuestos de ineficacia, y constituyen puertas de salida del
mbito de un contrato que, por distintas razones, no habr ya de alcanzar la
finalidad perseguida por quienes lo celebraron. Hablamos de ineficacia toda vez
que un contrato vlido no alcanza los objetivos previstos por las partes al tiempo
de su celebracin, lo que puede ocurrir por factores atribuibles a alguna de ellas
como ocurre en la resolucin por incumplimiento (art. 1083 CCyC) o por la
incidencia de circunstancias ajenas que alteran lo previsto imposibilidad de
cumplimiento sobreviniente por caso fortuito o fuerza mayor (arts. 955 y 1730 a
1733 CCyC), frustracin de la finalidad (art. 1090 CCyC) o imprevisin (art. 1091
CCyC).

Interpretacin
La rescisin bilateral es un contrato sujeto a las reglas de los actos jurdicos
bilaterales, aun cuando se lo emplee para dejar sin efecto contratos unilaterales,
pues la bilateralidad alude aqu a las voluntades que concurren a la formacin del
consentimiento para el acto extintivo y no a la existencia o no de
contraprestaciones.
La voluntad por la que se expresa la rescisin bilateral debe exteriorizarse
por los medios previstos para la celebracin del contrato que las partes procuran
extinguir, ajustndose a los recaudos formales necesarios para ello. En caso de no
requerirse, o haberse vlidamente estipulado por las partes una forma
determinada para la celebracin del contrato que se intenta rescindir, habr
libertad de formas para la formulacin de la rescisin.
Se aplica para la extincin de todo tipo de contratos, aun de los que tienen
eficacia real, por lo que si por la rescisin bilateral se deja sin efecto el ttulo por
el que se constituy un derecho real, se extinguir tambin este.
Si la naturaleza de las prestaciones debidas en un determinado contrato lo
amerita, nada obsta a que la rescisin pueda ser parcial.
La rescisin produce efectos desde el momento en que es convenida por los
contratantes (ex nunc) y por lo que las partes estipulen en ella, en tanto no afecte
a terceros. Siempre que no se incurra en tal afectacin, establecida en lgica
vinculacin con lo pautado en el art. 1021 CCyC, se extinguen las obligaciones y
los derechos reales a los que se hubiera
dado lugar en la relacin entre las partes, sin modificacin de lo ya ejecutado. Ella
no tiene efecto respecto de terceros que hayan adquirido derechos en virtud de la
existencia del contrato de que se trate. Si la naturaleza de las obligaciones lo
autoriza, las partes pueden acordar conceder a la rescisin efectos retroactivos
con relacin a algunos aspectos del vnculo, efectuando intercambios de
prestaciones ya cumplidas.
La carga de la prueba sobre la existencia de la rescisin recae sobre quien la
invoca.

ARTCULO 1077.- Extincin por declaracin de una de las partes. El contrato


puede ser extinguido total o parcialmente por la declaracin de una de las partes,
mediante rescisin unilateral, revocacin o resolucin, en los casos en que el
mismo contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad.

Introduccin
La extincin de un vnculo contractual puede darse por consentimiento de las
distintas partes contratantes, quienes por va de una rescisin bilateral alcanzan
un mutuo disenso o distracto por el que, en ejercicio de la misma libertad por la
que contrataron, dejan sin efecto el vnculo jurdico que, en su momento
establecieron, en cuyo caso hablamos de rescisin bilateral; pero puede
producirse tambin a partir de la voluntad de una parte, por va de la rescisin
unilateral, la revocacin o la resolucin segn los casos, puertas de salida
para un mbito contractual que ya no habr de cumplir su finalidad.
Este Cdigo supera en claridad y precisin del lenguaje tcnico a los que lo
antecedieron.
Los trminos rescisin, resolucin y revocacin tienen un significado particular,
con efectos
y circunstancias de aplicacin distintos para cada uno de tales supuestos.

Interpretacin
Rescisin unilateral
La rescisin unilateral es un medio de extincin de un contrato que depende
de la exteriorizacin de voluntad de una de las partes contratantes y puede ser
ejercida cuando ello se encuentra habilitado por una norma legal o convencional,
incorporada por las partes
en previsin de tal posibilidad.
A diferencia de lo que ocurre con la resolucin, no hay en este caso una
alteracin del equilibrio contractual derivado de la conducta de la contraria, como
en la resolucin por incumplimiento, o de la alteracin de las circunstancias
tenidas en mira al tiempo de contratar, como en la imprevisin; sino que lo que se
produce por lo general es un cambio en
el inters de la parte que la formula o un agotamiento por desgaste de la relacin
entre las partes, aun cuando no medie incumplimiento alguno.
Como el agotamiento de las relaciones de larga duracin es una posibilidad que
no debe ser descartada desde el inicio, es de buena prctica en el diseo de
contratos paritarios de obligaciones fluyentes el incorporar una clusula que
permita la rescisin unilateral, la que no podr ser ejercida en forma abusiva en
aquellos vnculos en los que el transcurso del tiempo es esencial para el
cumplimiento del objeto, en los que la parte que decide la rescisin debe dar a la
otra la oportunidad razonable de renegociar de buena fe, sin incurrir en ejercicio
abusivo de los derechos (art. 1011, ltimo prrafo, CCyC).
Cabe sealar que la clusula resolutoria unilateral puede ser considerada
abusiva cuando favorece al predisponente, en los contratos de adhesin, o al
proveedor en los de consumo, y que se encuentra especialmente vedada para el
empresario en el contrato de medicina prepaga (art. 9 de la ley 26.682, que
emplea errneamente el trmino rescisin para referirse a un supuesto de
resolucin por falta de pago).
Salvo disposicin en contrario, la rescisin unilateral opera para el futuro
(art. 1079 CCyC), pero debe tenerse presente lo establecido en los arts. 1080 y
1081 CCyC.
Entre otros supuestos de aplicacin posible, este Cdigo prev la rescisin
de la locacin por frustracin del uso o goce de la cosa (art. 1203 CCyC); la de los
contratos bancarios (art. 1383 CCyC); la del contrato de cuenta corriente (arts.
1432, inc. b y 1441, inc. b, CCyC) y la del contrato de concesin por tiempo
indeterminado (art. 1508 CCyC).

- Revocacin. Concepto.
La revocacin es un medio de extincin de los actos jurdicos que, en el caso
de los contratos, se presenta como la facultad de una de las partes de dejar sin
efecto el vnculo en los casos previstos por el legislador. Opera por medio de una
declaracin unilateral de voluntad que tiene por fin inmediato extinguir la relacin
jurdica.
La revocacin es un medio de extincin de un contrato en que se concluy el
proceso de formacin del consentimiento, a diferencia de la retractacin, por la
que se deja sin efecto una oferta en el proceso de formacin del consentimiento
contractual (art. 975 CCyC).
Al igual que la rescisin, la revocacin opera a partir de su ejercicio, para el
futuro (art. 1079, inc. a, CCyC) y deja subsistentes los efectos producidos en el
perodo transcurrido desde la existencia del contrato y hasta su extincin.
Tambin en este caso debe tenerse presente lo previsto en los arts. 1080,
1081 CCyC
segn los casos en materia de restitucin, y en el art. 1082 CCyC, en lo
relativo a la reparacin del dao.
Son casos de revocacin previstos en este Cdigo en materia de contratos:
el de la donacin cuando es planteada por incumplimiento del cargo o por
ingratitud, y la que deja sin efecto el contrato por verificarse supernascencia de
hijos (art. 1569 CCyC) o la derivada del cambio de objeto de una fundacin,
cuando se estableci la revocacin de la donacin de los bienes aportados en
caso de producirse dicho cambio (art. 218 CCyC); el supuesto de extincin del
mandato por revocacin del mandante (art. 1329, inc. c, CCyC) y, en el
fideicomiso, la revocacin por el fiduciante que se reserv expresamente esa
facultad, en tanto no se trate de un fideicomiso financiero en el que se inici la
oferta pblica de los certificados de participacin o de los ttulos (art. 1697 CCyC).

- Resolucin. Concepto. Efectos. Rgimen extrajudicial y judicial.


-
Resolucin
La resolucin es un acto jurdico unilateral que genera la extincin del
vnculo contractual en etapa de cumplimiento, por causas sobrevinientes. Opera
retroactivamente, aunque con excepciones, y puede ser total o parcial (art. 1083
CCyC).
El hecho resolutorio pudo ser previsto por las partes o por la ley (art. 1089
CCyC); ser expreso (art. 1086 CCyC); o surgir tcitamente (arts. 1087 y 1088
CCyC). La resolucin depende de la previsin legal o del acuerdo de las partes,
formulado en el momento de su celebracin; ellas pueden estipular la clusula
resolutoria que consideren conveniente. Ella puede darse por cumplimiento de
una condicin resolutoria (arts. 343 y 348 CCyC, supuesto en el que no acta
retroactivamente, conf. art. 346 CCyC); por cumplimieno de un plazo resolutorio
(art. 350 CCyC) o por alguno de los supuestos de ineficacia previstos como
resolutorios en este Captulo del Cdigo, en los que opera con efecto retroactivo
(ex tunc, art. 1079, inc. b, CCyC), quedando a salvo los derechos constituidos a
favor de terceros de buena fe a ttulo oneroso. Para las restituciones a realizar y la
determinacin de daos y perjuicios debe estarse a lo regulado en los artculos
1080, 1081 y 1082 CCyC.
Se encuentran aplicaciones de la resolucin en materia de compraventa
(arts. 1163, 1164, 1165, 1168 y 1169 CCyC); en el contrato de suministro (art.
1184 CCyC); en el contrato de agencia (arts. 1492 y 1494 CCyC); en el de
concesin (art. 1509 CCyC) y en el oneroso de renta vitalicia (arts. 1607 y 1608
CCyC).
En relacin a la resolucin del contrato, el Cdigo contiene normas
aplicables al pacto comisorio expreso y tcito (arts. 1083 a 1085 62). Luego, de
manera especfica el art. 108663 regula el pacto comisorio expreso y los arts.
1087 a 108964 el tcito.
Al respecto del pacto comisorio se ha dicho: Cuando la condicin a la que
se subordina la resolucin de un contrato bilateral es el incumplimiento de la
prestacin, estamos frente a un pacto comisorio, que puede ser convencional o
legal (Quinteros, citado en Alterini, 2012, p. 455).

62 Arts. 1.083-1.085 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

63 Art. 1.086 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

64 Arts. 1.087-1.089 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


- Resolucin total o parcial
La resolucin es un modo de extincin del contrato por incumplimiento. Como
seala Garrido Cordobera (2015), "la resolucin es la extincin del contrato, en la
etapa de cumplimiento, como consecuencia de causas sobrevinientes y que
extinguira, en principio, retroactivamente los efectos del contrato" (2015, p. 203).
El Cdigo, en el artculo 1.083, le otorga la facultad a quien incumple el
contrato, de resolverlo total o parcialmente.70 Si bien se otorga esta opcin a
quien est en condiciones de resolver el contrato, la facultad de hacerlo total o
parcialmente es excluyente. Esto significa que quien opt por la resolucin
parcial, luego no puede solicitar la resolucin total como consecuencia del
incumplimiento que motiv la resolucin original, y viceversa.
En los casos en que hubo ejecuciones parciales del contrato por parte de
quien ha incumplido (entendido como parte deudora), entonces el acreedor
(cumplidor) solo puede resolver ntegramente el contrato en tanto y en cuanto la
prestacin parcial, ejecutada de esa manera, no le produzca ningn beneficio o
inters.

Configuracin del incumplimiento


Es sumamente relevante que comprendan los casos en los que el
incumplimiento puede motivar la resolucin de los contratos bilaterales con
prestaciones recprocas. Es que no cualquier incumplimiento puede justificar este
mecanismo de extincin. El incumplimiento debe ser esencial, evaluando este
carcter en relacin a la finalidad del contrato.
Veremos cundo el cumplimiento es esencial, en consideracin a los trminos del
Cdigo71. A saber:
a) en los casos en que el cumplimiento estricto de la prestacin es
fundamental en el contexto del contrato;
b) el cumplimiento en tiempo de la prestacin es dirimente para el
acreedor, quien de lo contrario pierde su inters. Esto de alguna manera nos
dirige al instituto de la frustracin de la finalidad del contrato, regulada en
el art. 1.090 del Cdigo;72
c) en los casos en que el incumplimiento se vuelve relevante en tanto priva
a la parte cumplidora (perjudicada) de lo que tena derecho a esperar en
razn del contrato;
d) cuando el incumplimiento es intencional (hay dolo o mala fe de la
contraria);
e) cuando el incumplimiento fue manifestado a travs de una declaracin
seria y definitiva por parte del deudor.

Conversin de la demanda por cumplimiento


De conformidad con el art. 1.085 del Cdigo, cuando en el marco de un
proceso judicial de cumplimiento de contrato se dicta una sentencia que ordena el
cumplimiento, condenando al deudor, la ley prev que esta resolucin lleva
implcita el apercibimiento de que si no se cumple la condena en la etapa de
ejecucin de sentencia, entonces el acreedor puede optar por la resolucin del
contrato.65

65 Art. 1.085 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


De acuerdo con lo sostenido en el Cdigo comentado de Rivera en relacin a este
artculo,
(...) en el presente artculo se autoriza el uso del jus variandi ya dentro del
proceso judicial y se establece que ante el incumplimiento de la sentencia
que condena a efectuar la prestacin, es decir, a cumplir, el acreedor puede
optar por dirigir el procedimiento hacia la resolucin e indemnizacin de
daos y perjuicios sin necesidad de incoar otro proceso. (Leiva
Fernndez, 2015, p. 672).

- Clusula resolutoria expresa y clusula resolutoria implcita.


Presupuestos. Funcionamiento.
Clusula resolutoria expresa
El pacto comisorio expreso es una clusula accidental del contrato en
virtud de la cual la parte cumplidora tiene derecho a resolver el contrato ante el
incumplimiento de la otra (Alterini, 2012, p. 456). Como dijimos, el art. 1.086 del
Cdigo regula este instituto.
Para que produzca efectos, la parte que ejerce el pacto comisorio debe
comunicarle a la incumplidora, de manera fehaciente, su intencin de resolver el
contrato.

Clusula resolutoria implcita.


Presupuestos de la resolucin por clusula resolutoria implcita

El pacto comisorio tcito es una clusula natural de los contratos con


prestaciones recprocas en virtud de la cual la parte cumplidora puede, mediante
ciertos trmites extrajudiciales, resolver el contrato ante el incumplimiento de la
otra parte (Alterini, 2012, p. 456).
Es una clusula natural porque est inserta en los contratos bilaterales, aun
cuando las partes no lo hayan previsto expresamente. Es que es lgico que quien
cumpli, ante el incumplimiento de la otra parte, tenga derecho a extinguir el
contrato que las vinculara. No opera de pleno derecho, sino que debe ser
requerida por la parte que pretenda la resolucin.
Ahora bien, el ejercicio de la clusula resolutoria implcita tiene ciertas
reglas que deben respetarse. Esas reglas estn contempladas en el art. 1.088 del
Cdigo.66
Veremos:
a) debe existir un incumplimiento esencial en atencin a la finalidad del
contrato, de conformidad con el art. 1.084 del Cdigo. 67 Es decir, no puede
tratarse de cualquier incumplimiento;
b) el incumplidor, deudor, debe estar en mora;
c) el acreedor no debe estar en mora;
d) debe haber un requerimiento del acreedor al deudor, para que cumpla el
contrato en un plazo no inferior a 15 das bajo apercibimiento de resolucin.

66 Art. 1.088 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

67 Art. 1.084 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


Conforme lo seala Leiva Fernndez (2015), este requisito est vinculado
con el principio de conservacin de los actos jurdicos. El acreedor debe, de
manera previa, solicitar al deudor que cumpla con su prestacin bajo
apercibimiento de resolver el contrato.
Vencido el plazo otorgado para el cumplimiento, si ste no se verifica,
entonces en ese momento se produce la resolucin del contrato de pleno
derecho.
Otra posibilidad es que el deudor cumpla en el plazo exigido. Es
cumplimiento, purga la mora, pero sigue siendo responsable por los daos y
perjuicios que pudiera haber causado como consecuencia del retardo en el
cumplimiento.

SUB-EJE TEMTICO 5: CONTRATOS QUE, POR SU IMPORTANCIA, SE


APLICAN ANALGICAMENTE A OTROS
- Compraventa. Concepto. Caracteres.
El Cdigo Civil y Comercial regula el contrato de compraventa en el captulo 1
del ttulo IV, en los arts. 1.123 a 1.171. En la Seccin 1a se establecen
disposiciones generales; en la Seccin 2a, reglas en relacin a la cosa vendida; en
la Seccin 3a, reglas vinculadas al precio. La Seccin 4a establece las
obligaciones a cargo del vendedor; la Seccin 5a, las obligaciones a cargo del
comprador. La Seccin 6a fija las pautas de la compraventa de cosas muebles. La
Seccin 7a regula algunas clusulas que pueden ser anexadas al contrato de
compraventa. Y la Seccin 8a regula el boleto de compraventa.
A partir del Ttulo IV del Libro III, el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
comienza con la regulacin de los contratos en particular. Esta regulacin de cada
tipo contractual no diferencia a aquellos contratos de consumo; esto es, no hay
una regulacin, por ejemplo, de la compraventa de consumo.
En los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
(2012) los motivos de este mtodo fueron explicados, argumentando que existe
una divisin de tipo general. Cuando existe una regulacin general del contrato
siguiendo el modelo clsico o paritario o entre iguales, es necesario luego, en
cada contrato en especial, definir qu reglas se aplican o no a los vnculos de
consumo (Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley
de reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la
Nacin, 2012, p. 136, recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).
Esto es as ya que el Cdigo presenta una ruptura del tipo general. Entonces
el sistema funciona de la siguiente manera:
a) Si hay un contrato discrecional, hay plena autonoma privada. Se aplica el
Ttulo II, de los contratos en general.
b) Si hay un contrato celebrado por adhesin, no hay consentimiento sino
adhesin. Se aplica el Ttulo II, Captulo
3, Seccin 2, artculos 984 y siguientes, dedicados a esos vnculos.
c) Si hay un contrato de consumo, se aplica el Ttulo III. En este caso no
interesa si hay o no adhesin, ya que el elemento que define la tipicidad son
los elementos descriptos en el artculo 1092. (Comisin para la elaboracin
del proyecto de Ley de reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos
Civil y Comercial de la Nacin, 2012, p. 136, recuperado de
http://goo.gl/rGbU0F).

Por lo tanto, si se est frente a un contrato de compraventa, o cualquiera de


los otros contratos de la parte especial del Cdigo, debe interpretarse si se trata
de una compraventa celebrada entre iguales, de un contrato de adhesin o de
consumo, aplicndosele las reglas pertinentes.

Concepto
El art. 1.123 del Cdigo Civil y Comercial establece que hay compraventa
cuando una de las partes contratantes (llamada vendedor) se obliga a transferir la
propiedad de una cosa, y la otra parte (llamada comprador) se obliga a pagar por
ella un precio en dinero.68
Este contrato no supone transferencia de la propiedad, ni la entrega
especfica del precio pactado, sino la obligacin de hacerlo. La obligacin es
vlida an en la llamada compraventa manual o al contado, que se consuma y
concluye en forma instantnea con la entrega simultnea de la cosa y el precio.
La compraventa tiene una inmensa importancia en las relaciones
econmicas y jurdicas de los hombres; con frecuencia traspasa las fronteras y
adquiere un inters internacional.

Respecto a sus caracteres, se encuentran los siguientes:


a) Es bilateral, porque implica obligaciones para ambas partes.
b) Es consensual, porque produce todos sus efectos por el slo hecho del
consentimiento y sin necesidad de la entrega de la cosa o del precio.
c) No es formal. An en el caso de que tenga por objeto la transmisin de
inmuebles, la escritura pblica exigida por el art. 1.184, inc. 1, es un
requisito de la transferencia del dominio, pero no del contrato en s, que
puede ser vlidamente celebrado en instrumento privado.69
d) Es oneroso.
e) Es conmutativo, porque es de su naturaleza que los valores
intercambiados (cosa y precio) sean aproximadamente equivalentes, y
puede llegar a ser aleatorio cuando se compra una cosa que puede o no
existir.

En virtud de la sancin de la ley 26.994 70, que origin el Cdigo Civil y


Comercial de la Nacin, y derog el Cdigo Civil, ya no existe una distincin entre
compraventa civil y comercial, quedando todos los contratos regulados por el
nuevo Cdigo.

68 Art. 1.123 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

69 Art. 1.184 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

70 Ley 26.994 del 01 de octubre de 2014. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobacin.Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
Diferencias con otros contratos.
Con el objetivo de definir el campo de aplicacin de la compraventa, se
incluyen artculos en el Cdigo que permiten distinguirla de otros contratos. En
primer lugar, y como pauta bsica, es muy importante tener en cuenta la regla
que prev el art. 1.127 a los efectos de establecer la naturaleza del contrato: el
contrato no debe ser juzgado como de compraventa, aunque estuviese as
estipulado por las partes, si le faltase algn requisito esencial.71
Luego, el Cdigo distingue expresamente a la compraventa de otros
contratos. Sus normas se aplican supletoriamente a los contratos por los cuales
una parte se obliga a:

() transferir a la otra derechos reales de condominio, propiedad horizontal,


superficie, usufructo o uso, o a constituir los derechos reales de condominio,
superficie, usufructo, uso, habitacin, o servidumbre, y dicha parte, a pagar
un precio en dinero o transferir la titularidad de ttulos valores por un precio
en dinero.72

La compraventa y el contrato de obra


Se aplican las reglas de la compraventa a casos en que hay un compromiso
de entrega de cosas por un precio (aunque stas hayan de ser manufacturadas o
producidas) excepto que, de las circunstancias, resulte que la principal de las
obligaciones consista en suministrar mano de obra o prestar otros servicios.
Ahora bien, s se aplican las reglas del contrato de obra, que ms adelante
estudiaremos, si quien encarga la manufactura o produccin de las cosas tiene
tambin la obligacin de proporcionar una porcin substancial de los materiales
necesarios.
Asimismo, se delimita la compraventa de la permuta, sealando que si el
precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, el contrato es de permuta si
es mayor el valor de la cosa, y de compraventa en los dems casos.

- La cosa y el precio. Modalidades especiales.


Existen elementos comunes a todos los contratos (la capacidad y el
consentimiento, por ejemplo), y otros elementos que le son propios a cada uno de
ellos. En el caso del contrato de compraventa, los elementos propios son: la cosa
y el precio, tal como surge de la definicin establecida por el art. 1.123 del que
resultan claramente identificables estos elementos.73
La cosa
En cuanto a la cosa pasible de ser vendida, el Cdigo establece en su art.
1.129 que pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los

71 Art. 1.127 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

72 Art. 1.124 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

73 Art. 1.123 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


contratos.74 Por lo tanto, sern aplicables las normas vinculadas al objeto de los
contratos reguladas en el captulo 5 del Ttulo II Contratos en general del Libro
III, as como las disposiciones de la seccin 1, Captulo 5, Ttulo IV del Libro I
referidas al objeto de los actos jurdicos.
El Cdigo regula los casos de cosa cierta que dej de existir, cosa futura y
cosa ajena en los artculos 1.130, 1.131 y 1.132, respectivamente:
a) La cosa cierta deja de existir: como la cosa es un elemento propio del
contrato, si se trata de la venta de una cosa cierta que deja de existir al
tiempo de perfeccionarse el contrato, entonces ste no produce efecto
alguno. En cambio, si deja de existir pero parcialmente, el comprador
interesado en la cosa, aun cuando exista en parte, podra requerir la
entrega de esa parte con la correspondiente reduccin del precio en forma
proporcional. Asimismo, las partes pueden asumir expresamente el riesgo
de que la cosa deje de existir, ya sea porque haya perecido o est daada,
en cuyo caso el comprador no puede exigir el cumplimiento del contrato.75

b) Cosa futura: se pacta la venta de una cosa que, al momento de la


celebracin del contrato, todava no existe. Por ello es que el contrato queda
supeditado a la condicin de que la cosa llegue a existir. Es ste un contrato
sujeto al rgimen de las obligaciones condicionales. De igual manera que en
el caso del punto a, el comprador puede asumir expresamente el riesgo
de que la cosa no llegue a existir, sin poder reclamar esto al vendedor
cuando la no existencia de la cosa no haya obedecido a su culpa.76

c) Cosa ajena: la venta de la cosa total o parcialmente ajena es vlida. 77 El


Cdigo remite a los casos en que se permite que los bienes ajenos
constituyan el objeto de los contratos, de conformidad con el art. 1.008 del
Cdigo78. En ese sentido, debe tenerse en cuenta la extensin de la
promesa del vendedor para poder conocer sus efectos; as:
o Si el vendedor promete transmitirlos y no ha garantizado el xito de la
promesa, solo est obligado a emplear los medios necesarios para
que la prestacin se realice. Si, por su culpa, el bien no se transmite,
debe reparar los daos causados.
o Si, por el contrario, el vendedor ha garantizado el xito de la promesa,
deber tambin indemnizar los daos causados si sta no se cumple,

74 Art. 1.129 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

75 Art. 1.130 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

76 Art. 1.131 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

77 Art. 1.132 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

78 Art. 1.008 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


sin importar que haya empleado los medios necesarios o no para
lograrlo.

El Cdigo no lo aclara especficamente al regular la venta de cosa ajena,


pero se entiende que el art. 1.132 trata la venta de cosa ajena en el caso de que
ambas partes conocieran esa circunstancia, ya que la venta de cosa ajena como
propia constituye un supuesto no permitido por la ltima parte del art. 1.008, si el
vendedor no hace entrega de la cosa, y aun podra considerarse una hiptesis de
dolo que tacha de nulidad al acto (Esper, 2015).

El precio
El precio es otro de los elementos del contrato de compraventa. Para que
ste ltimo quede legalmente configurado, es preciso que el precio rena las
siguientes caractersticas:

a) Debe ser en dinero: de lo contrario, no hay compraventa.


b) Debe ser determinado o determinable: el precio debe ser cierto. Es
determinado cuando:
i) las partes lo fijan en una suma que el comprador debe pagar;
ii) cuando se deja su indicacin al arbitrio de un tercero designado; o
iii) cuando su determinacin se hace con referencia a otra cosa cierta;
iv) cuando las partes prevn el procedimiento para determinarlo.

Determinacin del precio por un tercero: se prev la posibilidad de que sea


un tercero el que determine el precio, ya sea que a ste se lo designe en el
contrato o con posterioridad. En caso de que no hubiere acuerdo sobre el tercero,
o que por cualquier motivo ste no quiera o no pueda determinar el precio,
entonces ser el juez quien fije el precio.79
c) Debe ser serio.

Casos de los precios convenidos y no convenidos por unidad de medida de


superficie
Precio convenido por unidad de medida de superficie: el precio, en algunos
casos, es convenido por unidad de medida de superficie (por ejemplo, metros
cuadrados o m2). En esos casos, el precio total del contrato es el que resulta de la
superficie real del inmueble. Entonces, si el objeto del contrato es una extensin
determinada (por ejemplo, 200 m2), y la superficie real total del inmueble es de
300 m2, es decir, que excede en ms de un cinco por ciento la superficie pactada
en el contrato (que era 200 m2), entonces el comprador puede resolver el
contrato.
Precio no convenido por unidad de medida de superficie: en el caso
contrario, esto es, que no se pacte el precio por unidad de medida de superficie, y
el objeto del contrato sea una fraccin de tierra, pero el terreno tenga diferencia
superior al cinco por ciento en relacin a la superficie acordada, el vendedor o el
comprador (de acuerdo con el caso) tiene derecho a pedir que se ajuste el
contrato en relacin a la diferencia. Si el comprador, en funcin del ajuste, tuviera

79 Art. 1.134 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentin


que pagar un precio mayor, puede resolver el contrato. Esta posibilidad de
resolucin no se le concede si, en cambio, a raz del reajuste debiera pagar un
precio ms bajo.

Modalidades
El Cdigo Civil y Comercial, en su Seccin 6a, efecta una regulacin
especial para los casos de compraventa de cosas muebles, aclarando que dicha
regulacin no excluye la aplicacin de las reglas generales de la compraventa en
cuanto sean compatibles.
As es que establece algunas disposiciones especiales en cuanto a:
- Precio:
Silencio sobre el precio (en el caso de la compraventa de cosas muebles): si
el contrato se celebr, pero en l no hay referencia alguna al precio de la
compraventa (silencio sobre el mismo), el Cdigo entiende que en ese caso las
partes hicieron referencia al precio generalmente cobrado para esas cosas
(mercaderas) en el momento en que el contrato se celebr. Si el precio en la
compraventa de cosas muebles se fija en funcin del peso, nmero o medida
de las cosas, entonces se debe el proporcional a ese nmero, peso o medida.
- Obligaciones del vendedor:
Entrega de documentacin: el vendedor debe entregar la factura donde
conste la descripcin de la compra realizada y todos los trminos de la
operacin. Si en ella no surge un plazo de pago, entonces se entiende que se
hizo de contado. Y si la factura no es observada dentro de los 10 das en que
fue recibida, se entiende que result aceptada.
Entrega de la cosa. Plazo: dentro de las 24 hs. de celebrado el contrato
(excepto pacto en contrario). Lugar: el convenido o el que surja de los usos o
de las caractersticas de la venta. Caso contrario, la entrega se hace donde
estaba la cosa al momento de la celebracin del contrato. Las partes tienen
autonoma de la voluntad para pactar la manera, tiempo en que se har.
La ley le da a las partes dos medios alternativos para lograr la entrega de la
cosa y considerar que sta se ha verificado. De acuerdo con Esper (2015), es
opinable si hay otros procedimientos diferentes que puedan utilizar las partes;
ya estando dentro de contratos que tienen como fin ltimo transmitir el
derecho real de dominio de la cosa, rigen entonces las normas en materia de
tradicin para adquirir derechos reales o la posesin de la cosa, que son de
orden pblico.
Las posibilidades que la ley otorga son: a) Definir que la puesta a disposicin
de la cosa vendida, en un lugar cierto y en forma incondicional, tiene los
efectos de la entrega. El comprador tiene derecho a revisar la mercadera y a
expresar su no conformidad dentro del plazo de diez das de retirada. b) La
otra posibilidad es que para las mercaderas en trnsito (aquellas que deben
ser enviadas por el vendedor) la entrega se considera realizada por la cesin o
endoso de los documentos de transporte. Alude especficamente al endoso.
Luego el Cdigo dispone que el vendedor sea quien asume los riesgos del dao
o prdida de las cosas.

- Boleto de compraventa.
Este es un punto sumamente importante. Citamos al respecto:

La figura del boleto de compraventa fue incorporada al Cdigo Civil por


medio de la ley 17.711 a travs del artculo 1185 bis y del agregado de una
parte final al artculo 2355. La mencin en esos dos artculos, sumada a las
disposiciones de los arts. 1184 y 1185, ha provocado ros de tinta sobre la
naturaleza jurdica de esta figura jurdica. Hay quienes caracterizan a este
acuerdo como un precontrato. Desde esta perspectiva, el boleto de
compraventa inmobiliaria, celebrado mediante instrumento privado no
puede ser entendido como un contrato definitivo que permite la transmisin
o constitucin de un derecho real. Es
pues un antecontrato o acuerdo previo, o contrato preparatorio, o
precontrato que genera los efectos propios de esos actos, pero de ninguna
manera rene los requisitos sustanciales que la ley privada exige. () La
posicin que se ha logrado imponer en doctrina es la que indica que el
boleto de compraventa importa un contrato en que las partes se obligan
vlidamente a celebrar un contrato de compraventa de inmuebles. Este
contrato del artculo 1185 es sin duda alguna un contrato verdadero, firme,
serio, definitivo y perfecto, pero no como contrato de compraventa sino
como contrato que obliga a concluir el de compraventa (). Ello en alusin
al rgimen del Cdigo Civil derogado. En cuanto a la ley 26.994, no ha
esclarecido la cuestin de la naturaleza jurdica del boleto de compraventa,
pues no lo define ni determina sus alcances. En cuanto a las consecuencias
para las partes, podr recurrirse a lo establecido en la parte general,
especialmente lo previsto por el art. 1018 (otorgamiento pendiente del
instrumento). (Crovi, 2014, pp. 35-36).

En la Seccin 8 del Cdigo Civil y Comercial se regula la figura del boleto


de compraventa de inmuebles. La normativa lo contempla en los artculos 1.170 y
1.171.
En relacin a esto, en los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin (2012) se dispone:

Se reitera la solucin, hoy tradicional, segn la cual los boletos de


compraventa de inmuebles de fecha cierta otorgados a favor de adquirentes de
buena fe son oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiera abonado
el veinticinco por ciento del precio. El juez debe disponer que se otorgue la
respectiva escritura. El comprador puede cumplir sus obligaciones en el plazo
convenido. En caso de que la prestacin a cargo del comprador fuera a plazo,
deber constituirse hipoteca en primer grado sobre el bien, en garanta del saldo
de precio. Aunque se trata de una norma de tipo concursal, y el Anteproyecto
considera que este tipo de relaciones se rige por lo dispuesto en el ordenamiento
especfico, hemos entendido conveniente mantener la norma en el Cdigo Civil
por el valor histrico que ella tiene. (Comisin para la elaboracin del proyecto de
Ley de reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la
Nacin, 2012, p. 142, recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).
El art. 1.170 se refiere a la prioridad que tiene el adquirente de buena fe
sobre terceros que trabaron medidas cautelares sobre el inmueble, enumerando
una serie de supuestos:80
a) Cuando el comprador contrat con quien es el titular registral del
inmueble o puede colocarse en la posicin de quien contrat con el titular
mediante un eslabonamiento perfecto con esos adquirentes sucesivos.
b) Cuando el comprador pag un mnimo del 25% del precio antes de que la
cautelar fuera trabada.
c) Cuando el boleto tiene fecha cierta (al respecto, nos remitimos a lo
explicado en relacin a la fecha cierta de los instrumentos privados, de
conformidad con el art. 317 del Cdigo81).
d) Cuando la compraventa y la adquisicin del inmueble tienen publicidad
suficiente. En relacin a esta publicidad suficiente, el Cdigo alude a la dada
registralmente, o bien como consecuencia de la posesin del inmueble.

Asimismo, el Cdigo contempla en otro artculo el caso concreto de la


oponibilidad que tiene el boleto de compraventa en el caso del concurso o la
quiebra del vendedor del inmueble.

La oponibilidad del boleto de compraventa a terceros embargantes o frente


a la quiebra o concurso del enajenante es un problema cuya solucin
requiere equilibrar dos aspectos: por un lado, la proteccin del adquirente,
que ha confiado en obtener un bien y no una indemnizacin y es por ello
que la tendencia evolutiva ha sido proteger este derecho admitiendo la
oponibilidad si se trata de un comprador serio, en el sentido de que ha
pagado una parte del precio, ha tomado la posesin. Inicialmente se
protegi con mayor rigor la compra destinada a vivienda, aunque luego el
criterio se generaliz. Como contrapartida, hay que prever que un boleto as
protegido y directamente oponible puede dar una herramienta para que el
deudor fabrique boletos en perjuicio de sus acreedores. () El Proyecto ha
adoptado una posicin amplia de cobertura a compradores de buena fe, a
quienes se les reconoce la posibilidad de oponer sus derechos tanto frente a
terceros como frente al concurso o quiebra del vendedor. La buena fe se
presenta como un requisito imprescindible para invocar un mejor derecho
frente al tercerista. (Crovi, 2014, pp. 36-37).82

La consecuencia de ello es que el juez deba disponer que se otorgue a favor


del comprador la correspondiente escritura pblica. De esta manera, el art. 1.171

80 Art. 1.170 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

81 Art. 317 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

82 Se aclara que cuando en la cita se hace referencia al Proyecto, se alude al Cdigo hoyvigente, sancionado por ley
26.994.
considera que para que el boleto de compraventa sea oponible al concurso o
quiebra del vendedor, los requisitos son:
a) que tenga fecha cierta;
b) que el comprador sea un adquirente de buena fe;
c) que el comprador haya abonado ms del 25% del precio convenido.83

Obligaciones de las partes


Las principales obligaciones del vendedor son:
a) Conservar la cosa:
b) Transferir la propiedad de la cosa:
c) Responder por saneamiento:

Respecto al comprador, el Cdigo regula sus obligaciones en el art. 1.141. Ellas


son84:
a) El pago del precio
b) La recepcin de la cosa:
c) El pago de los gastos necesarios para hacerse cargo de la cosa:

- Cesin de Derechos. Concepto. Caracteres.


La cesin de derechos desempea un papel importante en la vida de los
negocios. Algunas veces el titular de un crdito sujeto a plazo tiene necesidad de
dinero, negocia entonces su crdito con lo cual resuelve su problema. El
cesionario, por su parte, tambin hace un negocio, puesto que recibir una
compensacin por haber adquirido un crdito que est sometido a plazo y que
corre con el riesgo de la insolvencia del deudor y de las eventuales molestias de
tener que perseguir el cobro judicialmente.
La cesin de derechos hereditarios permite al heredero entrar de inmediato en
posesin de un patrimonio aproximadamente equivalente al que le corresponde
en la herencia y del que slo podra disponer una vez concluidos los largos
trmites del sucesorio. Otras veces, la cesin permite consolidar derechos
confusos o litigiosos. Es tambin una manera rpida de llevar a la prctica ciertos
negocios, cuya formalizacin de otra manera exigira el
cumplimiento de solemnidades complejas y lentas.
Concepto
Se establece que hay contrato de cesin cuando una de las partes transfiere
a la otra un derecho. Se aplican a la cesin de derechos, siempre que no haya
reglas especficas establecidas en el captulo 26 del Cdigo, las reglas de:
a) La compraventa, cuando la cesin se hizo con la contraprestacin
de un precio en dinero.
b) La permuta, cuando la cesin se hizo mediante la transmisin de la
propiedad de un bien.
c) La donacin, cuando se realiz sin contraprestacin.

83 Art. 1.171 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

84 Art. 1.139 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


Es un contrato consensual, ya que se perfecciona con el simple acuerdo de
voluntades y no requiere como condicin ineludible la entrega del ttulo, pese a
que el art. 1.619 del Cdigo establece como obligacin del cedente la entrega de
los documentos probatorios del derecho.85
Es formal, ya que la cesin debe hacerse por escrito, sin perjuicio de los
casos en que se admite la transmisin del ttulo por endoso o por entrega manual.
Deben otorgarse por escritura pblica: la cesin de derechos derivados de un acto
instrumentado por escritura pblica; la cesin de derechos hereditarios; la cesin
de derechos litigiosos. Si la cesin no involucra derechos reales sobre inmuebles,
tambin puede hacerse por acta judicial.
Puede ser onerosa o gratuita. En el primer caso (venta, permuta), ser
bilateral y conmutativa porque las prestaciones son recprocas y se presumen
equivalentes; en el segundo (donacin), ser unilateral.

- Cesin de crditos. Concepto. Efectos.


La cesin tiene efectos frente a terceros desde la notificacin al cedido
mediante instrumento pblico o instrumento privado con fecha cierta.
Los pagos del crdito que efectuare el deudor cedido, antes de la notificacin
de la cesin, lo liberan (as como cualquier otra causa de extincin de la
obligacin). Esto es as, ya que de conformidad con el art. 1.620, la cesin slo
tiene efectos una vez notificada por los medios previstos expresamente, por lo
que, antes de ello, no puede ser oponible al cedido.86
Acciones Conservatorias: si bien la cesin no tiene efectos respecto de
terceros sino desde el momento de la notificacin, esta regla no es absoluta. La
ley concede prudentemente al cesionario y al cedente el derecho a realizar todos
los actos conservatorios del derecho antes de la notificacin de la cesin. Es que
el cesionario ostenta cuanto menos la calidad de acreedor condicional y es lgico
que se le reconozca ese derecho, pudiendo, por ende, embargar el crdito, ejercer
la accin subrogatoria, interrumpir la prescripcin, etctera.
Garantas: cuando la cesin es onerosa, el cedente garantiza la existencia
y legitimidad del derecho al momento de la cesin. Ello, excepto que se trate de
la cesin de un derecho litigioso o que se lo transmita como dudoso. Si el derecho
no existe, en funcin de esta garanta es que el cedente debe restituir al
cesionario el precio recibido ms los intereses correspondientes. Si el cedente
fuere de mala fe, es decir, si conoca la inexistencia del derecho al momento de
perfeccionar la cesin, la ley dispone que, adems, debe la
diferencia entre el valor real del derecho cedido y el precio de la cesin efectuada.
Lmite de la garanta: el cedente garantiza que el crdito exista y sea
legtimo, pero no garantiza la solvencia del deudor cedido o de los fiadores
involucrados (excepto mala fe del cedente, es decir, que ste ltimo conozca al
momento de la cesin el estado de insolvencia del deudor). Esta es la regla para
la cesin onerosa.87 Sin embargo, las partes en virtud de la autonoma de la
voluntad pueden pactar expresamente que se garantice tambin por la solvencia.

85 Art. 1.519 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

86 Art. 1.620 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


Cuando, pese a la regla fijada por el art. 1.628, el cedente garantiza la solvencia
del deudor cedido, son aplicables las disposiciones de la fianza. En ese caso, el
cesionario slo podr reclamar al cedente que garantiz la solvencia del deudor
cedido luego de haber excutido los bienes de ste ltimo (salvo que est
concursado o quebrado).
Son de aplicacin supletoria todas las normas vinculadas a la
responsabilidad por saneamiento estudiadas en la parte general de los contratos.

- Cesin de deudas. Concepto.


En la Seccin 2a del Captulo 26, Ttulo IV, del Libro Tercero, el Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin regula la cesin de deuda, la asuncin de deuda y la
promesa de liberacin.
Concepto: hay cesin de deudas cuando acreedor, deudor y un tercero
convienen que ste ltimo debe pagar la deuda, sin que exista novacin de la
obligacin. Esto exige conformidad de los tres: del acreedor, del deudor original y
del tercero que se hace cargo de la deuda. Si, en cambio, el acreedor no prestara
conformidad para la cesin de la deuda de la cual es acreedor con la consecuente
liberacin del deudor, el tercero ser un deudor subsidiario. 88
Asuncin de deuda: en el supuesto de asuncin de deuda, un tercero conviene
con el acreedor que asumir el pago de una deuda, sin que exista novacin. En
este caso, no participa del acuerdo el deudor original, por lo que no hay una
cesin. La asuncin de la deuda exige la conformidad del acreedor para la
liberacin del deudor; de lo contrario, se tiene por rechazada. 89
Tanto en la cesin de deudas como en la asuncin de deudas no existe
novacin. La novacin sustituye una obligacin, que se extingue, por otra nueva.
En estos dos casos, en cambio, la obligacin persiste. Asimismo, en ambos casos
se requiere la expresa conformidad del acreedor para que el deudor quede
liberado de su obligacin, la que puede ser dada antes, concomitantemente o con
posterioridad a la cesin, pero debe ser expresa. En los contratos por adhesin,
una conformidad para la liberacin del deudor es ineficaz.90
Diferente es el caso de la promesa de liberacin. Como su nombre lo indica,
esta es una promesa efectuada por un tercero al deudor de que lo liberar de una
deuda, cumplindola en su lugar. El vnculo es entre el tercero y el deudor, no
involucrando al acreedor.91

- Cesin de posicin contractual. Concepto. Efectos.

87 Art. 1.628 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

88 Art. 1.632 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

89 Art. 1.633 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

90 Art. 1.634 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

91 Art. 1.635 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


El Cdigo sigue al Proyecto de Cdigo Civil para la Repblica Argentina
(1998) en la regulacin de la cesin de la posicin contractual. En los contratos
con prestaciones pendientes, cualquiera de las partes puede transmitir a un
tercero su posicin contractual si las dems partes lo consienten antes,
simultneamente o despus de la cesin. Si la conformidad hubiese sido previa a
la cesin, sta slo tendr efectos una vez notificada a las otras partes, en la
forma establecida para la notificacin al deudor cedido.
Naturaleza del negocio y problemtica
Como seala Alterini (2012), las relaciones negociales, en el mundo moderno
son esencialmente dinmicas y el contrato -en cuanto sirve como ttulo para la
obtencin de bienes- frecuentemente debe sufrir mutaciones en algunos de sus
sujetos (2012, p. 427). Y contina, en el mundo real de los negocios actuales,
que suele pertenecer a los megacontratos, es frecuente que por diversas causas
() uno de los contratantes quiera separarse del contrato en curso y colocar al
tercero en su misma posicin contractual (2012, p. 427).
Efectos
A partir de la cesin de la posicin contractual (o de la notificacin de la
cesin para el caso de que la conformidad fuera previa), el cesionario asume los
derechos y obligaciones derivados del negocio, quedando desvinculado el
cedente. Es que la transmisin de la posicin contractual coloca al cesionario en
la situacin jurdica del cedente en el contrato bsico, con asuncin de sus
derechos y facultades, sus deberes y obligaciones (Alterini, 2012).
Ahora bien, si los co-contratantes cedidos haban pactado con el cedente
una garanta para el caso de incumplimiento del cesionario, conservan sus
acciones contra el cedente. Para ello deben notificar al cedente el incumplimiento
mencionado dentro de los 30 das de acaecido; de lo contrario, queda liberado.
Garanta: el cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato
que cede. Queda asimilado a un fiador, cuando garantiza el cumplimiento de las
obligaciones de los otros contratantes.
Defensas: a raz de la cesin de la posicin contractual, los contratantes pueden
oponerle al cesionario todas las defensas o excepciones que se deriven del
contrato, pero no aquellas que se vinculen con otras relaciones con el cedente.
Excepto que as lo hayan pactado.

- Locacin de cosas. Concepto. Caracteres. Plazos mximos y


mnimos. Derechos y obligaciones de las partes. Rgimen de
mejoras y reparaciones. Conclusin de la locacin y entrega de la
cosa.

El contrato de locacin est regulado en el Captulo 4, del Ttulo IV (Contratos


en particular), del Libro Tercero (Derechos personales) del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, en los artculos 1.187 a 1.226. Luego, en el Captulo 5 se
regula el rgimen para el contrato de obras y servicios, artculos 1.251 a 1.279.
El Cdigo unificado slo considera el rgimen locativo respecto de las
cosas, efectuando una correccin necesaria al escindir las obras y los servicios,
regulados como contratos diferentes. De aqu en adelante slo pueden alquilarse
cosas, nunca haceres humanos (Carnaghi, 2015, Apartado II).
Concepto y elementos esenciales
El art. 1.187 da una definicin del contrato de locacin de cosas,
disponiendo que es aqul en el que una parte se obliga a entregar a otra el uso y
goce temporario de una cosa (parte denominada locador), a cambio del pago, por
la otra, de un precio en dinero (parte denominada locatario).
El contrato se configura con:
a) La obligacin del locador de conceder el uso y goce de una cosa. En ese
sentido, coincidimos con Leiva Fernndez (2014) en cuanto a que se
delimita el concepto de uso como el referido a la utilizacin de la cosa
misma dada en locacin, y el de goce como el aprovechamiento o disfrute
de los frutos o productos ordinarios de esa cosa (2014, p. 49). Es
sumamente relevante entender el alcance de la concesin del uso y goce en
la locacin, y no confundirlo con la transmisin de un derecho real de
dominio o de la posesin sobre la cosa. En el contrato de locacin el
locatario reconoce la pose
b) sin en cabeza del locador.b) La temporalidad en la concesin del uso y
goce de la cosa dada en locacin. En ese sentido, veremos las reglas del
tiempo en la locacin establecidas en la seccin 3a (artculos 1.197 a
1.19946).
c) La existencia de un precio en dinero. El pago del precio de la locacin es
una obligacin esencial a cargo del locatario. Se aplican en subsidio las
reglas de la compraventa en materia de precio (as como en cuanto al
objeto y al consentimiento).

En cuanto al precio en moneda extranjera, parece acertada la


interpretacin que lo admite al no exigir la normativa vigente () que
el precio se establezca en "moneda de curso legal en la Repblica",
sino slo el precio determinado en dinero. Son vlidos en cuanto al
precio los contratos en los que se fijen alquileres en moneda
extranjera, pero haciendo operar la
correccin del valorismo resultante del art. 772 Cd. Civ. y Com. en
caso de suscitarse "burbujas locativas" generadas por devaluaciones
en la poltica econmica gubernamental para responder a intereses de
Orden Pblico Econmico de Direccin totalmente alejados en su
razn de ser del valor real (valor locativo), que es la tlesis de la
clusula de estabilizacin contractual que representa la divisa
extranjera. Salvo que se pacte que la moneda sin curso legal en la
Repblica es esencial (art. 766 Cd. Civ. y Com.), pues ello no
compromete el orden pblico. (Carnagui, 2015, Apartado VI).

Asimismo, la locacin es un contrato: bilateral (en tanto genera obligaciones


recprocas para ambas partes, la entrega del uso y goce de la cosa, y el pago de
un precio); consensual (queda perfeccionado con el consentimiento de las partes);
oneroso (porque se comprometen prestaciones recprocas); conmutativo (las
ventajas para los contratantes son ciertas, no dependen de un acontecimiento
incierto); de tracto sucesivo (porque es un contrato que tiene una duracin y
cuyos efectos se cumple en el transcurso del tiempo). En cuanto a la forma, slo
se requiere por escrito con carcter ad probationem, sin registracin alguna ni
ms requisito para su oponibilidad que la fecha cierta (Leiva Fernandez, 2014, p.
51). Al respecto, el art. 1.188 prev: El contrato de locacin de cosa inmueble o
mueble registrable,
de una universalidad que incluya a alguna de ellas, o de parte material de un
inmueble, debe ser hecho por escrito. Esta regla se aplica tambin a sus
prrrogas y modificaciones.92

- Naturaleza jurdica del derecho del locatario


El derecho del locatario es un derecho de fuente contractual, en tanto nace del
contrato celebrado entre las partes (locador-locatario), y, por lo tanto, es
personal. Sin embargo, tiene algunas caractersticas propias de los derechos
reales: Por ejemplo, en el caso de enajenacin de la cosa locada, la locacin
subsiste durante el tiempo convenido, aunque la cosa locada sea enajenada;48
el tenedor cuando es turbado, tiene acciones para mantener la tenencia (art.
2.24249

- Plazos
Plazo mximo:93 en el caso de contratos de locacin, cualquiera sea su objeto, se
pactan plazos mximos de duracin del contrato. Los contratos son renovables si
las partes lo pactan expresamente, por perodos que no pueden exceder los
plazos mximo establecidos.94
o Locacin con destino habitacional: plazo mximo de 20 aos.
o Locacin con otros destinos: plazo mximo de 50 aos.

Plazos mnimos: el Cdigo, en el art. 1.198,

() simplifica la normativa sobre locacin inmobiliaria unificando los


plazos mnimos para todos los destinos de la locacin de inmuebles
(es decir, sin importar si el destino es habitacional, comercial o
industrial) o de parte de inmuebles y los establece en dos aos. Esto
soluciona el tema de la duracin mnima de las locaciones con destino
mixto, y aquellas en las que los celebrantes por inadvertencia no
refieren el destino para el que se ocupara el inmueble. () se exige la
tenencia de la cosa para que el locatario pueda renunciar vlidamente
al plazo mnimo, como recaudo para evitar las renuncias sistemticas
y
anticipadas. (Leiva Fernndez, 2014, p. 59).

92 Art. 1.188 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

93 Se ampla considerablemente el plazo mximo de duracin de 10 aos previsto en el art. 1.505del Cdigo Civil,
derogado por ley 26.994.

94 Art. 1.197 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


Los plazos mnimos se constituyen a favor del locatario, por eso es que todo
contrato celebrado por un plazo inferior, o sin determinacin del plazo, debe ser
considerado hecho por el trmino mnimo de dos aos.

La tlesis de la norma y del instituto, permite que el arrendatario


rescinda el contrato perdiendo el beneficio del plazo mnimo legal.
Obviamente este beneficio no cabe al locador, ni siquiera alegando
necesidad y urgencia en la restitucin del bien locado. Siempre el
arrendador deber respetar el plazo fijado contractualmente, que
nunca podr ser inferior a los dos aos. (Carnaghi, 2015, Apartado III,
punto 2).

Locaciones excluidas del plazo mnimo legal. Conforme el art. 1.199 del
Cdigo, no se aplica el plazo mnimo legal a los contratos de locacin de
inmuebles o parte de ellos destinados a:
a) sede de embajada, consulado u organismo internacional, y el
destinado a habitacin de su personal extranjero diplomtico o
consular;
b) habitacin con muebles que se arrienden con fines de turismo,
descanso o similares. Si el plazo del contrato supera los tres meses, se
presume que no fue hecho con esos fines;
c) guarda de cosas; [Ello abarca en cuanto a cosas, animales,
vehculos, muebles, etctera (Leiva Fernandez, 2014, p. 61)]
d) exposicin u oferta de cosas o servicios en un predio ferial.
Tampoco se aplica el plazo mnimo legal a los contratos que tengan
por objeto el cumplimiento de una finalidad determinada expresada
en el contrato y que debe normalmente cumplirse en el plazo menor
pactado.95

- Obligaciones de las partes. Rgimen de mejoras


Obligaciones del locador
El pargrafo 1, de la Seccin 4a del Cdigo, establece las obligaciones del
locador (arts. 1.200 a 1.204).
1) La entrega de la cosa: El locador debe entregar la cosa conforme a lo
acordado. A falta de previsin contractual debe entregarla en estado
apropiado para su destino, excepto los defectos que el locatario conoci o
pudo haber conocido.96
2) Conservacin de la cosa: El locador debe conservar la cosa locada en
estado de servir al
uso y goce convenido y efectuar a su cargo la reparacin que exija el
deterioro originado en su calidad o defecto, en su propia culpa, o en la de
sus dependientes o en hechos de terceros o caso fortuito.

95 Art. 1.199 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

96 Art. 1.200 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


Si al efectuar la reparacin o innovacin se interrumpe o turba el uso y goce
convenido, el locatario tiene derecho a que se reduzca el canon
temporariamente en proporcin a la gravedad de la turbacin o, segn las
circunstancias, a resolver el contrato.97
3) Pago de las mejoras: El locador debe pagar las mejoras necesarias
hechas por el locatario a la cosa locada, aunque no lo haya convenido, si el
contrato se resuelve sin culpa del locatario, excepto que sea por destruccin
de la cosa.98
4) La frustracin del uso o goce de la cosa: Si por caso fortuito o fuerza
mayor, el locatario se ve impedido de usar o gozar de la cosa, o sta no
puede servir para el objeto de la convencin, puede pedir la rescisin del
contrato, o la cesacin del pago del precio por el tiempo que no pueda usar
o gozar de la cosa. Si el caso fortuito no afecta a la cosa misma, sus
obligaciones continan como antes.99

Al respecto, seala Leiva Fernndez (2014):

El art. 1203 del Cdigo Civil y Comercial bajo el epgrafe "Frustracin


del uso o goce de la cosa" reitera un precepto existente en el
derogado art. 1522 del Cdigo Civil. En realidad el supuesto est
previsto en forma general para todos los contratos en el art. 1031 del
mismo Cdigo. (), la expresin "el locatario se ve impedido de usar y
gozar..." parece referir a una imposibilidad que afecta al sujeto, pero
luego concluye expresando que "Si el caso fortuito no afecta a la cosa
misma, sus obligaciones continan como antes", de donde se deduce
que para aplicar la norma debe verse afectado el objeto. A todo
evento, la referencia al derecho de resolver el contrato frente al caso
fortuito o fuerza mayor es redundante con los principios generales.
Abarca supuestos tales como el alquiler para instalar un
establecimiento fabril en zona luego declarada residencial, el alquiler
de un inmueble para albergue sobre un camino que luego es desviado
o clausurado, el caso de que el inmueble se sujete a la ocupacin
tempornea anormal de la ley 21.499. En cambio, no se encuentra
comprendida la mudanza del locatario por haber cambiado su destino
laboral Vg. [sic] (ejecutivo, militar o diplomtico), ni el establecimiento
cercano de un negocio del mismo que disminuye las ganancias del
locatario. (2014, pp. 61- 62).

5) La supresin de la prdida de luminosidad del inmueble como vicio: La prdida


de luminosidad del inmueble urbano por construcciones en las fincas vecinas, no

97 Art. 1.201 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

98 Art. 1.202 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

99 Art. 1.203 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


autoriza al locatario a solicitar la reduccin del precio ni a resolver el contrato,
excepto que medie dolo del locador.100
Conforme lo sostiene Leiva Fernndez (2014):
El art. 1605 del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield consideraba vicio
redhibitorio que el inmueble se vuelva oscuro por edificarse en predio
lindero, lo que era lgico porque actividad productiva cesaba con la
cada del sol por no existir la luz elctrica. En esta poca es
inadecuado mantener el planteo. Ni la solucin, porque lo que Vlez
anunci como vicio redhibitorio, no es tal, ya que el defecto, no se
origina en la cosa objeto del contrato, sino en otra causa ajena cual es
la construccin lindera inexistente al momento de contratar la
locacin. (2014, p. 63).101

- Obligaciones del locatario


Estn contempladas en el pargrafo 2 de la Seccin 4a del Cdigo (arts. 1.205
a 1.210).

1) Prohibicin de variar el destino:


El locatario puede usar y gozar de la cosa conforme a derecho y
exclusivamente para el destino correspondiente. 102 No puede variarlo
aunque ello no cause perjuicio al locador.
Vemos, entonces, que la obligacin de respetar el destino convenido es
independiente de que ello pueda perjudicar o no al locador.
Ello tiene relacin con el art. 1.194, que contempla el destino de la cosa
locada:
- El locatario debe dar a la cosa locada el destino acordado en el
contrato.
- A falta de convencin, puede darle el destino que tena al momento
de locarse, el que se da a cosas anlogas en el lugar donde la cosa se
encuentra o el que corresponde a su naturaleza.
- () Si el destino es mixto se aplican las normas correspondientes al
habitacional.103

2) Conservacin de la cosa en buen estado:


El locatario debe mantener la cosa y conservarla en el estado en que
la recibi. No cumple con esta obligacin si la abandona sin dejar quien
haga sus veces.

100 Art. 1.204 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

101 El art. 1.605 del Cdigo Civil fue sustituido por art. 1.204 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia:
1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina

102 Art. 1.205 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

103 Art. 1.194 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


[Consecuentemente], responde por cualquier deterioro causado a la cosa,
incluso por visitantes ocasionales, pero no por accin del locador o sus
dependientes ().104

3) Reparaciones a la cosa:
El Cdigo prev que:
Si la cosa es mueble, el locatario tiene a su cargo el gasto de su
conservacin y las mejoras de mero mantenimiento; y slo stas si es
inmueble.
Si es urgente realizar reparaciones necesarias puede efectuarlas a
costa del locador dndole aviso previo.105

En cuanto a las mejoras en la cosa locada, el Cdigo las regula


concretamente en el pargrafo 3 de la Seccin 4a del Cdigo. A saber: como
regla, el locatario puede realizar mejoras en la cosa locada, excepto que est
prohibido en el contrato, que las mejoras alteren la substancia o forma de la cosa,
o haya sido interpelado a restituirla.106 Cuando se realizan las mejoras violando lo
dispuesto en el art. 1.211, es decir, realizando mejoras prohibidas, se considera
que el locatario est violando la obligacin de conservar la cosa en el estado en
que se recibi.107
Slo tiene derecho a reclamar el valor de las mejoras necesarias al locador,
mas no tiene derecho a reclamar el pago de mejoras tiles y de mero lujo o
suntuarias. Por ejemplo, si quiere cambiar los picaportes de las puertas por unos
baados en oro, no podrn luego reclamarlas al locador, pues no revisten el
carcter de necesarias.
Asimismo, el art. 1.224 prev las facultades sobre las mejoras tiles o
suntuarias, estableciendo:
El locatario puede retirar la mejora til o suntuaria al concluir la locacin;
pero no puede hacerlo si acord que quede en beneficio de la cosa, si de la
separacin se sigue dao para ella, o separarla no le ocasiona provecho
alguno.
El locador puede adquirir la mejora hecha en violacin a una prohibicin
contractual, pagando el mayor valor que adquiri la cosa.108

4) Responsabilidad por el incendio de la cosa:

104 Art. 1.206 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

105 Art. 1.207 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

106 Art. 1.211 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

107 Art. 1.212 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

108 Art. 1.224 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


En caso de destruccin de la cosa por incendio no originado en caso
fortuito, tambin responde el locatario.
Al respecto, se sostiene:
Substitucin de la regla sobre destruccin de la cosa por incendio.
Otra norma unnimemente resistida por la doctrina fue la del art.
1572 del derogado Cdigo Civil que presuma juris tantum, que el
incendio era un caso fortuito, y pona en cabeza del locador la carga
de la prueba de lo contrario y la consiguiente responsabilidad del
locatario, por lo que al locatario le bastaba con probar el incendio sin
necesidad de acreditar los varios requisitos de procedencia del caso
fortuito. Era una injustificada inversin de onus probandi. Resultaba
necesario adecuar la regla a las responsabilidades derivadas de la
guarda de la cosa en cabeza del locatario. El Cdigo Civil y Comercial
incorpor la regla opuesta en el art. 1206. (Leiva Fernndez, 2014, p.
64).

5) Pago del canon convenido:


La prestacin dineraria a cargo del locatario se integra con el precio
de la locacin y toda otra prestacin de pago peridico asumida
convencionalmente por el locatario.109 Es decir que el canon tiene un
significado ms amplio que el alquiler al que tambin comprende,
pues tambin comprende toda prestacin peridica que se haya
pactado entre las partes del contrato y en razn del mismo (Leiva
Fernndez, 2014, p. 66).
Para su cobro se concede va ejecutiva, lo que est regulado por la
correspondiente normativa procesal de cada Provincia.
A falta de convencin, el pago debe ser hecho por anticipado: si la
cosa es mueble, de contado; y si es inmueble, por perodo mensual.

6) Pago de las cargas y contribuciones por la actividad:


- El locatario tiene a su cargo el pago de las cargas y contribuciones que se
originen en el destino que le otorgue a la cosa locada.
- No tiene a su cargo el pago de las que graven la cosa, excepto pacto en
contrario.68

7) Obligaciones de restituir la cosa:


El locatario, al concluir el contrato, debe restituir al locador la cosa en el
estado en que la recibi, excepto los deterioros provenientes del mero
transcurso del tiempo y el uso regular.
Tambin debe entregarle las constancias de los pagos que efectu en razn
de la relacin locativa y que resulten atinentes a la cosa o a los servicios
que tenga.110

109 Art. 1.208 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

110 Art. 1.210 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


Se prev la obligacin de entregar al locador todas las constancias (recibos,
comunicaciones, etc.) que tenga en poder el locatario que resulten
atinentes a la cosa locada, verbigracia, expensas, o a los servicios que en
ella se prestan y que suelen incorporarse en la mayora de los contratos de
locacin. () La palabra constancias se utiliza en forma que tambin abarca
a los informes de pago por dbito sea en cuentas bancarias o a travs de
tarjetas de crdito. (Leiva Fernndez, 2014, p. 67).

- Conclusin de la locacin
Enumeramos los modos en que se extingue la locacin:
a) El cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto
para el caso de la continuacin en la locacin concluida.
Continuacin de la locacin concluida:
El nuevo art. 1218 recibe la regla del derogado art. 1622, en
cuanto prohbe la tcita reconduccin y autoriza la continuacin
del contrato bajo sus mismos trminos aun vencido el plazo
contractual.
Sin embargo existe una diferencia entre la regla derogada y la
del art. 1218. Consiste en dilucidar quin es el legitimado para
dar por concluida la locacin luego de vencido el plazo
contractual, pues el artculo derogado solo legitima al locador, y
el actual 1218 () pone en pie de igualdad a locador y locatario,
autorizando que sea cualquiera de ambas partes quien
comunique a la otra su voluntad de concluir el vnculo locativo
prolongado en el tiempo pese a estar vencido el plazo
contractual. () la recepcin de pagos durante la continuacin
de la locacin no altera lo dispuesto sobre la no existencia de
tcita reconduccin. Es un principio admitido sin fisuras con
anterioridad, aunque quizs innecesario, puesto que la
continuacin de la locacin bajo sus mismos trminos implica
necesariamente el pago, cobro y otorgamiento de recibo de
alquileres. Y quien paga, cobra exige u otorga recibo lo hace en
virtud de los deberes seguidos de la continuacin de la locacin
que est en sus manos utilizar o no, y no porque exista tcita
reconduccin. Si el monto del alquiler pagado luego de vencido
el plazo contractual excede al anteriormente pagado no
corresponde asumir que hay un nuevo contrato. (Leiva
Fernndez, 2015, Apartado XXV).

b) La resolucin anticipada.
An cuando el contrato tiene un plazo mnimo de duracin, la ley le
acuerda (slo al locatario) la posibilidad de concluir anticipadamente
el contrato. Esto es coherente con la disposicin del art. 1.198, en
tanto est estipulada en beneficio del locatario.
El Cdigo prev en el art. 1.221 las reglas para la resolucin
anticipada.
A saber:
a) si la cosa locada es un inmueble y han transcurrido seis
meses de contrato, el locatario debe notificar en forma
fehaciente su decisin al locador.111 Si bien establece este
deber, no fija un tiempo de antelacin con el que debe
efectuarse la notificacin. Asimismo, prev:
Si hace uso de la opcin resolutoria en el primer ao de
vigencia de la relacin locativa, debe abonar al locador,
en concepto de indemnizacin, la suma equivalente a un
mes y medio de alquiler al momento de desocupar el
inmueble y la de un mes si la opcin se ejercita
transcurrido dicho lapso.112
b). en los casos del artculo 1199 [excepciones al plazo mnimo
legal], debiendo [el locatario] abonar al locador el equivalente a dos
meses de alquiler.113

Casos de resolucin del contrato imputables al locador o al locatario:


Resolucin imputable al locatario: el locador puede resolver el contrato:
a) por cambio de destino o uso irregular en los trminos del artculo
1205;
b) por falta de conservacin de la cosa locada, o su abandono sin
dejar quien haga sus veces;
c) por falta de pago de la prestacin dineraria convenida, durante dos
perodos consecutivos.114
Resolucin imputable al locador:
El locatario puede resolver el contrato si el locador incumple:
a) la obligacin de conservar la cosa con aptitud para el uso y goce
convenido;
b) la garanta de eviccin o la de vicios redhibitorios.115

Procedimiento de desalojo:
Al extinguirse la locacin debe restituirse la tenencia de la cosa
locada.
El procedimiento previsto en este Cdigo para la clusula resolutoria
implcita no se aplica a la demanda de desalojo por las causas de los
artculos 1217 y 1219, inciso c).

111 Art. 1.221 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

112 Art. 1.221 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

113 Art. 1.221 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

114 Art. 1.219 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

115 Art. 1.220 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


El plazo de ejecucin de la sentencia de desalojo no puede ser menor
a diez das.116

Caducidad de la fianza en las locaciones prorrogadas: conforme lo prev el


art. 1.225,

() las obligaciones del fiador cesan automticamente al vencimiento


del plazo de la locacin, excepto la que derive de la no restitucin en
tiempo del inmueble locado.
Se exige el consentimiento expreso del fiador para obligarse en la
renovacin o prrroga expresa o tcita, una vez vencido el plazo del
contrato de locacin.
Es nula toda disposicin anticipada que extienda la fianza, sea simple,
solidaria como codeudor o principal pagador, del contrato de locacin
original.117

Tal como seala Leiva Fernndez (2015):


El art. 1225 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin recibe lo dispuesto en
derogado art. 1582 bis del Cdigo Civil incorporado por ley 25.628, con alguna
ligera modificacin gramatical. En virtud de tal regla la fianza caduca al momento
de vencer el plazo convencional del contrato. Si las partes del contrato de
locacin deciden renovarlo o prorrogarlo en forma expresa o tcita, o continuarlo
en los trminos del art. 1218 debe requerirse el consentimiento expreso de parte
del fiador para prolongar la garanta. En caso de no obtenerse la fianza se
considera caduca desde el vencimiento del plazo contractual. Esta regla no rige
para la garanta por falta de restitucin de la cosa locada. (Leiva Fernndez, 2015,
Apartado XXVIII).

Facultad de retencin:
El art. 1.226 del Cdigo Civil y Comercial faculta al ex locatario retenedor a
percibir los frutos naturales que produzca la cosa retenida imputando su valor a
compensar la suma que le es debida. Desde luego que el ex locatario no est
obligado a hacerlo aun en caso de retener la cosa que tuvo alquilada; es una
facultad, no un deber (Leiva Fernndez, 2015).
Concretamente, el art. 1.226 prev: El ejercicio del derecho de retencin
por el locatario lo faculta a percibir los frutos naturales que la cosa produzca. Si lo
hace, al momento de la percepcin debe compensar ese valor con la suma que le
es debida.118

- Obras y servicios

116 Art. 1.223 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

117 Art. 1.225 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

118 Art. 1.226 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


El captulo 6 del Ttulo IV del Libro Tercero del Cdigo regula el contrato de
obras y servicios, estableciendo una Seccin 1a en la que se regulan disposiciones
comunes a los contratos de obras y de servicios. Luego, en la Seccin 2a, se
prevn disposiciones particulares para las obras. Y, por ltimo, en la Seccin 3a se
fijan normas para los servicios.
A travs de la regulacin se deja atrs la nocin de locacin de obra y de
servicio

() para regular de manera autnoma al contrato de obra y de


servicios tomando en consideracin criterios ms modernos y adems
los cambios socioeconmicos producidos, y a multiplicidad de
actividades que comprende, estableciendo disposiciones comunes
para ambos contratos y especficas para cada uno de ellos. (Lovece,
2014, p. 78).

Concepto
El art. 1.251 brinda una definicin. As,
Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, segn el
caso el contratista o el prestador de servicios, actuando
independientemente, se obliga a favor de otra, llamada comitente, a
realizar una obra material o intelectual o a proveer un servicio
mediante una retribucin.
El contrato es gratuito si las partes as lo pactan o cuando por las
circunstancias del caso puede presumirse la intencin de beneficiar.
[Se entiende entonces, que como regla el contrato es oneroso].119

La independencia: Tanto el contratista como el prestador de servicios


deben desarrollar su actividad de manera autnoma o independiente, pues en
caso contrario la relacin se rige por el derecho laboral (Lovece, 2014, p. 79).
Las disposiciones de este Captulo se integran con las reglas especficas
que resulten aplicables a servicios u obras especialmente regulados120

- Elementos esenciales y elementos comunes


La calificacin del contrato, como de obra o servicio, puede generar
dificultades. La ley establece una pauta al respecto: as es que prev en el art.
1.252:
Si hay duda sobre la calificacin del contrato, se entiende que hay
contrato de servicios cuando la obligacin de hacer consiste en
realizar cierta actividad independiente de su eficacia. Se considera
que el contrato es de obra cuando se promete un resultado eficaz,
reproducible o susceptible de entrega.121

119 Art. 1.251 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

120 Art. 1.252 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

121 Art. 1.252 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


Al respecto, en los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin (2012) se ha dicho:

Existe una gran dificultad en la doctrina y jurisprudencia para


interpretar cuando hay una obra y cuando un servicio, con
consecuencias importantes en numerosos casos. Por esta razn cabe
suministrar algunas pautas. Un servicio es un hacer con un valor
especfico y no un dar. Desde el punto de vista econmico, el servicio
es todo lo que brinda una funcin intangible al adquirente, que no
incluye un producto. La economa distingue entonces entre el servicio
y el producto, de un modo anlogo al distingo entre compraventa y el
contrato de servicios. No obstante, se observa que en algunos
servicios pblicos (telfonos, electricidad), se da una cosa a cambio
de un precio, lo que puede generar confusiones. En el rgimen del
Cdigo Civil de Vlez Sarsfield, puede contratarse un trabajo
proveyendo la materia principal (artculo 1629) y por eso la ley los
denomina adecuadamente servicios (conf. por ej. ley 23.696). 181
De modo que el servicio puede caracterizarse como una actividad,
que involucra una obligacin de hacer. La fabricacin de bienes y la
transmisin de derechos reales, aunque puedan darse, son accesorios
de la finalidad principal. El servicio es actividad intangible. Desde el
punto de vista del receptor, la actividad es intangible, se agota con el
consumo inicial y desaparece. Este dato ha sido puesto de relieve
para justificar la inversin de la carga de la prueba, porque quien
recibe el servicio tiene dificultades probatorias una vez que la
actividad se prest (propuesta directiva de la CEE, 18-1-91). La obra
es resultado reproducible de la actividad y susceptible de entrega En
la obra se pretende la obtencin de un resultado, y no slo la
actividad de trabajo. El trabajo es un medio y el objeto propio es la
utilidad abstracta que se puede obtener. En los servicios, el trabajo es
un fin, y el objeto del contrato es la utilidad concreta que se deriva del
trabajo. En los servicios se contrata a la persona en cuanto productora
de utilidad; en la obra se contrata a la utilidad y la persona slo es
relevante en los supuestos en que sea intuitu personae. En el contrato
de obra se contrata la utilidad de la persona y no a la persona en
cuanto es til. Este producto de la actividad tiene una caracterstica
en nuestro Derecho: debe ser reproducible. Lo que interesa para
calificar a la obra es la posibilidad de reproducirla con independencia
de su autor. El servicio, por el contrario, es intangible, desaparece al
primer consumo, y es necesario que concurra el autor para hacerlo
nuevamente. (Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley de
reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de
la Nacin, 2012, pp. 180-181, recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).

En ambos contratos, el precio constituye un elemento esencial: el Cdigo


dispone la onerosidad del contrato. El precio del contrato de obra o servicio
reglado en el artculo 1255, en principio, es determinado por las partes
contratantes, o, en su defecto, por la ley, los usos y, en ltima instancia, por
decisin judicial. La norma mantiene el criterio de libertad de las partes para
establecer el precio del contrato, la que no puede ser cercenada por leyes
arancelarias" (Lovece, 2014, p. 85).

Invariabilidad del precio:


Si la obra o el servicio se ha contratado por un precio global o por una
unidad de medida, ninguna de las partes puede pretender la
modificacin del precio total o de la unidad de medida,
respectivamente, con fundamento en que la obra, el servicio o la
unidad exige menos o ms trabajo o que su costo es menor o mayor al
previsto, excepto lo dispuesto en el artculo 1091.122

Al respecto de lo anterior:
() en los supuestos de contratacin por precio global o unidad de
medida, rige para las partes el principio general de invariabilidad del
precio, por el cual ambos contratantes asumen el riesgo en ms o en
menos que implica cualquier modificacin en los costos o en el tiempo
de ejecucin de la obra o del servicio. No obstante este rigorismo sede
en los supuestos en lo que la equivalencia o ecuacin econmica del
negocio se ve afectada por circunstancias extraordinarias, ajenas a las
partes y al riesgo asumido por ellas, en tal caso son aplicables las
disposiciones del art. 1091. (Lovece, 2014, p. 85).

- Obligaciones del contratista y el prestador


El art. 1.256 establece las obligaciones comunes al contratista y prestador de
servicios.
Ambos estn obligados a:

a) ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los


conocimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realizacin
por el arte, la ciencia y la tcnica correspondientes a la actividad
desarrollada;
b) informar al comitente sobre los aspectos esenciales del
cumplimiento de la obligacin comprometida;
c) proveer los materiales adecuados que son necesarios para la
ejecucin de la obra o del servicio, excepto que algo distinto se haya
pactado o resulte de los usos;
d) usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e
informarle inmediatamente en caso de que esos materiales sean
impropios o tengan vicios que el contratista o prestador debiese
conocer;
e) ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su
defecto, en el que razonablemente corresponda segn su ndole.123

122 Art. 1.255 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


Aclaramos en esta parte que, para la ejecucin de la obra o prestacin del
servicio,
() el contratista o prestador de servicios puede valerse de terceros
para ejecutar el servicio, excepto que de lo estipulado o de la ndole
de la obligacin resulte que fue elegido por sus cualidades para
realizarlo personalmente en todo o en parte. En cualquier caso,
conserva la direccin y la responsabilidad de la ejecucin. 124

- Obligaciones del comitente


El art. 1.257, por su parte, establece las obligaciones del comitente: a) pagar
la retribucin; b) proporcionar al contratista o al prestador la colaboracin
necesaria, conforme a las caractersticas de la obra o del servicio; c) recibir la
obra si fue ejecutada conforme a lo dispuesto en el artculo 1256. 125

Otros efectos
- Muerte del comitente: La muerte del comitente no extingue el contrato,
excepto que haga imposible o intil la ejecucin.126

- Muerte del contratista o prestador: La muerte del contratista o prestador


extingue el contrato, excepto que el comitente acuerde continuarlo con los
herederos de aqul. En caso de extincin, el comitente debe pagar el costo
de los materiales aprovechables y el valor de la parte realizada en
proporcin al precio total convenido.127

- Desistimiento unilateral: El comitente puede desistir del contrato por su sola


voluntad, aunque la ejecucin haya comenzado; pero debe indemnizar al
prestador todos los gastos y trabajos realizados y la utilidad que hubiera
podido obtener. El juez puede reducir equitativamente la utilidad si la
aplicacin estricta de la norma conduce a una notoria injusticia.128

La ruptura de esta etapa del negocio por el comitente puede producirse de


dos formas, una abrupta o intempestiva o bien ser el resultado de una
decisin razonada y fundada siguiendo los lineamientos de la buena fe
negocial. A los efectos de la reparacin es el primer supuesto (ruptura
123 Art. 1.256 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

124 Art. 1.254 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

125 Art. 1.257 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

126 Art. 1.259 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

127 Art. 1.260 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

128 Art. 1.261 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


abrupta o intempestiva) en particular el que habr de generarla, debiendo
repararse los denominados daos al inters negativo que habrn de
comprender los gastos efectivamente realizados (dao emergente) y la
prdida de chance por la frustracin de las
razonables expectativas generadas. El artculo 1261 () atiende
expresamente a los supuestos de desistimiento del comitente,
estableciendo que el mismo puede hacerlo por su propia voluntad, vale
decir, que no se requiere la existencia de una causa, pudiendo hacerlo
efectivo aunque la ejecucin se haya iniciado, imponiendo la obligacin de
indemnizar al prestador por todos los gastos, trabajos y las utilidades que
hubiera podido obtener por el contrato. (Lovece, 2014, p. 92).

- Contrato de obra. Diferencia entre obra y servicio. Sistemas de


contratacin de obras. Obligaciones de las partes. Responsabilidad
del contratista
La Seccin 2a del Cdigo establece una serie de disposiciones especiales para
el caso del contrato de obra.
Sistemas de contratacin
La obra puede ser contratada por ajuste alzado, tambin denominado
retribucin global, por unidad de medida, por coste y costas o por cualquier otro
sistema convenido por las partes. La contratacin puede hacerse con o sin
provisin de materiales por el comitente. Si se trata de inmuebles, la obra puede
realizarse en terreno del comitente o de un tercero. Si
nada se convino ni surge de los usos, se presume, excepto prueba en contrario,
que la obra fue contratada por ajuste alzado y que es el contratista quien provee
los materiales.129
Retribucin
Si la obra se contrata por el sistema de ejecucin a coste y costas, la
retribucin se determina sobre el valor de los materiales, de la mano de obra y de
otros gastos directos o indirectos.130
Responsabilidad del contratista
El supuesto previsto en el inc. a, en cuanto a que el contratista queda libre
de responsabilidad por vicios aparentes, es concordante con lo prescripto en el
art. 1270 CCyC en cuanto a que la aceptacin de la obra por parte del comitente
hace presumir la inexistencia de vicios aparentes.
En el inc. b, se determina en qu casos ser responsable el contratista, esto
es cuando la obra presente defectos ocultos o no ostensibles, cualquiera sea el
defecto, sin que sea necesario que resulte grave o que haga a la cosa impropia
para su destino.
En cuanto a la extensin y contenido de la responsabilidad por vicios ocultos y al
plazo para
el ejercicio de la garanta, el art. 1272, inc. b, ltima parte, el CCyC remite a las
normas contenidas en el pargrafo 3 Vicios ocultos de la Seccin 4a

129 Art. 1.262 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

130 Art. 1.263 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


Obligacin de saneamiento, del Captulo 9 Efectos, del Ttulo II Contratos
en general, del Libro Tercero Derechos personales.
El contenido de la responsabilidad por vicios ocultos est previsto en el art.
1051 CCyC
que establece que la responsabilidad por defectos ocultos se extiende a los vicios
redhibitorios y a aquellos defectos que no se encuentren comprendidos en las
excepciones del art. 1053 CCyC. El art. 1052 CCyC prev que, en forma
convencional, podr ampliarse la garanta y el art. 1054 CCyC, cmo deber
operar el ejercicio de la responsabilidad por defectos ocultos.
En este ltimo punto, se contempla un plazo idntico al previsto en el
rgimen anterior para denunciar expresamente la existencia del defecto oculto,
vale decir, dentro de los 60 das de haberse manifestado. Finalmente, el art. 1055
CCyC prev los supuestos de caducidad de la responsabilidad por defectos
ocultos, que en el caso de inmuebles es de tres aos desde que la recibi, y si la
cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibi o puso en
funcionamiento. En cuanto a la prescripcin de la accin por vicios redhibitorios,
el plazo es de un ao, conforme lo dispuesto por el art. 2564, inc. a, CCyC.

SUB-EJE TEMTICO 6: CONTRATOS COLABORATIVOS, GRATUITOS Y DE


PRSTAMO
- Mandato. Concepto. Mandato con representacin y sin
representacin.

ARTCULO 1319.- Definicin. Hay contrato de mandato cuando una parte se


obliga a
realizar uno o ms actos jurdicos en inters de otra.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tcitamente. Si una
persona sabe que alguien est haciendo algo en su inters, y no lo impide,
pudiendo hacerlo, se entiende que ha conferido tcitamente mandato. La
ejecucin del mandato implica su aceptacin aun sin mediar declaracin expresa
sobre ella.

ARTCULO 1320.- Representacin. Si el mandante confiere poder para ser


representado, le son aplicables las disposiciones de los artculos 362 y siguientes.
Aun cuando el mandato no confiera poder de representacin, se aplican las
disposiciones citadas a las relaciones entre mandante y mandatario, en todo lo
que no resulten modificadas en este Captulo.
ARTCULO 1321.- Mandato sin representacin. Si el mandante no otorga
poder de representacin, el mandatario acta en nombre propio pero en inters
del mandante, quien no queda obligado directamente respecto del tercero, ni ste
respecto del mandante. El mandante puede subrogarse en las acciones que tiene
el mandatario contra el tercero, e igualmente el tercero en las acciones que
pueda ejercer el mandatario contra el mandante.
Diferencias entre mandato, representacin y poder. Derechos y
obligaciones de las partes. Mandato irrevocable. Extincin del mandato.

a) MANDATO. Es el contrato propiamente dicho, perfeccionado mediante acuerdo


de voluntades.
b) PODER. Es el instrumento que formaliza el contrato.

c) REPRESENTACIN. Es la investidura otorgada por el mandante al mandatario en


virtud del contrato por ellos celebrado, e instrumentado en el referido poder.

ARTCULO 1324.- Obligaciones del mandatario. El mandatario est


obligado a:
a. cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a las
instrucciones dadas por el mandante y a la naturaleza del negocio que
constituye su objeto, con el cuidado que pondra en los asuntos
propios o, en su caso, el exigido por las reglas de su profesin, o por
los usos del lugar de ejecucin;
b. dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia
sobreviniente que razonablemente aconseje apartarse de las
instrucciones recibidas, requiriendo nuevas instrucciones o ratificacin
de las anteriores, y adoptar las medidas indispensables y urgentes;
c. informar sin demora al mandante de todo conflicto de intereses y
de toda otra circunstancia que pueda motivar la modificacin o la
revocacin del mandato;
d. mantener en reserva toda informacin que adquiera con motivo del
mandato que, por su naturaleza o circunstancias, no est destinada a
ser divulgada;
e. dar aviso al mandante de todo valor que haya recibido en razn del
mandato, y ponerlo a disposicin de aqul;
f. rendir cuenta de su gestin en las oportunidades convenidas o a la
extincin del mandato;
g. entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio, con los
intereses moratorios, de las sumas de dinero que haya utilizado en
provecho propio;
h. informar en cualquier momento, a requerimiento del mandante,
sobre la ejecucin del mandato;
i. exhibir al mandante toda la documentacin relacionada con la
gestin encomendada, y entregarle la que corresponde segn las
circunstancias.

ARTCULO 1328.- Obligaciones del mandante. El mandante est obligado


a:
a. suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecucin
del mandato y compensarle, en cualquier momento que le sea
requerido, todo gasto razonable en que haya incurrido para ese fin;
b. indemnizar al mandatario los daos que sufra como consecuencia
de la ejecucin del mandato, no imputables al propio mandatario;
c. liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros,
proveyndole de los medios necesarios para ello;
d. abonar al mandatario la retribucin convenida. Si el mandato se
extingue sin culpa del mandatario, debe la parte de la retribucin
proporcionada al servicio cumplido; pero si el mandatario ha recibido
un adelanto mayor de lo que le corresponde, el mandante no puede
exigir su restitucin.

ARTCULO 1330.- Mandato irrevocable. El mandato puede convenirse


expresamente como irrevocable en los casos de los incisos b) y c) del artculo
380. El mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante es
nulo si no puede valer como disposicin de ltima voluntad.

ARTCULO 380.- Extincin. El poder se extingue:


b. por la muerte del representante o del representado; sin embargo
subsiste en caso de muerte del representado siempre que haya sido
conferido para actos especialmente determinados y en razn de un
inters legtimo que puede ser solamente del representante, de un
tercero o comn a representante y representado, o a representante y
un tercero, o a representado y tercero;
c. por la revocacin efectuada por el representado; sin embargo, un
poder puede ser conferido de modo irrevocable, siempre que lo sea
para actos especialmente determinados, limitado por un plazo cierto,
y en razn de un inters legtimo que puede ser solamente del
representante, o de un tercero, o comn a representante y
representado, o a representante y un tercero, o a representado y
tercero; se extingue llegado el transcurso del plazo fijado y puede
revocarse si media justa causa;

ARTCULO 1329.- Extincin del mandato. El mandato se extingue:


a. por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el
cumplimiento de la condicin resolutoria pactada;
b. por la ejecucin del negocio para el cual fue dado;
c. por la revocacin del mandante;
d. por la renuncia del mandatario;
e. por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario.

- Fianza. Concepto. Fianza simple y solidaria. Beneficio de excusin.


Beneficio de divisin. Efectos entre acreedor y fiador y entre fiador
y deudor.

ARTCULO 1574.- Concepto. Hay contrato de fianza cuando una persona se


obliga accesoriamente por otra a satisfacer una prestacin para el caso de
incumplimiento.
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que slo puede ser
cumplida personalmente por el deudor, o de no hacer, el fiador slo queda
obligado a satisfacer los daos que resulten de la inejecucin.

La fianza debe convenirse por escrito y puede garantizar obligaciones


actuales o futuras, inclusive las obligaciones de otro fiador. La fianza garantiza la
obligacin principal, sus accesorios y los gastos que pueda acarrear el cobro para
el acreedor.
Modalidades
- Fianza general: se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo
cual se persigue tutelar a los sujetos que suscriben estos contratos. Es
vlida la fianza general que comprenda obligaciones actuales o futuras,
incluso indeterminadas, caso en el cual debe precisar el monto mximo al
cual se obliga el fiador en concepto de capital. Esta fianza no se extiende a
las nuevas obligaciones contradas por el afianzado despus de los cinco
aos de otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual
no se aplica a las obligaciones contradas por el afianzado despus de que la
retractacin haya sido notificada.
- Fianza solidaria: en principio, el fiador no es responsable solidario con el
deudor. Por esa razn es que cuenta con el beneficio de excusin previsto
en el art. 1.583 del Cdigo, que le permite exigir que primero sean
ejecutados los bienes del deudor.

Efectos
Entre fiador y acreedor, se producen:
Obligaciones y derechos del fiador:
El fiador desempea el papel de garante del deudor principal. Si ste no
cumple, l deber hacerlo. Por cumplimiento debe entenderse hacer efectiva la
obligacin en el modo, lugar y tiempo convenidos.
Ahora, si el principal obligado no da cumplimiento tal como se pact en
tiempo y forma con su obligacin, el que ser responsable es el fiador.
Es necesario destacar que su obligacin tiene carcter accesorio y
subsidiario; por esta razn, cuenta con los siguientes recursos:
a) Podr exigir al acreedor que slo dirija su pretensin en su contra una vez
que haya excutido los bienes del deudor. Si esos bienes slo alcanzan para
un pago parcial, podr, entonces, el acreedor demandar al fiador pero slo
por el saldo.
b) Si los fiadores son varios, slo est obligado a pagar su parte, ya que
responde por la cuota a la que se ha obligado. Si no hay nada convenido, se
entiende que responden por partes iguales. Esto se denomina Principio de
divisin, y es un beneficio renunciable por los fiadores.
Respecto al funcionamiento del beneficio, no opera de pleno derecho y el
fiador interesado debe oponerlo cuando se le reclame ms de lo que le
corresponde. Pero, a diferencia de lo que ocurre con el beneficio de
excusin, puede ser opuesto en cualquier estado de pleito.
c) Puede oponer todas las defensas y excepciones propias y las que podra
oponer el deudor principal, aunque ste las haya renunciado.

El beneficio de excusin:
Es el derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en
tanto el acreedor no haya ejecutado todos los bienes del deudor. 131 Este derecho
encuentra su justificacin en la razn de ser de la fianza, que consiste en

131 Art. 1.583 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina


proporcionar al acreedor ms firmes perspectivas de satisfaccin de su crdito
contra el deudor principal, pero sin desplazar definitivamente a ste ltimo de su
obligacin.
La excusin (o ejecucin) de todos los bienes del deudor no tiene el carcter
de una condicin previa ineludible para el acreedor. ste ltimo puede iniciar su
accin directamente contra el fiador sin necesidad de demostrar que previamente
se dirigi contra el deudor principal, pero se expone a que el fiador paralice su
accin invocando este beneficio que funciona como excepcin dilatoria y que
debe oponerse en la oportunidad que las leyes procesales sealen para dichas
excepciones dilatorias o cuanto ms al contestar la demanda.
Pasada esta oportunidad, ha de entenderse que el fiador ha renunciado al
beneficio de excusin, a menos que demuestre que el deudor principal ha
adquirido bienes con posterioridad, porque, en tal supuesto, la falta de
planteamiento del beneficio no podra ser interpretada como renuncia tcita.
Opuesta a esta excepcin, el acreedor debe demostrar no slo que ha
demandado al deudor principal, sino tambin que ha seguido todos los debidos
procedimientos judiciales para ejecutar y vender sus bienes y que tales
procedimientos han resultado infructuosos, sea total o parcialmente. Opuesto al
beneficio de excusin, el acreedor deber proceder contra los bienes del deudor
principal. Si la venta de los bienes del deudor principal no alcanzare a
cubrir todo el crdito, el acreedor slo podr reclamar del fiador el saldo que
todava quedare por cubrir.132
La ley contempla excepciones al beneficio de excusin, esto es, casos en
que no se le permite al fiador invocarlo. A saber: a) que el deudor se haya
presentado en concurso preventivo o se haya declarado su quiebra; b) que el
deudor no pueda ser demandado en el pas o no tenga bienes en el pas; c) que la
fianza sea judicial; d) que simplemente el fiador haya renunciado al beneficio.
Este beneficio de excusin es renunciable.

Efectos entre el deudor y el fiador


Cuando el fiador cumple con su prestacin, entonces queda subrogado en
los derechos del acreedor; por lo tanto, lo sustituye y, en consecuencia, puede
exigir al deudor el reembolso de lo que pag. Ello ms todos los intereses que
correspondan desde el da en que pag y de los daos y perjuicios ocasionados
con motivo de la fianza.
Fiador: la ley le impone al fiador la carga de comunicar al deudor el pago
que haga al acreedor. Ello es sumamente relevante, pues cuando el fiador paga
sin el consentimiento del deudor, este ltimo puede oponerle todas las defensas
que tena frente al acreedor. A modo de ejemplo, si el deudor pag al acreedor,
desconociendo que el fiador ya haba pagado, el fiador slo podr repetir el pago
en contra del acreedor, que cobr dos veces, pero no podr hacerlo en contra del
deudor. Ello, pues debera haberle dado aviso del pago efectuado.
Respecto a los derechos del fiador, se le reconoce la posibilidad de que
trabe embargo sobre bienes del deudor a los efectos de garantizar el cobro de la
deuda afianzada, en la medida en que:
a) le sea reclamado judicialmente el pago de la deuda al fiador;

132 Art. 1.583 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


b) el deudor no cumpla con la obligacin vencida;
c) el deudor haya asumido el compromiso de liberar al fiador en un plazo
determinado, pero no lo hace;
d) hayan pasado 5 aos desde el otorgamiento de la fianza, excepto que la
obligacin que se afianz tenga un plazo superior. Esto es importante, ya
que, en principio, pasado ese lapso de tiempo, la fianza queda extinguida;
e) si el deudor asumi riesgos excesivos, de los que se entiende que puede
verse perjudicada su capacidad de pago de la deuda;
f) el deudor quiere irse del pas sin dejar bienes suficientes para el pago de
la deuda.

- Donacin. Concepto. Forma. Donacin remuneratoria. Donacin con


cargo. Revocacin de la donacin.

Donacin
El contrato de donacin est tratado en el Captulo 22 del ttulo IV (Contratos en
particular), del Libro Tercero (Derechos Personales) del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin, en los artculos 1.542 a 1.573.

- Concepto y elementos esenciales del contrato


La donacin es una figura que se puede definir conforme a lo expresado por
el Cdigo, pero en ciertas ocasiones se confunde con liberalidades realizadas
entre vivos, puesto que no todo acto a ttulo gratuito es donacin. No lo son, por
ejemplo, los actos de ltima voluntad.
De acuerdo con el art. 1.542, hay donacin cuando una parte se obliga a
transferir gratuitamente una cosa a otra, y sta lo acepta. 133 De esta definicin se
desprenden los siguientes elementos:
a) Es un acto entre vivos. Los actos de ltima voluntad, llamados
estamentos, tienen un rgimen legal distinto.
b) Obliga a transferir la propiedad de una cosa. Es necesario destacar
que el objeto de este contrato slo pueden ser las cosas en nuestro
rgimen legal. Si se trata de la transmisin gratuita de un derecho,
hay cesin y no donacin, aunque el rgimen legal es parecido, pues
el art. 1.614 del Cdigo remite a las reglas de la donacin, en cuanto
no sean modificadas por las de la cesin.117 No obstante, hay
algunas diferencias, sobre todo en relacin a la forma de este
contrato.
c) La transferencia debe ser a ttulo gratuito; esto es, una de las
partes hace un sacrificio, se desprende de bienes, sin
contraprestacin por la otra parte. Sin embargo, es posible que el
contrato de donacin obligue al donatario a hacer o pagar algo, ya sea
en beneficio del donante o de un tercero, y esto no desnaturaliza la
esencia gratuita del acto.
d) Se requiere la aceptacin del donatario. De acuerdo con el art.
1.545, esa aceptacin puede ser expresa o tcita.118 Nos remitimos a
las formas de aceptacin estudiadas en la Lectura 1. En cuanto a la

133 Art. 1.542 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


forma, est sujeta a las reglas que se aplican a las donaciones. Es
importante tener en cuenta que la aceptacin debe producirse en vida
de ambas partes, donante y donatario.

- Forma y prueba
Respecto de la forma de las donaciones, podemos distinguir:
a) Donaciones de cosas inmuebles, cosas muebles registrables y de
prestaciones peridicas o vitalicias: deben ser hechas en escritura
pblica bajo pena de nulidad.
b) Donaciones al Estado: pueden acreditarse con las correspondientes
actuaciones administrativas.
c) Donaciones de cosas muebles no registrables y de ttulos al
portador: deben hacerse mediante la entrega (tradicin) de la cosa
donada.

Requisitos y efectos de cada clase


Donaciones mutuas: son aquellas que se hacen a dos o ms personas,
recprocamente. En estos casos, la nulidad de una de ellas afecta a la otra, pero la
ingratitud o el incumplimiento del cargo slo afecta al donatario que es culpable.
Donaciones remuneratorias: son aquellas realizadas en recompensa de
servicios prestados al donante por el donatario, que resultan estimables en dinero
y por los cuales poda ste exigir judicialmente el pago al donante. En el
instrumento por el que se concreta la donacin debe constar qu es lo que se
pretende remunerar. De lo contrario, se entiende que es gratuita. Se considera
que la donacin remuneratoria es un acto a ttulo oneroso si se limita a una
equitativa retribucin de los servicios recibidos (en ese caso, est sujeta a la
garanta por eviccin y vicios ocultos). En el excedente se aplican las normas de
las donaciones.
Donacin con cargo: se denomina cargo a la obligacin accesoria impuesta
al que recibe una liberalidad. La imposicin de un cargo influye sobre el rgimen
de las donaciones, porque ellas dejan, entonces, de ser un acto puramente
gratuito y en la medida en que el valor del cargo se corresponda con el de la cosa
donada, es un acto a ttulo oneroso. En el excedente se aplican las normas de las
donaciones.

En el caso de incumplimiento de los cargos por parte del donatario, ste


slo responde con la cosa donada y hasta el valor de la cosa, si sta ya no
existiere por su culpa o si la hubiese enajenado. Ahora bien, es liberado cuando la
cosa deja de existir sin su culpa.

- Revocacin de las donaciones. Causales


En principio, la donacin es irrevocable por voluntad del donante. La ley slo
admite la revocacin en estos supuestos:
a) Inejecucin de los cargos (cuando el donatario ha incurrido en
incumplimiento de las cargas impuestas en el acto de la donacin).
b) Ingratitud del donatario. Se la puede dejar sin efecto slo por causas
graves, que el Cdigo enumera taxativamente: 1) atentado contra la vida
del donante, sus ascendientes o descendientes; 2) injurias graves en su
persona o en su honor al donante, sus ascendientes o
descendientes; 3) si priva al donante injustamente de bienes que integran
su patrimonio; 4) negativa a prestarle alimentos al donante (slo si el
donante no puede obtener alimentos de las obligaciones que resultan de los
lazos familiares).
En ninguno de estos casos es necesaria la condena penal para que se
considera vlida la ingratitud como causal de revocacin, bastando la
prueba de que al donatario le es imputable el hecho lesivo. Slo el donante
es legitimado activo para solicitar la revocacin de la donacin por esta
causal (ingratitud) al donatario, no pudiendo hacerlo sus herederos ni
pudiendo requerirse a los herederos del donatario. Ahora bien, si la accin
es promovida por el donante y ste luego fallece, puede ser continuada por
sus herederos, mas no iniciada por
ellos.
Extincin de la revocacin de la donacin por ingratitud: en los casos en que
el donante, conociendo la causa de la ingratitud, perdona al donatario.
Tambin en los casos en que no promueve la revocacin dentro del plazo de
un ao (plazo de caducidad) desde el momento en que conoci el hecho
que configur la ingratitud.
c) Supernacencia de hijos del donante (cuando nacen hijos del donante con
posterioridad a la donacin, si esto fue expresamente estipulado).

- Comodato. Concepto. Diferencia con otros contratos.

El contrato de comodato est regulado en el Captulo 21 del Ttulo IV


(Contratos en particular), del Libro Tercero (Derechos personales) del Cdigo
Civil y Comercial.

Concepto
Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una
cosa inmueble o mueble no fungible para que sta la use devolvindole luego la
misma cosa.

Transmisin de uso temporario


El comodatario slo adquiere un derecho personal de uso de la cosa.
Adems, el uso debe ser gratuito. Desde el momento en que se paga algo por l,
deja de ser comodato y se transforma en otro contrato como el de locacin.
Existen dos partes en este contrato: comodante que es quien se obliga a
entregar la cosa, y comodatario que es quien recibe la cosa y se sirve de ella.
Si el prstamo es de cosas fungibles, se rige por las normas del comodato
slo si el comodatario se obliga a restituir las mismas cosas que ha recibido.

Tiene los siguientes caracteres:


a) Es un contrato consensual, ya que queda perfeccionado con la
manifestacin del consentimiento de los contratantes. Ello es as
habida cuenta la desaparicin de la categora de los contratos reales
en el Cdigo.
b) Es un contrato gratuito, porque se le asegura al comodatario una
ventaja (el uso de la cosa) independientemente de toda prestacin a
su cargo. Que el comodante no pueda recibir retribucin sin
desnaturalizar el contrato no significa que deba necesariamente
carecer de todo inters en l. As, por ejemplo, quien presta su casa
durante un viaje a unos amigos, puede tener inters en que se la
vigilen durante dicho tiempo. En cambio, no hay comodato si el que
recibe el uso de la cosa se compromete a prestar determinados
servicios que tienen el carcter de retribucin.
c) Es un contrato celebrado intuitu personae.

Rgimen legal
El contrato de comodato est regulado en el Captulo 21 (Ttulo IV, Libro
Tercero) del Cdigo, en los arts. 1.533 a 1.541. Seguidamente, analizaremos sus
efectos.

Mutuo. Concepto. Rgimen legal.


El contrato de mutuo est regulado en el Captulo 20, del Ttulo IV
(Contratos en particular), del Libro Tercero (Derechos personales) del Cdigo
Civil y Comercial.

Concepto
Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al
mutuario en propiedad una determinada cantidad de cosas fungibles, y ste se
obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.
El mutuo se regula como contrato consensual, en tanto no existe en el
Cdigo la distincin entre contratos consensuales y reales. Las partes del contrato
son el mutuante, que es quien compromete la entrega de las cosas, y el mutuario,
quien recibe las cosas y se obliga a restituirlas.

Rgimen legal
Son obligaciones del mutuante:
Entrega de las cosas: la obligacin primordial del mutuante es la entrega de
las cosas comprometidas. Si no lo hace en el trmino pactado (y si no hubiere
plazo pactado, ante el simple requerimiento), el mutuario tiene derecho a exigir el
cumplimiento, o bien la resolucin del contrato.
Sin embargo, la ley autoriza al mutuante a no hacer esa entrega en los
casos en que, luego del contrato, hayan cambiado la situacin del mutuario de
que hagan incierta la posibilidad de la restitucin. 134 Por ejemplo, en el caso de
que haya sospechas ciertas del cambio de fortuna del mutuario.
Responsabilidad por mala calidad o vicios de la cosa: segn el art. 1.530 del
Cdigo, el mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por la
mala calidad o vicios de la cosa prestada; 135 por ejemplo, si el vino estaba agriado

134 Art. 1526 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

135 Art. 1530 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.


o los granos en malas condiciones (ello cuando la cosa prestada no se tratare de
dinero).
En el prstamo gratuito, el mutuante slo es responsable cuando ha habido
mala fe, esto es, cuando, conociendo los defectos o vicios de la cosa, se los ocult
al mutuario. Pero si es oneroso, responde tambin por los vicios cuya existencia
ignoraba.
Son obligaciones del mutuario:
La restitucin de las cosas: la obligacin principal del mutuario es la
restitucin de igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie que las
entregadas.
Debe restituirlas dentro del plazo convenido en el contrato. Si no existiera
plazo, debe restituirlo dentro de los 10 das de ser requerido por el mutuante.
Tambin debe cumplir con el pago de los intereses convenidos. De lo
contrario, esa falta de pago le permite al mutuante resolver el contrato con la
consecuencia derivada de ello, es decir, requerir la devolucin de lo prestado ms
los intereses hasta que se concrete la restitucin.

- Depsito. Concepto. Caracteres. Obligaciones de las partes.


Depsito irregular. Depsito necesario.

El Contrato de depsito est regulado en el Cdigo Civil y Comercial en el Captulo


11, del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero (Derechos
personales).
Muchos son los contratos que obligan a una de las partes a guardar y
conservar la cosa de otro. El mandatario debe guardar las cosas cuya
administracin le ha sido confiada; el empresario las cosas que se ha
comprometido a reparar; el comodatario la que se le ha prestado; el transportador
las que lleva de un lugar a otro. Pero, en todos estos casos, la obligacin de
guarda es accesoria de otra principal, que constituye el verdadero objeto del
contrato. En el contrato de depsito, en cambio, la finalidad esencial es
precisamente la guarda de la cosa.

Concepto
De acuerdo con el Cdigo, hay contrato de depsito cuando una parte se
obliga a recibir de otra una cosa con la obligacin de custodiarla y restituirla con
sus frutos. Es un contrato consensual y se presume oneroso.
La onerosidad pasa a configurar el rgimen general del contrato de
depsito. La unificacin de los contratos civiles y comerciales conlleva como
necesaria implicancia y acorde es lo usual en la contratacin contempornea,
afirmar el carcter oneroso de la mayora de las relaciones jurdicas patrimoniales.
La onerosidad aparece tambin referenciada en el artculo 1375 cuando se
extienden las reglas del depsito necesario a los establecimientos y locales que
all se describen, en tanto los servicios principales a los que la guarda y custodia
acceden sean prestados en ese carcter. (Pita, 2014, p. 289).
El contrato puede ser gratuito, pero ello debe ser expresamente pactado.

Clases
Depsito irregular: el Cdigo en la Seccin 2a, art. 1.367, lo distingue como
aquel en el que se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra
en saco cerrado, caso en el cual el depositario adquiere el dominio y debe restituir
la misma cantidad y calidad. 136 Es importante remarcar que es el carcter de
cosas fungibles (entendida esta peculiaridad como la capacidad de sustitucin) lo
que le da al contrato el rasgo de irregular.
Cuando se trata de la entrega de cantidad de cosas fungibles teniendo el
depositario la facultad de servirse de ellas, se las sujeta a las reglas del mutuo.
Conforme lo seala Pita (2014), la referencia a cosas fungibles incluye al dinero y
a todas aquellas que equivalen a otras de la misma especie, con el consecuente
poder de sustitucin conferido al accipiens al momento de cumplir con su deber
de restitucin (2014, p. 303). Por ejemplo, productos agrcolaganaderos, bienes
producidos en serie, etc.
Al respecto, comenta, adems, el citado autor que en la norma,
() el depsito irregular constituye la modalidad en la que su objeto
consiste en cosas fungibles, no individualizadas. Como necesaria
derivacin de esa calidad de la cosa, se produce la transmisin del
dominio al depositario y la obligacin de restituir no ser ya sobre la
misma cosa-como en el depsito regular- sino de cosas de la misma
cantidad y calidad. (Pita, 2014, p. 301).

El depsito necesario est regulado en la Seccin 3a del Cdigo. Este


contrato supone, por una parte, que el depositante no puede elegir a la persona
del depositario, y, por otra, que esta falta de eleccin se debe a un
acontecimiento que lo somete a una necesidad imperiosa. Es importante no
confundir esto con la falta de consentimiento para la contratacin, que debe estar
presente, pues se trata de un contrato.
Solo media una restriccin a la libertad contractual-en su acepcin
primaria, como decisin de contratar o no y de elegir con quien
hacerlo- tal como puede verificarse en otras modalidades de la
contratacin moderna (as en los contratos celebrados por adhesin a
clusulas generales predispuestas).
(Pita, 2014. p. 306).

- Rgimen legal
Sern obligaciones del depositario:
La guarda de la cosa como obligacin primordial: el depositario debe poner en la
guardar de la cosa la diligencia que usa para sus cosas 137. Asimismo, se agrega
otro estndar de valoracin, que corresponde a la profesin del depositario.
Como sostiene Pita (2014):
Cuando el depsito es ejercido profesionalmente, el modelo de
conducta est dado por el buen hombre de negocios, buen
empresario u organizacin idnea lo que implica la obligacin de

136 Art. 1.367 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

137 Art. 1.358 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.


extremar las diligencias destinadas al cumplimiento del objeto del
contrato, configurndose el deber de garanta o seguridad que obliga
al empresario. (2014, p. 291).

La prohibicin del uso de la cosa, ya que el depositario tiene slo la guarda:


esto significa que no puede usar las cosas (sin el permiso del depositante) y debe
restituirlas, con sus frutos, cuando le sea requerido. Esta prohibicin de uso de la
cosa es lo que diferencia en mayor medida al contrato de depsito del comodato.
La restitucin de la cosa hecha por el depositario al depositante: la misma
debe restituirse, en el lugar en el que deba ser custodiada, al depositante o a la
persona que ste indique.
Cundo? Puede convenirse un plazo, en cuyo caso el depositario debe
hacerlo a su vencimiento. El plazo se entiende en beneficio del depositante, ya
que en el contrato de depsito es preeminente el inters del depositante, lo que
le permite a ste reclamar la restitucin en cualquier momento. Tal como seala
Pita, se le confiere al depositante una facultad de restitucin ad nutum, no
querida de invocacin de justa causa, ni susceptible de generar, como regla,
responsabilidad para quien la ejercita (2014, p. 294).
Ahora bien, cuando el depsito es gratuito, se entiende que el depositario
puede exigirle al depositante, en todo tiempo, que reciba la cosa depositada. Esto
es lgico, porque, siendo el contrato gratuito, el depsito se hace como una
suerte de cortesa.

Sern obligaciones del depositante:


El pago de la remuneracin: cuando el depsito es oneroso, lo que
constituye la regla, pactada para todo el plazo del contrato.
El pago de los gastos: cuando, para conservar la cosa, deban hacerse
gastos extraordinarios, stos son a cargo del depositante. El depositario debe
avisarle al depositante sobre la situacin que generan estos gastos y afrontar
aquellos gastos que no puedan demorarse. Luego, el depositante debe
restituirlos.
La prdida de la cosa: si la cosa depositada perece, y no hay culpa del
depositario en dicha situacin, entonces la prdida es soportada por el
depositante.
INTEGRACIN DE RAMAS DE LOS DERECHOS
PROCESALES
EJE TEMTICO DERECHO PROCESAL I
SUB-EJE TEMTICO 1: EL PROCESO JUDICIAL
- Concepto. Caracteres y elementos. Objeto y contenido.
Proceso judicial: es la serie gradual, progresiva y concatenada de actos
jurdicos, regulados por normas procesales que se cumplen por los rganos
pblicos predispuestos y por los particulares que colaboran en forma voluntaria o
coactiva, para arribar, con justicia, a la solucin de un conflicto particular.

Elementos:
Objetivo: El conjunto de actos procesales.
Subjetivo. Los sujetos procesales.
Teleolgico: Fin inmediato: fijar los hechos y actuar el derecho.
Fin mediato: restablecer el orden jurdico alterado, la paz social, afianzar la
justicia.

El proceso judicial como estructura tcnico jurdica:


El proceso es un instrumento tcnico, construido por normas procesales
para lograr la realizacin del derecho sustancial.
En su manifestacin interna es la estructura legalmente regulada para la
reconstruccin oficial del orden jurdico alterado.
En su manifestacin externa el proceso se traduce en una serie gradual,
progresiva y concatenada de actos jurdicos, regulados por normas procesales que
se cumplen por los rganos pblicos predispuestos y por los particulares que
colaboran en forma voluntaria o coactiva.
Elemento objetivo: este elemento esta dado por la actividad de los sujetos
procesales o conjunto de actos procesales y que no escapan estos actos a la
definicin del cdigo civil en su artculo 944.
Artculo 944 del Cdigo Civil: son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos,
que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas,
crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Los actos son graduales ya que se desarrollan por grados o etapas,
progresivos, avanzan continuamente, ya que en principio el proceso no retrocede,
esto se logra en virtud de la regla de la preclusin.
Y son concatenados ya que cada acto es antecedente del posterior y
consecuente del anterior, as decimos que sin cada acto anterior ninguno de los
siguientes tiene validez y sin cada acto siguiente ninguno de los anteriores tiene
eficacia.
Elemento subjetivo del proceso: Los sujetos procesales, los que podemos
distinguir entre:
rganos pblicos predispuestos: cuya principal caracterstica es su
imparcialidad.
Particulares: que intervienen en el proceso, y cuya participacin puede ser
de dos tipos: voluntaria o espontnea o en forma obligatoria o coactiva.

Otra forma de clasificacin de los sujetos procesales:


Esenciales: juez o tribunal: actor y demandado.
Eventuales: ministerio publico fiscal; ministerio publico pupilar.
Colaboradores: testigos, peritos, martilleros, depositarios, intrpretes, etc.

Elemento teleolgico del proceso.


Fin inmediato: fijar los hechos y actuar el derecho, esto se vincula a la
expectativa subjetiva que tienen las partes de obtener una resolucin del tribunal.
Fin mediato: los fines del proceso trascienden los objetivos tenidos en miras
por las partes; obtener la paz social, restablecer el orden jurdico alterado, etc..
Estos objetivos demuestran el carcter social del proceso.

Etapas del proceso judicial.


El proceso se traduce en su manifestacin externa en una serie gradual,
progresiva y concatenada de actos jurdicos., y en principio el proceso avanza sin
retrotraerse, cuya excepcin esta dada por los vicios que puedan presentar los
actos procesales.
Los actos se agrupan en distintas etapas:
Se distinguen 4 grandes etapas:
o 1-introductiva.
o 2-probatoria.
o 3-discusoria
o 4-decisoria
Y etapas eventuales, que pueden no estar presentes, estas son las etapas:
impugnativa y ejecutoria, que como dijimos son eventuales.

Objeto del proceso judicial.


Objeto como lo juzgable y no como fin del mismo, en concreto las
afirmaciones de los hechos de la vida con relevancia jurdica. Para fundar una
pretensin o bien para rechazar esa pretensin.
Derecho Procesal:
Conjunto de normas y principios que regulan la actividad jurisdiccional del
estado para la aplicacin del derecho de fondo.
Caracteres:
1. Pblico: regula relaciones jurdicas en las que interviene un sujeto en
posicin de preeminencia, el rgano judirisdiccional, esto no cambia aunque
sean relaciones de naturaleza privada.
2. Realizador: realizador del derecho de fondo.
3. Autnomo: su objeto de regulacin es propio y especfico, contiene
nociones que le son propias.

Normas procesales:
Es la proposicin enunciativa de organizacin, de competencia y de
conducta de los rganos pblicos y de particulares intervinientes en la actividad
jurisdiccional del Estado.
Una norma procesal no solo se encuentra en un cdigo de procedimiento
sino tambin en un cdigo de fondo.
Para Palacio; las normas materiales regulan el que, el contenido de la
sentencia y las procesales determinan el quien y el como de dicho acto y la
actividad que lo
Por eso para distinguir entre derecho material y procesal, hay que estar a la
finalidad y efectos de cada disposicin legal.

- Presupuestos Procesales y Sentenciales: concepto.


En doctrina se distingue entre presupuestos procesales y los denominados
presupuestos sentnciales.
Los presupuestos procesales configuran supuestos previos al proceso, sin
los cuales no puede pensarse en su existencia, su no concurrencia obsta al
nacimiento del proceso y se definen como:
Aquellos requisitos necesarios o indispensables para la constitucin de
una relacin jurdica procesal valida.

Los presupuestos procesales se refieren a:

1. La competencia del tribunal: entendindose por tal a los limites


territoriales, materiales y de grado establecidos por la ley para que el juez
ejerza su jurisdiccin.
2. Capacidad procesal: Relacionada con la capacidad de obrar, distinta a
la capacidad de ser parte, ya que esta se relaciona con la capacidad de
derecho, con la titularidad del derecho que se pretende hacer valer.
3. Cumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley para
la demanda; relacionado con el principio de defensa en juicio; la
inobservancia de dicho requisito o presupuesto vulnera dicha garanta.

Aplicacin: Los presupuestos deben ser examinados antes de resolverse


sobre el fondo, dado que la falta de cualquiera de ellos invalidan el
pronunciamiento.
Segn el cdigo procesal de Crdoba, artculo 176, demanda defectuosa:
el juez o tribunal deber rechazarla de oficio o podr ordenar al actor aclarar
cualquier punto para su admisin; no subsanados los defectos o no aclarados
dichos puntos en el plazo de 30 das, se operar el desistimiento de pleno
derecho.
A los fines de verificar la regularidad de la relacin procesal y en su caso la
admisin de las pretensiones formuladas por las partes, las leyes formales por
regla general contienen disposiciones autorizando al juez a revelarlos de oficio. Tal
sucede con lo dispuesto por el art. 337 CPCCN, que otorga facultades expresas al
rgano jurisdiccional a efecto de inadmitir la demanda u ordenar que se subsanen
los defectos que contenga. Ello configura el otorgamiento de una potestad judicial
de saneamiento (despacho saneador) que se concede a veces en forma especifica
y en otras en forma genrica para depurar el tramite en cualquier oportunidad y a
lo largo de todo el proceso. En ambos casos, se posterga la admisibilidad formal
de la pretensin; sin perjuicio de ello se reconoce tambin a las partes la
posibilidad de denunciar la ausencia de un presupuesto procesal en caso de que
el tribunal no lo haya advertido a travs del planteo de excepciones dilatorias:
incompetencia, falta de personalidad o defecto legal en el modo de proponer la
demanda (art. 347 CPCCN - 138).

El juez debe ser competente. La competencia se da en dos niveles:


- Subjetivamente, es la aptitud o capacidad que la ley reconoce a los
rganos judiciales para administrar justicia en un caso dado y
- Objetivamente, es la orbita jurdica dentro de la cual el tribunal ejerce su
jurisdiccin.

La falta de competencia tambin puede ser relevada de oficio por el juez


cuando es absoluta; caso contrario, si se trata de incompetencia relativa deber
ser alegada por el demandado a travs de excepcin.

La capacidad procesal (legitimatio ad procesum) constituye una capacidad


de hecho o de obrar. Por tal motivo, si el sujeto carece de capacidad debe
concurrir a juicio con sus representantes.
La capacidad procesal es la aptitud para poder realizar eficazmente por
si los actos procesales de parte.

As si se trata de un menor o incapaz, su personera se integra con la


comparecencia a juicio del representante necesario y, en su caso, el promiscuo.
Son aplicables en relacin a la capacidad procesal las disposiciones del Cdigo
Civil y rige, en consecuencia, el axioma que expresa que la capacidad es regla y
la incapacidad la excepcin.
Ante la ausencia de capacidad procesal, no obstante ser los sujetos titulares
de la relacin sustancial, no gozan de aptitud para defenderlos por si en el
proceso; v.gr. dementes, sordomudos, prdigos, interdictos, ausentes, etc. .
El ltimo presupuesto procesal esta dado por el planteo en forma de una
cuestin concreta planteada con las formalidades establecidas por la ley a tal
efecto (art. 303 CPCC - 139).

138 EXCEPCIONES ADMISIBLES - Art. 347. CPCCN - Slo se admitirn como previas las siguientes excepciones: 1)
Incompetencia.
2) Falta de personera en el demandante, en el demandado o sus representantes, por carecer de capacidad civil para estar
en juicio o de representacin suficiente.
3) Falta de legitimacin para obrar en el actor o en el demandado, cuando fuere manifiesta, sin perjuicio, en caso de no
concurrir esta ltima circunstancia, de que el juez la considere en la sentencia definitiva.
4) Litispendencia.
5) Defecto legal en el modo de proponer la demanda.
6) Cosa juzgada. Para que sea procedente esta excepcin, el examen integral de las DOS (2) contiendas debe demostrar
que se trata del mismo asunto sometido a decisin judicial, o que por existir continencia, conexidad, accesoriedad o
subsidiariedad, la sentencia firme ya ha resuelto lo que constituye la materia o la pretensin deducida en el nuevo juicio
que se promueve.
7) Transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho.
8) Las defensas temporarias que se consagran en las leyes generales, tales como el beneficio de inventario o el de
excusin, o las previstas en los artculos 2486 y 3357 del Cdigo Civil.
La existencia de cosa juzgada o de litispendencia podr ser declarada de oficio, en cualquier estado de la causa.
Y los presupuestos sentnciales son:

Aquellos requisitos cuya concurrencia es necesaria para que pueda ser


pronunciada una sentencia valida sobre el fondo del asunto. Se trata,
entonces, de presupuestos de la decisin sobre el mrito del juicio.

Los presupuestos sentnciales son aquellas condiciones indispensables para


que el juez pueda dictar vlidamente la sentencia. En tal sentido, se requiere la
realizacin de un procedimiento previo y completo, por su forma y grado, para
permitir el pronunciamiento de la resolucin final (procedimiento regular y legal).
Esto es, que el procedimiento adems de haberse cumplido regularmente y en
forma completa no debe encontrarse impedido por obstculos a su promocin:
as, por ejemplo, la existencia de privilegios constitucionales, la omisin de
acusacin o de denuncia en delitos de instancia privada, la ausencia de dictamen
del asesor de menores e incapaces cuando ste ha sido impuesto por la ley, etc.
Adems, el tramite debe haberse desarrollado con sujecin a las formas
esenciales establecidas en la ley (idioma, documentacin) y hallarse en un estado
tal que permita el pronunciamiento de una sentencia valida por haberse cumplido
las etapas que son inevitablemente previas y necesarias (introduccin de las
cuestiones, prueba y discusin en el proceso escrito; debate en el proceso oral).
Desde un enfoque diferente se identifica a los presupuestos sentnciales
vinculndolos a las pretensiones del actor, demandado o imputado de contenido
sustancial. Los presupuestos sentnciales as estaran configurados por:

aquellos requisitos necesarios para que el juez pueda, en la sentencia,


proveer al fondo o merito de la cuestin; es decir, resolver si el
demandante tiene o no el derecho pretendido y el demandado la
obligacin correlativa o si el imputado tiene o no la responsabilidad que
se le imputa

Estas condiciones, entonces, se refieren no al procedimiento sino a la


pretensin. La falta de estos presupuestos hace que la sentencia sea inhibitoria.
Cabe sealar, que desde este punto de vista se distingue entre los
presupuestos sentnciales referidos a la pretensin del actor y los presupuestos
sentnciales de la oposicin del demandado.

Los presupuestos materiales de una sentencia favorable al actor son:


1) La existencia real de la relacin jurdica sustancial pretendida;
139 2 FORMA DE LA DEMANDA - Art. 330. - La demanda ser deducida por escrito y contendr: 1) El nombre y
domicilio del demandante.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud.
4) Los hechos en que se funde, explicados claramente.
5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias.
6) La peticin en trminos claros y positivos.
La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por
las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y la promocin
de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos supuestos, no proceder la excepcin
de defecto legal.
La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas.
2) La prueba en legal forma de la situacin del hecho jurdicamente
relevante invocado, es decir, de los hechos o actos jurdicos que le sirven de
causa;
3) La exigibilidad del derecho, por no estar sometido a plazo o condicin
suspensiva;
4) La peticin adecuada al derecho que se tenga, porque puede tenerse el
derecho y haberse probado, pero si se ha pedido cosa distinta se obtendr
sentencia desfavorable;
5) Haber enunciado en la demanda los hechos esenciales que sirven de
hecho jurdico a las pretensiones, ya que su falta ocasiona el fracaso en la
sentencia, aunque se tenga el derecho ya que el juez debe basar su
decisin en tales hechos.

Constituyen presupuestos de la sentencia favorable al demandado:


1) alegar las excepciones, cuando as lo exija la ley (prescripcin,
compensacin, etc.) y acreditarlas;
2) tambin podra esgrimirse la simple ausencia de alguno de los
presupuestos del xito de la demanda.
Queda claro, entonces, que esta postura vincula a los presupuestos
materiales o sentenciales con la cuestin de fondo y atacan a las pretensiones
sustanciales esgrimidas por el actor o demandado. Por ello, su existencia o
inexistencia determinaran la admisin o rechazo de la pretensin en la decisin
final.
En este orden de ideas se los vincula con: la legitimacin en la causa, es
decir, con la calidad o idoneidad para actuar como actor o demandado en un
determinado proceso. En tal sentido, el actor debe ser la persona habilitada por
ley para formular la pretensin y el demandado el autorizado a contradecirla pero
esta legitimacin debe adems ser calificada por otros elementos. As debe
exhibirse, adems un inters sustancial en la obtencin de la sentencia y una
peticin presentada en forma clara y concreta y que no haya sido impugnada por
objeciones como, por ejemplo, aducida la cosa juzgada o la litis pendencia.
Tambin se requiere la necesidad de existencia de un planteo correcto de la
relacin sustancial pretendida; prueba de los hechos y exigibilidad del derecho.
Sintetizando los argumentos de Devis Echandia acerca de los presupuestos
sentenciales debe sealarse que la inexistencia de un presupuestos sentencial
puede determinar el dictado de una sentencia inhibitoria o, en su caso, el rechazo
de las pretensiones. El primer caso -sentencia inhibitoria- significa que el juzgador
advertido sobre la ausencia de un presupuesto sentencial se abstiene de dictar la
decisin de fondo y resuelve solamente sobre esta ausencia. En tanto que la
segunda posicin importa la admisin sobre la procedencia de una excepcin, que
releva al juez de la cuestin.
Por ello, se seala, que mientras la ausencia de presupuestos procesales
impide que el juicio pueda tramitarse vlidamente, los requisitos
sentnciales atacan a la pretensin e impiden que las partes obtengan
una resolucin favorable a sus pretensiones.

- Etapas en el procedimiento civil, penal de familia y laboral.


Concepto.
Etapas del proceso judicial.
El proceso se traduce en su manifestacin externa en una serie gradual,
progresiva y concatenada de actos jurdicos., y en principio el proceso avanza sin
retrotraerse, cuya excepcin esta dada por los vicios que puedan presentar los
actos procesales.
Los actos se agrupan en distintas etapas:
Se distinguen 4 grandes etapas:

1. Introductiva.
2. Probatoria.
3. Discusoria
4. Decisoria

- Etapa introductoria: Interpuesta la demanda, el demandado deber contestar


la demanda en el plazo de diez das, Art. 493 CPCC. La ley ritual impone al
demandado a pronunciarse sobre cada uno de ellos ya sea negndolos o
reconocindolos. En esta oportunidad, podr poner excepciones dilatorias en
forma de previo y especial pronunciamiento, siendo ese tipo de trmite el nico
que admite esta forma particular de articulacin. Es tambin en esta ocasin, que
el accionado puede reconvenir, siendo esta la nica oportunidad para hacerlo.
- Etapa probatoria. El plazo ordinario de prueba es de 40 das, conforme el art.
498 CPCC, pudiendo el juez designar otro menor, con posibilidad de extenderlo
hasta completar aqul la solicitud de parte. Tambin est previsto el plazo
extraordinario para casos especiales. Tengamos presente que esta etapa puede
presentarse excepcionalmente como no esencial, por cuanto presupone la
existencia de hechos controvertidos.
- Etapa discusoria: En el juicio ordinario los alegatos se realizan en forma de
traslados de ley por su orden. Esto es primero se corre traslado al actor y luego al
demandado art. 505 CPCC. As por ejemplo, en el juicio ordinario se confiere un
plazo de seis das perentorios no fatal y su cmputo es individual. Esta etapa
asume una caractersticas especial, la de reservada, en el sentido de no pblica,
con el fin de garantizar la igualdad de las partes. Al momento de la presentacin
slo se deja constancia de ello en el expediente mediante certificacin puesta por
el secretario.
- Etapa decisoria: es la ltima y esencial etapa del proceso de mrito, para el
pronunciamiento de la sentencia definitiva. Ella se inicia con el llamamiento de
autos para definitiva, art. 506 y 121 inc. 3 C.P.CC. Pero como se ha sealado,
puede el juzgador disponer de lo que se denomina medidas para mejor proveer.

- Tipos o Sistemas Procesales. Concepto y caracteres.


Tipos o sistemas procesales:
Concepto: sistemas procesales son los grandes esquemas de regulacin, las
grandes alternativas que tiene el legislador al momento de regular la estructura
en que se manifiesta el proceso. Es una cuestin de poltica legislativa.
Ningn sistema es puro, los cdigos tienden a uno u otro, y se presentan en
pares binarios: por ejemplo: oral y escrito.
- Dispositivo o Inquisitivo; acusatorio y mixto; oral o escrito, de
instancia nica o plural.

Tipos:
1. Dispositivo e inquisitivo: segn el margen de actuacin de las partes o el
juez.
Dispositivo: confiere a las partes el dominio del proceso, y se aplica a
cuestiones de contenido eminentemente econmico, el proceso satisface el
inters pblico en juego por medio de la satisfaccin de los intereses particulares,
es el tipo de proceso prevalente en materia civil y comercial.
Asigna a los particulares: el impulso inicial, el impulso subsiguiente o
mantenimiento de la instancia, la carga de fijar la cuestin factica y disposicin
sobre aspectos de la relacin material y formal.
El juez en el sistema dispositivo, no puede iniciar de oficio el proceso, no
puede impulsarlo una vez iniciado, tampoco tener en cuenta hechos ni pruebas no
aportados por las partes, debe tener por cierto determinados hechos en que las
partes se encuentran de acuerdo, y por ultimo debe sentenciar conforme lo
alegado y probado por las partes sin poder condenara mas u otra cosa que la
pedida en la demanda.
Sistema inquisitivo: sus rasgos generales: aqu existe un juez que asume
una posicin activa, puede iniciar de oficio el procedimiento y tiene el deber de
impulsarlo, es el juez, investigador, teniendo las partes un rol pasivo; no
disponiendo ellas del proceso sino que sometindose a l.
Como reaccin a este sistema inquisitivo surgi el acusatorio: donde existe
un acusador, en general pblico, que promueve la accin y se encuentra en un
pie de igualdad con el imputado, sujeto del proceso, es el acusador quien debe
ofrecer la prueba de la culpabilidad o la verdad. El juez solo controla y dicta
sentencia.

2. Oral o Escrito: segn la forma de instrumentacin de los actos procesales.

3. De instancia nica o de pluralidad de instancias: segn la posibilidad de


solicitar a otro tribunal un reexamen amplio de la manera en que ha sido valorada
la prueba y, o, aplicado el derecho en la primera sentencia.

Nuevas tendencias:
Hay una nueva tendencia a otorgar mayores poderes al juez, como juez
director del proceso y no como juez espectador; tambin hacia la implementacin
de la oralidad, en la medida de las posibilidades presupuestarias; audiencia
preliminar; supresin de recursos o al menos del efecto suspensivo, (ejecucin de
provisoria de las sentencias.).

Principios que gobiernan el proceso:


Palacios: son las orientaciones o directivas generales que inspiran cada
ordenamiento procesal.
No hay consenso acerca de su nmero e individualizacin.
Tratando de hacer una breve sntesis, se pueden enumerar los siguientes
principios: dispositivo, publicidad, inmediacin, bilateralidad, autoridad,
formalismo, preclusin, adquisicin, moralidad y economa procesal.
1 Principio Dispositivo: Equivale a decir seoro ilimitado de las partes,
tanto sobre el derecho sustancial motivo del proceso litigioso, como sobre todos
los aspectos relativos a la iniciacin, marcha y culminacin del proceso. Las partes
disponen de la relacin sustancial y tambin de la suerte del litigio o relacin
procesal.
2 Principio de Publicidad: Este principio implica que los actos que se
cumplen dentro del procedimiento, deben ser conocidos por las partes como por
la sociedad toda, esto a fin de permitir un adecuado control de la actividad
procesal de las partes, funcionarios y magistrado intervinientes.
3 Principio de Inmediacin: Significa que el Juez debe encontrarse en
relacin directa con las partes, sus abogados y recibir personalmente las pruebas.
4 Principio de Bilateralidad o de contradiccin: Este principio consiste
en que salvo situaciones excepcionales, toda peticin o pretensin formulada por
una de las partes en el proceso, debe ser comunicada a la parte contraria, para
que preste su consentimiento o manifieste su oposicin. Ello importa que el Juez
decide luego de escuchar a todas las partes del proceso quienes tienen derecho a
expresarse en igualdad de condiciones.
5 Principio de Autoridad: Se define a partir del aspecto jerrquico del
derecho procesal, que presenta al Juez como director del proceso y por la
incidencia del rgano jurisdiccional, como poder del Estado, en el conflicto de los
justiciables.
6 Formalismo: Las formas procesales son establecidas como garantas
para el justiciable y se basan en el principio de seguridad jurdica. Las formas
segn autores como Palacio, Alsina, y otros, es el modo mediante el cual, se
exterioriza el acto procesal.
7 Principio de Preclusin: Siendo para algunos un principio y para otros
una regla, importa que el proceso o procedimiento es una estructura evolutiva,
que avanza, que nunca se retrotrae. Por lo tanto, los actos procesales deben
cumplirse en las condiciones de tiempo, modo y lugar previstos por la norma de
rito, su no realizacin en tiempo oportuno, o su consumacin, hacen que opere
este principio.
8 Principio de Adquisicin: Importa que los resultados de la actividad
procesal cumplida por las partes en el proceso, se adquieren para ste, de modo
tal que los actos cumplidos, benefician o perjudican a cualquiera,
independientemente de quien los haya ingresado al procedimiento.
9 Principio de Moralidad: Est integrado por un conjunto de normas de
contenido tico al que deben ajustarse todos los intervinientes en el proceso.
Hablamos ac de lealtad y buena fe procesal.
10 Principio de Economa procesal: A fin de que el proceso no importe
un dispendio intil de tiempo, actividad o dinero, en atencin a que es un medio
para lograr un fin, la decisin jurisdiccional.

- Principios que gobiernan el proceso. Publicidad, Inmediacin,


Bilateralidad, Economa Procesal.
Principios o reglas que gobiernan el Proceso
Los principios del proceso son:

los presupuestos polticos que determinan la existencia funcional de un


ordenamiento procesal cualquiera

Son directivas o ideas bsicas sobre las que se asienta o estructura un


ordenamiento jurdico procesal (Torres Neuquen)

Los principios procesales son las lneas directrices y orientadoras que rigen
el proceso plasmndose de este modo una determinada poltica procesal en un
ordenamiento jurdico determinado y en un momento histrico dado. Cabe
expresar, por ultimo, que modernamente van formulndose nuevos principios o
reglas que quizs no son tan nuevos sino que tan solo son reformulaciones o
adaptaciones a las necesidades actuales de los clsicamente reconocidos. Tal
sucede, por ejemplo, con las modernas formulaciones de las reglas de solidaridad,
de la personalidad, de las nuevas formas de buena fe y lealtad procesal, etc.
Es as, que ellos concretan o mediatizan algunas de las garantas
constitucionales y en cada uno puede encontrarse una relacin directa con las
normas fundamentales contempladas en la Constitucin Nacional.

Y son:
Principio de Publicidad
Principio de Inmediacin
Principio de Bilateralidad.
Principio de Autoridad
Principio de Formalismo o Legalidad
Principio de Economa Procesal
Principio de moralidad

PUBLICIDAD
El principio de publicidad, implica que los actos que se cumplen en el
proceso deben ser conocidos en forma irrestricta tanto por parte de la sociedad,
como por los intervinientes, a fin de permitir un control adecuado de la actividad
procesal y, en definitiva, de los actos de los jueces.
este principio significa que no debe haber justicia secreta, ni
procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones.
Adems, favorece a obtener una mayor transparencia en la administracin
de justicia al fiscalizarse la actividad de los jueces y de los abogados. Los cuerpos
formales, cuando adscriben a este principio lo consagran en trminos generales,
as por ejemplo, se prev que las actuaciones del proceso y sus resoluciones
sern publicas. A su vez, a modo de excepcin, es posible limitar la publicidad;
ello sucede cuando existe un inters justificado de las partes o cuando concurren
razones que hacen al orden publico o moralidad. Es que pueden los magistrados
restringir la publicidad de las audiencias y aun de los fallos, si pudiera afectarse
con ello la moral o el orden publico u ocasionarse perjuicios materiales o morales
a los interesados. En definitiva, lo que fundamentalmente se procura es la
proteccin del derecho de intimidad de las personas.
El principio de publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso;
as en las audiencias4 y, por regla, durante toda la actividad de prueba y tambin
se verifica en la decisoria a travs de la motivacin de los fallos.
La vigencia de este principio presenta connotaciones particulares que se
definen a partir del derecho de fondo que se realiza a travs del proceso. As, por
ejemplo, en el proceso penal, la publicidad podr verse restringida en ciertas
secuencias de la investigacin penal preparatoria, llevada a cabo por el Fiscal
cuando establece el secreto de sumario por un plazo restringido . Es que en
materia penal se justifica el secreto en los primeros momentos de la instruccin,
porque el delincuente tiene especial cuidado en no dejar huellas de delito.
Tambin rige para los delitos de accin privada en los cuales impera la
confidencialidad del trmite.

INMEDIACION
El principio de inmediacin, tal como surge de su sentido literal, significa
que el juez debe encontrarse en un estado de relacin directa con las
partes y recibir personalmente las pruebas. Devis Echandia, puntualiza que
la comunicacin inmediata alude a la del juez y las personas que actan en el
proceso, con los hechos que en l deban hacerse constar y con los medios de
prueba que se utilicen.
Este principio se manifiesta con mayor vigor, en los procesos orales que en
los escritos. Sin embargo, en las formas modernas de procedimiento oral o
escrito, existen instancias oralizadas, que presuponen la vigencia de este principio
parcialmente. Tal sucede, por ejemplo, en el proceso civil nacional o de algunas
provincias que han adoptado el trmite del proceso por audiencia: en estos casos,
luego de la etapa escrita de las postulaciones, se realizan dos audiencias
(audiencia preliminar5 y de vista de causa) con vigencia solo en su trmite de la
regla de inmediacin. Por su parte, en el proceso penal, la vigencia plena de la
inmediacin se presenta en la oportunidad de la audiencia de debate en la que los
integrantes del tribunal, del ministerio pblico, imputados y sus defensores y
rganos de prueba estn en contacto directo.
Los rasgos fundamentales de la inmediacin, estn dados por:

o La presencia de los sujetos procesales ante el rgano jurisdiccional,


o por la falta de un intermediario judicial entre las cosas y las personas
del proceso y el juez y,
o por la necesidad de la identidad fsica del juez que tuvo contacto con
las partes y del que dictara sentencia.

En el ordenamiento procesal penal, la regla de inmediacin adquiere


jerarqua sustancial al incorporarse al Cdigo Penal, de este modo se prev que
el juez deber tomar conocimiento directo y de visu con el sujeto, de la victima y
de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso (art. 41 in
fine CP). Es que en materia penal y tambin en el procedimiento laboral, el inters
publico en la realizacin del derecho, impone la inmediacin como una directriz
insoslayable. Esto significa, la ausencia de intermediarios entre la prueba recibida
y el rgano jurisdiccional de la recepcin y se lo extiende tambin, como se
apunt, a la idea de la identidad fsica del juzgador. As se ha sostenido que el
juez que ha de dictar sentencia debe ser el mismo que en el debate oral, publico y
continuo, reciba inmediatamente, la prueba producida con el control pblico y de
los otros sujetos del proceso.

BILATERALIDAD (Principio de Contradiccin)


La regla de la bilateralidad es denominada tambin, como principio de
contradiccin. Este principio, posee raz netamente constitucional6 y su efectiva
vigencia es lo que otorga legitimidad a los procesos; de all que domina todos los
estadios secuenciales.
Toda decisin judicial debe ser tomada previo a que se haya dado
igual oportunidad, a todas las partes de ser odas. Implica,
necesariamente, la posibilidad de alegar y probar; es decir, otorgar a las
partes la oportunidad de ejerces las defensas que tuviere y de arrimar al
proceso los elementos de juicio conducentes a la demostracin de sus
alegaciones.
Este principio, se resume en el aforismo latino audiatur et altera pars. No
interesa al derecho que la parte, efectivamente, se pronuncie, sino que se haya
otorgado una razonable oportunidad de defenderse o de cumplir con la carga
procesal de expresarse, de ofrecer, producir y controlar la prueba.
Palacio, advierte que la realizacin de ciertas medidas, como las cautelares
pueden ordenarse inaudita parte, pero ello no implica derogacin del principio de
bilateralidad sino tan solo significa que se difiere el contradictorio por especial
naturaleza del acto. Esto quiere decir, que si bien no se notifica previamente el
despacho de la medida, sin embargo, si debe ser comunicada al afectado
inmediatamente despus de haber sido trabada.
Por ultimo, el sistema se garantiza por las normas que establecen sanciones
para la violacin de este principio, a cuyo fin se imponen nulidades especificas
para el caso de las notificaciones o se utiliza las reglas atinentes a la teora
general de las nulidades, hechas valer a travs de los poderes genricos de
impugnacin.

AUTORIDAD
El principio de autoridad se define a partir del aspecto jerrquico
autoritario que asume el derecho procesal por la incidencia del rgano
jurisdiccional, considerado como poder del Estado poltico, en el
conflicto de los justiciables.
As se ha dicho que tanto el poder de conduccin o de direccin del proceso,
como el poder de esclarecer la verdad de los hechos constituyen manifestaciones
del principio de autoridad. Luego, ser el sistema adjetivo, el que impondr los
lmites para su ejercicio, en la categorizacin de los poderes-deberes del rgano
jurisdiccional.
Es posible sealar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas en
una ideologa sociopoltica determinada: la liberal-individualista y la jerrquico-
autoritaria. Claro esta que, entre ambas posturas, existen diferentes matices que
importan formulas intermedias o con una mayor o menor identificacin con
algunas de ellas.
En el marco de la concepcin liberal-individualista, impera la formula de la
neutralidad del juez, lo que supone que el juzgador no ha de intervenir en la
marcha del proceso en forma activa, cuya iniciativa, impulso, conduccin y
disposicin es un atributo del justiciable. Como se advierte, se trata de un juez
espectador de la contienda judicial. Rige en esta concepcin, el principio de
rogacin que preconiza que el juez no actuara de oficio sino a peticin de parte
(ne iudex ex officio).
La figura neutral, es propia del sistema procesal dispositivo, adoptado por la
mayora de los cdigos procesales civiles de nuestro pas, actualmente en proceso
de revisin.
En una posicin intermedia, se encuentra la que postula la figura del juez como
un verdadero director del proceso. Esta formula, es una creacin ideal de la
doctrina para superar la posicin individualista del juez espectador. Sin embargo,
se ha entendido que se trata de una formula incompleta: excepto que se
interprete el verbo dirigir en una forma amplsima; ello es as, ya que, el poder de
direccin o conduccin solamente afecta el desarrollo del proceso y hace a su
marcha formal, pero no agota los predicados propuestos por los fines del derecho
procesal.
Es una postura critica contra la formula de la neutralidad del juez, se
postula la que le otorga una intervencin activa y preponderante en orden a la
marcha del proceso y al esclarecimiento de la verdad de los hechos
controvertidos. Configura la formula de la autoridad del juez, la que se obtiene a
partir de especiales poderes otorgados al rgano jurisdiccional durante el proceso
y diferentes cargas y obligaciones para las partes, durante su trmite.
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo atinente
a la direccin y conduccin del proceso, a la formacin del material de cognicin y
en la vigilancia de la conducta de los justiciables.
Es as, que se concibe al juez dotado de un complejo de poderes-deberes
limitados por la ley. Su ejercicio reconoce como sustractum un deber imperativo
de corte funcional.

FORMALISMO
Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se
basan en el principio de seguridad jurdica.
Entendemos por la forma la exteriorizacin corporizada en un documento
del acto procesal. Podemos afirmar que, en la legislacin positiva, se advierte la
adopcin del sistema de la legalidad. Es as que se regula el modo de
cumplimiento de la actividad procesal ya sea, con previsiones especificas para
cada acto o por disposiciones generales de remisin, en las que se refleja el
sistema adoptado.
Modernamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre todo en
lo relativo a cierta actividad procesal. As, por ejemplo, se apunta a la eliminacin
de los interrogatorios escritos para testigos y de los pliegos de absolucin de
posiciones, proponindose en su reemplazo interrogatorios libres, informales y
coloquiales.

ECONOMIA PROCESAL
El principio de economa procesal importa la aplicacin de un criterio
utilitario en la realizacin del proceso.
Se resume en dos ideas fundamentales:
o economa de gastos y
o economa de esfuerzos o de actividad.

La incorporacin de este principio supone procedimientos que no resulten


onerosos, por lo cual, es necesario, adems, que no se extiendan excesivamente
en el tiempo. Es decir, la implantacin del principio exige adoptar criterios
razonables en relacin no solo a costos econmicos sino al tiempo de duracin ya
que, como dijo Couture, en materia de procedimiento el tiempo es algo ms que
oro, es justicia.
Ahora bien, La economa de gastos pone su acento en el aspecto financiero
del proceso. Ello implica que el costo del juicio no sea un obstculo que impida a
las partes su inicio. Los procedimientos generan gastos, y ellos no pueden
evitarse. Pero si pueden ser postergados atendiendo a ciertas circunstancias o
aun, por razones de poltica procesal, resolverse su eximicin por el contenido
social de la cuestin que se presenta. Lo que el legislador debe procurar es que
los gastos que demande el juicio no se transformen en un obstculo para el
acceso a la justicia de las personas menos pudientes.
Contribuye a la economa en el tiempo y a la celeridad en el trmite, la regla
de la concentracin de los actos y la de la eventualidad en las afirmaciones.
Inciden tambin en ese aspecto, los plazos procesales fijados por la ley adjetiva
como tiempos ideales.
La regulacin de los tiempos procesales en la ley debe ser meditada con un
criterio de razonabilidad, que se concreta en el establecimiento de plazos, que
sean susceptibles de poder cumplirse, para que el patrn ideal no sea superado
por la realidad.

MORALIDAD
El principio de moralidad esta integrado por un conjunto de normas
que imponen conductas, imbuidas de un contenido tico que deben ser
observadas por el juez, las partes y dems participantes. Este principio
madre es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a saber: la
lealtad y la buena fe procesal. Su vigencia, a la luz de los hechos concretos nos
hace reflexionar sobre las cargas y deberes procesales asignados a las partes y al
juez; as, por ejemplo, el deber de mantener en la instancia conductas que no
resulten contrarias a las reglas de contenido tico objetivizados en normas. Ello
implica la proscripcin de ciertas actitudes tales como la reticencia, la
intemperancia, la familiaridad y la agresividad, la obstruccin, o la ambigedad,
(sin agotar el repertorio) que puedan ser calificadas para tipificar temeridad,
malicia o el abuso del proceso. Sin embargo, queremos destacar que el juzgador
deber precisar de los lmites de estas conductas defectuosas teniendo a la vista
la clusula constitucional de la inviolabilidad de la defensa en juicio.
La inconducta, en muchos casos, se manifiesta en actitudes dilatorias que
son consecuencia de un sistema adversarial rgido, impuesto por normas legales
inidneas o por la idiosincrasia de los litigantes, que en muchos casos resultan
toleradas por los tribunales.

- Reglas del Proceso. Impulsin, Preclusin y Adquisicin


El derecho procesal reconoce fundamentos constitucionales, principios jurdicos
polticos y sus instituciones fundamentales obedecen a ciertas reglas lgicas que
le son propias y exclusivas. Estas reglas se manifiestan como mximas que
limitan o condicionan el actuar de los sujetos procesales; por ello, se ha dicho
Que las reglas del proceso son las condiciones que conforman tcnica y
estructuralmente la actividad de aquellas personas y sujetos
procesales.

Siendo el proceso una estructura tcnica que debe avanzar necesariamente


hacia un fin, debe vincularse necesariamente a este concepto esencial, la idea de
actividad. Esa actividad en el proceso se realiza por el impulso que imparten los
sujetos procesales. En tal sentido, cabe sealar que rigen todo el mbito procesal
del ne procedat iudex ex officio, esto implica que el inicio del tramite nunca puede
ser realizado por iniciativa del juez sino que este debe ser requerido por algn
otro sujeto. De tal modo, en el proceso civil el impulso inicial lo realizan las partes
a travs de la demanda; igual sucede en el proceso laboral y familiar. En tanto,
que en el proceso penal el requeriente es el ministerio pblico fiscal sin cuya
iniciativa e impulso no puede iniciarse el trmite.

La regla del impulso


Como se dijo, el impulso inicial debe ser realizado por un sujeto
diferente del juez, estos son las partes, el impulso posterior puede estar
a cargo de las partes, del ministerio publico, del imputado o por el
mismo rgano jurisdiccional.

La regla del impulso procesal generalmente esta delimitada por plazos


procesales. As, generalmente, de ordinario en el trmite se diferencian etapas y
dentro de ellas, a su vez, se presentan diferentes actividades que deban ser
promovidas segn sus caractersticas por algn sujeto procesal, bajo la pena de
caer en la caducidad de instancia.
Por ultimo, debe distinguirse el impulso privado propio del trmite civil del
impulso oficial caracterstico de los procedimientos que involucran alguna razn
de orden pblico. Este ltimo, el impulso oficial, se manifiesta como el poder-
deber del juez para realizar, con independencia de la actuacin de las partes
todos los actos procesales que integran la trama hasta la finalizacin del trmite
que culmina con el dictado de la sentencia.

La regla o principio de la preclusin


Impide que el proceso se retrotraiga a estadios o etapas que se
encuentran superadas o que se reproduzcan actos procesales ya
cumplidos o que no tuvieran cumplimiento en el orden establecido por la
ley.

Se trata de un regulador del trmite procesal y tiene operatividad tanto para


las partes como para el tribunal. Ello significa que ninguno de los sujetos
procesales pueden actuar en contradiccin con esta regla, funciona como un
obstculo o impedimento a la marcha discrecional del proceso.
Por ello, se ha dicho que la actividad procesal debe realizarse dentro de los
lmites fijados por la ley, pues de lo contrario, un postulado de consuncin
procesal despojara de efectos tiles a la actividad realizada fuera del orden
establecido.
Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser
cumplida en un momento determinado; de otro modo, la actividad no seria
susceptible de producir efectos tiles.
Esta regla propende a obtener una definitiva estabilidad jurdica con
respecto a las situaciones procesales ya alcanzadas, impidiendo el retroceso
arbitrario o carente de fundamento serio, y la actuacin contradictoria con la ya
cumplida (incompatibilidad) expresa o tacita.
La efectiva vigencia de la preclusin se garantiza a travs de las sanciones
procesales de nulidad o de inadmisibilidad. Sucede lo primero, cunado el acto
procesal se cumple en inobservancia a la preclusin, por ejemplo cuando se
formula una liquidacin final del pleito, apartndose de lo establecido en la
sentencia y de este modo se vulnera la cosa juzgada.
En cambio, se aplicara la sancin de inadmisibilidad, cuando se intente producir
un acto procesal, una vez vencido el plazo fijado por la ley para ello caso
perentorio fatal- o cuando se hubiere declarado la prdida del derecho a peticin
de parte.
La preclusin consiste tambin en una limitacin del poder de las partes
para la realizacin de la actividad, ya que el sujeto pierde su facultad por
extincin o por consumacin de ella. Es que la preclusin consiste en la
prdida o extincin de una actividad procesal por haberse alcanzado los
lmites impuestos por el legislador para el ejercicio de las facultades
procesales de las partes.

La regla de la adquisicin procesal


Establece que el resultado de la actividad realizada durante el
tramite se adquiere para el proceso y no puede ser invocada para el
beneficio particular de alguna de las partes no teniendo relevancia al
respecto quien la ha producido, quien la ha ofrecido, quien la ha
aportado o quien la ha alegado. Es que la actividad procesal y el material de
conocimiento responde a un fin comn y puede ser aprovechado por cualquier
sujeto con independencia de quien la origina.

SUB-EJE TEMTICO 2: JURISDICCIN Y COMPETENCIA:


- Jurisdiccin: Concepto. Caracteres. Lmites.
Potestad soberana del estado para actuar la ley ya pronunciada ante un caso
concreto por medio de rganos predispuestos a tal fin y conforme a un
procedimiento legalmente regulado.
Caracteres de la jurisdiccin:
1. es una funcin estatal fundamental.
2. no monopolizada por el estado, ya que al lado de la jurisdiccin judicial
existe tambin la arbitral.
3. imparcialidad: impermeable a los intereses de las partes y de los
terceros, aunque el estado sea parte.
4. unitaria e indivisible: la jurisdiccin del estado es una, no se fracciona no
se divide, fraccionarla sera fraccionar la soberana.
5. indelegable.
6. excepcional, complementaria o subsidiaria: ya que lo habitual es que el
derecho se realice espontneamente.

Limites al ejercicio de la jurisdiccin:

a. territorial: relacionado con la aplicacin o eficacia de la norma procesal


en el espacio.
b. Excitacin extraa: ella solo puede y debe ser ejercida frente al
requerimiento de un sujeto extrao, no hay juez sin actor, el juez no
procede de oficio.
c. Ley previa: en materia civil no es tan riguroso como en el derecho penal,
pero la jurisdiccin en tanto poder realizador supone un derecho
preexistente a ser realizado.
d. Tribunal preconstituido: Por supuesto en el proceso arbitral las partes
renuncian a esta garanta de manera voluntaria.
e. Existencia de un caso concreto: la corte ha sealado que los jueces no
pueden emitir opiniones consultivas o generales, no pueden sentenciar
casos abstractos o meramente tericos.

Momentos de su ejercicio
Segn un enfoque moderno toda resolucin judicial y no solo la sentencia
presupone los siguientes momentos:
1. momento cognoscitivo: donde el juez conoce y averigua el asunto o
cuestin planteada.
2. momento decisorio: en el que se resuelve la cuestin.
3. momento ejecutorio: eventual, en el cual se cumple lo decidido aun en
contra de la voluntad del obligado.

Enfoque clsico:
En el se descompone la funcin jurisdiccional en 5 elementos:
1. notio: aptitud de conocer en las controversias o causas, requiere la
existencia de los presupuestos procesales.
2. vocatio: aptitud de llamar a los dems sujetos procesales para que
ejerzan sus defensas en juicio.
3. coertio: posibilidad de ejercitar por medio de la fuerza pblica la
coercin para lograr la efectivizacin de ciertos actos.
4. iuditio: poder-deber de resolver.
5. executio: imperio para hacer cumplir sus resoluciones y as poder
transformar la realidad, logrando resultados prcticos por medio de sus
resoluciones.

- Competencia: Concepto. Determinacin de la competencia en


materia civil, penal, laboral y familiar.
Es la concreta orbita jurdica dentro de la cual el tribunal ejerce la funcin
jurisdiccional del estado.
La idea de un juez nico a quien le debe someter el conocimiento de todos los
asuntos que puedan suscitarse entre los particulares resulta una utopa. Esta
pensamiento esta ntimamente vinculado con la nocin de jurisdiccin, la que se
manifiesta en un poder-deber abstracto atribuido a todos los jueces para entender
en todo tipo de asuntos: civiles, penales, laborales, etc. Sin embargo, como esto
no resulta posible y da a da se van aumentando los argumentos para su divisin,
se ha acuado el concepto de competencia, en base al cual se distribuye en la
facultad de juzgar a distintos rganos jurisdiccionales que coexisten en un tiempo
y lugar.
La competencia es susceptible de ser definida en un doble enfoque: subjetivo y
objetivo. El primero, tiene en cuenta el rgano que entender en el caso
planteado y en este sentido se ha dicho que es la aptitud del juez para ejercer su
jurisdiccin en un asunto determinado. La competencia es, por lo tanto, la
facultad de cada juez o magistrado de una rama jurisdiccional para ejercer la
jurisdiccin en determinados asuntos y dentro de cierto territorio.
En sentido objetivo, consiste en la orbita jurdica dentro de la cual el juez
administra justicia. En rigor, el criterio objetivo se manifiesta en reglas jurdicas,
cuya aplicacin permite distribuir la competencia entre los diversos rganos
jurisdiccionales coexistentes, asignndoles una especfica.
Es principio recibido en las compilaciones formales, que toda actividad procesal
debe ser cumplida ante un juez munido de aptitudes suficientes para entender en
el caso planteado.
La competencia del tribunal es un presupuesto procesal o, como la denomina
Palacio, un requisito extrnseco de admisibilidad de toda peticin o pretensin
extracontenciosa de forma tal que si, en un caso concreto, el rgano ante quien
se ha acudido carece de competencia as deber declararlo. Si el juez carece
absolutamente de competencia no puede constituirse una relacin jurdico
procesal valida por ausencia de un presupuesto procesal.
La regla general en materia de competencia es que toda gestin judicial deber
hacerse ante el tribunal competente (art. 1 CPC). Aunque esta regla no est
incorporada expresamente en los otros cuerpos legales, es evidente que rige
implcitamente para todas las materias, ya que es un axioma inderogable en el
tema.
La competencia, respondiendo a las reglas constitucionales, presenta
caracteres que la distinguen de otros conceptos jurdicos. Ellos son: debe estar
prevista legalmente; es de orden pblico; es indelegable y es improrrogable.

Fundamento para el reparto de competencia:


El legislador ha distribuido la competencia entre los distintos jueces,
teniendo en cuenta criterios ordenadores. La doctrina ha sealado que no
todos los jueces tienen la misma competencia; su potestad de juzgar esta
limitada por la Constitucin Nacional o por la ley atendiendo a la organizacin
propia del sistema federal, a la materia; al territorio; al valor; al grado, etc.
Si un juez resulta competente es implcito que tiene jurisdiccin, pero puede
tener jurisdiccin y no ser competente para un determinado asunto. Por ello se
ha dicho que la competencia es la medida de la jurisdiccin.
Las reglas de atribucin de competencia por materia, valor o grado tienden
fundamentalmente a asegurar la eficiencia de la administracin de justicia. Ellas
se fundamentan en consideraciones que atienden al inters general, en tanto que
las reglas que fijan la competencia territorial, propenden a facilitar la actuacin
procesal de las partes.
Pautas para determinar la Competencia
La competencia es inmodificable en el sentido de que una vez establecidazo
puede variar durante el transcurso del juicio. As, la competencia es determinada
por la situacin fctica y jurdica existente al momento de la iniciacin del proceso
y ella es la que determina y la fija para todo el procedimiento aun cuando dichas
condiciones por circunstancias posteriores variaran. De este modo se fija prima
facie la jurisdiccin de ese tribunal, y en caso de que ella no resulte objetada, se
consagra el principio de la perpetuatio iurisdictionis.
El principio de la perpetuatio iurisdictionis significa que la situacin de
hecho existente al momento de admitirse la demanda es la que determina la
competencia para todo el curso del proceso, sin que la variacin de circunstancias
fcticas o jurdicas posteriores puedan afectarla. As, por ejemplo, las partes
podrn variar el domicilio durante el tramite del proceso pero la competencia ha
quedado fijada por el que tenan al momento de entablarse la demanda; igual,
sucede, tambin, cuando la competencia por razn del territorio se ha fijado
teniendo en cuenta la ubicacin de bienes muebles su traslado a otro lugar no
significara un cambio de ella.
Cabe sealar, que el legislador ha utilizado pautas diferentes para atribuir
competencia segn los casos. As, para distribuir la competencia territorial se ha
tenido en cuenta criterios o axiomas, que se presentan en los mandatos
normativos con cierta reiteracin.
En algunos casos, prevalentemente civiles, se dar preeminencia al lugar en que
se encuentre el demandado forum domicilii; en otros, al lugar en que se ubique la
cosa, forum rei sitae y, por fin, al sitio para el cumplimiento de las obligaciones
forum solucionis.
Puede decirse a manera de principio general, que los cdigos formales
establecen reglas que atribuyen prioridad a uno de los criterios referidos. As,
cuando se ejerciten acciones personales por responsabilidad extracontractual, es
competente el juez del lugar del hecho o cuando se reclamen alimentos el del
domicilio del beneficiario (art. 6 incs. 5 y 6 CPC). En otros casos, se disea un
sistema de fueros electivos por lo que la ley otorga dos o mas alternativas entre
las que podr elegir quien va a entablar la demanda. Por ejemplo, cuando se
ejerciten acciones personales derivadas de un contrato, la demanda podar
entablarse en el lugar convenido para su cumplimiento de la obligacin o a la
falta de este el del lugar de su celebracin; cuando se ejerciten acciones
personales y sean varios los demandados y se trata de obligaciones solidarias,
divisibles o mancomunadas, y no estuviere convenido el lugar del cumplimiento
de la obligacin, el actor podr elegir el del domicilio de cualquiera de aquellos
(art. 6 inc. 7 CPC).
El Cdigo Procesal Civil en el art. 6 regula las variables para la
determinacin de la competencia y distingue entre las acciones reales y
personales, es decir, tiene en cuenta la naturaleza de las pretensiones contenidas
en la demanda. En tal sentido, si el proceso versa sobre una pretensin de
naturaleza real, la pauta elegida es la del lugar de ubicacin del bien (art. 6 incs.
1, 2 y 3 CPC) y, si se trata de acciones personales el criterio varia y se establecen
alternativamente: lugar de celebracin del contrato, lugar de su cumplimiento,
lugar del domicilio del demandado, lugar en que la obligacin debe ser cumplida,
etc.
Otra pauta, para discernir la competencia, se manifiesta en el denominado
personal. En este sentido se tiene en cuenta calidades especiales de las personas
involucradas en el conflicto tales como, el lugar de nacimiento (extranjera),
cargos pblicos que ostentan ciertos individuos o por tratarse de sujetos jurdicos,
v.gr., diplomticos y funcionarios. Este criterio tiene vigencia exclusivamente en el
orden federal.

Reparto
1. especializacin y naturaleza de las causas: sera imposible
para un juez comprender el conocimiento exhaustivo de todas las ramas del
derecho y resolver con celeridad y justicia. Para determinar la competencia
habr que estarse a los hechos expuestos por el actor en la demanda y el
derecho que se invoca como fundamento de la accin.
2. territorial: tampoco es posible que un mismo tribunal atienda los
conflictos suscitados en un extenso territorio o densamente poblado, este
criterio a su vez facilita el ejercicio del derecho de defensa.
3. funcional: este criterio se funda en la conveniencia de la
diversificacin del rgano jurisdiccional para el ejercicio de su funcin
cognoscitiva y en su caso ejecutiva, el se manifiesta en la existencia de
tribunales de merito y tribunales de alzada y se trata de la competencia en
razn de grado, criterio que permite el control de las resoluciones judiciales
por otros tribunales de mayor jerarqua.
4. turno: dentro de un tribunal de igual grado y circunscripcin existe
otra divisin del trabajo en virtud del cual se divide entre ellos las nuevas
causas: recepcin por un tiempo, generalmente en das, como en el caso de
Crdoba; o por nmero de nuevas causas.
5. improrrogabilidad: se clasifica la competencia en improrrogable
(absoluta) o en prorrogable (relativa), la prorroga se entiende como la
facultad otorgada a las partes para llevar el asunto litigioso de comn
acuerdo ante un juez distinto. Posibilidad esta que esta supeditada a que en
el caso concreto no prime el inters pblico, la prorroga puede ser tcita o
expresa, la primera es cuando por ejemplo el actor interpone demanda ante
otro juez y el demandado no se opone.

Competencia provincial y federal:


En virtud de nuestro rgimen federal, la argentina se caracteriza por la
coexistencia de dos orbitas jurdicas, las de las provincias y de la nacin.
El poder judicial provincial se encarga de todas las cuestiones relacionadas
con el derecho comn, ocurridas dentro de sus respectivos territorios, pero los
jueces provinciales no pueden conocer respecto a las materias que expresamente
las provincias delegaron a la nacin; el conocimiento de estas materias
corresponde de manera exclusiva a la justicia nacional.
- Competencia Provincial: Criterios para su determinacin. Prorroga;
Fuero de atraccin.

Tipos de competencia: Crdoba, cdigo procesal civil y comercial.


Competencia material: en razn de las distintas naturalezas de las causas
en Crdoba se han establecido distintos fueros. Estos fueros son 7.
- Fuero civil y comercial.
- Fuero de concursos y sociedades.
- Fuero penal.
- Fuero laboral.
- Fuero de familia.
- Fuero contencioso administrativo.

Prorroga de la competencia:
La competencia es improrrogable con excepcin de la territorial, la que
podr ser prorrogada por las partes no pudiendo el tribunal declararse
incompetente de oficio.
La prorroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en
principio resultaba incompetente.
Cabe recordar, que la competencia o su contracara, la incompetencia,
puede ser absoluta o relativa. Puede calificarse, como competencia de carcter
absoluto, la por materia o grado. As, por ejemplo, no podra iniciarse un juicio por
cumplimiento de contrato ante el juez penal; ni tampoco podra plantearse esta
accin ante la Cmara de Apelaciones.
En cambio, es relativa, y por lo tanto prorrogable, la competencia
establecida para cuestiones de corte netamente patrimonial y en relacin al
territorio. As, en el marco de disponibilidad de los particulares acerca de las
reglas procesales de competencia, es aceptado que pueden convencionalmente
atribuir la territorial a un rgano judicial que legalmente careca de ella. Ello es
posible solo en el campo de los derechos disponibles, por lo que el presente
desarrollo es valido solamente para el mbito del derecho procesal civil.
La prorroga de competencia por voluntad de las partes puede operar en dos
formas: la expresa y la tacita. Se resuelve en forma expresa, cuando los sujetos
exponen claramente su voluntad de atribuir competencia a un tribunal
determinado exteriorizndola de antemano en forma documentada. Tal sucede,
por ejemplo, cuando partes contratantes determinan que en caso de conflictos
sobre su inteligencia, atribuyen su conocimiento a un juez diferente. En cambio,
las prorroga es tacita, si el desplazamiento se opera por actitudes procesales
asumidas por las partes en el curso del juicio. Por ejemplo, cuando el actor
presenta su demanda ante un tribunal diferente al que legalmente la
corresponda, y el demandado responde, sin cuestionar la competencia. Como se
advierte, en ambos casos, se verifica un supuesto negativo, que no implica el
ejercicio de facultades procesales y que deviene de una inferencia legal de la
voluntad concreta de las partes acerca de la competencia.
Si la competencia no fuera prorrogable, y de la exposicin de los hechos de
la demanda resultare incompetente el tribunal ante quien se dedujera, ste
deber inhibirse de oficio sin ms trmite y a pedido de parte remitir al tribunal
competente si resultare provincial, de lo contrario, ordenar su archivo.
Pero una vez que se hubiera dado trmite a la demanda o pedido, no podr
el juez declarar su incompetencia de oficio, deber atender la cuestin salvo que
el demandado plantee la incompetencia por medio de la excepcin o inhibitoria.

Fuero de atraccin:
Se entiende tal, a que sea un mismo juez quien entienda en ciertas
cuestiones vinculadas a los bienes que han de ser recaudados, liquidados y
transmitidos bajo su direccin.
El juez que conoce en un proceso universal.
El juez en el juicio Sucesorio, es competente para entender las pretensiones
relacionadas con el patrimonio o los derechos sobre que versa dicho proceso.
Constituyen otro supuesto de desplazamiento de competencia, las
disposiciones que consagran el fuero de atraccin ejercido en los procesos
universales, v.gr., sucesiones, concursos y quiebras. En estos casos, se justifica el
desplazamiento, en la necesidad de tratar en forma conjunta y simultanea todas
las pretensiones deducidas contra el caudal comn. De esta forma se otorga
certeza al derecho que se declara en acciones independientes pero que se
encuentran vinculadas.
En consecuencia, la particular situacin de los procesos denominados
universales ocasionan el desplazamiento hacia el juez de la sucesin, concurso
o quiebra. Claro esta que ello suceder solamente respecto de todas las
pretensiones de contenido econmico deducidas contra el patrimonio del
causante, concursado o quebrado; sin embargo, este principio reconoce
exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra fuera del conocimiento del juez de
la sucesin, la accin personal de filiacin la que deber ser tramitada por ante el
juez de Familia por tratarse de un fuero especial.
El fuero de atraccin que surge del juicio sucesorio, esta contemplado en el
art. 3284 CC. Se trata de una norma de neto corte procesal con vigencia nacional,
ya que impone al juez de la sucesin el conocimiento de todas las cuestiones que
versen sobre el titulo y bienes del causante y respecto de las acciones personales
que esgriman sus acreedores. Por su parte, la doctrina nacional ha sentado que
aquel no rige para las pretensiones de carcter real.
Cabe sealar, que el efecto del fuero de atraccin, es transitorio, puesto que esta
destinado a finalizar en el tiempo, cuando culmina el juicio sucesorio, es decir
luego de efectuada la particin judicial ; o, en su caso, finiquitada la quiebra o el
concurso.

Competencia Federal: Concepto. Criterios para su determinacin.


Competencia federal:
Es la facultad reconocida a los rganos del poder judicial de la nacin para
ejercer sus funciones en los casos, respecto de las personas y en los lugares,
especialmente determinados por la constitucin nacional.

Artculos 116 y 117 de la Constitucin Nacional:


Artculo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores
de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre
puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva
hecha en el inciso 12 del artculo 75; y por los tratados con las naciones
extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y
cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de
los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o
ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de
diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o
ciudadano extranjero.

Artculo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por


apelacin segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en
todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros,
y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.
El fuero federal deriva de la forma de estado establecida por la Constitucin
Nacional argentina.

Cuestin de competencia:
Existe cuestin de competencia cuando se desconoce a un juez, sea por las
partes o por otro juez, la facultad de conocer en determinado proceso.

Dichas cuestiones pueden originarse mediante el uso de dos vas


procesales:
a) Declinatoria: el demandado se presenta ante el juez que lo cita y pide
un pronunciamiento negativo acerca de su competencia. Es la va exclusiva
y excluyente cuando dos jueces ejercen la misma competencia territorial.
b) Inhibitoria: el demandado se presenta ante el juez que cree competente
pidindole que as lo declare y que remita un oficio o exhorto inhibitorio al
juez que est conociendo en la causa a fin de que se abstenga de continuar
conociendo en ella. Es un incidente, que planteado debe resolverse bajo el
trmite de juicio ordinario de menor cuanta.
Elegida una va no podr en lo sucesivo usarse la otra.

FUERO CIVIL Y COMERCIAL.


El fuero Civil y Comercial del Poder Judicial de Crdoba, est compuesto por
8 cmaras Civiles en la primera circunscripcin judicial y una Cmara de
apelaciones por cada circunscripcin del Interior de la Provincia.
En el orden jerrquico el Fuero Civil y Comercial se integra como autoridad
mxima por el Tribunal Superior de Justicia a travs de la Sala y que est
compuesta por la Relatora Civil y la Secretara Civil.
En orden inmediato inferior se encuentran las Cmaras Civiles de Apelacin,
en un nmero de ocho en la Primera Circunscripcin Judicial e integradas cada
una de ellas por tres vocales. Estos tribunales impuestos por el sistema de la
doble instancia imperante, conocen y deciden sobre los recursos ordinarios de
apelacin y nulidades deducidas por las partes en contra de lo resuelto por el juez
de primera instancia, ejerciendo entonces un control de legalidad de lo decidido
por el inferior.
Aparecen luego los Juzgados de Primera Instancia constituyendo el primer
peldao de la estructura judicial, su titular es un magistrado que es quien
inicialmente asume el asunto que es presentado por el justiciable, teniendo
contacto directo con el objeto del proceso, convocando a las partes, recibiendo las
pruebas, dirigiendo el procedimiento y decidiendo sobre las pretensiones hechas
valer en juicio. Su funcin es de marcada relevancia para la sociedad.
Forman parte asimismo del fuero las Asesoras Civiles.

- El Juez o Tribunal: Inhibicin y Recusacin.

EL JUEZ.
Concepto y Caracteres.
La administracin de justicia, est confiada a determinados rganos del
estado, cada uno de los cuales se compone de un conjunto o agregado de
personas cuyas actividades concurren al cumplimiento integral de la funcin
judicial.
La ms trascendente de esas actividades incumbe al juez o, eventualmente,
a varios jueces, segn se trate, de un rgano unipersonal (juzgado) o colegiado
(tribunal). Las restantes actividades como son por ejemplo, las referentes a la
custodia de expedientes o documentos, o a las notificaciones revisten carcter
secundario o instrumental respecto de aqullas, y se hallan encomendadas a
quienes cabe denominar auxiliares de los jueces.

Los jueces nacionales revisten los siguientes caracteres:


1) son permanentes, pues el artculo 18 de la Constitucin Nacional ha
proscrito los juicios por comisiones especialmente designados para un caso
determinado.
2) son sedentarios, que solo pueden cumplir sus funciones dentro de la
circunscripcin territorial establecida como sede del respectivo juzgado.
Hacen excepcin a sta regla los jueces de la cmara nacional electoral,
quienes pueden trasladar su sede temporariamente a otros distritos.
3) son inamovibles, por cuanto, sin perjuicio de la caducidad y duracin
limitada de sus designaciones por razones de edad, conservan sus empleos
mientras dure su buena conducta y no pueden ser separados del cargo sino
por juicio poltico. (Artculos 99, inciso 4 y 110 de la constitucin nacional).
4) son letrados, pues constituye requisito de su designacin la posesin del
ttulo de abogado.

MODOS DE DESIGNACIN Y REQUISITOS.


Corresponde distinguir, de acuerdo con la reforma constitucional operada en
1994, segn se trate de los magistrados de la corte suprema de justicia o de los
que integran los tribunales inferiores.
Los primeros, deben ser designados por el presidente de la nacin con
acuerdo del senado por dos tercios de sus miembros presentes, en sesin pblica
convocada al efecto (Constitucin nacional, artculo 99, inciso 4).
Tambin incumbe al presidente de la nacin el nombramiento de los jueces
integrantes de los tribunales inferiores, aunque con la diferencia de que debe
hacerlo sobre la base de una propuesta en terna vinculante emitida por el consejo
de la magistratura, entidad a regularse mediante ley especial y que deber
integrarse de modo de procurar equilibrio entre la representacin de los rganos
polticos resultantes de eleccin popular, de los jueces de todas las instancias y
de los abogados de la matrcula nacional, requirindose que tambin lo integren
otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el modo y forma que indique
la mencionada ley.
Otra variante reside en el hecho de que el acuerdo del senado, si bien debe
prestarse en sesin pblica en la que corresponde tener en cuenta la idoneidad
de los candidatos, no exige un qurum especial.
En relacin con todos los jueces nacionales es, sin embargo, necesario un
nuevo nombramiento para mantenerlos en el cargo una vez que cumplan la edad
de setenta y cinco aos. Asimismo todos los nombramientos de magistrados cuya
edad sea la indicada o mayor deben hacerse por cinco aos, y podrn repetirse
indefinidamente por el mismo trmite.
Para ser juez de la corte suprema de justicia se requiere ser ciudadano
argentino, abogado graduado en Universidad Nacional, con 8 aos de ejercicio y
tener las calidades exigidas para ser senador, o sea, treinta aos de edad, haber
sido seis aos ciudadano de la nacin y disponer de una renta anual de 2000
pesos fuertes o de una entrada equivalente.
Para ser juez de la cmara nacional de casacin penal, de las cmaras
nacionales de apelaciones y de los tribunales orales se requiere ser ciudadano
argentino, abogado con ttulo que tenga validez nacional, con 6 aos de ejercicio
de la profesin o funcin judicial que requiera el ttulo indicado y treinta aos de
edad. Los mismos requisitos de ciudadana y ttulo se requieren para ser juez
nacional de primera instancia, bastando 4 de ejercicio y 25 de edad.
Segn la constitucin de Crdoba, artculo 157.- Los jueces y funcionarios son
nombrados y removidos del modo establecido en esta Constitucin. Son nulos y
de ningn valor los procedimientos seguidos o las sentencias y resoluciones
dictadas por personas que no sean nombradas en la forma prescripta.
La ley fija el procedimiento que favorezca la igualdad de oportunidades y la
seleccin por idoneidad en la designacin de magistrados inferiores.
En su Artculo 144 la constitucin de Crdoba establece: El Gobernador
tiene las siguientes atribuciones y deberes: en su inciso 9 dice: el gobernador
designa, previo acuerdo del Senado, a los miembros del Tribunal Superior de
Justicia y dems tribunales inferiores, y a los miembros del Ministerio Pblico. En
caso de receso de la Legislatura, designa jueces o agentes del Ministerio Pblico
interinos, que cesan en sus funciones a los treinta das de la apertura de las
Cmaras. El Gobernador, el Vicegobernador y los Ministros, no pueden ser
propuestos para integrar el Poder Judicial hasta seis meses despus de haber
cesado en el ejercicio de sus funciones

REQUISITOS.
Artculo 158.- Para ser miembro del Tribunal Superior de Justicia se requiere
tener doce aos de ejercicio de la abogaca o de la magistratura, para Vocal de
Cmara ocho, para Juez seis y para Asesor Letrado cuatro. En todos los casos,
ciudadana en ejercicio, treinta aos de edad para los miembros del Tribunal
Superior de Justicia y veinticinco para los restantes.

REMOCIN. Los jueces nacionales de cualquier jerarqua slo pueden ser


separados de sus cargos mediante el procedimiento del juicio poltico, el cual
puede intentarse por mal desempeo o por delito en el ejercicio de sus funciones
o por crmenes comunes; debiendo incluirse, dentro del concepto de mal
desempeo, todos aqullos casos que, sin tipificar una conducta delictiva
importen actitudes o hechos incompatibles con el adecuado ejercicio de la funcin
judicial.

INHIBICIN Y RECUSACIN:
Inhibitoria.
Modalidad de "cuestin de competencia". Se intentar ante el juez o
tribunal que se considere competente, pidindole que dirija oficio al que estime
no serlo, para que se inhiba del conocimiento del asunto y remita los autos al juez
que se considere competente.

Recusacin.
Accin o efecto de recusar. Peticin de que el tribunal se abstenga del
conocimiento de la causa por la concurrencia de determinados motivos que ponen
en peligro su imparcialidad.
El cdigo de procedimiento civil y comercial de la provincia de Crdoba
establece en su capitulo tercero, lo siguiente:

Artculo 16. Los jueces que integran los distintos tribunales podrn ser
recusados con causa legal o sin expresin de causa.

Artculo 17. Constituyen causas legales de recusacin:


1. Ser el juez cnyuge o pariente de alguno de los litigantes dentro del
cuarto grado de consanguinidad o por adopcin plena, segundo de
afinidad o por adopcin simple.
2. Tener el juez, su cnyuge o sus parientes consanguneos, afines o
adoptivos, dentro de los grados expresados, sociedad o comunidad
con alguno de los litigantes, salvo que la sociedad fuera por acciones.
3. Tener el juez, su cnyuge, o sus parientes consanguneos, afines o
adoptivos, dentro de los grados expresados, inters en el pleito o en
otro semejante.
4. Tener pleito pendiente con el recusante, a no ser que hubiese sido
iniciado por ste despus que el recusado hubiere empezado a
conocer del asunto.
5. Ser acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes.
6. Haber sido denunciante o acusador del recusante o haber sido,
antes de comenzar el pleito, acusado o denunciado por ste.
7. Haber promovido alguna de las partes, antes de comenzar el
proceso, juicio de destitucin en su contra, si la acusacin hubiere sido
admitida.
8. Haber sido apoderado o patrocinarte de alguna de las partes;
emitido dictamen sobre el pleito como letrado o intervenido en l
como representante de los ministerios pblicos o perito; dado
recomendaciones sobre la causa; o conocido el hecho como testigo.
9. Haber recibido el juez, su cnyuge o sus parientes consanguneos,
afines o adoptivos, dentro de los grados expresados, beneficios de
importancia, en cualquier tiempo, de alguno de los litigantes; o si
despus de iniciado el proceso hubiere recibido el primero, presentes
o ddivas aunque sean de poco valor.
10. Ser o haber sido tutor o curador de alguna de las partes o haber
estado bajo su tutela o curatela.
11. Haber manifestado extrajudicialmente su opinin sobre el pleito o
alguno de los litigantes.
12. Tener amistad ntima o enemistad manifiesta con alguno de los
litigantes.
13. Haber producido en el procedimiento nulidad que haya sido
declarada judicialmente.
14. Haber vencido el plazo para dictar sentencias o autos que
resuelvan pretensiones controvertidas, sin que el tribunal se hubiere
pronunciado, o para el estudio sin que el vocal, o el tribunal en su
caso, lo hubieren hecho. Esta causal debe resultar de las propias
constancias de autos.
15. Haber dado lugar a la queja por retardada justicia, ante el
superior, y dejado vencer el nuevo plazo fijado.
16. Haber dictado pronunciamiento en el pleito como juez, en una
instancia inferior.
El parentesco extramatrimonial no ser causa de recusacin sino
cuando est reconocido o comprobado con autenticidad.

Artculo 18. - En los procesos concursales regirn las siguientes normas


respecto de recusaciones y excusaciones:
1. No procede la recusacin sin expresin de causa.
2. El apartamiento del juez del conocimiento del proceso en su
integridad slo se producir cuando la causal se relacione con el
deudor, el acreedor peticionante de la quiebra o el sndico. Es
inadmisible la que alegue el acreedor despus de la oportunidad
prevista en el segundo prrafo del Artculo 91 de la ley 19.551.
3. Cuando la causal se relacione con los acreedores en el proceso de
verificacin, intervinientes en incidentes o impugnaciones, se
remitirn las actuaciones pertinentes a quien corresponda segn la ley
orgnica del Poder Judicial, las que sern devueltas una vez firme la
resolucin que recaiga.
4. Si el deudor fuere una persona jurdica, las causales tambin se
entendern referidas a sus integrantes solidariamente responsables, a
los que ejerzan la representacin de las mismas o a quienes pudieren
resultar alcanzados por la calificacin de conducta.

Artculo 19. Las partes podrn recusar sin expresin de causa:


1. Al juez, al entablar o contestar la demanda u oponer excepciones;
dentro de los tres das de notificado el llamamiento de autos para
definitiva o el decreto de avocamiento.
2. A uno de los miembros de la Cmara y del Tribunal Superior de
Justicia, dentro de los tres das de llegados los autos ante el superior,
de notificado el decreto a estudio o el de integracin del tribunal.
Las partes, en cada caso, podrn ejercer por una sola vez este
derecho. Cuando sean varios los actores o los demandados,
nicamente uno de ellos podr hacer uso de este derecho.
No proceder la recusacin sin causa en las cuestiones incidentales ni
en la ejecucin de sentencia.

Artculo 20. A los efectos de los Artculos anteriores, el litigante, su


representante y su patrocinante, se considerarn una misma persona.

Artculo 21. El juez que tuviere inters en un pleito pendiente ante el


tribunal de que forma parte, no podr entender, durante el procedimiento de tal
pleito, en los que estuvieren interesados sus colegas.

Artculo 22. Cuando la causa de recusacin fuese anterior a la iniciacin del


pleito, deber ser propuesta en el primer escrito que se presente.
Cuando fuese posterior o anterior no conocida, se propondr dentro de los
tres das de haber llegado a conocimiento de la parte.

Artculo 23. No podr proponerse recusacin despus de citadas las partes


para sentencia, a no ser que se ofreciere probarla por confesin del mismo
recusado o por instrumento pblico.

Artculo 24. - Improcedencia. No son recusables los jueces:


1. En las diligencias preparatorias de los juicios.
2. En las que tienen por objeto asegurar el resultado del juicio.
3. En la ejecucin de diligencias comisionadas, a menos que fuesen
probatorias.
4. En las diligencias para la ejecucin de la sentencia, a no ser por
causas nacidas con posterioridad a ella.

Artculo 25. - Tribunal competente. De la recusacin con causa de los


jueces de primera instancia y de los funcionarios del Ministerio Pblico, conocer
la Cmara. De las de los vocales del Tribunal Superior de Justicia y de la Cmara
conocern los restantes miembros, integrndose el Tribunal de acuerdo con las
disposiciones de la ley orgnica del Poder Judicial.

Artculo 26. - Requisitos. El escrito de recusacin se presentar ante el


Tribunal competente, con copia, y deber contener:
1. Determinacin de la causal y hechos en que se funda.
2. Ofrecimiento de la prueba, acompaando la documental que se
hallare en poder del recusante, con dos copias, o la indicacin del
lugar donde se encuentra.
No podrn ofrecerse ms de cinco testigos.

Artculo 27. La recusacin ser desechada sin drsele curso cuando no


concurrieren los requisitos sealados en el Artculo anterior, se presentare fuera
de las oportunidades previstas en el Artculo 22, o las causas invocadas fueren
manifiestamente improcedentes.
Artculo 28. Si la recusacin fuere desechada se mandar agregar a los
autos principales. Si se la admitiere, se formar incidente por separado,
comunicndose al recusado para que informe sobre las causas alegadas.
En caso de tratarse de juez de primera instancia, se le remitir copia del
escrito y de la documentacin agregada.

Artculo 29. Reconocidos los hechos por el recusado, se lo tendr por


apartado de la causa.
Si se tratare de un juez de primera instancia, elevar los autos junto con el
informe a la Cmara, la que dispondr su remisin al juez subrogante para que se
avoque. El secretario notificar de oficio la providencia.

Artculo 30. Negados los hechos por el recusado, se abrir el incidente a


prueba por el plazo de diez das, suspendindose el procedimiento del principal, lo
que se har constar en el expediente. No obstante, la Cmara, de oficio o a
peticin de parte, en atencin a las circunstancias, podr disponer su
continuacin por ante el juez subrogante.
Si fuere necesario proveer a medidas urgentes se requerir que la Cmara,
con los antecedentes necesarios, las provea interinamente.
Producida la totalidad de la prueba ofrecida, o vencido el plazo, se dictar
resolucin de la que no habr recurso alguno.

Artculo 31. - Efectos. Rechazada la recusacin se har saber al juez


subrogante para que devuelva el expediente al recusado, en su caso.
Si se hace lugar a la recusacin, se comunicar al recusado, continuando el
expediente ante el subrogante, aunque luego desaparecieran las causas. Cuando
se trate de un miembro dela Cmara o del Tribunal Superior de Justicia,
continuarn conociendo los que resolvieron el incidente de recusacin.

Artculo 32. Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas
de recusacin, deber excusarse, pero el interesado podr exigir que siga
conociendo, a menos que la excusacin sea motivada por inters en el pleito o
por parentesco con alguno de los litigantes.
Artculo 33. - Ministerio Pblico. Los miembros del Ministerio Pblico
podrn ser recusados por las causales que establezcan las respectivas leyes
orgnicas.

Artculo 34. - Secretarios y auxiliares. Los secretarios y auxiliares pueden


ser recusados por las mismas causas expresadas o por omisin o falta grave en el
cumplimiento de sus deberes, y el tribunal a que pertenezcan averiguar
verbalmente el hecho y resolver lo que corresponda, sin recurso alguno.

SUB-EJE TEMTICO 3: PODER DE ACCIN EXCEPCIN PROCESAL


- Accin Procesal: Concepto. Caracteres.
Segn Clari Olmedo, es el poder de presentar y mantener ante el rgano
jurisdiccional una pretensin jurdica, postulando una decisin sobre su
fundamento y en su caso la ejecucin de lo resuelto.
Caracteres de la accin: autonoma de la accin: es evidente que la
accin no se confunde con el derecho material, pero como seala Clari Olmedo
no se halla descartada toda materialidad, debe existir al menos la posibilidad
jurdica de que el tribunal nos de la razn.
Tienen el basamento constitucional.
Es un poder que en principio corresponde a todo sujeto de derecho.
Es la accin, una atribucin facultativa.
La accin supone una pretensin, y esta pretensin es el contenido de la
accin.
La accin no se dirige contra sino ante el rgano jurisdiccional, quien habr
de promoverla.
Su ejercicio no se agota en la presentacin, debe ser mantenida si se desea
una resolucin sobre el fondo, de lo contrario opera la perencin o caducidad
de instancia.

La Pretensin: elementos.

Segn Clara Olmedo: Es el contenido, inomitible e irreemplazable, de la


accin procesal, sin la cual sta sera vana.
Toda accin supone una pretensin, algo que se propone al tribunal como
objeto del proceso; la accin logra su objetivo por medio de la excitacin del
rgano jurisdiccional, la pretensin lo logra mediante el dictado de sentencia de
fondo favorable.
El acto que contiene la pretensin es la demanda.
Contenido o elementos de la pretensin:
Elemento Subjetivo: consta de tres sujetos: el actor que la formula, el
demandado ante quien se formula y la persona ante quien se formula. Los
primeros son los sujetos pasivo y activo de la pretensin y el tercer sujeto es el
rgano destinatario de esta pretensin que tiene el deber de satisfacerla, ya sea
acogindola o rechazndola.
Elemento Objetivo: El objeto de la pretensin es el efecto jurdico que se
persigue y puede ser considerado desde dos aspectos: el inmediato: que es la
clase de pronunciamiento que se reclama: condena, ejecucin, pago. Y el
mediato: que es el bien de la vida sobre la cual debe recaer el pronunciamiento
pedido: suma de dinero, inmueble, etc.
Elemento causal: Es la concreta situacin de hecho a la cual el actor
asigna una determinada consecuencia jurdica. La pretensin est individualizada
por los hechos concretos afirmados, no por el derecho que se invoca en la
demanda ni por los argumentos expuestos por el actor.

Otras clasificaciones de las pretensiones:


1. segn el derecho material invocado: pretensiones reales y personales,
que tiene importancia para determinar la competencia territorial.
2. principales y accesorias: as por ejemplo: capital e inters, resolucin del
contrato y daos, reivindicacin del inmueble e indemnizacin de la
privacin de uso; que es de importancia para determinar la competencia por
conexin.

Acumulacin de las pretensiones:


Tipos de acumulacin.
Acumulacin objetiva:
Se deben tener los siguientes recaudos: 1. que no se excluyan
recprocamente; 2. identidad de competencia. 3. identidad de trmites.

Acumulacin subjetiva (litisconsorcio):


Clases: 1. en el polo activo; 2. en el polo pasivo; 3. en ambos; se debe tener
el recaudo de que exista identidad de causa.

Identificacin o comparacin de pretensiones:


Procedimiento mediante el cual se confrontan los elementos de dos
pretensiones, a los fines de determinar si son idnticas, es decir si comparten los
tres elementos, o si son conexas, es decir si comparten uno o dos elementos.

Importancia prctica:
Esto es relevante para la excepcin de litispendencia, que tiende a evitar la
coexistencia de dos procesos que versen sobre una misma pretensin, tambin
puede intentarse cuando hay conexidad.
Tambin es relevante para determinar si hay cosa juzgada y as evitar que
una pretensin constituya el objeto de ms de una sentencia.

Comparacin entre los sujetos:


Se hace entre los sujetos no oficiales: el que pretende y contra quien se
pretende.
Debe tratarse de la misma posicin procesal, ya que no hay identidad si en
el proceso Juan demanda a Jos y en otro Jos demanda a Juan; pero si puede
haber conexidad, si el elemento casual coincide.
No interesa la identidad fsica, sino la calidad jurdica que se invoca.
Comparacin del objeto:
Deben coincidir tanto el objeto inmediato como el objeto mediato.
No basta entonces que ambas pretensiones se basen en el mismo bien de la
vida: un bien puede ser tutelado mediante pronunciamientos judiciales de distinta
ndole.

Comparacin del elemento causal:


Debe confrontarse si ambas pretensiones se basan en los mismo hechos.
El simple cambio de calificacin jurdica no hace cambiar la pretensin.

- El Ejercicio de la Accin en el procedimiento civil, penal, laboral y


de familia: Requisitos. Efectos.

Contenido o elementos de la pretensin:


Elemento Subjetivo: consta de tres sujetos: el actor que la formula, el
demandado ante quien se formula y la persona ante quien se formula. Los
primeros son los sujetos pasivo y activo de la pretensin y el tercer sujeto es el
rgano destinatario de esta pretensin que tiene el deber de satisfacerla, ya sea
acogindola o rechazndola.
Elemento Objetivo: El objeto de la pretensin es el efecto jurdico que se
persigue y puede ser considerado desde dos aspectos:
el inmediato: que es la clase de pronunciamiento que se reclama: condena,
ejecucin, pago.
Y el mediato: que es el bien de la vida sobre la cual debe recaer el
pronunciamiento pedido: suma de dinero, inmueble, etc.
Elemento causal: Es la concreta situacin de hecho a la cual el actor
asigna una determinada consecuencia jurdica. La pretensin est individualizada
por los hechos concretos afirmados, no por el derecho que se invoca en la
demanda ni por los argumentos expuestos por el actor.

Clases de Pretensiones:
- De Conocimiento:
Declarativas = Para eliminar incertidumbres que puede producir dano
si no se dispone de otro medio legal.
De Condena = Produce un titulo ejecutorio para que el actor pueda
hacer valer, sobre obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Determinativa = Fija las condiciones en las que se ejercer un
derecho, Ej: visita hijos.
- De Ejecucin:
Sus efectos son de ejecucin inmediata contra el deudor. No hay apertura a
prueba y el deudor no puede defenderse, pero puede posteriormente iniciar un
proceso de conocimiento.
- Cautelares:
Reales = (persona/objeto) Competencia: el juez da lugar donde radica
el inmueble.
Personales = (persona/persona) (derechos
personalsimos/autopersonales).

Contractuales = Competencia: juez da lugar donde deba cumplirse la obligacin,


o en su defecto a eleccin del actor el domicilio del demandado o lugar del
contrato, siempre que el demandado se encuentre en el aun que sea
accidentalmente.
Extracontractual = Competencia: lugar del hecho o domicilio del demandado a
eleccin del actor.

Clases de Oposiciones:
Segn Contenido = Negacin: niega cualquiera de los requisitos de la
pretensin, no alega nuevos hechos.

Excepcin: invoca nuevos hechos que desmiente o refutan cualquier


pretensin teniendo el demandado la carga de la prueba (esta se invierte).
Segn Efectos = Perentorias: si prosperan extinguen el derecho del actor y no
puede volver a pretender, Ej: cosa juzgada o falta de legitimacin.

Dilatorias: si prosperan se excluye ____ para ___________la posibilidad de un


pronunciamiento sobre el derecho del actor.
No impide que corregidos sus defectos vuelva a proponerse.

- Excepcin Procesal: Concepto. Contenido.


La excepcin procesal:
Cabe recordar dos aspectos bsicos:
Primero: jurisdiccin, accin y excepcin no son poderes de realizacin
procesal; convergen en el proceso con el objetivo de realizar el derecho de fondo.
Y segundo: los tres poderes derivan del principio de oficialidad: la excepcin
es el sustituto de la resistencia directa, es la atribucin otorgada por el
ordenamiento a los fines de resistir, controvertir, cuestionar la pretensin incoada
por el actor.

Excepcionar: no como algo fuera de lo comn, sino idea de salirse, de


escapar de la situacin en la que pretende el actor.
El objetivo ultimo del poder de excepcin es evitar la sujecin que persigue
el actor, ya sea invocando cuestiones procesales o sustanciales.
El excepcionante invoca obstculos jurdicos, para que no se pronuncie
una decisin de merito: en el proceso no se cumple los presupuestos procesales,
o para que no se pronuncie una decisin de mrito favorable: la demanda no
puede ser acogida desde el punto de vista del derecho de fondo.

Clara Olmedo dice: que es el poder que corresponde a los miembros de la


comunidad, en cuanto pueden ser o son demandados, cuya puesta en prctica
condicin de ejercicio, surge con ocasin del proceso judicial en el cual alguien
resulta perseguido. La excepcin tiene por contenido, una pretensin, cuyo
fundamento consiste en la negacin de la pretensin del actor, es el poder del
perseguido judicialmente de controvertir el ejercicio y o el contenido del poder de
accin, cualquiera que fueren las cuestiones que la ley permita o tolere plantear.

- Oposicin a la pretensin en el procedimiento civil: contingencias


resultantes de la conducta del demandado en la contestacin de la
demanda.

Frente a la actitud de una persona, de reclamar, existe la posibilidad en


contrario, de pedir el rechazo de esa pretensin. Este pedido de rechazo, se
conoce con el nombre de oposicin a la pretensin u oposicin a la demanda.
Como consecuencia de esta oposicin, surgen dos ideas, que en cierta medida
significan lo mismo. La primera idea es la defensa, la segunda la excepcin. Se
llama defensa a toda pretensin del demandado que, contradiciendo a la del
actor, tiende a liquidar sta en su esencia por la extincin del derecho subjetivo
que se persigue, ya sea porque el mismo es improcedente, o se encuentra
extinguido, o porque no existe. Pero cuando la pretensin del demandado se
funda en una cuestin procesal, estamos ante la llamada excepcin, puede
extinguir derecho sustantivo reclamado, o puede paralizarlo temporalmente,
segn la naturaleza de la excepcin. No ataca en s, el derecho subjetivo
reclamado, sino la posibilidad de su procedencia en el proceso y la posibilidad de
obtener su satisfaccin.

SUB-EJE TEMTICO 4: SUJETOS DEL PROCESO ACTOS PROCESALES:


- Sujetos Procesales: Esenciales y Eventuales.
o Los sujetos procesales, los que podemos distinguir entre:
rganos pblicos predispuestos: cuya principal caracterstica es
su imparcialidad.
particulares: que intervienen en el proceso, y cuya participacin
puede ser de dos tipos: voluntaria o espontnea o en forma
obligatoria o coactiva.
o Otra forma de clasificacin de los sujetos procesales:
esenciales: juez o tribunal: actor y demandado.
eventuales: ministerio publico fiscal; ministerio publico pupilar.
colaboradores: testigos, peritos, martilleros, depositarios,
intrpretes, etc.

- En el Proceso Civil, Familiar y Laboral: Las partes. Cargas


procesales.
Los Sujetos procesales. Son personas capaces legalmente para poder
participar en una relacin procesal de un proceso, ya sea como parte
esencial o accesoria.
Es decir son sujetos procesales:
- las partes (actor y demandado),
- el juez,
- los auxiliares,
- los peritos,
- los interventores,
- los martilleros,
- los fiscales.

Partes procesales
Partes procesales. Son personas (individuales o colectivas) capaces
legalmente, que concurren a la substanciacin de un proceso contencioso; una de
las partes, llamada actor, pretende, en nombre propio la actuacin de la norma
legal y, la otra parte, llamada demandado, es al cual se le exige el cumplimiento
de una obligacin, ejecute un acto o aclare una situacin incierta.
LAS PARTES EN EL PROCESO CIVIL
Normalmente en el proceso civil hay dos partes: La parte demandante y la
parte demandada, que pueden, ser personas naturales, personas jurdicas,
patrimonios autnomos, etc. Cada parte, por otro lado, puede estar constituida
por una o ms personas, dando lugar a la figura procesal dellitis consorcio. La
idea de parte excluye la de terceros. Podemos conceptuar que es parte aquel que,
en su propio nombre o en cuyo nombre se pide, invoca la tutela jurisdiccional de
algn derecho subjetivo, promoviendo la actuacin de la voluntad de la ley
contenida en el derecho objetivo; tambin es parte aquel contra quien se formula
el pedido. De lo anotado es posible establecer una perfecta distincin entre el que
pide la tutela jurisdiccional y aquel en favor de quien se pide la tutela. Algo ms,
en el derecho sustantivo se hace tambin una distincin entre la parte acreedora
(en trminos abstractos y genricos) y la parte deudora (tambin en los mismos
trminos) , diferente, lgicamente, de lo que ocurre en el aspecto procesal.
Normalmente el acreedor en la relacin material coincide con la posicin que
adopta quien es parte demandante y el deudor con la que adopta la posicin de
quien es parte demandada en la relacin procesal. Por ello la importancia de
determinar las partes en la relacin jurdica material y, luego, las partes en el
proceso correspondiente, para poder explicar la presencia de la Relacin jurdica
procesal que nuestro ordenamiento procesal civil exige como condicin para la
validez y eficacia del proceso como instrumento jurisdiccional. Empero, debemos
sealar que el concepto de parte se utiliza con ms frecuencia en el mbito
procesal, de modo que parte en el proceso es quien reclama y contra quien se
reclama la satisfaccin de una pretensin procesal. Los terceros incorporados al
proceso suelen considerarse como parte en el proceso, dependiendo de la
naturaleza del inters con que se incorporan a l.

- Las Partes en el Proceso Penal

Concepto de Cargas
La carga el constreimiento o amenaza a realizar una conducta (positiva o
negativa) que un sujeto procesal experimenta a consecuencia de los
inconvenientes o perjuicios que la no realizacin de tal conducta comporta
legalmente o causa de las ventajas que puede perder por no realizarla.
La carga esta ligada a posibilidades y oportunidades de actuacin procesal y
por tanto a los derechos procesales de las partes. Muchos la definen como " las
consecuencias desfavorables del no ejercicio de un derecho" Otros discrepan por
el hecho de no considerar las cargas como "consecuencias desfavorables sino
amenazas o apremio procesal que la expectativa de tales consecuencias produce
en el sujeto procesal correspondiente.
Lent y Jauernig se refieren a dos observaciones sobre esto:
La primera de estas es el fundamento de que sustituyan los deberes por las
cargas. Que las amenazas de desventaja procesal son ms efectivas que los
deberes, pues aquellas pesan ms sobre las partes que las simples sanciones
procesales. Las cargas son eficaces de inmediato y sin necesidad de detener el
proceso.
La segunda observacin es relativa a la diferencia entre carga y deberes
segn lo que podramos llamar origen normativo, estamos ante una simple carga
si la norma deja una conducta de la parte a su arbitrio, mientras que si la norma
reprueba un determinado comportamiento de la parte, entonces existe el deber
de comportarse de otra manera, incluso si no se pude forzar el cumplimiento de
ese deber.
Derechos, posibilidades, actos y cargas procesales son, conceptos
ntimamente ligados. Si bien no provocan consecuencias desfavorables el no
ejercicio de cualquier derechos, son innumerables los casos en que los efectos
negativos (o falta de efectos positivos) s son posibles o seguros. Son
innumerables, por tanto, los ejemplos de cargas procesales, aunque no sea usual
prodigar ese concepto, sino ms bien al contrario, reservarlo para os casos en que
es ms segura y patente la relacin causal entre una conducta de la parte y la
produccin de consecuencias negativas o prdida de ventajas.
Por ejemplo, la carga de la alegacin y de la prueba de ciertos hechos, que
gravita, segn la naturaleza de stos, sobre el demandante o sobre el
demandado, para que no se tengan en cuenta o queden improbados hechos que
perjudica sobre el fondo al demandante o demandado

- Sujetos en el Proceso Penal: El Tribunal, Ministerio Pblico,


Querellante particular, actor civil.

Sujetos esenciales
Entre los sujetos que pueden participar en el proceso hay algunos cuya
intervencin es esencial para su validez: son el actor penal, que inicia e impulsa
la persecucin penal preparando, formulando, y probando la acusacin; el
tribunal que dirige el proceso, controla el respeto por los derechos del imputado
(y de las dems partes que hubiere), garantiza su igualdad con el acusador y
resuelve provisional (v. gr., auto de elevacin a juicio) o definitivamente (v. gr.,
sentencia posterior al debate sobre el fundamento fctico y jurdico de la
acusacin); y el imputado, que es el particular contra quien se dirige o a quien
afecta la persecucin penal.

Sujetos eventuales
Se admite tambin la participacin de otros sujetos, como el querellante de
accin pblica, el actor civil y el civilmente demandado, cuya intervencin es
eventual, pues no tienen influencia sobre la validez del proceso, que puede
desarrollarse sin que ellos intervengan.

Las leyes procesales y las de organizacin del M.P. Fiscal y los Tribunales de
Justicia, establecen quines son los sujetos (pblicos o privados) que deben o
pueden intervenir en un proceso penal, acordndoles en abstracto poderes,
derechos y atribuciones, o imponindoles, tambin en abstracto, deberes o
sujeciones, que en muchos casos son recprocos
El ejercicio de aquellos y el cumplimiento concreto de stos, comenzar a
tener vida a partir de la afirmacin oficial sobre la hiptesis de la comisin de
un delito, determinando en su desarrollo una trama de vinculaciones entre todos
los sujetos que intervienen en el proceso, generando entre ellos lo que se conoce
como relacin jurdica procesal. Esta es autnoma de la existencia real del hecho
delictivo cuya hiptesis le diera origen, al punto que es posible (y adems
frecuente) que un proceso sea desarrollado en su integridad, para concluir
estableciendo que el delito que constituye su objeto no existi (o no se pudo
comprobar su existencia, que es lo mismo).

Artculo 5.- ACCIN PROMOVIBLE DE OFICIO . La accin penal pblica


ser ejercida por el Ministerio Pblico, el que deber iniciarla de oficio siempre
que no dependa de instancia privada (C.P. 72). Su ejercicio no podr suspenderse,
interrumpirse ni hacerse cesar, salvo expresa disposicin legal en contrario.

Artculo 71.- FUNCIN . El Ministerio Pblico promover y ejercer la accin


penal en la forma establecida por la ley, dirigir la Polica Judicial y practicar la
investigacin fiscal preparatoria.

Querellante particular

Artculo 7.- QUERELLANTE PARTICULAR . El ofendido penalmente por un


delito de accin pblica, sus herederos forzosos, representantes legales o
mandatarios, podrn intervenir en el proceso como querellante particular en la
forma especial que este Cdigo establece, y sin perjuicio de ejercer
conjuntamente la accin civil resarcitoria. Si el querellante particular se
constituyera, a la vez en actor civil, podr formular ambas instancias en un solo
escrito, con observancia de los requisitos previstos para cada acto.

Artculo 91.- INSTANCIA Y REQUISITOS . Las personas mencionadas en el


artculo 7 podrn instar su participacin en el proceso -salvo en el incoado contra
menores- como querellante particular. Los incapaces debern actuar debidamente
representados, autorizados o asistidos del modo prescripto por la ley.
La instancia deber formularse personalmente o por representante con poder
general o especial, que podr ser otorgado "apud acta", en un escrito que
contenga, bajo pena de inadmisibilidad:
1) Nombre, apellido y domicilio del querellante particular.
2) Una relacin sucinta del hecho en que se funda.
3) Nombre y apellido del o de los imputados, si los supiere.
4) La peticin de ser tenido como parte y la firma.

Actor civil

Artculo 97.- CONSTITUCIN DE PARTE . Para ejercer la accin


resarcitoria, su titular deber constituirse en actor civil (24).
Las personas que no tengan capacidad para estar en juicio, no podrn
actuar si no son representadas, autorizadas o asistidas del modo prescripto por la
ley civil.

Artculo 98.- INSTANCIA. La instancia de constitucin deber formularse,


personalmente o por un representante con poder general o especial que podr ser
otorgado "apud acta", en un escrito que contenga, bajo pena de inadmisibilidad:
1) El nombre, apellido y domicilio del accionante.
2) La determinacin del proceso a que se refiere.
3) Los motivos en que la accin se basa, con indicacin del carcter que se
invoca, el dao que pretende haber sufrido y del monto pretendido.
4) La peticin de ser admitido como parte y la firma.

Artculo 361.- NULIDAD. INTEGRACION DEL TRIBUNAL. CITACION A


JUICIO. Recibido el proceso, se verificar el cumplimiento, segn corresponda, de
lo previsto en los Artculos 355 y 358. Si no se hubieren observado las formas
prescriptas por dichas normas, la Cmara declarar de oficio las nulidades de los
actos respectivos y devolver el expediente, segn proceda, al Fiscal o Juez de
Instruccin.
Acto seguido, el Tribunal en pleno clasificar la causa a los fines de la asignacin
del ejercicio de la Jurisdiccin a las Salas Unipersonales o a la Cmara en Colegio,
en orden a lo dispuesto por los Artculos 34 bis y 34 ter inciso 1. De inmediato, se
notificar la clasificacin efectuada al Ministerio Pblico Fiscal, el querellante y la
defensa del imputado, quienes en el trmino comn de dos das podrn ejercer el
derecho previsto en el Artculo 369 -al que proveer el Tribunal en el plazo de 24
horas- En la misma oportunidad, en su caso, la defensa del imputado deber
expresar su conformidad u oposicin al ejercicio unipersonal de la jurisdiccin.
Todo ello, a los fines de lo establecido en el Artculo 34 ter, inciso 2 y 3.
Integrado el tribunal, el Vocal actuante o el Presidente del Tribunal -segn
corresponda- citar, bajo pena de nulidad, al Fiscal, a las partes y defensores, a
fin de que en el trmino comn de tres das comparezcan a juicio, examinen las
actuaciones, los documentos y cosas secuestradas e interpongan las recusaciones
que estimen pertinentes.
Si la investigacin se hubiera cumplido en un Tribunal con asiento distintos, los
trminos a los que se refieren los prrafos segundo y tercero de la presente
norma (dos das y tres das, respectivamente) se extendern, en ese orden, a
cinco das y quince das.

- Actos Procesales: Concepto. Elementos. Clasificacin.

ACTOS PROCESALES:
Los actos procesales son los actos jurdicos del proceso. Este se compone de
una serie de actos tendientes a un fin, que no es otro que de lograr la culminacin
del proceso a los efectos de augurar la justicia, en el caso concreto y la paz social.
Estos actos que se cumplen en el trmite judicial estn de tal modo
concatenados entre si, que cada uno de ellos es una consecuencia del anterior y
antecedente del posterior.
Son cumplidos por los sujetos procesales y dems intervinientes en virtud del
ejercicio de poderes y cumplimiento de deberes legalmente regulados.
Se ha afirmado que los actos procesales son los actos jurdicos del proceso.
Por ello, para desentraar su naturaleza se debe partir de la Teora general de los
actos jurdicos, sus conceptos fundamentales y adaptarlos al derecho procesal.
El Cdigo Civil, respecto de los actos jurdicos, que son aquellos El acto
jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin,
modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas (art. 259CC).
El acto procesal es una categora especial de acto jurdico al que se podra
caracterizar como el acto jurdico emanado de las partes, de los rganos
jurisdiccionales y de los terceros intervinientes en el proceso judicial, destinado a
adquirir, modificar o extinguir efectos procesales.
Al ser una especie de acto jurdico, para su validez debe ser realizado con
discernimiento, intencin y libertad. Quien realice un acto procesal, (sea un
rgano jurisdiccional, sea una de las partes o un tercero), debe tener capacidad
para efectuar dicha actividad, siendo su ausencia causal de nulidad del acto. Los
actos procesales
deben ser realizados con intencin. Sern reputados sin intencin, cuando fueran
hechos por ignorancia, error o dolo. Por ultimo, para la eficacia del acto procesal
se requiere que el agente que lo ejecute no este privado de su libertad por un
acto de fuerza o intimidacin.
Palacio define a los actos procesales como los hechos voluntarios que tiene
por efecto
directo e inmediato la constitucin, el desenvolvimiento o la extincin del proceso,
sea que procedan de las partes (o peticionarios) o de sus auxiliares, del rgano
jurisdiccional (o arbitral) o de sus auxiliares, o de terceros vinculados a aquel con
motivo de una designacin, citacin o requerimiento destinados al cumplimiento
de una funcin determinada.
Por su parte, Clari Olmedo lo caracteriza como toda declaracin de
voluntad o de ciencia emanada de cualquiera de los sujetos procesales o de otros
intervinientes y directamente dirigida a producir el inicio, el desenvolvimiento, la
paralizacin o la terminacin del proceso conforme los preceptos de la ley ritual.
Expresa el autor que el elemento volitivo y el elemento intelectivo abarcan
prcticamente la totalidad de las expresiones psquicas que pueden ser
contenidos de un acto del hombre. Se puede deducir del concepto elaborado por
el autor que los actos procesales constituyen manifestaciones, o mejor dicho,
declaraciones voluntarias de quienes los cumplen, ya sea de los sujetos
procesales o de terceros intervinientes.
No constituyen actos procesales, aquellas actividades cumplidas fuera del
mbito del proceso, aunque eventualmente puedan producir efectos en l. Pero
no median razones atendibles para excluir del concepto de acto procesal a todas
aquellas actividades que despliegan en el proceso quienes no revisten en l el
carcter de sujetos directos o auxiliares permanentes de stos, como son los
testigos, peritos, interpretes, martilleros, depositarios, etc.
Son actos voluntarios lcitos que tienen por efecto directo e inmediato el
inicio, desenvolvimiento, paralizacin o terminacin del proceso, conforme a los
preceptos de la ley ritual, sea que procedan de las partes, del rgano judicial o de
sus auxiliares, o de terceros vinculados a aquel, destinados al cumplimiento de
una funcin determinada.
Hay que distinguir entre actos procesales de los meros hechos que
producen tambin efectos en el proceso, as por ejemplo, el transcurso del tiempo
hace vencer los plazos, la muerte de una de las partes, la destruccin de un
documento, etc..

Elementos de los actos procesales:


Sujetos, objeto (materialidad del acto), forma (en sentido amplio y en sentido
estricto).

Clasificacin de los actos procesales:


Los actos procesales se clasifican en.
- Actos de iniciacin.
- Actos de desarrollo
- Y actos de conclusin.
Dentro de los ACTOS DE INICIACIN tenemos:
- La demanda.
- El embargo preventivo.
- Las medidas preparatorias del juicio ordinario.
- Y las medidas de prueba anticipada.

Dentro de los ACTOS DE DESARROLLO tenemos: actos de instruccin y de


direccin.

Los actos DE INSTRUCCIN: aportan el material fctico; actos de alegacin y


actos de prueba.

Los actos DE DIRECCIN a su vez se dividen en:


- Actos de ordenacin: que impulsan el proceso por medio de la aceptacin
o rechazo de peticiones.
- Actos de comunicacin: por medio de los cuales se les comunica a las
partes, terceros o funcionarios judiciales o administrativos; una peticin
formulada en el proceso o el contenido de una resolucin judicial.
- Actos de documentacin: por medio de los cuales se forma el expediente
a travs de la incorporacin ordenada de escritos y documentos.
- Y los Actos cautelares: por medio de los cuales se asegura
preventivamente el efectivo cumplimiento de la sentencia.

Por ltimo tenemos los ACTOS DE CONCLUSIN: que se dividen en tres:


sentencia (que es la forma normal de conclusin del proceso).

Ejecucin de sentencia.
Y finalmente los MODOS ANORMALES DE CONCLUSIN: desistimiento,
allanamiento, conciliacin y transaccin.

- Comunicacin procesal. Conceptos. La Comunicacin entre Jueces.


La Notificacin en el Proceso: Sistemas y formas.

COMUNICACIN PROCESAL: son actos destinados a hacer conocer a las partes,


terceros, funcionarios judiciales o administrativos, algo relacionado al proceso
conteniendo una resolucin judicial.
Se puede caracterizar la comunicacin que se lleva a cabo en el proceso
judicial como el acto procesal mediante el cual se hace conocer de una manera
autentica una resolucin jurisdiccional.
La regla general es que todos los actos procesales deben ser comunicados a
las partes La comunicacin procesal es necesaria por mltiples motivos, en primer
lugar, es esencial para las partes en razn del principio del contradictorio. En
defecto, del art. 18 CN, deriva el principio de bilateralidad de la audiencia. Dicha
clusula prescribe que es inviolable la defensa en juicio de las personas y de los
derechos, y es a travs de la comunicacin, esto es, del conocimiento que las
partes tengan del desarrollo del proceso, que les permitir ejercer funciones de
control o fiscalizacin de ste. En segundo lugar, es necesaria esta funcin para
los terceros que son llamados a intervenir en el proceso, como los testigos,
peritos, intrpretes. Tambin es esencial esta actividad procesal para la
cooperacin de personas particulares o publicas a quienes se requiere su
intervencin en el proceso, sea como simples informantes (a travs de oficios), o
bien cuando se requiere la colaboracin de otros tribunales (ya sea provinciales,
nacionales o extranjeros), por va de exhortos o cartas rogatorias.
Esta actividad comunicante, que ha sido clasificada por parte de la
doctrina como
secundaria, por entenderse que no es de las principales que cumple el Poder
Judicial,
no la realizan las partes en forma directa sino por intermedio del tribunal, a travs
de
distintos medios; oficios, exhortos, notificaciones, etc.

Clases de comunicaciones:
Audiencia: comunicacin inmediata y directa del juez con las partes. Son
los medios de comunicacin no solo entre las partes sino entre estas y el tribunal,
designndose a tal fin un determinado da y hora para su recepcin.
En cualquier estado de la causa los tribunales podrn decretar audiencias
para aclarar puntos dudosos o procurar avenimientos o transacciones entre las
partes. Tambin se designan audiencias en el proceso a los fines de diligenciar
prueba oralizada (testimonial, confesional), para designar peritos, etc.
En general las audiencias son pblicas, salvo que el tribunal disponga lo
contrario por resolucin motivada, lo que no dar lugar a recurso alguno (art. 54
CPC).
Las audiencias ordenadas por la ley sern decretadas con designacin
precisa de da y hora e intervalo no menor de tres das, salvo que motivos
especiales exijan mayor brevedad. Se realizaran con las partes que asistieran a
ellas, sin esperarse a los dems interesados ms de quince minutos (art. 59 CPC).
De lo ocurrido en la audiencia se labra un acta que debe contener el nombre
y la firma de los que hubieran intervenido (art. 60 CPC).
Traslados y vistas: comunicacin de las partes entre si. Son los modos por
los cuales se comunica a una de las partes las pretensiones o alegatos de la
contraria, a fin de que aquella emita una opinin al respecto. Define como
aquellas providencias mediante las cuales los jueces o tribunales deciden poner
en conocimiento de las partes o de los terceros las peticiones encaminadas a
obtener una resolucin capaz de afectarlas, concedindoles de tal manera la
oportunidad de formular alegaciones o producir pruebas en apoyo de los derechos
que estiman asistirles.
En general, las vistas tienen la misma finalidad que los traslados y la
mayora de los cdigos vigentes la sujetan a los mismos requisitos que stos. En
trminos generales y frente a la ausencia de previsiones legales especficas,
puede decirse que la concesin de un traslado o de una vista depende de la
mayor o menor complejidad de las cuestiones acerca de las cuales debe
expedirse el destinatario del correspondiente acto de transmisin.
Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial local establece, sin hacer
distincin entre unos u otros, que los traslados y vistas se corrern, entregando al
interesado, juntamente con las cedulas de notificacin, las copias a que se refiere
el art. 85, siempre que aquellas no hubiesen sido entregadas con anterioridad.
Con relacin al plazo, todo traslado y vista que no tenga fijado uno especial por
ley o por el tribunal, se considerar otorgado por tres das y la diligencia se
practicara en la forma prevista para las notificaciones en general
Notificaciones: Comunicacin a las partes y a terceros de las resoluciones
dictadas
por el tribunal.
Oficios: comunicacin del tribunal con rganos de otros poderes del estado.
Los oficios son los medios de comunicacin, que en general, los jueces pueden
cursar a otro rgano jurisdiccional u otra autoridad a fin de encomendarles el
cumplimiento de alguna diligencia (recepcin de pruebas, embargo de bienes,
etc). La Ley expresa que la comunicacin entre los tribunales de distinta
jurisdiccin territorial se realizara directamente por oficios, sin distincin de grado
o clase, siempre que ejerzan la misma competencia en razn de la materia.

Y entre las comunicaciones de diversos tribunales entre si tenemos:


Exhorto: entre rganos de igual jerarqua. Con el objeto de requerirles el
cumplimiento de determinadas diligencias (notificaciones, recepcin de pruebas,
medidas cautelares, etc), o para hacerles conocer resoluciones adoptadas con
motivos de una cuestin de competencia planteada por va de inhibitoria.
Sin embargo, en virtud de lo dispuesto por la mencionada ley 22.172, el
exhorto solo es utilizable, en nuestro ordenamiento jurdico, para las
comunicaciones entre los distintos tribunales de la provincia de Crdoba.
Ello as, pues toda comunicacin dirigida a otra autoridad judicial fuera de la
provincia pero dentro de la Repblica, se har por oficio en la forma que establece
la ley convenio sobre comunicaciones entre tribunales de distinta competencia
territorial (Ley 22.172).
Suplicatoria: de uno inferior a uno superior. Tradicionalmente se conoce
como suplicatoria al medio de comunicacin de un rgano jurisdiccional a otro de
mayor jerarqua de la misma jurisdiccin o de otra distinta (v.gr. de un juez de
primera instancia a un juez de cmara).
Mandamiento: de uno superior a uno inferior. con el objeto de requerirle el
cumplimiento de determinada diligencia (v.gr. de un juez de cmara a un juez de
primera instancia).
*Oficio ley 22.172: entre tribunales de distintas jurisdicciones.

- Plazos Procesales: concepto. Clasificacin y efectos.

PLAZOS PROCESALES: es el espacio de tiempo dentro o fuera del cual debe


cumplirse un acto procesal. Es legal si lo concede la ley, judicial, el sealado por
el Tribunal, y convencional el establecido libremente por las partes.
Artculo 45. - Cmputo inicial. Los plazos judiciales corrern para cada
interesado desde su notificacin respectiva o desde la ltima que se practicare si
aqullos fueren comunes, no contndose en ningn caso el da en que la
diligencia tuviere lugar.
Artculo 46. - Transcurso de los plazos. Suspensin. En los plazos
sealados en das se computarn solamente los das hbiles, y los fijados por
meses o aos se contarn sin excepcin de da alguno.
Se suspendern para la parte a quien, por fuerza mayor o caso fortuito, se
le produzca un impedimento que la coloque en la imposibilidad de actuar por s o
por apoderado, desde la configuracin del impedimento y hasta su cese. El pedido
de suspensin, que tramitar como incidente, deber ser formulado dentro de los
cinco das del cese del impedimento.
El Tribunal podr declarar la suspensin de oficio, cuando el impedimento fuere
notorio. En todos los casos el tribunal indicar el momento en que el plazo se
reanudar, lo que se producir automticamente.
Artculo 51. - Suspensin y abreviacin convencional. Las partes
podrn, de comn acuerdo formulado por escrito, suspender los plazos por un
lapso no mayor de seis meses. El acuerdo puede ser reiterado con la conformidad
del mandante, en su caso.
Asimismo pueden acordar la abreviacin de los plazos.

Artculo 53. - Prrroga legal. Si el plazo vence despus de las horas de


oficina, se considerar prorrogado hasta el fenecimiento de las dos primeras
horas de oficina del da hbil siguiente.

Entonces: Los plazos, lapsos dentro de los cuales es preciso cumplir cada acto
procesal en particular, pueden ser:
1) Legales, judiciales y convencionales.
2) Perentorios y no perentorios.
3) Prorrogables e improrrogables.
4) Individuales y comunes.
5) Ordinarios y extraordinarios.

1) Los plazos legales son aquellos cuya duracin se halla expresamente


establecida por la ley. Son judiciales los fijados por el juez o tribunal. Son
convencionales los que las partes pueden fijar de comn acuerdo.
Las partes pueden acordar la abreviacin de un plazo mediante una manifestacin
expresa por escrito.

2) Un plazo es perentorio (preclusivo o fatal) cuando, una vez vencido se opera


automticamente la caducidad de la facultad procesal para cuyo ejercicio se
concedi. Son los ms importantes.

Artculo 49. - Plazos fatales. Son plazos fatales los sealados por la ley:
1. Para oponer excepciones dilatorias en forma de Artculo previo.
2. Para interponer recursos.
3. Para pedir aclaracin o que se suplan las deficiencias en las
resoluciones judiciales.
4. Para ofrecer y diligenciar la prueba.
5. Cualquier otro respecto de los cuales haya prevencin expresa y
terminante de que una vez pasados no se admitir en juicio la accin,
excepcin, recurso o derecho para que estuvieren concedidos.
Artculo 50. - Efectos. Los plazos de que habla el artculo 49 fenecen por el mero
transcurso del tiempo, sin necesidad de declaracin judicial ni de peticin de
parte, y con ellos los derechos que se hubieren podido utilizar.

3) Un plazo es prorrogable cuando cabe prolongarlo a raz de una peticin


unilateral en ese sentido formulada con anterioridad a su vencimiento, y es
improrrogable cuando no puede ser objeto de tal prolongacin.
No debe confundirse plazo improrrogable con plazo perentorio. Todo plazo
perentorio es improrrogable, ya que, por esencia, descarta la posibilidad de que
pueda ser prorrogado a pedido de una de las partes. Pero no todo plazo
improrrogable es perentorio, pues mientras que el primero admite su
prolongacin tcita en el sentido de que el acto correspondiente puede cumplirse
despus de su vencimiento, pero antes de la otra parte pida el decaimiento del
derecho o se produzca la pertinente declaracin judicial, el segundo produce a su
vencimiento, la caducidad automtica del derecho, sin necesidad de que el otro
litigante lo pida ni de que medie declaracin judicial alguna.

4) Son plazos individuales aquellos que corren independientemente para cada


parte. Son comunes los plazos cuyo cmputo se efecta conjuntamente para
todos los litigantes, sean partes contrarias o litisconsortes.

5) Los plazos son ordinarios o extraordinarios segn que, respectivamente, se


hallen previstos para los casos comunes o atendiendo a la distancia existente
entre el domicilio de las partes y la circunscripcin territorial donde funciona el
juzgado o tribunal.
Algunos entienden que el decaimiento solo se produce a instancia de parte en los
procesos civiles.

- Sanciones Procesales: concepto


Se ha caracterizado el acto procesal como toda declaracin de voluntad o de
ciencia emanada de cualquiera de los sujetos procesales o de otros intervinientes
y directamente dirigida a producir el inicio, el desenvolvimiento, la paralizacin o
la terminacin del proceso conforme los preceptos de la ley ritual.
Adems, se ha expresado que el proceso judicial es una serie gradual,
progresiva y concatenada de estos actos jurdicos procesales. Es por ello que los
actos que componen esta serie deben ser realizados en forma regular y legal.
Regular, significa sin vicios que puedan invalidarlos y legal, implica que estos
actos sean realizados conforme a las previsiones establecidas en la ley procesal.
La actividad procesal cumplida sin observar las normas que la regulan puede
perjudicar la funcin de tutela de los intereses comprometidos, ello conduce a
prevenir la inobservancia, y en su caso, evitar los vicios o defectos irregulares o a
eliminarlos si ya se hubieren producido.
Cuando un acto procesal no se adecua a las prescripciones legales se esta frente
a un acto irregular o viciado.
El vicio que recae sobre un acto procesal puede ser objetivo o subjetivo:
- Es objetivo, cuando la irregularidad se encuentra en el acto mismo, ya sea
en su estructura o en el modo de cumplirlo.
- Es subjetivo, cuando quien cumple el acto carece de facultades para
hacerlo.

Frente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las sanciones


procesales que estn destinadas, justamente, a evitar que la actividad procesal
se realice en forma irregular o viciada.
Sin embargo, no todo defecto produce la ineficacia del acto procesal, pues para
que ella opere, esa irregularidad debe manifestarse como perjudicial en la vida
del proceso, afectando el ejercicio de la defensa, un presupuesto procesal o el
equilibrio entre las partes resultante del principio de igualdad y contradictorio.
La ineficacia del acto se alcanza mediante una declaracin jurisdiccional que
entraa la aplicacin de la sancin procesal que corresponda.

Las sanciones procesales han sido caracterizadas por Clari Olmedo como:
Las conminaciones de invalidez o ineficacia de una determinada
actividad irregular.
En su enfoque preventivo, propenden al orden del proceso; en el represivo,
impiden o eliminan los efectos de la actividad irregular, encaminando al proceso
por la va valida, conforme a la ley.
La sancin aplicada impedir que el acto viciado produzca efectos, y si ya
los ha producido, su fin ser eliminarlos en su totalidad, sin perjuicio de que,
como consecuencia de ello, tambin se invaliden algunos actos anteriores o
concomitantes con el acto irregular.

SUB-EJE TEMTICO 5: TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA JUDICIAL


- La Prueba: concepto. Objeto y medios de Prueba.

CONCEPTO DE PRUEBA: es la comprobacin judicial por los medios que la ley


establece, de la verdad de un hecho controvertido.

MEDIOS DE PRUEBA: Hay que distinguir entre Fuentes de Prueba y Medios de


Prueba:
Los medios de prueba son la actividad del juez, de las partes y de los
terceros, desarrollada dentro del proceso para traer fuentes de prueba de la
manera indicada por el ordenamiento procesal (prueba confesional, testimonial,
documental, etc.). En los medios de prueba intervienen todos los que actan en el
proceso. Los medios de prueba son ilimitados, porque se puede probar de otras
maneras a las establecidas por el cdigo, de acuerdo a lo determine el juez o en
base a la analoga con otros medios de prueba ya determinados por el Cdigo.
Las fuentes de prueba son las personas (los testigos, los absolventes,
etc.) o cosas (documentos, etc.) cuyas existencias son anteriores al proceso e
independientemente de l, que tienen conocimientos o representan hechos que
interesan en el proceso. La relacin entre los medios de prueba y las fuentes de
prueba es que los medios salen siempre de las fuentes de prueba.

Los medios de Prueba se pueden clasificar en:


- Directos (cuando son percibidos directamente por el juez. Ej.:
reconocimiento judicial de lugares o cosas) o Indirectos (Son los que el
juez recibe a travs de terceros. Ej.: Prueba de peritos, de testigos, etc.).
- Por la forma pueden ser escritos (Ej.: documentos) u orales actuados (ej.:
audiencia testimonial).
- Por la estructura pueden ser personales (Ej.: testigos, confesiones) o
materiales (Ej.: documentos).
- Por la funcin que cumple la prueba pueden ser representativos o
histricos (ej.: testigo, porque rememora hechos pasados y percibidos por
sus sentidos) o no representativos o crticos (ej.: reconocimiento judicial de
lugares donde el juez se presenta en el lugar visualiza y luego vuelca lo que
vio en un acta).

Sntesis
Tomando como ejemplo la prueba testimonial, es posible apreciar por
separado los aspectos que hemos desarrollado precedentemente:
medio de prueba: la regulacin legal acerca del testimonio (obligacin de
atestiguar, citacin y compulsin del testigo, forma de la declaracin, etc.);
elemento de prueba: el dicho del testigo, sus manifestaciones y
respuestas sobre lo que se le interroga, en los cuales trasmite el conocimiento
que tiene al respecto;
rgano de prueba: la persona del testigo que aporta el elemento de
prueba y lo trasmite al proceso mediante sus dichos;
objeto de la prueba: aquello que se investiga y sobre lo cual se interroga al
testigo para que diga lo que sepa al respecto .

Los Principios de Prueba.


Dada la naturaleza de los procesos constitucionales, los principios generales
de la prueba en los procesos ordinarios, sufren algunas adaptaciones que
conviene resear. En general, los principios que orientan la aplicacin de la
prueba en los procesos constitucionales son los siguientes:
1. Principio de eficacia jurdica: postula que si la prueba es necesaria
para el proceso, en consecuencia debe tener eficacia jurdica, de manera que
lleve al juez constitucional al conocimiento real de los hechos en que se funda la
pretensin del actor.
2. Principio de unidad de la prueba: el conjunto probatorio forma una
unidad, por lo que debe ser analizada por el juez constitucional para confrontar
las diversas pruebas, establecer sus concordancias o discordancias y concluir
sobre el convencimiento que de ellas se forme.
3. Principio de comunidad de la prueba: este principio determina la
inadmisibilidad de renunciar o desistir de la prueba ya practicada, dado que quien
aporte una pruebe al proceso deber aceptar su resultado, le sea beneficio o
perjudicial. Este principio est ntimamente relacionado con el de lealtad y
probidad de la prueba.
4. Principio de inters pblico de la funcin de la prueba: Es evidente
que existe un inters pblico manifiesto en la funcin que desempean las
pruebas en el proceso a pesar de que cada parte persigue su propio beneficio. No
obstante que son los particulares los que ponen en movimiento los procesos
constitucionales, es claro que existe paralelamente un inters pblico en su
resolucin, por las consecuencias jurdicas y de otra ndole que una eventual
sentencia estimatoria podra significar para la Administracin recurrida.
5. Principio de lealtad y probidad o veracidad de la prueba:
Consecuencia de los principios anteriores, ya que si la prueba tiene unidad y
funcin de inters general, no debe utilizarse para ocultar o deformar la realidad
con el fin de inducir al juez a engao, sino con lealtad y probidad o veracidad, sea
que provenga de la iniciativa de las partes o de la actividad del mismo juez.
Como deca Couture Las leyes del debate judicial no son slo de habilidad
sino tambin de lealtad y probidad, de respeto a la justicia. En consecuencia,
este principio rige tanto para las partes en los procesos constitucionales como
para los eventuales testigos, peritos y funcionarios que tengan relacin con la
evacuacin de la prueba.
6. Principio de contradiccin de la prueba: Consecuencia lgica del
anterior principio, la parte contra quien se ofrece una prueba debe gozar de la
oportunidad procesal para conocerla y discutirla, incluido su derecho de ofrecer y
evacuar la respectiva contraprueba.
7. Principio de publicidad de la prueba: significa que debe permitirse a
las partes conocerlas e intervenir en su prctica.
8. Principio de legitimacin para la prueba: este principio exige que la
prueba provenga de un sujeto legitimado para solicitarla, es decir, las partes o el
juez constitucional.
9. Principio de la preclusin de la prueba: se trata de una formalidad y
oportunidad para la prctica de la prueba y se relaciona con los principios de
contradiccin y lealtad, persiguindose impedir que se sorprenda a la otra parte
con pruebas de ltimo momento.
10. Principio de libertad de prueba: es indispensable otorgar libertad de
la prueba para que sta cumpla su fin de lograr la conviccin del juez
constitucional sobre la existencia o inexistencia de los hechos que interesan al
proceso. Sin embargo, se admite como limitacin la de aquellas que la ley no
permite investigar o que resultan intiles por existir presuncin legal que las hace
innecesarias.
11. Principio de pertinencia, idoneidad y utilidad de la prueba: este
principio implica una limitacin de la libertad, pero su presencia es necesaria ya
que el tiempo y el trabajo de los tribunales constitucionales y de las partes no
debe perderse por la evacuacin de prueba que por s misma o por su contenido,
no sirve para la averiguacin de los hechos base del proceso. De esta manera se
contribuye a la concentracin y a la eficacia procesal de la prueba.
12. Principio de la carga de la prueba: postula que quien afirma un
hecho en el proceso debe probarlo. No basta, en consecuencia, con que le
funcionario recurrido rinda declaracin bajo fe del juramento para tener por
acreditada la verdad de su dicho. Se trata, en este caso, simplemente de una
presuncin iuris tantum que puede ser dejada sin efecto por prueba en contrario
del recurrente o por la aplicacin de las reglas de la sana crtica por parte del juez
constitucional.

- Admisibilidad y eficacia de la prueba. Procedimiento probatorio.


Momentos.
Sobre la admisibilidad de los medios de prueba. Pruebas ilcitas y prueba
trasladada. Abordaremos dos temas sustanciales en torno a la pertinencia y
admisibilidad de los medios de prueba, la legalidad y legitimidad de los ofrecidos
por un lado, y la eficacia de los producidos en otro proceso. Es decir, los
supuestos de prueba ilcita y prueba trasladada.
La prueba trasladada. Su eficacia probatoria. Se entiende por prueba
trasladada, la va procesal que permite la incorporacin en un proceso, de medios
y fuentes de prueba producidos en otro, a fin de hacerlos valer en este ltimo,
pretendiendo as, llevar al magistrado la conviccin de verdad de los hechos
alegados como fundamento de la pretensin u oposicin, es decir, se traslada la
prueba producida de un proceso a otro, para su valoracin.
La prueba ilcita. Nocin y mbito configurativo. Dentro del juicio de
admisibilidad que practican los jueces aparece con mucha relevancia el estudio
sobre la legalidad o ilegalidad de los medios probatorios ofrecidos y producidos,
pero resulta necesario determinar cuando estamos frente a una prueba ilcita, por
cuanto varias son las situaciones que pueden marcar su ilicitud. La terminologa
que se viene utilizando tanto en la doctrina como en la jurisprudencia es variada,
as se emplea indistintamente trminos como el de prueba prohibida o
prohibiciones probatorias, prueba ilegalmente obtenida, inconstitucional, prueba
nula, prueba viciada, prueba irregular o incluso prueba clandestina, y ello se debe
a criterios de conceptualizacin, de regulacin legislativa en cada pas, hasta por
la influencia que ejerce el autor dedicado al estudio de la materia. El quitarle
validez o eficacia a pruebas que estn manchadas de ilicitud sin duda alguna
civiliza a la justicia judicial. No puede aceptarse que la lucha procesal sea como
una guerra en la cual el fin justifique los medios de manera que se pueda
recurrir an a las peores atrocidades con el pretexto de querer encontrar la
verdad para aplicar la sentencia.
Ilcita es la prueba que se produce violando las formas legales permitidas, es
decir, transgrede las reglas procesales preconstituidas, y viola derechos
fundamentales de la parte al lesionar los principios del debido proceso legal.

Se suele distinguir tres momentos en la actividad probatoria: proposicin,


recepcin y valoracin.
- La proposicin, es la solicitud que el Ministerio Fiscal y las partes formulan
ante el tribunal, para que se disponga la recepcin de una prueba.
- La recepcin ocurre cuando el tribunal lleva a cabo el medio de prueba,
posibilitando el efectivo ingreso en el proceso del dato probatorio que
resulte de su realizacin. Para que este pueda utilizarse para fundar una
condena, deber ser recibido en juicio oral y pblico, con intervencin
efectiva de la defensa, y plena vigencia de la inmediacin y la identidad
fsica del juez, o en casos excepcionales, durante la investigacin
preparatoria de la acusacin, pero, con igual posibilidad de control por parte
del defensor del imputado.
- La valoracin es la operacin intelectual destinada a establecer la eficacia
conviccional de los elementos de prueba recibidos (o sea que prueba la
prueba).
Comunidad de la prueba
En todo caso regir el principio de la comunidad de la prueba en virtud del
cual la ofrecida por una de las partes deja de pertenecerle a partir de ese
momento, y queda adquirida para el proceso (salvo que verse, solamente, sobre
la cuestin civil).

Procedimiento probatorio.
Es el camino que los sujetos procesales deben recorrer para incorporar
prueba en el proceso validamente.
1. apertura a prueba (cuando hay hechos controvertidos) de lo contrario
se transforma en una cuestin de puro derecho.
2. Ofrecimiento de prueba: anuncio de carcter formal realizado por la
parte en el escrito pertinente, donde se solicita al tribunal se provea a un
determinado medio de prueba, de donde posiblemente surgirn los datos de
conocimientos (elementos).
3. Pronunciamiento del tribunal respecto a la prueba ofrecida.
(Provedo de prueba). Ejemplo Por ofrecida la prueba que se expresa.
Confesional, testimonial, informativa, pericia
4. Diligenciamiento previo. Aqu las partes confeccionan las cedulas, las
diligencian, presentan informes a las entidades publicas o privadas, brindan
a los peritos la documentacin necesaria para que realicen su tarea,
concurren a audiencias, etc.
5. incorporacin definitiva. Se presenta el dictamen, se presentan los
informes, se realiza el reconocimiento judicial, etc..

- La verdad jurdica objetiva. Valoracin de la prueba. Sistemas.

Valoracin de la prueba: Se trata de una fase crtica que consiste en el anlisis y


apreciacin, razonados en forma metdica, de los elementos de conviccin ya
introducidos. Comprende la valoracin realizada en forma consecutiva por las
partes en la etapa discusoria, a travs de los alegatos, y del juez en la etapa
decisoria, al resolver la causa mediante la sentencia.

Objeto de la Prueba
Es todo lo que puede ser probado, en cuanto puede ser reconstruido
histricamente en el proceso y abarca los hechos pasados, presentes y futuros.
Por objeto de prueba entendemos aquello sobre lo que puede o debe recaer
la prueba, estos es, los hechos que sirven de base a las pretensiones de los
sujetos procesales.
El objeto de prueba responde a la pregunta que se prueba o que debe
probarse en juicio.

Sistemas de valoracin.
La valoracin de la prueba, como ya se dijo, tiende a determinar cul es su
real utilidad a los fines de la reconstruccin del acontecimiento histrico cuya
afirmacin dio origen al proceso y motiva la acusacin; cul es el grado de
conocimiento que pueden aportar sobre aqul.
Si bien es una tarea principalmente a cargo de los rganos jurisdiccionales
(y que se exterioriza en la motivacin de las distintas resoluciones dictadas
durante el proceso), tambin corresponde al querellante, al Ministerio fiscal, al
defensor del imputado y a las partes civiles. Tres son los principales sistemas de
valoracin de la prueba que se conocen: el de la prueba legal, el de la ntima
conviccin y el de la sana crtica racional (o libre conviccin).

Prueba legal
En el sistema de la prueba legal es la ley procesal la que pre fija, de modo
general, la eficacia de cada prueba, estableciendo bajo qu condiciones el Juez
debe darse por convencido de la existencia de un hecho o circunstancia (aunque
ntimamente no lo est) y, a la inversa, sealando los casos en que no puede
darse por convenido (aunque ntimamente s lo est)

Sin duda que este sistema, frente al propsito de descubrir la verdad real,
no se evidencia como el ms apropiado para ello, pues bien puede suceder que la
realidad de lo acontecido pueda probarse de un modo diferente del previsto por la
ley. Por eso se halla hoy en da generalmente abandonado, aunque sus reglas no
deban descuidarse a la hora de la libre valoracin del Juez

Intima conviccin
En el sistema de la ntima conviccin, la ley no establece regla alguna para
la apreciacin de las pruebas. Los jueces son libres de convencerse, segn su
ntimo parecer, sobre la existencia o inexistencia de los hechos de la causa,
valorando aqullas segn su leal saber y entender. A esta suele agregrsele otra
caracterstica, cual es la inexistencia de la obligacin de explicar los fundamentos
de las decisiones judiciales, lo que no significa de modo alguno una autorizacin
para sustituir la prueba por el arbitrio, ni para producir veredictos irracionales,
sino un acto de confianza en el buen sentido (racionalidad) connatural a todos
los hombres

Si bien este sistema (propio de los jurados populares) tiene una ventaja
sobre el de la prueba legal, pues no ata la conviccin del juez a formalidades
preestablecidas (muchas veces ajenas a la verdad), presenta como defecto
evidente el de no exigir la motivacin del fallo, generando el peligro de una
arbitrariedad incontrolable y, por ende, de injusticias (lo que en algunos casos se
procura evitar exigiendo la unanimidad de los integrantes del jurado)

Sana crtica racional


El sistema de la sana crtica racional (o libre conviccin), al igual que el
anterior, establece la ms plena libertad de convencimiento de los jueces, pero
exige, a diferencia de lo que ocurre en aqul, que las conclusiones a que se llega
sean el fruto razonado de las pruebas en que se las apoye.

Claro que si bien en este sistema el juez no tiene reglas jurdicas que limiten
sus posibilidades de convencerse, y goza de las ms amplias facultades al
respecto, su libertad encuentra un lmite infranqueable: el respeto a las normas
que gobiernan la correccin del pensamiento humano. La sana crtica racional se
caracteriza, entonces, por la posibilidad de que el magistrado logre sus
conclusiones sobre los hechos de la causa, valorando la eficacia conviccional de la
prueba con total libertad, pero respetando al hacerlo los principios de la recta
razn, es decir, las normas de la lgica (constituidas por las leyes fundamentales
de la coherencia y la derivacin, y por los principios lgicos de identidad, de no
contradiccin, del tercero excluido y de razn suficiente), los principios
incontrastables de las ciencias (y no slo de la psicologa ciencia de la vida
mental que estudia la personalidad, percepcin, emocin y volicin humanas,
utilizable para la valoracin de dichos), y de la experiencia comn (constituida
por conocimientos vulgares indiscutibles por su raz cientfica; v. g., inercia;
gravedad). Queda descartado, a estos efectos, el uso de la intuicin.

- Carga de la Prueba en el proceso civil, laboral y familiar.


Concepcin clsica. Reformulacin.

Carga de la Prueba
En el proceso civil, eminentemente dispositivo, son reglas para que las
partes produzcan la prueba de los hechos, con la finalidad de demostrar la verdad
de sus respectivas proposiciones. Carga de la prueba significa entonces, una
conducta impuesta a uno o a ambos litigantes para que acrediten la verdad de los
hechos por ellos alegados.
La carga de la prueba (onus probando) constituye pues, como toda carga
procesal, un imperativo del propio inters, una circunstancia de riesgo; quien
omite probar, no obstante la regla que pone tal actividad a su cargo, no es pasible
de sancin alguna, quedando expuesto a la perspectiva de una sentencia
desfavorable.
En otro aspecto, tambin es una regla para el juzgador o regla de juicio, en
cuanto implica cmo debe resolver cuando no existe la prueba de los hechos
sobre los cuales debe basar su decisin.
La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga
probatoria, determinando las circunstancias que el actor y el demandado deben
acreditar, segn las proposiciones formuladas por ellos en el juicio.
Como consecuencia de lo expresado, podemos concluir que, tal como lo sostiene
la doctrina, cada parte soportar la carga de la prueba respecto de los hechos a
los que atribuye la produccin del efecto jurdico que pretende (Palacio).
La legislacin procesal civil de la provincia de Crdoba (ley 8465) no incluye
normas generales que fijen pautas de distribucin de la responsabilidad
probatoria, con excepcin del Art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo:
corresponder al demandado la prueba de los hechos en que funde las
excepciones. En cambio, el Art. 377 del C.P.C.N. expresa que cada una de las
partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare
como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.

- Prueba Confesional o Absolucin de Posiciones es la confesin provocada.


Se trata de la confesin judicial provocada. Una parte solicita se fije audiencia
a los fines de que la contraria responda bajo juramento sobre la veracidad de
ciertas posiciones concernientes a la cuestin que se debate. La parte citada tiene
la carga de comparecer, de prestar juramento, y de responder por si o por no.
Ofrecimiento: desde la contestacin de la demanda hasta el decreto de autos.
En segunda instancia puede volver a citarla siempre que no se repitan posiciones.

Ejemplo de posiciones
Para que jure como es cierto que el da tanto, a las 12 horas circulaba por calle
Chacabuco y caseros.
Deber ofrecerse por escrito y la parte que la requiera acompaar en un sobre
cerrado el pliego de posiciones, que se reservar en secretara hasta el da de la
audiencia.
Es caracterstica de la absolucin de posiciones la intimacin por una de
las partes para reconocer o negar la existencia de un hecho conducente al litigio.
Por ser un elemento probatorio suministrado por las partes pesa sobre ellos
la carga procesal de pronunciarse sobre las afirmaciones contenidas en el pliego.
El alcance de esta carga implica el deber de comparecer y declarar. Esta se
diferencia de la carga publica que pesa sobre el testigo, que como veremos en
lneas ms adelante, se integra por tres actividades: comparecer, declarar y decir
verdad, pues si no cumple es pasible de penas (puede ser conducido por la fuerza
publica y juzgado por el delito de falso testimonio, en cambio, si el absolvente no
comparece, genera una presuncin legal en su contra que el juez valorar en la
sentencia.
La ley, atendiendo a distintas circunstancias, exime a la parte de la
obligacin de concurrir al tribunal. Es el caso de las personas jurdicas de carcter
publico a las que, en este supuesto, se les requerir que declaren va de informe
escrito, bajo apercibimiento de tener por confesa a la administracin o
reparticin.
En el caso de tratarse de absolucin de posiciones que deba rendir una
persona enferma o de edad avanzada, excepcionalmente el juez podr
trasladarse al domicilio del absolvente. Esta circunstancia especial deber
esgrimirse y acreditarse previamente ante el tribunal.
Otro caso de excepcin se presenta cuando el absolvente reside en otra
jurisdiccin, ya sea dentro de la provincia o fuera de ella, en este supuesto se
dar comisin al juez que corresponda y se libraran los oficios y exhortos
necesarios.
Recordemos que la absolucin de posiciones es un acto de carcter
personalsimo, por ello el absolvente debe ser citado en el domicilio real y
constituido.
Si se trata de una persona jurdica, la absolucin de posiciones se prestar
por intermedio de sus representantes, habilitados al efecto segn los
instrumentos jurdicos de su constitucin.
En cuanto al procedimiento, la absolucin de posiciones se recepciona en
audiencia.

A dicho acto procesal, deben concurrir las partes, ponente y absolvente,


acompaados de sus letrados patrocinantes. El acto tendr lugar el da lugar y
hora sealados. Previa espera de ley y abierto el acto se proceder a tomar
juramento al absolvente. ste ser interrogado en base al pliego de posiciones
presentado por la contraria. Asimismo el ponente podr formular nuevas
posiciones siempre cuando ellas no sean una reiteracin de las que se hubiesen
contestado. La intervencin de los letrados responde al requisito de la defensa
tcnica

El absolvente deber responder por si mismo y a viva voz

El pliego se agrega al expediente como parte integrante de la audiencia. En


el acta slo se pondr la respuesta que ser por si o por no y, en su caso, las
aclaraciones que formule el absolvente, al agregarse el pliego al expediente se
evita transcribir cada posicin en el acta.

Responsabilidad probatoria en el proceso penal.


La actividad probatoria es el esfuerzo de todos los sujetos procesales
tendientes a la produccin, recepcin y valoracin de elementos de prueba.
Invocando el inters pblico en juego en materia criminal, la mayor parte de
esta actividad se ha puesto a cargo de los rganos pblicos (Ministerio Fiscal,
Polica, y excepcionalmente de los Tribunales,) que, con diferente intensidad
segn la etapa del proceso de que se trate, intentarn lograr el descubrimiento de
la verdad sobre la acusacin. Los sujetos privados, imputado, querellante, actor
civil y tercero civilmente demandado, en cambio, tratarn de introducir solamente
los elementos probatorios que sean tiles para sus intereses particulares,
procurando demostrar su aptitud para evidenciar el fundamento de sus
pretensiones, o la falta de fundamento de las deducidas en su contra.
En el proceso civil rige por lo general la carga de la prueba, concebida como
el imperativo impuesto a quien afirma un hecho, en el cual basa su pretensin, de
acreditar su existencia, so pena de que si no lo hace, cargar con las
consecuencias de su inactividad, la que puede llegar a ocasionar que aquella sea
rechazada por haberse desinteresado de probar el hecho que le dara
fundamento.
En el proceso penal, en cambio, este principio no tiene ese sentido ni esos
alcances en su aplicacin prctica (salvo respecto de la cuestin civil, art. 402)
Con relacin al imputado, como goza de un estado jurdico de inocencia
reconocido por la Constitucin (art. 18, CN), ninguna obligacin tiene de probar su
inculpabilidad aunque tiene todo el derecho de hacerlo, si as lo cree conveniente

Responsabilidad probatoria Corresponde, al contrario al Estado, por medio


de sus rganos autorizados, el esfuerzo tendiente a demostrar la responsabilidad
penal, teniendo stos tambin el deber de investigar las circunstancias eximentes
o atenuantes de responsabilidad que el imputado invoque a su favor, pues su
actuacin debe verse presidida por un criterio objetivo.
Pero para sincerar el discurso, es bueno responder la pregunta siguiente:
Qu rganos del Estado deben ser los responsables de destruir el estado de
inocencia y probar la culpabilidad del acusado?. La mayora piensa que todos, es
decir, la polica, los fiscales y tambin (o principalmente) los jueces, cualquiera
sea la competencia funcional que se les asigne.
Esta admisin de la regla del todos contra uno (el acusado) es
francamente contraria al ya invocado principio de "plena igualdad" de ste con el
acusador. Porque admitir que el Juez sea co-responsable (o principal responsable)
de la destruccin del estado de inocencia, probando la culpabilidad, es hacerlo
cofiscal, colocando al acusadoinocente en la situacin graficada por el refrn
popular: quien tiene al Juez como Fiscal, precisa a Dios como defensor, lo que
no parece por cierto, un paradigma de igualdad.
Tampoco se puede decir que el Ministerio Fiscal tenga la carga (en trminos
de proceso civil) de la prueba de la acusacin, pues su inters no es el de lograr
cualquier condena, sino una condena arreglada a derecho, de modo que si la
absolucin es justa, su inters quedar satisfecho. Pero s tiene la responsabilidad
de procurar la prueba sobre los extremos de la imputacin delictiva. No es carga
probatoria, es responsabilidad probatoria. Ello porque el principio propio de un
Estado de Derecho es que toda acusacin debe ser probada y le incumbe a la
parte acusadora incorporar la prueba de sus imputaciones. Al estar la inocencia
asistida por el postulado de su presuncin hasta prueba en contrario, esa prueba
en contrario debe aportarla quien niega aquella, formulando la acusacin. Este
es el sistema vigente en el CPP de Cba. Tampoco debe olvidarse a la hora de
analizar estas cuestiones que centrar en el Ministerio Fiscal la iniciativa al
respecto, es slo una ratificacin de sus atribuciones, que son de cumplimiento
obligatorio, y que sigue siendo el Estado el encargado de procurar el
descubrimiento de la verdad. Y si desde el punto de vista institucional est
razonablemente asegurada la independencia del Ministerio Pblico Fiscal y su
actuacin objetiva en el marco de la legalidad, no existe riesgo en imponerle la
iniciativa probatoria en tal sentido, reivindicndola de los jueces.

SUB-EJE TEMTICO 6: ACTOS RESOLUTORIOS LA IMPUGNACIN


PROCESAL MEDIDAS CAUTELARES
- Sentencia: concepto. Clasificacin. Fundamentacin.

Sentencia.
Es la resolucin judicial que se pronuncia sobre el fondo de las cuestiones
planteadas en el proceso y que concluye con su dictado. Se trata de la decisin
definitiva de la instancia. Deben ser dictadas en idioma nacional, sin raspaduras
ni testaduras, deben ser claras precisas y concretas, de modo que sean
claramente comprensibles y no requieran aclaraciones o susciten dudas, y deben
decidir conforme lo pedido, con fundamento lgico y legal por imperativo
constitucional.
Tanto autos como sentencias deben extenderse en doble ejemplar,
agregndose una copia al expediente y la otra se protocoliza en biblioratos
respectivos a cargo de la Secretara del Tribunal.

Sentencia:
Como ya sabemos, es el acto procesal que pone fin al proceso en su etapa de
conocimiento y dentro de la instancia en la cual se pronuncia; las mismas pueden
ser clasificadas en:

- Sentencia de Condena: son aquellas que imponen el cumplimiento de


una prestacin, sea positiva (dar, hacer) o negativa (no hacer). Las
sentencias de condena suponen un derecho preexistente, que se limitan a
reconocer y declarar, no a constituir.
- Sentencia Meramente Declarativas: otorgan certeza a una situacin
jurdica determinada. Se trata de supuestos donde la declaracin judicial es
necesaria para concluir con un estado de incertidumbre que causa algn
perjuicio al actor. Ejemplo: juicio de usucapin, juicio de simulacin, accin
declarativa de nulidad, etc..
- Sentencias Constitutivas: aquellas que crean, modifican o extinguen un
estado jurdico. No reconocen un estado preexistente sino que producen un
cambio que no se habra logrado sin la resolucin. Ej., adopcin, antes de la
sentencia no existe el vnculo; divorcio vincular, recin se disuelve el vinculo
con la sentencia.
- Sentencias Determinativas o Especficas: aquellas en las que el juez
acta como un verdadero rbitro fijando condiciones hasta entonces no
especificadas para el ejercicio de un derecho. Ejemplo: accin de fijacin de
plazo, fijacin del rgimen de visitas, etc.

Principio de Congruencia
El tribunal al resolver la cuestin sometida a decisin, debe hacerlo de
acuerdo al imperativo de congruencia, que es el principio normativo que delimita
el contenido de las resoluciones judiciales que deben proferirse, de acuerdo con el
sentido y alcance de las peticiones formuladas por las partes (en lo civil, laboral y
contencioso administrativo) o de los cargos o imputaciones penales formuladas
contra el sindicado o imputado, sea de oficio o por instancia del ministerio publico
o del denunciante o querellante (en el proceso penal), para el efecto de que exista
identidad jurdica entre lo resuelto y las pretensiones o imputaciones y
excepciones o defensas oportunamente aducidas, a menos que la ley otorgue
facultades especiales para separarse de ellas.
Es decir, que al momento de resolver, el judiciante, debe pronunciarse sobre
el thema
decidendum, el cual se encuentra conformado por la plataforma que surge de las
pretensiones deducidas por las partes. En efecto, aquellas constituyen el pivote
en derredor del cual gira todo el debate dialctico que tiene lugar en el proceso, y
sobre el que ha de recaer el pronunciamiento definitivo.
De tal modo, entonces, la congruencia se cumple en la medida en que la
sentencia o resolucin judicial se pronuncie en relacin a lo que ha sido objeto de
pretensin y resistencia a esta. En otras palabras, solo es congruente el fallo que
se expide de conformidad a la pretensin del actor y la defensa esgrimida por el
demandado; o a la acusacin si se trata de un proceso penal; o a los escritos
presentados por las partes con motivo de algn incidente suscitado durante el
decurso del proceso.
La directriz examinada, es impuesta por las legislaciones rituales. As el
CPC, ley 8465, en relacin a la sentencia de primera instancia establece en su art.
330 que El tribunal deber tomar por base en la sentencia la exposicin de los
hechos contenidos en los escritos de demanda y contestacin o de ampliacin, en
su caso, y en orden a la sentencia de segunda instancia estipula, como regla
general, en su art. 332 que esta solo podr recaer sobre puntos que hubieren
sido sometidos a juicio en la primera.
A tal principio, tambin aluden las leyes procesales cuando regulan el
contenido que
debe reunir la sentencia. As sucede, ej con el CPP, ley 8123 y sus modif que en
su art. 408 inc. 2 instituye que la sentencia debe contener el voto de los jueces y
jurados sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberacin, con
exposicin concisa de los motivos de hecho y de derecho en que se basan. Otros
cuerpos utilizan formulas similares en una norma independiente, tal lo que ocurre
con la ley procesal del trabajo N 7987 y sus modif.. que al tipificar los supuestos
en que la sentencia ser nula, dispone la ineficacia de la sentencia que recayere
contra persona no demandada, sobre asuntos no sometidos a decisin. (art. 65
inc. 4ib).
Lo verdaderamente trascendente es que, independientemente de la tcnica
legislativa tenida en cuenta para regular el principio de congruencia, su
cumplimiento exige una rigurosa conformidad entre la sentencia (definitiva o
interlocutoria) y los sujetos, objeto y causa que individualizan a la pretensin y a
la oposicin o, en su caso, a la demanda incidental y a su contestacin, o si se
trata de un proceso penal, de una estricta correspondencia entre la acusacin y la
sentencia.

La cosa juzgada. Clases.


Cosa juzgada es la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no
existen contra ella medios que permitan alterarla.
- Cosa juzgada material y formal.
Formal: es inimpugnable, es decir, dentro del proceso que se trata no existen
ms impugnaciones en su contra. Ejemplo: juicio ejecutivo. El pronunciamiento de
condena puede ser dejado sin efecto por un juicio posterior (proceso declarativo),
en el cual se resuelva que la deuda instrumentada en realidad estaba extinguida.
Cosa juzgada Material: no solo es inimpugnable en el proceso que se dicta, sino
tambin es inmutable o inmodificable en virtud de un proceso posterior. Ejemplo
juicio declarativo (ordinario).

- La impugnacin procesal. Concepto. Fundamento. Efectos.


Clasificacin.

Recursos y Accin Impugnativa:


RECURSO DE REPOSICIN: artculo 358 y siguientes.
Artculo 358. - El recurso de reposicin proceder contra los decretos o
autos dictados sin sustanciacin, traigan o no gravamen irreparable, a fin que el
tribunal que los haya dictado, cualesquiera fuere su grado, los revoque por
contrario imperio.

Trmite.
Artculo 359. - El recurso deber interponerse dentro de los tres das
siguientes al de la notificacin de la providencia y el tribunal dictar la resolucin
previo traslado por igual plazo. Cuando la procedencia o improcedencia del
recurso fuese manifiesta, el tribunal podr resolverlo sin sustanciacin, mediante
simple providencia fundada.
Contra las resoluciones dictadas en el transcurso de una audiencia el
recurso se interpondr, tramitar y resolver en el mismo acto.
Cuando la resolucin dependiera de hechos controvertidos, excepcionalmente el
tribunal abrir previamente a prueba por un plazo que no exceder de diez das.

Artculo 360. - El recurso de reposicin suspende los efectos de la resolucin


recurrida, salvo cuando el recurso de apelacin subsidiario que fuere procedente
no tenga efecto suspensivo.

En sntesis:
El recurso de Reposicin, permite al tribunal enmendar sus propios errores.
Proceder contra los decretos o autos dictados sin sustanciacin, traigan o no
aparejado gravamen irreparable, a fin de que el tribunal que los haya dictado los
revoque por contrario imperio. Se interpone fundado dentro de los 3 das. (Sin
sustanciacin es sin traslado previo).
Reposicin con apelacin en subsidio: el agraviado pretende que el juez
revoque por contrario imperio, pero que en caso de que ello no suceda, conceda
la apelacin para que el tema sea reexaminado por la cmara.
Tambin puede el agraviado interponer solo reposicin: est renunciando
a la segunda instancia. Confa que esta no ser necesaria.
Y como ultima alternativa, puede el agraviado, interponer apelacin
directa: cuando entienda que la reposicin ser una prdida de tiempo, porque el
juez va a insistir con su postura. Entonces apela directamente para que la cmara
resuelva.

RECURSO DE APELACIN Y NULIDAD: artculos 361 y 362.


EL RECURSO DE APELACIN: tiene por objeto obtener del rgano jerrquico
superior, la revocacin o modificacin de una resolucin que causa un agravio y
que fue dictada por el juez de primera instancia.

Procedencia:
Artculo 361. - El recurso de apelacin, salvo disposiciones en contrario,
proceder solamente respecto de:
1. Las sentencias.
2. Los autos.
3. Las providencias simples que causen gravamen que no pueda ser
reparado por la sentencia.

Artculo 362. El recurso de apelacin comprende los vicios de nulidad de las


resoluciones por violacin de las formas y solemnidades que prescriben las leyes.
Declarada la nulidad, la Cmara resolver el fondo de la cuestin litigiosa.
El recurso debe interponerse por escrito, ante el mismo juez que dict el
acto que se impugna y se puede hacer por diligencia, el plazo para interponer el
mismo es de 5 das de la notificacin de la sentencia.
Una vez interpuesto el juez verifica que se haya interpuesto en termino y
que la resolucin es apelable, y concede la admisin del recurso por ante la
cmara de apelacin.
El recurso es concedido generalmente con efecto suspensivo, a menos que
la ley disponga lo contrario, y lo que puede disponer, es que sea sin efecto
suspensivo, lo que significa que puede tener efecto devolutivo ya que el juez,
opone al efecto suspensivo, el efecto devolutivo., cuando se dice que es
devolutivo, significa que no se suspende las actuaciones principales,
tramitndoselo por cuenta separada. Si el decreto o auto de que se trate no
hubiese sido sustanciado, el recurso de apelacin, puede interponerse en forma
subsidiaria con el recurso de reposicin.

RECURSO DE CASACIN: artculo 383 y siguientes.


El objeto del recuso de casacin, es atacar las sentencia contradictorias, en
los casos en que la ley considere expresamente o que los intereses de las partes
no estn garantizados, con la decisin de los tribunales inferiores.

Artculo 383. - Procedencia. El recurso de casacin proceder por los


siguientes motivos:
1. Que la decisin se hubiere dictado violando los principios de congruencia
o de fundamentacin lgica y legal, o que se hubiere dictado con violacin
de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento o la
sentencia. No proceder si el recurrente hubiere concurrido a producirla,
aceptado los actos nulos, o que stos, no obstante la irregularidad, hubieren
logrado la finalidad a que estaban destinados; o no resultare afectada la
defensa en juicio.
2. Que se hubiere violado la cosa juzgada.
3. Que el fallo se funde en una interpretacin de la ley que sea contraria a la
hecha, dentro de los cinco aos anteriores a la resolucin recurrida, por el
propio tribunal de la causa, por el Tribunal Superior de Justicia, un Tribunal
de Apelacin en lo Civil y Comercial, u otro Tribunal de Apelacin o de
instancia nica de esta Provincia. Si el fallo contradictorio proviniere de otra
sala del Tribunal Superior de Justicia, o de un Tribunal de otro fuero, el
Tribunal de Casacin se integrar con la Sala Civil y con la sala que
corresponda del Tribunal Superior de Justicia.
4. Que el fallo contrare la ltima interpretacin de la ley hecha por el
Tribunal Superior de Justicia en ocasin de un recurso fundado en el inciso
precedente.

Artculo 384. - Resoluciones recurribles. El recurso de casacin podr interponerse


contra las sentencias definitivas, los autos que pongan fin al proceso, hagan
imposible su continuacin o causen un gravamen irreparable, dictados por la
Cmara.
Tambin proceder, en los supuestos previstos en los incisos 3) y 4) del
Artculo anterior, aunque la resolucin recurrida no fuera definitiva.
No se entender por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que,
despus de terminados, no obsten a la promocin de otros sobre el mismo objeto.

Tramite:
El recurso de casacin se debe interponer por escrito dentro de los 15 das de la
notificacin de la sentencia, por ante el tribunal que hubiere dictado la resolucin
que se ataca y bajo sancin de inadmisibilidad: debiendo contener:
- El motivo en que se funda y los argumentos que se sustentan cada motivo.
- La aplicacin e interpretaron del derecho que se pretende.
- La constitucin de un domicilio dentro del radio del tribunal.

Motivos de la casacin:
1. Por violacin al principio de congruencia.
2. Violacin al principio de fundamentacin lgica y legal.
3. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento.
4. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para la sentencia.
5. Por violacin de la cosa juzgada.
6. Por sentencias contradictorias, ante idnticas situaciones fcticas, que el
fallo que se trae a confrontacin haya sido dictado dentro de los 5 aos.
7. Por ltimo, por apartamiento de la doctrina legal del superior tribunal.

Trmite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 das de
notificada.

RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD PROVINCIAL: artculo 391 y


siguientes.
El objeto de este recurso es atacar una sentencia definitiva, porque vulnera
una norma de la Constitucin Provincial.
El recurso de inconstitucionalidad procede por los siguientes motivos:

Artculo 391. - Procedencia. El recurso de inconstitucionalidad proceder


por los siguientes motivos:
1. Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una ley, decreto,
ordenanza o reglamento, bajo la pretensin de ser contrarios a la Constitucin.
2. Cuando en el proceso se haya puesto en cuestin la inteligencia de alguna
clusula de la Constitucin y la decisin haya sido contraria a la validez del ttulo,
derecho, garanta o exencin que sea materia del caso y que se funde en esa
clusula.
Artculo 392. - Resoluciones recurribles. El recurso de
inconstitucionalidad proceder contra las resoluciones de la Cmara a que hace
referencia el primer prrafo del Artculo 384 con la limitacin establecida en la
ltima parte del mismo artculo. El Artculo 384 se refiere al recurso de casacin:
Artculo 384. Resoluciones recurribles. El recurso de casacin podr
interponerse contra las sentencias definitivas, los autos que pongan fin al
proceso, hagan imposible su continuacin o causen un gravamen irreparable,
dictados por la Cmara.
Tambin proceder, en los supuestos previstos en los incisos 3) y 4) del
Artculo anterior, aunque la resolucin recurrida no fuera definitiva.
No se entender por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que,
despus de terminados, no obsten a la promocin de otros sobre el mismo objeto.

Trmite:
Artculo 393. - El recurso se sustanciar por el trmite previsto para el de
casacin. Cuando fuese concedido, se elevarn los autos al Tribunal Superior de
Justicia quien resolver, previa vista al fiscal general por el plazo de diez das.
Despus se le da exactamente el mismo trmite que para el recurso de
casacin.

RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD NACIONAL: artculo 14, 15 y 16 de


la ley
48.
El objeto de este recurso es atacar la sentencia definitiva, porque vulnera
una norma de la Constitucin Nacional.
Este recurso es excepcional porque saca una cuestin de su jurisdiccin
natural para llevarla a resolver en otra.
De acuerdo a lo que dispone el artculo 14 de la ley 48, la corte suprema de
justicia de la nacin, funciona como tribunal de casacin, debiendo anular,
resolver sobre el fondo de la cuestin o hacer cumplir el punto cuestionado.
Este recurso procede cuando se cuestiona la validez de un tratado, de una
ley del Congreso de la Nacin o de una autoridad ejercida en nombre de la nacin
y la decisin sea contra su validez.

Trmite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 das de
notificada.
PROCEDIMIENTOS:
- ORDINARIOS (417)
- GENERALES (Art. 411 C.P.C.)
- ABREVIADOS (418)
- DECLARATIVOS (Art.409 C.P.C)
- ESPECIALES: (Art. 412 CPC) Para determinadas relaciones de derecho
- CONTENCIOSOS (Art. 408 CPC)
- GENERALES (Art.414, 526 y ss CPC)
- EJECUTIVOS (Art. 409 CPC)
- ESPECIALES (Art. 414, 801 ss CPC)

- Vas recursivas ordinarias y extraordinarias. Incidentes.


Procedencia. Vas complementarias: Aclaratoria e interpretacin.
Queja.

El recurso:
Acto procesal por el cual, la parte que se considera agraviada por una
resolucin judicial, pide su reforma o anulacin, sea al mismo tribunal o a un
tribunal jerrquicamente superior.
ORDINARIOS: se conceden ante el mismo juez o ante el tribunal de apelacin
para reparar todo tipo de omisin, error o vicios de procedimiento. Ej.: aclaratoria,
reposicin o revocatoria, apelacin, nulidad, y directo o de queja.
EXTRAORDINARIOS: Son modos particulares y limitados de impugnacin, slo
proceden ante motivos concretos y preestablecidos por la ley. Se conceden
respecto a cuestiones especficamente determinadas por la ley. En cuanto a los
efectos pueden ser:
- DEVOLUTIVO o NO DEVOLUTIVO
- SUSPENSIVO o NO SUSPENSIVO
- PERSONAL / EXTENSIVO o COMUNICANTE.
- INMEDIATO o DIFERIDO.

RECURSO DE ACLARATORIA: remedio procesal con que cuentan las partes para
peticionar que el mismo juez mediante su modificacin parcial, adecue la res.
judicial a los hechos y al derecho aplicable.
RECURSO DE REPOSICION O REVOCATORIA: Tiene como finalidad que el
tribunal revoque, deje sin efecto, modifique o confirme una resolucin. Evita los
gastos y demoras que supone la segunda instancia.
RECURSO DE APELACION: remedio procesal tendiente a obtener que un
tribunal jerrquicamente superior, revoque o modifique una resolucin judicial
que se estima errnea.
RECURSO DE NULIDAD: se encuentra comprendido en la apelacin. Procede
por defectos formales, y se tramita conjuntamente con la apelacin.
RECURSO DE CASACION: Medio de impugnacin de la sentencia con
particularidades especiales. Es un medio de impugnacin por el cual una parte
postula la revisin de los errores jurdicos atribuidos a la sentencia de mrito que
la perjudica, reclamando la correcta aplicacin de la ley, o la anulacin de la
sentencia y una nueva decisin. Es una va extraordinaria que como regla solo
habilita el control de las cuestiones de derecho, y no las de hecho.
RECURSO DIRECTO O DE QUEJA: ha sido definido como la instancia que se
interpone cuando el juez deniega la admisin de un recurso ordinario, que
procede con arreglo a derecho.
RECURSO DE INSCONSTITUCIONALIDAD: remedio extraordinario de carcter
procesal instituido para mantener la supremaca de la constitucin. El recurso de
inconstitucionalidad tutela para que se mantengan inclumes las garantas y los
principios rectores de la constitucin, el recurso de casacin tutela el control de
legalidad sobre las cuestiones de derecho y mantiene la uniformidad de la
jurisprudencia.

QUEJA
El recurso de queja es un metarecurso destinado a impugnar la resolucin
jurisdiccional que deniega indebidamente un recurso que procede ante otro
tribunal, a fin de que ste ante quien se interpone lo declare mal denegado
(Arocena-Balcarce). La queja, entonces, procede contra la resolucin que deniega
indebidamente un recurso que procede ante otro tribunal (art. 485). El
pronunciamiento que no concede un recurso es legal cuando la resolucin
impugnada es irrecurrible, el recurso fue interpuesto fuera de trmino o por quien
no tena derecho (art. 455). Por el contrario, ser indebida cuando la verificacin
de esas condiciones de procedencia de la impugnacin se ha llevado a cabo
errneamente o cuando la denegatoria procede del anlisis de las condiciones de
forma de interposicin del recurso que, como se infiere de lo expuesto, exceden
tal materia de control por el tribunal a quo para la concesin del recurso.

Artculo 485.- PROCEDENCIA. Cuando sea denegado indebidamente un


recurso que procediere ante otro Tribunal, el recurrente podr presentarse en
queja ante ste, a fin de que lo declare mal denegado.
Artculo 486.- TRAMITE . La queja se interpondr por escrito en el trmino
de dos o cuatro das -segn que los Tribunales actuantes residan o no en la misma
ciudad- desde que la resolucin denegatoria fue notificada.
Cuando sea necesario, el Tribunal de Alzada podr requerir el expediente, que
devolver sin tardanza.
Artculo 487.- RESOLUCION . El Tribunal se pronunciar por auto en un
plazo no mayor de cinco das, a contar desde la interposicin o de la recepcin del
expediente.
Artculo 488.- EFECTOS. Si la queja fuere deshechada, las actuaciones
sern devueltas sin ms trmite al Tribunal de origen. En caso contrario se
conceder el recurso y se requerirn las actuaciones a fin de emplazar a las
partes y proceder segn corresponda.

- Medidas Cautelares: Concepto. Caracteres. Requisitos. Efectos.


MEDIDAS CAUTELARES: instrumento procesal preventivo para evitar o
disminuir, las consecuencias negativas derivadas de la duracin, no deseable,,
pero inevitable, del proceso.

Medidas cautelares en particular:

Embargo:
Afectacin de un bien al resultado de un pleito, individualiza un bien y limita las
facultades de disposicin y goce, para asegurar la eventual sentencia de condena.
3 Clases de embargo: Preventivo, ejecutivo y ejecutorio.
- Embargo Preventivo: el que se ordena en los procesos declarativos,
mientras no se ha dictado sentencia de condena. Requiere contracautela,
cuando es solicitado antes de la demanda, puede caducar. Es el que se
traba antes de la iniciacin del juicio o durante el trmite del juicio ordinario
o abreviado. Se halla autorizado para asegurar el cumplimiento tanto de
obligaciones de dar cantidades de cosas o cosas ciertas y determinadas, as
como tambin de hacer o de no hacer. Para su despacho, en nuestro
sistema legal se requiere solamente el otorgamiento de contracautela.
Cuando es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa
sobre el embargante la carga de entablar demanda en el trmino de 10
das; si as no lo hace deber responder por las costas y daos y perjuicios
que hubiere ocasionado. En cuanto a los presupuesto de admisibilidad , no
es necesario acreditar prima facie, el derecho para trabar embargo
preventivo, porque como dice la norma del 466 C.P.C.C solo basta que el
interesado otorgue contracautela o caucin adecuada. Si bien la norma no
exige acreditar verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al
tribunal que es lo que debe el demandado en virtud de lo cual se entabl o
se entablara la correspondiente demanda.
- Embargo Ejecutivo: se ordena de oficio, no requiere contracautela, no
esta afectado a la caducidad, porque siempre supone la promocin de una
demanda ejecutiva. Es el que se ordena juntamente con la demanda
ejecutiva y que, como se funda en un ttulo que goza de presuncin de
autenticidad, no requiere demostracin de la verosimilitud del derecho y
tampoco deber prestarse fianza.
- Embargo Ejecutorio: supone el dictado de una sentencia de condena. Es
el resultado de la conversin de alguno de los otros dos o el decretado
directamente de la sentencia, en cuyo caso no hace falta contracautela. Es
el que se traba despus de la sentencia con miras a su ejecucin.
Es minuciosa la regulacin que contiene el CPCCba respecto a los dos primeros,
estableciendo modalidades del trmite y formas especiales de efectivizacin. Si el
objeto de la medida son bienes muebles, se oficiar al oficial de justicia para que
lleven adelante la medida, quien podr usar la fuerza pblica o allanar el domicilio
a los fines del cumplimiento de su cometido.

Inhibicin general:
Artculo 481. - Inhibicin general de bienes. En todos los casos en que
habiendo lugar a embargo, ste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse
bienes del deudor o por no cubrir stos el importe del crdito reclamado, podr
solicitarse contra aqul la inhibicin general de disponer de sus bienes, la que se
deber dejar sin efecto siempre que presentase a embargo bienes suficientes o
diere caucin bastante.
El que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y domicilio
del deudor, as como todo otro dato que pueda individualizarlo, sin perjuicio de los
dems requisitos que impongan las leyes.

Anotacin de la litis:
Artculo 482. - Anotacin de litis. Proceder la anotacin de litis cuando se
dedujere una pretensin que pudiere tener como consecuencia la modificacin de
una inscripcin en el registro correspondiente y el derecho fuere verosmil.
Cuando la demanda hubiere sido desestimada, esta medida se cancelar con la
terminacin del juicio.

Intervencin judicial:
Artculo 475 y siguientes.
Especficamente dice el Artculo 476. - Interventor Recaudador. A pedido del
acreedor y a falta de otra medida cautelar eficaz o de bienes susceptibles de
embargo o como complemento de la dispuesta, podr designarse a un interventor
recaudador y/o decretarse embargo de sumas de dinero en efectivo o depositadas
en cualquiera de sus formas, si aqulla debiera recaer sobre bienes productores
de rentas o frutos. Su funcin se limitar exclusivamente a la recaudacin de la
parte embargada o sumas depositadas, sin injerencia alguna en la administracin.

Prohibicin de no innovar o medida de no innovar:


Artculo 483. - Prohibicin de innovar. Podr decretarse la prohibicin de
innovar en
toda clase de juicio, siempre que:
1. El derecho fuere verosmil.
2. Existiere el peligro de que si mantuviera o alterar en su caso, la
situacin de hecho o de derecho, la modificacin pudiera influir en la
sentencia o convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible.
3. La cautela no pudiere obtenerse por medio de otra medida cautelar.

Medidas Cautelares:
Han sido definidas (proceso civil) como aquellas que tienden a impedir que
el derecho cuya actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el
tiempo que transcurre entre la demanda y sentencia. Son resoluciones
jurisdiccionales provisionales, que se dictan in audita parte, con el fin de evitar el
menoscabo inminente de derechos personales o patrimoniales. Son resoluciones
del rgano jurisdiccional y su objeto consiste en asegurar la eficacia de la
sentencia a dictar, significan un anticipo asegurativo de la garanta jurisdiccional.
En el proceso penal, son denominadas como medidas de coercin e implican en
general restriccin al ejercicio de derechos personales o patrimoniales del
imputado o de terceras personas. En el procedimiento familiar las cautelares
procuran la proteccin de la familia en su integridad. Pueden ser de carcter
pecuniario tambin y muy especialmente personales.

Requisitos de admisibilidad:
Verosimilitud del derecho: significa la aparente atendibilidad del derecho
o la acreditacin de la probabilidad de su existencia.
Peligro en la demora: Quin solicita la proteccin debe acreditar tambin
el peligro en la demora. Esto ltimo puede concretarse mediante una simple
manifestacin ante el tribunal de el estado de peligro en que se encuentra el
derecho principal.
La Contracautela: Se requiere con el fin de garantizar la igualdad entre las
partes. Se materializa con el otorgamiento de la caucin real, personal o juratoria
que garantiza a la parte contraria el eventual resarcimiento por los daos y
perjuicios que la medida le pudiere ocasionar.

Caracteres:
La accesoriedad: significa que el proceso cautelar carece de autoridad ya
que esta al servicio de otro principal.
La provisoriedad: el mantenimiento de las medidas precautorias ser
condicionado por la vigencia del trmite principal y si desaparece lo que le dio
origen, deben cesar tambin las que fueron ordenadas en base a ello.
La mutabilidad: pueden ser modificadas por pedido de cualquiera de las
partes, puede ser ordenado su levantamiento, su sustitucin o su cambio a pedido
del deudor si este propone otra que estime mas conveniente y en tanto ello no
perjudique los intereses del acreedor.

MEDIDAS CAUTELARES ESPECFICAS

- EMBARGO: el embargo es la afectacin de un bien del deudor al pago del


crdito cuestionado.
- INHIBICIN GENERAL DE BIENES: es la medida cautelar que impide
genricamente gravar o enajenar bienes registrables. Su anotacin en los
asientos dominiales, tiene como objeto evitar actos de disposicin o la
constitucin de derechos reales. Subsidiario del embargo y procede en los
casos de no conocerse bienes del deudor o porque los que existen son
insuficientes.
- ANOTACIN DE LA LITIS: asegura la publicidad de los procesos relativos a
bienes inmuebles o muebles registrables. Su finalidad es hacer conocer la
existencia de un juicio que afecta al bien pero no impide su enajenacin.
- INTERVENCIN JUDICIAL: es la medida precautoria que afecta la
administracin que el propietario realiza de sus propios bienes o negocios.
- PROHIBICIN DE INNOVAR: tiende a impedir que se modifique una situacin
de hecho o de derecho existente en un momento determinado a los fines de
mantener la igualdad de partes con intereses contrapuestos.
- MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA: es aquella que puede dictar el juez,
conforme a las necesidades del caso cuando no existe en la ley una
previsin especfica que satisfaga la necesidad de aseguramiento.
Otorgamiento condicionado a que no pueda utilizarse otra medida cautelar:
que exista temor fundado de perjuicio, y que se trate de medidas de
seguridad que resulten ms aptas al objeto del juicio.
- La pretensin civil: Se caracteriza como una declaracin de voluntad que
formula el requirente ante el rgano jurisdiccional en la que se afirma la
violacin de un derecho sustancial. En la pretensin slo se expone lo que
un sujeto quiere y no lo que sabe o siente, pero siempre basado en hechos
relevantes para el derecho. La pretensin es el objeto del proceso y que
la accin no debe ser confundida con la pretensin ni a sta con la
demanda, ya que sta es un mero acto de iniciacin procesal (demanda). La
pretensin constituye el objeto del proceso contencioso y no su contenido,
es el acto en cuya virtud se reclama ante un rgano judicial y frente a una
persona distinta la resolucin de un conflicto suscitado entre dicha persona
y el autor de la reclamacin.
En sntesis:
la pretensin es la afirmacin que formula un sujeto de derecho de merecer
la tutela jurdica y la aspiracin concreta de que sta se haga efectiva. La
pretensin se presenta como una voluntad jurdica. El sujeto de la accin
(pretensin) es quien promueve la demanda.
En el proceso civil: se manifiesta inicialmente como una simple facultad de
plantear ante el juez una pretensin.
En el proceso penal: es promovida por el ministerio pblico fiscal, en donde el
funcionario acta conforme al principio de legalidad.
Objeto: Debe estar determinado y resultar posible e idneo.

OBJETO MEDIATO: clase de pronunciamiento que se reclama, Ej., de condena, de


declaracin.
OBJETO INMEDIATO: est constituido por aquello que efectivamente se
pretende.

La causa de la pretensin: Se vincula con el fundamento legal de la peticin que


debe coincidir con el de la relacin afirmada.
Caracteres: No constituye un derecho sino un acto que puede caracterizarse como
una declaracin de voluntad petitoria y debe necesariamente deducirse frente a
una persona distinta del autor de la reclamacin.
Extincin de la pretensin: La pretensin procesal se extingue mediante la
sentencia que la acta, o que deniega su actuacin.

LA DEMANDA: Es el mero acto de iniciacin procesal. Es un acto procesal formal y


documental cuya presentacin al juez implica el ejercicio de la accin y que
resulta ser el continente de un contenido necesario: la pretensin.
CONTESTACION DE LA DEMANDA: Es el acto mediante el cual el demandado alega
todas las excepciones y defensas que intenta hacer valer contra la pretensin
procesal.
Excepcin Procesal: Es un poder, es toda defensa que el demandado
opone a la pretensin del actor esgrimiendo hechos modificativos, impeditivos o
extintivos. stas pueden ser:
Excepciones Perentorias: aquellas que en el supuesto de prosperar
excluyen definitivamente el derecho del acto. Ej., de prescripcin, de
pago, cosa juzgada, etc.
Excepciones Dilatorias: aquellas que en caso de prosperar
desplazan temporariamente el pronunciamiento del juez sobre la
pretensin del actor.
Reconvencin: El demandado introduce una nueva pretensin
dirigida contra el actor que puede motivar un juicio independiente. La
reconvencin importa una contrademanda.