Srie Aperfeioamento de Magistrados 13t10 Anos do Cdigo Civil - Aplicao, Acertos, Desacertos e Novos Rumos Volume I
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A UNIO ESTVEL NO NOVO CDIGO CIVIL CLAUDIA NASCIMENTO VIEIRA
O artigo 226 da Constituio Federal equiparou a unio estvel en-
tre homem e mulher ao casamento, dispondo em seu pargrafo 3 que reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher, como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento, e, no par- grafo 4, preceitua que entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. O novo Cdigo Civil, nos artigos 1.723/1.727 e 1.790, estabelece os requisitos fundamentais para a constituio da unio estvel entre homem e mulher, assim como seus efeitos patrimoniais por motivo de dissoluo por conveno entre os conviventes ou pela morte de um deles, matria que antes era tratada em legislao esparsa. O Cdigo Civil foi omisso com relao s unies homoafetivas, cabendo jurisprudncia a extenso da aplicao da lei a essas relaes. O artigo 1.723 preceitua que reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre homem e mulher, devendo a lei facilitar sua converso em casamento, configurada pela convivncia pblica, contnua e duradou- ra estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. Existe nesse dispositivo omisso do legislador com relao unio homoafetiva, que j foi suprida pelo julgamento da ADIN n 4.277 e da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 132 pelo STF, que julgou procedentes os pedidos.
Juza de Direito Titular da 1 Vara de Famlia da Comarca de Nova Iguau.
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No imperativa a coabitao como requisito para a caracterizao
da unio estvel, mas a convivncia sob o mesmo teto pode ser um meio de prova do relacionamento. Assim, inexistindo a coabitao no resta des- qualificada a existncia da unio estvel. O legislador no estabeleceu lapso temporal para a caracterizao da unio estvel, incumbindo ao juiz reconhecer em cada caso especfico a existncia ou no de unio estvel, independentemente do prazo da sua durao. O pargrafo 1 do artigo 1.723 elenca as hipteses de impedimentos para a constituio da unio estvel, que so as mesmas atinentes ao casa- mento, ressalvada a hiptese do inciso VI do artigo 1.521, que se refere a pessoa casada desde que separada de fato ou judicialmente. E o pargrafo 2 dispe que as causas suspensivas do artigo 1.523 no constituem bice para a caracterizao da unio estvel, aplicadas ao casamento. No artigo 1.724 do Cdigo Civil, esto previstos os deveres de leal- dade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao dos filhos. So livres os conviventes para elaborar contrato escrito com o fito de reger suas relaes patrimoniais, assim como o pacto antenupcial, e, se no o fizerem, deve ser aplicado o artigo 1.725, ou seja, a essas relaes patrimoniais aplica-se no que couber o regime da comunho parcial de bens. O contrato deve obedecer s regras de forma e de registro de pacto antenupcial para ter valor jurdico. O legislador previu que inexistindo contrato escrito entre os compa- nheiros quanto s relaes patrimoniais aplica-se no que couber o regime da comunho parcial de bens, nos termos do artigo 1.725 do Cdigo Civil. Comprovada ento a unio estvel, presume-se a mtua colaborao dos conviventes para aquisio dos bens a ttulo oneroso na constncia da unio, que devem ser partilhados igualitariamente, sendo necessria apenas a comprovao da unio estvel, a data e a forma onerosa de aquisio. A converso da unio estvel em casamento prevista na Constituio Federal deve ser feita mediante pedido dos companheiros ao juiz e assen- to no registro civil competente, gerando efeitos ex tunc, pois trata-se de unio j existente antes da converso. Srie Aperfeioamento de Magistrados 13t10 Anos do Cdigo Civil - Aplicao, Acertos, Desacertos e Novos Rumos Volume I 78
Finalmente o artigo 1.727 apenas reafirma que as relaes no even-
tuais entre homem e mulher impedidos de casar constituem concubinato, a este no se atribuindo os direitos decorrentes da unio estvel. Com relao aos efeitos patrimoniais da dissoluo da unio estvel por conveno entre as partes, deve-se observar a regra do artigo 1.725 do Cdigo Civil quanto partilha dos bens, ou seja, na hiptese de inexistn- cia de contrato escrito entre os companheiros, deve-se observar as regras atinentes ao regime da comunho parcial de bens. O novo Cdigo Civil trouxe grandes modificaes nas questes referentes sucesso causa mortis nas relaes de unio estvel, tratan- do a questo em um nico artigo e limitando-se a vocao hereditria do convivente ou da convivente aos bens adquiridos onerosamente na constncia da unio. Essa regra no pode ser afastada a no ser que seja elaborado um testamento com o objetivo de tornar o convivente suprstite herdeiro de outros bens que no tenham sido adquiridos de forma onerosa na cons- tncia da unio. Todas as hipteses legais de sucesso causa mortis do companheiro ou companheira referem-se aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, sendo certo que observar-se- impositivamente essa regra, a no ser que tenha sido elaborado testamento. Assim, preceitua o artigo 1.790 do Cdigo Civil que somente quan- to aos bens adquiridos onerosamente na constncia da unio estvel a com- panheira ou o companheiro participar da sucesso do outro. O inciso I prev a hiptese de o companheiro ou companheira con- correr com os filhos comuns estabelecendo que ter direito a uma cota equivalente que for atribuda ao filho. O inciso II refere-se hiptese de o companheiro ou companheira concorrer com descendentes exclusivamente do autor da herana, hiptese em que caber-lhe- somente a metade do que couber a cada um deles. Havendo outros parentes sucessveis, o companheiro ou companheira ter direito a 1/3 da herana, nos termos do inciso III do mesmo artigo. Srie Aperfeioamento de Magistrados 13t10 Anos do Cdigo Civil - Aplicao, Acertos, Desacertos e Novos Rumos Volume I 79
Finalmente, o inciso IV dispe que, inexistindo herdeiros sucess-
veis, o companheiro ou companheira ter direito totalidade da herana. Verifica-se que o legislador no previu a hiptese de o companheiro ou companheira concorrer com descendentes comuns e exclusivos do de cujus, devendo essa lacuna ser preenchida pela jurisprudncia. A previso legal refere-se sucesso quantos aos bens adquiridos onerosamente na constituio da unio, excludos todos os bens adqui- ridos a ttulo oneroso ou gratuito antes de sua constituio, consequen- temente, na hiptese de o de cujus no deixar descendentes, ascendentes ou colaterais at o 4 grau, o companheiro sobrevivente no ter direito sucesso dessa herana, que tornar-se- jacente, devendo ser devolvida ao municpio ou ao Distrito Federal se localizada na respectiva circunscrio, ou Unio, quando localizada em territrio federal nos termos do artigo 1.844 do CC. Prev o artigo 1.831 do Cdigo Civil o direito real de habitao somente para o cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, sem prejuzo da participao da parte que lhe cabe na herana relativa- mente ao imvel destinado residncia da famlia desde que seja o nico daquela natureza a inventariar. Inexiste previso de direito real de habitao para o companheiro ou companheira, aplicando-se nesta hiptese a Lei 9.278 de 10/05/1996, que se refere unio estvel. No dia 05 de maio de 2011, o Supremo Tribunal Federal, ao julgar a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.277, ajuizada pela Procuradoria Geral da Repblica, que buscou a declarao de reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar e que os mesmos direitos e deveres dos companheiros nas unies estveis fossem estendidos aos companheiros nas unies homoafetivas, e a Arguio de Descumpri- mento de Preceito Fundamental n 132, proposta pelo Governador do Estado do Rio de Janeiro, Sergio Cabral, reconheceu a unio estvel para casais do mesmo sexo. Os ministros Luiz Fux, Ricardo Lewandowiski, Joaquim Barbosa, Gilmar Mendes, Marco Aurlio, Celso de Mello, Cezar Peluso, bem como Srie Aperfeioamento de Magistrados 13t10 Anos do Cdigo Civil - Aplicao, Acertos, Desacertos e Novos Rumos Volume I 80
as ministras Crmem Lucia Antunes Rocha e Hellen Gracie, acompanha-
ram o entendimento do Ministro Ayres Britto pela procedncia dos pedi- dos com efeito vinculante, dando interpretao de acordo com a Consti- tuio Federal para aplicao do artigo 1723 do Cdigo Civil a qualquer caso de reconhecimento de unio estvel entre pessoas do mesmo sexo, podendo assim constituir-se como entidade familiar. Em deciso unnime aos 17/04/2012, os desembargadores da oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro autorizaram a con- verso em casamento da unio estvel de um casal homossexual que vive em unio estvel h oito anos, cujo pedido havia sido indeferido pelo Juzo da Vara de Registros Pblicos da Capital. O Desembargador Luiz Felipe Francisco, relator do processo, afir- mou que a Constituio Federal determina que seja facilitada a converso da unio estvel em casamento e o Supremo Tribunal Federal determinou que no fosse feita qualquer distino entre unies htero e homoafetivas, no havendo portanto que se negar aos requerentes a converso da unio estvel em casamento. O novo Cdigo Civil regulamenta a unio estvel, a ela atribuindo efeitos patrimoniais decorrentes da vontade das partes e causa mortis entre homem e mulher. Evidentemente, o Cdigo no esgota todas as questes referentes unio estvel, sendo certo que as lacunas devem ser preenchi- das pela jurisprudncia como j vem ocorrendo, notadamente com relao s unies homoafetivas.