UNIVERSI DAD DE TALCA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES

ESCUELA DE DERECHO

ME MORIA DE GRADO

PROBLEMTICAS FUNDAMENTALES EN LA APLICACIN DE LA

LEY DE TRIBUNALES DE FAMILIA N 19.968 EN CHILE

Alumna: Mariela Andrea Ahumada Aguilera.

Profesor Gua: Gerardo Bernales Rojas.

Talca
Diciembre 2006
 Con todo mi amor dedic este trabajo y les doy infinitas gracias
a mis padres: Marianela y Gabriel,
a mis hermanos: Gabriel y Magaly ,
por su apoyo incondicional y por darme las fuerzas para
seguir adelante en este difcil caminar;
y a Carlos, Benjamn y Paloma por ayudarme a ser un poco ms feliz.
Gracias a Dios por todo lo bello que me ha dado.
 Autorizacin para la publicacin
de memorias de Pregrado y tesis de Postgrado

Yo MARIELA ANDREA AHUMADA AGUILERA cdula de Identidad

N15.130.383-8
autora de la memoria o tesis que se seala a continuacin, autorizo a la
Universidad de Talca para publicar en forma total o parcial, tanto en
formato papel y/o electrnico, copias de mi trabajo.

Esta autorizacin se otorga en el marco de la ley N 17.336 sobre

Propiedad Intelectual, con carcter gratuito y no exclusivo para la
Universidad.

Ttulo de la Problemticas Fundamentales en la Aplicacin de

memoria o la Ley de Tribunales de Familia N 19.968 en
tesis: Chile

Unidad Derecho
Acadmica:
Carrera o Derecho
Programa:

Ttulo y/o grado Licenciado en Ciencias Jurdicas

al que se opta:

Nota de 5,8
calificacin

Firma de Alumno

Rut: 15.130.383-8
 NDICE

INTRODUCCIN.........................................................................................................1

PRIMER CAPTULO: BREVE ANLISIS DE LA LEY 19.968 QUE CREA LOS

TRIBUNALES DE FAMILIA... 2

I.- Antecedentes de la Ley... 2

II.- Estructura de los Juzgados de Familia 6

1. Comit de Jueces 6
2. Juez Presidente 6
3. Administrador del Tribunal..........8
4. Unidades Administrativas9
5. Consejos Tcnicos9
Inhabilidades, implicancia o recusacin de los miembros del Consejo
Tcnico. 11

III.- Competencia de los Juzgados de Familia 12

IV.- Procedimiento aplicable a los Juzgados de Familia13

1.Generalidades.. 13
2. Demanda.................13
3. Notificacin..14
4. Audiencia Preparatoria...14
5. Audiencia de Juicio.15
6. Prueba......16
7. Sentencia......16
8. Recursos Procesales......16

V.- Principios del Procedimiento....17

1. Oralidad17
2. Concentracin..17
3. Inmediacin..18
 4. Actuacin de oficio..18
5. Colaboracin18
6. Proteccin de la intimidad..18
7. Inters superior del nio y derecho a ser odo19

VI.- Reglas generales a todo procedimiento19

1. Acumulacin necesaria de asuntos 19
2. Comparecencia en juicio....19
3. Suspensin de la audiencia y abandono del procedimiento....19
4. Potestad cautelar....20
5. Nulidad Procesal..20
6. Incidentes..20
7. Normas supletorias.....20

VII.- Mediacin21

SEGUNDO CAPTULO: ANLISIS DE LA PROBLEMTICA DEL

FUNCIONAMIENTO Y CONGESTIN DE LAS CAUSAS EN LOS TRIBUNALES
DE FAMILIA..........22

Anlisis de los problemas a enfrentar por los Tribunales de Familia26

1.- Problema de Diseo e Implementacin26

1.1 Problema de Diseo26
1.2 Problema de implementacin y puesta en marcha de la reforma30

2.- Problemas de Funcionamiento34

2.1. De Gestin34
2.2. De carga de Trabajo y Manejo36
2.2.1. Estimacin carga probable36
2.2.2. Programacin, gestin y realizacin de audiencias39
TERCER CAPTULO: ANLISIS DE LA PROBLEMTICA CAUSADA POR EL
INADECUADO USO DE LAS SOLUCIONES COOPERATIVAS (CONCILIACIN Y
MEDIACIN).............................................................................................................42

Conciliacin43
Mediacin.. 43
Inadecuado uso de las soluciones cooperativas.47
Barreras que se dan en torno a la mediacin..48
Principales beneficios del sistema de mediacin familiar..53
Principales problemas de la mediacin.53

CONCLUSIONES.57

BIBLIOGRAFA.
 RESUMEN

La investigacin que se propone realizar esta memorista consiste en

establecer los problemas en la aplicacin y en el funcionamiento de los Tribunales
de Familia. La creacin de la judicatura especial en materia de familia signific un
gran avance en cuanto a la especializacin del tratamiento de las relaciones
familiares, ya que el nuevo sistema procesal de Familia supona un mayor y mejor
acceso a la justicia de las personas, sobre todo aquellas de escasos recursos. Sin
embargo, la prctica judicial ha demostrado que existen innumerables problemas de
funcionamiento y gestin en los Tribunales de Familia, principalmente por la
congestin de causas y la excesiva rigidez del procedimiento, que no ha permitido
utilizar a cabalidad las salidas alternativas (la mediacin y la conciliacin) como una
forma de agilizar la administracin de justicia.

SUMMARY

The investigation that it is proposed carry out this memorist consists in

establishing the problems in the application and in the functioning of the courts of
family. The creation of the special judicature in questions of family meant a great
advance as for the specialization of the treatment of the familiar relations, since the
new procedural system of family supposed a major and better access to the justice
of the peoples, above all those of scarce resources. However, the judicial practice
has demonstrated that exist countless functioning of problems and step in the courts
of family, principally for the congestion of causes and the excessive rigidity of the
procedure, that has not permitted use to quality of totality the alternating exits ( the
mediation and the conciliation ) as a form to make agile the administration justly.

Palabras claves: Tribunales de Familia.

 INTRODUCCIN

El Derecho de Familia y en particular el Derecho Procesal de esta rea, ha

sufrido notables transformaciones tanto en el mbito doctrinario, en el Derecho
Comparado, como en nuestro propio ordenamiento positivo en el ltimo tiempo. Ello,
adems de cambios en el derecho sustantivo y procesal, lo cual es indudable que
implica profundas transformaciones sociales, que deben ser conocidas y
comprendidas desde una visin crtica.

Es as como el presente trabajo de investigacin jurdica pretende el estudio

acabado del nuevo sistema procesal de familia. Para este cometido se profundizar
en los nuevos principios, competencia, estructura y funcionamiento de los nuevos
tribunales de familia, ya que a partir de la Ley 19.968, con la creacin de los
tribunales especializados en esta rea, se puede sealar que se abri un sinnmero
de posibilidades para la solucin de los conflictos que afectan a la institucin ms
importante de nuestra legislacin, la familia, reconocida constitucionalmente, as
vemos que esta creacin merece un gran estudio, reconocimiento y mayor atencin
en cuanto a sus posibles deficiencias.

La presente Memoria tendr como objetivo primordial, el dar a conocer las

principales problemticas que se presentan en la ejecucin de la Ley de Tribunales
de Familia, para de esta forma obtener una clara visin de cuales son estas y sus
posibles soluciones, para de este modo ser un aporte en esta rea del Derecho de
Familia.

Es preciso indicar que a travs del anlisis de datos estadsticos y principios

especialmente consagrados en esta ley, se aspira llegar a las problemticas
actuales que afectan a los tribunales de familia, llegando a ser graves deficiencias
de este nuevo sistema, que pretenda, como su objetivo general, ser una notable
respuesta a las carencias que existan antiguamente con la aplicacin de una
justicia no especializada en esta materia.
 PRIMER CAPTULO

BREVE ANLISIS DE LA LEY DE TRIBUNALES DE FAMILIA N 19.968.

I. ANTECEDENTES DE LA LEY

Veremos someramente su gestacin, atendiendo a sus caracteres

fundamentales con la intencin de entender dentro del cuadro que se enmarcan los
principios formativos. Al comenzar a tratar los antecedentes de la ley que crea los
tribunales de familia, debemos hacer el alcance que la creacin de esta nueva
judicatura obedece a dos grupos de exigencias, a saber, las del Derecho
Internacional y las de Derecho Nacional.
En cuanto a la primera de las exigencias, se encuentra el Derecho
Internacional, debemos indicar que en razn del artculo 5 de la Constitucin
Poltica de la Repblica de Chile, el estado se compromete a respetar y promover a
travs de sus rganos, los derechos garantizados por el mismo cuerpo legal
Para definir etimolgicamente el vocablo familia, debemos sealar que
tendra su origen en la voz familia, derivada de famulus, que proviene del osco
famel, cuyo significado es siervo, ms antiguamente del snscrito vama (hogar o
habitacin), por lo tanto, significaba conjunto de personas junto al seor de la casa1.
Por su parte la Real Academia espaola define a la familia como aquel
grupo de personas emparentadas entre s que viven juntos bajo la autoridad de una
de ellas2.
Al abordar el tema de obtener un concepto desde el punto de vista jurdico,
encontramos que no existe unanimidad al respecto, ya que los autores reconocen
diversos elementos como esenciales en sus definiciones. As vemos que el profesor
Hernn Corral Talciani3 trata de establecer un concepto jurdico, agrupando las
diversas teoras que existen al respecto de la siguiente forma:
- Concepciones que destacan las relaciones conyugales y de parentesco. Ac
la familia se construye en funcin a la relacin conyugal o de los vnculos de

1
RAMOS PAZOS, REN, 2000, Derecho de Familia, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, pp. 9.
2
Real Academia Espaola, 1970, Diccionario de la Lengua Espaola, Dcimo Novena Edicin,
Madrid, Espaa, pp. 607.
3
CORRAL TALCIANI, HERNN, 1994, Familia y Derecho, Estudio sobre la realidad jurdica de la
familia, Santiago, Chile, Universidad de los Andes. Coleccin Jurdica, pp. 1-30.
parentesco. Para Carbonier ser el conjunto de personas que se encuentran unidas
por factores como el matrimonio, filiacin, parentesco o afinidad, todos estos
resultantes del matrimonio y la familia4. Castn Tobeas define familia como aquel
conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio o parentesco
(consanguinidad, afinidad o adopcin), a las que la ley les atribuye algn efecto
jurdico5. Asimismo, Somarriva la define como conjunto de personas unidas por
el vnculo de matrimonio, parentesco o adopcin6.
- Otros autores, acentan como caracterstico en este concepto la autoridad
existente dentro del vnculo familiar. Entonces, dentro del grupo familiar constitudo
por el matrimonio o parentesco, destaca la autoridad existente: el jefe de familia.
Autores como los hermanos Mazeud definen esta institucin como grupo formado
por personas que en razn de su vnculo de parentesco o de su calidad de
cnyuges, estn sometidas a la misma comunidad de vida y en la cual los cnyuges
aseguran en conjunto la direccin moral y material7. Opinan del mismo modo los
autores Puig Pea y Fueyo Laneri.
- Por ltimo, se encuentra la corriente que delimita a la familia en base a los
vnculos de afecto y solidaridad familiar.
Dentro de nuestro ordenamiento jurdico destaca que la Carta Fundamental
en su artculo 1 inciso 2 consagra a la familia como el ncleo fundamental de la
sociedad, norma que debe considerarse en relacin con su inciso 5, el cual
establece que es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar
proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta.
En conclusin debemos apreciar que resulta cas imposible establecer un
concepto nico de familia, y por su parte la ley 19.968 que crea los tribunales de
familia, estn presentes ambas ciencias que se enfocan al concepto, estando
presentes en el rea sociolgica, por ejemplo los asistentes sociales, orientadores
familiares y psiclogos, quienes formarn parte de los Consejos Tcnicos, dando
una visin especializada sobre los conflictos familiares.
El estado y sus poderes ejecutivo, legislativo y judicial se encuentran
sometidos a la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, la que en su artculo 1
4
CARBONIER, Jean, Droit Civil, Pars, Francia, Presses Universitaires de France, Tomo I N 801, pp.
281.
5
CASTN TOBEAS, Jos, Derecho de Familia, Santiago, Chile, Tomo V, 1957, volumen 1, pp. 28
6
SOMARRIVA UNDURRAGA, Manual de Derecho de Familia, Santiago, Chile, Tomo I, Ediar
Ediciones Limitada, 1983, pp. 9-13.
7
MAZEAUD, Henry, Jean Y Len, Lecciones de Derecho Civil, Sexta Edicin, Pars, Ediciones
Montchrestein, 1976, Tomo I, Volumen III N 686, pp. 10-13.
inciso 2 y 5 consagra los deberes de proteccin, fortalecimiento y respeto de la
autonoma familiar, adems de reconocerla como ncleo fundamental de la
sociedad. Pese a esta referencia el constituyente olvid definir este concepto,
quedando, por lo tanto, la brecha abierta para distintas interpretaciones sobre el
alcance de esta norma. Para dar una solucin a esta problemtica, surge en una
parte de la doctrina que seala que la Constitucin protege slo a la familia formada
en base al vnculo matrimonial, as Hernn Corral Talciani argumenta que la
constitucin no preciso que tipo de familia, por que tanto para el constituyente como
para la comisin constituyente resultaba obvio que su alcance era la familia
matrimonial o legtima; el supuesto silencio de las Actas de la Comisin
Constituyente implicara que la familia debe entenderse en el sentido tradicional y
clsico, que es el de la legislacin civil vigente que regula las relaciones basadas en
el matrimonio; los textos internacionales al hablar de familia no la conciben como
una realidad abierta y con carcter descriptivo, sino que la relacionan directamente
con el derecho a contraer matrimonio Finalmente cree que una amplitud de
contenido para el concepto entrara en contradiccin con la intencin de privilegio y
preferencia que el texto constitucional pretende garantizar dentro de las bases de la
institucionalidad, le pareca absurdo que el Estado deba proteger y propender al
fortalecimiento de las uniones de hecho o de parejas homosexuales8. En este
mismo sentido opinan los autores Hugo Rosende Alvarez, Jorge Varela del Solar y
Ral Bertelsen.
Para el profesor Ren Ramos Pazos, la discusin parece tener un punto
final, ya que al discutirse la norma constitucional en cuestin, la Comisin
Constituyente habra dejado zanjado cualquier debate sobre el alcance de la norma;
sealando el autor que el Presidente de dicha Comisin consult sobre si habra
inconveniente para aprobar esta disposicin, dejando constancia que la Comisin no
ha querido en forma alguna inmiscuirse en el problema de la indisolubilidad del
matrimonio o intentar resolverlo, ante lo cual los comisionados Diez y Guzmn,
quienes se haban mostrado en una postura distinta, concordaron con dicho
9
planteamiento .

8
PEA GONZLEZ, Carlos, Instituciones Modernas del Derecho Civil, Santiago, Chile, Editorial
Conosur, 1996, pp. 140-150.
9
RAMOS PAZOS, Ren, op. cit. Pp. 12.
 Proteccin de la Familia:
Las normas que regulan esta institucin son de gran importancia, debido
tanto a su rango constitucional como a las que se asimilan a este, cuales son los
Tratados Internacionales, estando las dems leyes subordinadas a ellas.
Encontramos en nuestra Carta Fundametal las siguientes disposiciones relativas a
la proteccin de esta institucin:
- Artculo 1 incisos 2 y final, que sealan respectivamente: la familia es el ncleo
fundamental de la sociedad y es deber del Estado dar proteccin a la poblacin y a
la familia y propender al fortalecimiento de sta
- Artculo 19 N 4 que establece que la constitucin asegura a todas las
personas: 4 El respeto y proteccin de la vida privada y pblica y a la honra de la
persona y de su familia.
- Artculo 19 Nmeros 5 y 10, numerales los cuales se refieren respectivamente a:
inviolabilidad del hogar y derecho a la educacin.
Por su parte la normativa internacional es bastante amplia al momento de regular a
la Familia, numerosos son los Tratados Internacionales que han sido ratificados por
nuestro pas. As, sealaremos aquellos que dicen directa relacin con la familia y
sus integrantes, los cuales se encuentran actualmente vigentes en Chile:
- Declaracin Universal de Derechos Humanos, 1948.
- Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, 1948.
- Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 1966.
- Pacto Social de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, 1966.
- Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto San Jos de Costa
Rica, 1969.
- Recomendacin sobre el consentimiento para el Matrimonio, edad mnima para
contraer matrimonio y registro de estos, 1965.
- Convencin Internacional de Derechos del Nio.
- Convencin para la eliminacin de todo tipo de discriminacin.
 II. ESTRUCTURA DE LOS TRIBUNALES DE FAMILIA.

1) Comit de Jueces.
Carlos Lpez Daz seala que a simple vista el Comit de Jueces podra
considerarse como una estructura a medio camino de lo jurisdiccional y lo
administrativo, sin embargo esta funcin jurisdiccional est radicada en cada juez
independientemente, por lo tanto, este comit no es tribunal colegiado, sino que
corresponde al nivel superior de decisin dentro del tribunal, en una serie de
aspectos, tale como la intervencin en nombramientos, calificaciones, meti
presupuestaria, etc.10
Este comit, al cual Lpez Daz se refiere como nivel est integrado por un
nmero variable de jueces, dependiendo exclusivamente de la dotacin del juzgado,
pudiendo estar compuesto desde tres a cinco jueces.

2) Juez Presidente.
El Juez Presidente tiene como objetivo general velar por el adecuado
funcionamiento del Juzgado. As el artculo 24 del Cdigo Orgnico de Tribunales
establece que en el cumplimiento de su funcin, tendr los siguientes deberes y
atribuciones:
a) Presidir el Comit de Jueces.
b) Relacionarse con la Corporacin Administrativa del Poder Judicial, en todas
las materias relativa a la competencia de sta.
c) Proponer al Comit de Jueces el procedimiento objetivo y general de
distribucin de causas entre los jueces de los Juzgados de Familia, y de distribucin
de causas entre las diversas salas que se forman.
d) Elaborar anualmente una cuenta de la gestin jurisdiccional del Juzgado.
e) Aprobar los criterios de gestin administrativa que le proponga el
Administrador del Tribunal y supervisar su ejecucin.
f) Aprobar la distribucin del personal, la cual ser presentada por el
Administrador.
g) Calificar al personal, teniendo a la vista la evaluacin que le presente el
Administrador del Tribunal.

10
LOPEZ DAZ, Carlos. Manual de Derecho de Familia y Tribunales de Familia Volumen II. Santiago,
Chile. Librotecnia 2005. pagina 666.
 h) Presentar al Comit de Jueces una terna para la designacin del
Administrador del Tribunal.
i) Evaluar anualmente la gestin del Administrador del Tribunal.
j) Proponer al Comit de Jueces la remocin del Administrador del Tribunal.

Segn el artculo 22 inciso 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el Juez

Presidente es elegido de entre lo miembros del Comit de Jueces. Su cargo dura
aos, pudiendo ser reelegido por un nuevo perodo.
Tal como seala el artculo 670 del Cdigo Orgnico de Tribunales la falta de
Comit de Jueces no implica la ausencia de un Juez Presidente, por lo tanto en los
juzgados que no tengan este rgano, hay que diferenciar:
a) Los Juzgados de Familia en que se desempee solo un Juez.
Este juez tendr las atribuciones del Juez Presidente, salvo aquellas
contempladas en las letras a) y c) del artculo 24 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
mientras que las letras h) y j) las ejercer el juez ante el Presidente de la Corte de
Apelaciones respectiva.
b) Los Juzgados de Familia que estn conformados por dos Jueces.
El Juez Presidente tendr exactamente las mismas atribuciones del caso
anterior, radicndose anualmente en uno de ellos, empezando por el ms antiguo.
En estos dos casos anteriores el Juez Presidente deber realizar adems
ciertas atribuciones que eran originarias del Comit de Jueces, como:
- Aprobar el procedimiento objetivo y general de distribucin de causas entre
los jueces de los Juzgados de Familia y de distribucin de las causas entre las
diversas salas, en su caso.
- Designar el personal del Juzgado, a propuesta de una terna que realiza el
Administrador de ste.
- Decidir el proyecto de plan presupuestario anual para ser propuesto a la
Corporacin Administrativa del Poder Judicial.
- Conocer todas las dems materias que la ley seale.

En cuanto a la continuidad del ejercicio jurisdiccional est referida a los

tribunales considerados como instituciones, por lo tanto, no atiende a la persona de
los jueces y funcionarios pudindolos cambiar o no estar disponibles en un
momento determinado. As vemos que con el objeto de mantener tal continuidad la
ley ha establecido mecanismos para reemplazar a un juez cuando por cualquier
motivo no pueda ejercer sus funcione como la Subrogacin, el desempeo en
calidad de Interino y la Suplencia.

3) Administrador del Tribunal.

El Administrador del Tribunal es un funcionario auxiliar de la administracin de
justicia encargado de organizar y controlar la gestin administrativa del Juzgado de
Familia que se le encomiende.
Al este funcionario le corresponden las siguientes funciones, segn lo que
dispone el artculo 389 B del Cdigo Orgnico de Tribunales, con remisin al artculo
118 de la Ley 19.968 en estudio:
a) Dirigir las labores administrativas propias del funcionamiento del tribunal,
bajo la supervisin del Juez Presidente del Comit de Jueces.
b) Proponer al Comit de Jueces la designacin de los empleados del
tribunal.
c) Proponer al Juez Presidente la distribucin del personal.
d) Evaluar al personal a su cargo.
e) Distribuir las causas en las respectivas salas del tribunal, conforme a un
procedimiento objetivo y general aprobado.
f) Remover al personal de empleados, cuando esto corresponda.
g) Llevar la contabilidad y administrar la cuenta corriente del tribunal.
h) Dar cuenta al Juez Presidente acerca de la gestin administrativa del
tribunal.
i) Elaborar el presupuesto anual, que deber ser presentado al Juez
Presidente a ms tardar en el mes de mayo del ao anterior al ejercicio
correspondiente, conteniendo una propuesta detallada de la inversin de
los recursos que requerir el tribunal en el ejercicio siguiente.
j) Adquirir y abastecer de material de trabajo al tribunal, en conformidad con
el plan presupuestario aprobado para el ao respectivo.
k) Las dems funciones que le sean asignadas por el Comit de Jueces o el
Juez Presidente, o simplemente que determine la ley.

El Administrador, para el cumplimiento de sus funciones se atendr a las

polticas generales de seleccin de personal, de evaluacin, de administracin de
recursos materiales y de personal, de diseo y anlisis de la informacin estadstica,
y dems que dicte el Consejo de Corporacin Administrativa del Poder Judicial, en
el ejercicio de sus atribuciones propias.
El Administrador para poder ejercer todas las funciones que le corresponden
debe poseer un ttulo profesional relacionado con las reas de administracin y de
gestin, otorgado por una Universidad o por un Instituto Profesional de una carrera
de duracin, de a lo menos, ocho semestres.

4) Unidades Administrativas.
Estas unidades administrativas tienen como objetivo fundamental administrar
los recursos de manera eficiente y eficaz, repercutiendo directamente en la calidad
de trabajo de los funcionarios. Estas son las siguientes:
a) Unidad de Sala. Esta es responsable de la organizacin y asistencia a la
realizacin de audiencias.
b) Unidad de Atencin de Pblico. Es responsable de otorgar una adecuada
atencin, orientacin e informacin al pblico que concurra al Juzgado de Familia,
especialmente a los nios, nias y adolescentes, transformndose en una instancia
orientadora para las personas que concurren a ste; y manejar la correspondencia
del tribunal.
c) Unidad de Servicios. Esta ser responsable de desarrollar las labores de
soporte tcnico de la red computacional del juzgado; de contabilidad; de apoyo de la
actividad administrativa; y de la coordinacin y abastecimiento de todas las
necesidades fsicas y materiales para la realizacin de las audiencias.
d) Unidad de Administracin de Causas. Esta unidad ser la responsable de
desarrollar toda labor relativa al manejo de causas y registros de procesos en el
juzgado, incluidas las relativas a las notificaciones; al manejo de las fechas y salas
para las audiencias; al archivo judicial bsico, al ingreso y al nmero de rol de las
causas nuevas; y a la actualizacin diaria de la base de datos que contenga las
causas del juzgado y a las estadsticas bsicas del mismo.

5) Consejos Tcnicos
El Consejo Tcnico es un rgano auxiliar de la administracin de justicia,
compuesto por profesionales cuyos requisitos establece expresamente la ley, siendo
su funcin asesorar individual o colectivamente a los jueces con competencia en
asuntos de familia, para el anlisis y mayor comprensin de los asuntos sometidos a
su conocimiento en el mbito de su especialidad.
Segn el artculo 5 de la Ley 19.968, y sin perjuicio de las dems atribuciones
previstas en la ley, el Consejo Tcnico tiene las siguientes atribuciones:
a) Asistir a las audiencias de juicio a que sean citados, con el objetivo de emitir
opiniones tcnicas que le sean solicitadas.
b) Asesorar al juez, para la adecuada comparecencia y declaracin del nio, nia o
adolescente.
c) Evaluar la pertinencia de derivar a mediacin, o aconsejar la conciliacin entre
las partes; y sugerir los trminos en que sta pudiera llevarse a cabo.
d) Asesorar al juez en todas las materias relacionadas con su especialidad.

Adems de las anteriores, el Consejo Tcnico tiene las siguientes

atribuciones:
- Alguno de los miembros del consejo, emitir su opinin respecto de la prueba
rendida, previa solicitud del Juez, (artculo 64 inciso 6 de la Ley 19.968).
- Uno o ms miembros del Consejo Tcnico asesorar al Juez respecto de las
objeciones y ponderacin de los informes periciales que se hayan evacuado por el
mismo consejo (artculo 73 de la Ley 19.968).
- Uno o ms miembros del Consejo Tcnico asesorar al Juez respecto de los
requisitos y procedencia de la suspensin condicional de la dictacin de la
sentencia, propia del procedimiento relativo a los actos de violencia intrafamiliar
(artculo 96 Ley 19.968). de este modo, previo informe del Consejo Tcnico el juez
podr poner trmino a este proceso a requerimiento de la vctima en los casos y con
los requisitos contemplados en el artculo 100 de la Ley 19.968.
Estos son una creacin propia de los nuevos Juzgados de Familia. Segn la
ley, los consejeros tcnicos, personas con conocimientos tcnicos relacionados con
los conflictos de familia, tienen el deber de asesorar a los jueces en sus decisiones.
La falta de claridad sobre cul es exactamente la forma en que deben realizar su
funcin pone en peligro aspectos sustanciales del debido proceso. La opinin del
consejero sobre los hechos de un caso concreto parece quedar en un espacio
indeterminado: Es un funcionario del tribunal que da opiniones? Es un perito
declarando en juicio? Es ms parecido a un juez, es decir, a alguien que se forma
una opinin a partir de los hechos discutidos en juicio y llega a una conclusin?
Independientemente del papel formal que le asigne el sistema, en la prctica es
difcil determinar cul de estas respuestas es correcta. Se trata, todo al mismo
tiempo, de un funcionario del tribunal que dar opiniones expertas sobre los hechos
vertidos en juicio y que, dependiendo de la cercana en el trabajo que tenga con el
juez y de la confianza depositada por ste ltimo en l, podr tener una opinin tan
determinante que decida el resultado del juicio. La indeterminacin legal acerca de
su calidad implica diversos riesgos, los que se verifican en la prctica, segn hemos
tenido noticia. As, algunos jueces de familia reciben la opinin del consejero luego
de que el juicio ha terminado, pero antes de dictar sentencia, en ausencia de las
partes, las que entonces no pueden hacerse cargo de su opinin, vulnerando su
derecho a defensa.

Inhabilidades, implicancia o recusacin de los miembros del Consejo

Tcnico.
Si a un miembro del Consejo Tcnico le afectare alguna causal de inhabilidad,
implicancia o recusacin, ser subrogado por los dems miembros del Consejo
Tcnico del tribunal al que perteneciere, en relacin al orden de sus nombramientos
y la especialidad requerida.
En el evento que todos los miembros del Consejo Tcnico de un Tribunal de
Familia estuvieren afectos a una causal de implicancia o recusacin, el juez
designar a un profesional que cumpla con los requisitos para integrar un Consejo
Tcnico de cualquier servicio pblico, quien estar obligado a desempear el cargo.

Para formar parte del Consejo Tcnico de un Tribunal de Familia se debe

acreditar:
- Poseer un ttulo profesional de una carrera que tenga, al menos, ocho semestres
de duracin, otorgado por alguna Universidad o Instituto Profesional del Estado,
o reconocido por ste.
- Experiencia profesional.
- Formacin especializada en materia de familia e infancia, al menos, de dos
semestres de duracin.
El procedimiento de nombramiento de los miembros del Consejo Tcnico
incumbe al Comit de Jueces o Juez Presidente del Tribunal de Familia, segn
corresponda, la facultad de elaborar las ternas del caso, debiendo decidir el
Presidente de la Corte de Apelaciones.

III. COMPETENCIA DE LOS JUZGADOS DE FAMILIA

El anlisis de las competencias de los juzgados de familia se ver en forma

detallada en el captulo segundo del presente trabajo, por lo que por ahora slo
mencionaremos las materias de competencia de estos tribunales.

Carlos Lpez Daz clasifica las competencias de los Juzgados de Familia en

cuatro grupos11:
1) Materias de ndole patrimonial.
a) Patria Potestad (artculo 8 N 3 Ley Tribunales de Familia).
b) Alimentos (artculo 8 N 4 Ley Tribunales de Familia).
c) Guardas (artculo 8 N 6 Ley Tribunales de Familia).
d) Autorizaciones relacionadas con el rgimen patrimonial y bienes familiares
(artculo 8 N 15 Ley Tribunales de Familia).

2) Materias relacionadas con el estado civil y relaciones personales.

a) Disensos para contraer matrimonio (artculo 8 N 5 Ley Tribunales de
Familia).
b) Acciones de filiacin: De Reclamacin, Impugnacin y Desconocimiento
(artculo 8 N 9 Ley Tribunales de Familia).
c) Materias relacionadas con los procedimientos previos de adopcin (artculo 8
N 13 Ley Tribunales de Familia).
d) Adopcin (artculo 8 N 14 Ley Tribunales de Familia)
e) Acciones de Separacin, Nulidad y Divorcio (artculo 8 N 16 Tribunales de
Familia).

3) Materias relacionadas con materias penales y proteccionales.

a) Menoscabo a la salud y desarrollo personal del nio.
b) Medidas de Proteccin.

11
LPEZ DAZ, Carlos. op. cit. Pginas 677 y siguientes.
 - Que se devuelva el menor a sus padres, guardadores o personas a
cuyo cargo estuviere, previa amonestacin.
- Que se someta al rgimen de libertad vigilada.
- Confiarlo, por el tiempo que el juez estima necesario, a los
establecimientos especiales de educacin que contemple nuestro
ordenamiento jurdico.
- Confiarlo a alguna persona que se preste para ello, a fin de que viva
con su familia, y que el Juez considere apta para dirigir su educacin.
c) Responsabilidad penal juvenil (artculo 8 N 10 Ley Tribunales de Familia).
d) Maltrato Infantil (artculo 8 N 12 Ley Tribunales de Familia).
e) Violencia Intrafamiliar (artculo 8 N 18 Ley Tribunales de Familia).
f) Otras materias (artculo 8 N 19 Ley Tribunales de Familia).

IV. PROCEDIMIENTO APLICABLE A LOS JUZGADOS DE FAMILIA12.

1. Generalidades.
La ley establece un procedimiento ordinario, que ser el que se emplee en
todas aqullas materias en que el conflicto entre las partes corresponda a estos
tribunales y no haya un procedimiento distinto establecido por ley.
En los procedimientos especiales, las reglas se alteran, como por ejemplo en
los plazos, y en la aparicin de una serie de diligencias especiales.

2. Demanda
El procedimiento ordinario comienza con la demanda, la que puede ser
presentada en forma verbal o escrita; en caso de que la demanda sea interpuesta
de forma verbal, el funcionario del tribunal que corresponda deber levantar un acta
en la cual pondr por escrito la pretensin del demandante, quien la firmar previa
lectura.
El tribunal proveer la demanda citando a una audiencia preparatoria para que
en esta se haga efectiva la contestacin de la demanda.

12
BAEZA CONCHA, Gloria; PREZ CABRERA, Jaime. Los nuevos Tribunales de Familia,
Procedimiento Ordinario. Editorial Lexis Nexis. Santiago, Chile; 2005. Pginas 55 y ss.
 En el artculo. 58 la ley presenta una innovacin en cuanto a la demanda
reconvencional, estableciendo que el demandado principal puede reconvenir en
forma escrita a ms tardar tres das antes de la audiencia preparatoria; en este caso
tambin deber incluir la contestacin de la demanda en el mismo escrito.

3. Notificacin.
Es preciso recordar, que la ley establece algunas reglas especiales relativas
al sistema de notificacin de las resoluciones judiciales. Es as como la primera
notificacin a la parte demandada debe realizarse personalmente por un funcionario
del tribunal o por un receptor judicial. Adems tendrn que ser de esta forma, las
resoluciones de las audiencias que reciban las partes.
Al tratarse de sentencias definitivas y de las resoluciones en que se ordene la
comparecencia personal de las partes que no hayan sido expedidas en el curso de
alguna de las audiencias, la notificacin se har mediante carta certificada, caso en
el cual se entendern practicadas desde el tercer da siguiente a aqul en que
fueron expedidas.
Las restantes notificaciones se practicarn por el estado diario.
Excepcionalmente, y por resolucin fundada, el juez podr ordenar que
determinadas notificaciones sean practicadas por personal de Carabineros o de la
Polica de Investigaciones.
Al igual que en la Reforma Procesal Penal, la ley permite que las partes
puedan solicitar para s otras formas de notificacin, las que el juez podr autorizar
si estima que son suficientemente eficaces y no causaren indefensin.

4. Audiencia Preparatoria.
Esta audiencia tiene por objeto dos grandes puntos: preparar adecuadamente
el juicio, esto es conocer la contestacin de la demanda con lo que se fijarn los
puntos controvertidos, se determinar la prueba a rendir, y provocar la conciliacin
entre las partes si no ha derivado a mediacin.
Las partes deben concurrir personalmente a la audiencia preparatoria, sin
perjuicio de la presencia de sus abogados y apoderados, cuando los tengan.
La ley ha establecido diversos trmites que deben llevarse a cabo dentro de la
audiencia preparatoria. Ellos son:
a) La parte demandante debe ratificar oralmente la demanda
b) La parte demandada en caso de que no haya contestado por escrito, caso en
que debe ratificar la contestacin, puede contestar en forma oral.
c) El tribunal podr decretar las medidas cautelares que considere necesarias, de
oficio o a peticin de parte, salvo que ellas hayan sido decretadas con
anterioridad, como medidas prejudiciales, caso en el cual el tribunal decidir si
las mantiene o no.
d) Promover, en los casos que proceda, ya sea a iniciativa del tribunal o a peticin
de parte, que las partes resuelvan el conflicto a travs de la mediacin familiar,
evento en el cual se suspender el procedimiento judicial hasta concluida la
mediacin.
e) El tribunal promover la conciliacin entre las partes, ya sea sobre todo o parte
del conflicto, conforme a las bases que el propio tribunal proponga a las partes.
f) El tribunal determinar el objeto del juicio, las pretensiones de las partes que
sern objeto de prueba y consideradas para su resolucin en la sentencia.
g) El tribunal debe fijar los hechos que deben ser probados, es decir los que sean
pertinentes y controvertidos. Se permite a las partes celebrar convenciones
probatorias, que son acuerdos de las partes acerca de hechos que no pueden
ser objeto de discusin, es decir, que se dan por acreditados.
h) Determinar la pruebas que debern rendirse al tenor de la propuesta de las
partes y disponer la prctica de las otras que estime necesarias
i) Recibir la prueba que sea posible rendir en ese momento
j) Fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deber llevarse a efecto en un
plazo no superior a treinta das de realizada la preparatoria13.

5. Audiencia de Juicio.
Esta audiencia se llevar a efecto en un solo acto, pudiendo prorrogarse en
sesiones sucesivas si fuere necesario, y tendr por objetivo recibir la prueba
admitida por el tribunal y decretada por ste.
A esta audiencia debern asistir ambas partes, asistidos por letrados cuando
corresponda. Tambin, estarn presentes los profesionales del Consejo Tcnico
que hubieren sido citados a efecto de emitir las opiniones tcnicas que les sean
solicitadas.

13
BAEZA CONCHA, Gloria, PEREZ CABRERA, Jaime. Op. Cit. Pag. 56. Se entiende en la prctica de
los tribunales, que estos treinta das son hbiles, ya que la ley no lo menciona, los jueces se remiten al
artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil.
 6. Prueba.
La ley establece la libertad probatoria, esto implica que todos los hechos que
resulten pertinentes para la adecuada resolucin del conflicto familiar sometido al
conocimiento del juzgado podrn ser probados por cualquier medio de prueba
producido en conformidad a la ley.
En cuanto a la valoracin de la prueba, se otorga la facultad a los jueces para
apreciar la prueba en conformidad con las reglas de la sana crtica. Esto significa
que no podrn ser contradecidos los principios de la lgica, ni las mximas de la
experiencia o los conocimientos cientficamente afianzados. El juez deber expresar
en la sentencia la fundamentacin de toda la prueba rendida, incluso de aquella que
hubiere sido desestimada, indicando en tal caso las razones que ha tenido en
cuenta para desestimarla.

7. Sentencia.
Una vez concluido el debate entre las partes, el juez comunicar de inmediato
su resolucin, indicando los principios fundamentales tomados en consideracin
para dictarla. Excepcionalmente, cuando la audiencia de juicio se hubiere
prolongado por ms de dos das, el juez podr postergar la decisin del caso hasta
el da siguiente hbil, lo que se indicar a las partes al trmino de la audiencia,
fijndose de inmediato la oportunidad en que la decisin ser comunicada.
El juez podr postergar la redaccin del fallo hasta por un plazo de cinco das,
ampliables por otros cinco por razones fundadas, fijando la fecha en que tendr
lugar la lectura de la sentencia, la que podr efectuarse de manera resumida.

8. Recursos Procesales14.
Las resoluciones judiciales pronunciadas pueden ser impugnadas por las
partes a travs de los recursos procesales y en las formas que establece el Cdigo
de Procedimiento Civil, sin perjuicio de las modificaciones que la propia ley
establece.
- Recurso de reposicin: la solicitud deber presentarse dentro de tercero
da de notificada la resolucin impugnada, a menos que dentro de dicho trmino

14
VERDUGO VAROLI, Pa Ester. Antecedentes de la ley que crea los Tribunales de Familia y el
Procedimiento Ordinario. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales.
Universidad de Talca. Talca. 2005. Pgina 62
tenga lugar una audiencia, ya que en este caso deber interponerse y resolverse
dentro de dicho trmino.

- Recurso de apelacin: la ley limita el nmero de resoluciones apelables,

slo lo son las sentencias definitivas de primera instancia, las resoluciones que
ponen trmino al procedimiento, las que hacen imposible su continuacin y las que
se pronuncien sobre medidas cautelares. La apelacin deber ser siempre
interpuesta por escrito, y se considera en el slo efecto devolutivo. Por excepcin
hay casos en que la interposicin del recurso impedir que se lleva a cabo lo
resuelto en primera instancia, por ejemplo en: acciones de filiacin y estado civil.,
autorizacin para salida de nios del pas, en el procedimiento de adopcin, en las
acciones sobre separacin, nulidad y divorcio reguladas por la ley de matrimonio
civil N 19.947, y en las causas sobre declaracin de interdiccin.

- Recurso de casacin en la forma: proceder segn lo establecido en el

Cdigo de Procedimiento Civil, pero slo proceder sobre las sentencias definitivas
de primera instancia y de las interlocutorias de primera instancia que pongan
trmino al juicio o hagan imposible su continuacin.

V. PRINCIPIOS GENERALES A TODO PROCEDIMIENTO.

a) Oralidad.
Mediante ste todas las actuaciones procesales sern orales, salvo las
excepciones expresamente contenidas en la ley, como por ejemplo los recursos de
apelacin y casacin. Aunque este procedimiento sea oral, el juzgado deber llevar
un registro de todas las actuaciones, el cual deber efectuarse por cualquier medio
apto para producir fe, permitiendo garantizar la conservacin y reproduccin de su
contenido. En el caso de la conciliacin, sta deber consignarse en extracto,
manteniendo de manera fiel los trminos del acuerdo que contengan.

b) Concentracin.
A travs de la integracin de este principio, el procedimiento deber
desarrollarse en audiencias continua y podr prolongarse en sesiones, apuntando a
observar la mayor agregacin de actuaciones en el tiempo, evitando la dilacin de
actos procesales y eliminando los trmites innecesarios.

c) Inmediacin.
Las audiencias y diligencias de prueba se realizarn siempre en presencia del
juez, no pudiendo ste delegar funciones, esto bajo sancin de Nulidad. Este
principio pretende garantizar la relacin directa del juez con los actos del
procedimiento, formando su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas
que personalmente haya recibido.

d) Actuacin de oficio.
En su aplicacin el juez deber adoptar de oficio, todas las medida necesarias
para llevar a trmino el proceso con la mayor celeridad, por ejemplo podr decretar
las medidas cautelares que estime procedentes, ordenar que se acompaen los
medios de prueba que resulten necesarios para lograr suficiente conviccin, e
incluso incluir el llamado a conciliacin del juicio de separacin, nulidad o divorcio
los alimentos, aunque no se le hubiere solicitado.

e) Colaboracin.
Se buscan salidas alternativas orientadas a mitigar la confrontacin entre la
partes, privilegiando las soluciones acordadas por ellas. Para el logro de este
principio se cuenta con la conciliacin y la mediacin. De esta forma e procura lograr
soluciones que adems de comprometer personal y espontneamente a las partes,
tendern a sentar las bases de una relacin pacfica entre ellas en el futuro.

f) Proteccin a la intimidad.
El juez velar por el respeto a la intimidad de las partes y especialmente de
los nios, nias y adolescentes involucrados, pudiendo prohibir la difusin de datos
o imgenes referidos al proceso o a las partes; o disponer mediante resolucin
fundada, que todas o alguna de las actuaciones del procedimiento se realicen en
forma reservada, para evitar que en el futuro puedan afectar a alguna de las partes.
 g) Inters superior del nio y derecho a ser odo.
A travs del reconocimiento que hace el legislador a este principio se mira al
menor como titular de derechos autnomos. As estos sern considerados no como
una propiedad de sus padres, sino como un sujeto de derechos.15 De este modo
este ser principio rector que el juez de familia debe tener siempre como
consideracin principal en la resolucin de los asuntos sometidos a su
conocimiento.

VI. REGLAS GENERALES A TODO PROCEDIMIENTO.

a) Acumulacin necesaria de asuntos.

Los jueces de familia conocern en un solo proceso los distintos asuntos que
las partes sometan a su consideracin. La sentencia deber pronunciarse sobre
todas las cuestiones debatidas en el proceso. Con este principio se pretende dar
trmino a los inconvenientes originados por la multiplicidad de procedimientos y
tribunales competentes para conocer los asuntos de familia.

b) Comparecencia en juicio.
Las partes podrn actuar y comparecer personalmente, si necesidad de
mandatario judicial y de abogado patrocinante, a menos que el juez as lo ordene
expresamente, en especial en aquellos casos en que una de las partes cuente con
la asesora de un letrado.

c) Suspensin de la audiencia y abandono del procedimiento.

Las partes pueden solicitar de comn acuerdo la suspensin de la audiencia
que ya hubiere sido citada, por una sola vez, y hasta por un plazo de sesenta das
hbiles. El abandono tendr lugar cuando a las audiencias fijadas no acude ninguna
de las partes que figuran en el proceso, y el demandante o solicitante no pidiere
dentro de quinto da nueva citacin, por lo tanto con la declaracin de abandono se
ordenar el abandono del procedimiento. Sin embargo estas reglas no sern
aplicables en los siguientes asuntos: adopcin de medidas de proteccin del nio;

15
PINO ALMENDRAS, Pamela Aracelli Anlisis del anteproyecto de ley que crea los tribunales de
familia Memoria para optar al grado acadmico de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales.
Concepcin. 1997. Pginas 45-59.
acciones de filiacin y estado civil; delito de un nio, estando ste exento de
responsabilidad penal; y procedimientos previos a la adopcin.

d) Potestad cautelar.
El juez, en cualquier etapa del juicio, y an incluso antes que ste comience,
teniendo la certeza del derecho invocado y el peligro en la demora que puede
implicar la tramitacin, podr decretar las medidas cautelares conservativas que
estime procedentes. Estas podrn incluso llevarse a efecto antes de notificarse a la
persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello. En el
caso de transcurrir cinco das sin que la notificacin se efecte, estas medidas
quedarn sin valor.

e) Nulidad Procesal.
Slo proceder declararse cuando las actuaciones judiciales han incurrido en
un vicio que ha ocasionado perjuicio en la parte que solicita su declaracin, la cual
deber sealar con precisin los derechos que no pudieron ser ejercidos como
consecuencia de la infraccin enunciada. La parte que ha dado origen al vicio no
puede solicitar la nulidad; y si la parte perjudicada no reclama oportunamente, o ha
aceptado tcitamente los efectos del acto y la actuacin ha conseguido su fin
respecto de los interesados, tampoco proceder declarar la nulidad, ni siquiera
pudiendo, en este ltimo caso declararla de oficio el tribunal.

f) Incidentes.
En cuanto a estos debemos sealar que los que son promovidos en una
audiencia sern resueltos en ella, previo debate, y si es necesaria la prueba el juez
determinar la forma y oportunidad de su rendicin, antes de resolver. La decisin
adoptada por el juez no ser susceptible de recurso alguno. En cuanto a los
incidentes promovidos fuera de la audiencia debern ser presentados por escrito y
el juez podr resolverlos de plano, salvo que estime necesario or a las partes.

g) Normas supletorias.
En todo lo no regulado por esta ley, sern aplicables las disposiciones
comunes a todo procedimiento, establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil,
con la excepcionalidad de resultar stas incompatibles con la naturaleza de los
procedimientos, no sern aplicables.

VI. MEDIACIN.

El anlisis profundo de esta institucin reconocida por la ley de tribunales de

familia lo veremos en el captulo tercero de esta memoria, por lo tanto, slo por
ahora veremos algunas consideraciones importantes de sealar.
Mediante esta se pretende llegar a soluciones no judiciales, fomentando de
este modo, la comunicacin y las soluciones no adversariales para acreditar el
bienestar de todas las partes del conflicto, poniendo de manifiesto tanto el principio
formativo de la colaboracin como del equilibrio entre las partes, inters superior del
nio, nia o adolescente y confidencialidad.
Para los efectos de la ley, la mediacin se entiende como aquel sistema de
resolucin de conflictos en que el tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado
mediador, ayuda a las partes a buscar por s mismas una solucin al conflicto y sus
efectos, mediante acuerdos.
La mediacin familiar slo podr ser realizada por personas inscritas en el
Registro de Mediadores que mantendr permanentemente actualizado el Ministerio
de Justicia, a travs de las Secretaras Regionales Ministeriales con las
formalidades establecidas en el Reglamento dictado al efecto.
El mediador pese a que participa en la posible resolucin del conflicto, no
participa como parte ni juez, ya que slo insta a las partes para que alcancen una
solucin al conflicto adoptando los acuerdos que sean necesarios para ello.
 SEGUNDO CAPTULO

ANLISIS DE LA PROBLEMTICA DEL FUNCIONAMIENTO Y

CONGESTIN DE LAS CAUSAS EN LOS TRIBUNALES DE FAMILIA.

Tal como se seala en el Manual Examen de Traspaso para los Juzgados de

1
Familia , se hace necesario en este punto hacer dos observaciones:
1) La diversidad de fuentes normativas de Derecho de Familia. La Ley
19.968, ha procurado sistematizar las principales materias de competencia de los
Tribunales de Familia, sin embargo, ella debe ser complementada con las materias
que entrega a su conocimiento, entre otras: Ley sobre Abandono de Familia y Pago
de Pensiones Alimenticias N 14.908, Ley sobre Violencia Intrafamiliar N 19.620,
Ley sobre Adopcin de Menores, Ley de Matrimonio Civil N 19.947, y otras
disposiciones del Cdigo Civil.
2) La mayora de los conflictos que se generan en relacin a nios, nias y
adolescentes estn relacionados directamente con el entorno, historia y vivencias en
las que se sitan, para cuya resolucin con anterioridad a esta ley juzgados de
Familia, se requera mediaran pronunciamientos de diversos tribunales, y la
tramitacin previa de diversos procedimientos, muchos de ellos coexistentes.
La reforma que se produce en materia jurisdiccional de familia, pretende que
todas las materias relativas a nios, nias, adolescentes, cnyuges y patrimonio en
el que exista u contexto familiar, sean conocidas por un mismo tribunal. De ah que
las materias que conocan los Tribunales de Menores sean radicadas en los
Juzgados de Familia, adems de que absorbern los asuntos cuya competencia se
encontraba antes radicada en los Juzgados de Letras en lo Civil.
Junto a las dificultades que representar para los tribunales la elaboracin de
lo que se debe entender por relaciones de familia, debern delimitar aquellos
asuntos que califican como cuestiones personales, expresin con la cual se ha
procurado excluir del conocimiento de los Juzgados de Familia, aquellos asuntos de
naturaleza esencialmente patrimonial2. En los asuntos de familia las materias son
amplias pese a que el legislador en el artculo 8 de la Ley de Tribunales de Familia

1
CORPORACIN ADMINISTRATIVA DEL PODER JUDICIAL. DEPARTAMENTO DE RECURSOS
HUMANOS, Manual Examen de Traspaso para Juzgados de Familia. Pgina 41. Disponible en
www.poderjudicial.cl/0.8/info_gral/pdf/manual_examenhab.doc
2
Ibid. Pgina 59.
seal expresamente las materias que los Juzgados de Familia conocern de
manera sistematizada, la enumeracin no es taxativa, esto en razn de lo que
seala expresamente el artculo 8 N 19, el cual se refiere a Toda otra cuestin
personal derivada de las relaciones de familia3. As podemos sealar que los
tribunales de familia creados por esta ley, deben y pueden conocer cada una de las
materias relacionadas con la institucin de la familia, por lo que cada vez ms son
las causas sometidas a esta jurisdiccin, y resolvern cada uno de los asuntos
relativos a estas relaciones.
Los actuales tribunales de familia se crearon con la promesa de mayor
eficiencia, rapidez e integridad. Todas las autoridades y actores involucrados en la
creacin y puesta en marcha de la reforma concordaban en que los procesos se
resolveran en no ms de 120 das, plazo distinto al de la antigua legislacin de
familia, la cual no contena normas adecuadas para la pronta resolucin de los
conflictos. Sin embargo, vemos como de la actualidad y a travs del estudio "El
funcionamiento de los nuevos tribunales de familia", de la Facultad de Derecho de la
Universidad Diego Portales, se concluye que los juzgados estn fijando audiencias
preparatorias para seis meses despus de presentadas las demandas4. A pesar de
que el artculo 59 de la ley que crea los Tribunales de Familia establece que una vez
recibida la demanda, el juez debe fijarla en el plazo ms breve posible5. La reforma
en cifras segn el citado estudio de la Universidad Diego Portales6 "se invirtieron 58
mil 500 millones de pesos para los nuevos tribunales, se habilitaron 60 tribunales
especializados en familia, se crearon 258 cargos de jueces de familia, sumados a 77
jueces de letras que mantienen competencia en la materia, lo que implica un
aumento de 500% en los jueces dedicados a estos asuntos". El proceso escrito,
3
Artculo 8 Ley de Tribunales de Familia: Competencia de los juzgados de familia. Corresponder a
los juzgados de familia conocer y resolver las siguientes materias: N 19) Toda otra cuestin personal
derivada de las relaciones de familia.
4
CASAS, Lidia; DUCE, Mauricio; MARN, Felipe; RIEGO, Criatin Y VARGAS, Macarena. El
funcionamiento de los nuevos tribunales de familia: Resultado de una investigacin exploratoria.
Pp.12-13; disponible en
http://www.udp.cl/comunicados/0106/31/informe_tibunalesdeFamiliaUDP_Final.pdf
5
Artculo 59 Ley de Tribunales de Familia. Citacin a audiencia preparatoria. Recibida la demanda, el
tribunal citar a las partes a una audiencia preparatoria, la que deber realizarse en el ms breve plazo
posible. Para estos efectos se fijarn dos fechas de audiencia, procediendo la segunda de ellas slo en
el caso de que las partes no hayan sido oportunamente notificadas.
En todo caso, la notificacin de la resolucin que cita a la audiencia preparatoria deber practicarse
siempre con una antelacin mnima de 10 das.
En la resolucin se har constar que la audiencia se celebrar con las partes que asistan, afectndole
a la que no concurra todas las resoluciones que se dicten en ella, sin necesidad de ulterior
notificacin.
6
CASAS, Lidia; DUCE, Mauricio; MARN, Felipe; RIEGO, Cristin y VARGAS, Macarena. Op. cit; Pp
12-13.
eterno e inquisidor, fue reemplazado por uno oral que consta de dos audiencias: la
preparatoria y la de juicio. Esto, con el objetivo de que el proceso viera reducido sus
tiempos de tramitacin y, en definitiva, de resolucin.
La reforma a la Justicia familiar es parte de las transformaciones a todo el
sistema de Justicia, como sucedi con el procedimiento penal y suceder luego con
la Justicia laboral y la militar, por nombrar las que estn ms adelantadas.
Al promulgarse la ley que cre los tribunales de familia, el 30 de agosto de
2004, se asegur que los procesos seran ms rpidos y transparentes, lo que
recibi el aplauso unnime de la sociedad. Se habl de no ms dos o cuatro meses
de tramitacin. Sin embargo, ya en enero del 2006, se escuchaban las primeras
denuncias de crisis en los tribunales de familia: que no daban abasto; que las
demoras eran inconcebibles, superando los seis o siete meses de espera para las
primeras audiencias.
Aqu se debe sealar, que las quejas realizadas a este nuevo sistema de
tribunales de familia, no proviene solamente de los usuarios de este sistema
(litigantes y abogados), sino que las primeras voces de alerta al respecto las dieron
primeramente los mismos jueces. En su discurso de inauguracin del ao judicial
2006, el presidente de la Corte Suprema, Enrique Tapia, reconoci que se trata de
un problema grave y que los tribunales de familia estaban sobredemandados,
sealando que las cifras evidencian que realmente la expectativa que haba sobre
el desempeo de estos tribunales era insospechada.
El ministro de Justicia de la poca, Luis Bates, reconoci tambin que haba
una sobredemanda sobre el nuevo sistema de justicia familiar: Problemas sin
resolver durante aos que, ante las promesas de mayor rapidez y una mejor
legislacin, se estrenaron en tribunales de la mano de la nueva justicia familiar. As
se debe precisar que otro de los problemas graves es que no se hizo cargo slo de
los hechos ocurridos a partir de su entrada en vigor, sino que debi asumir
procedimientos derivados del sistema antiguo. As vemos como la modificacin de
los procedimientos relacionados con la nueva ley de matrimonio civil, violencia
intrafamiliar, alimentos y otras materias relacionadas con familia y menores signific
que todos ellos pasaran a la jurisdiccin de los nuevos tribunales de la familia,
radicando en stos materias que antes trataban juzgados civiles y de menores; y los
estudios que se realizaron sobre la creacin de los tribunales de familia no
ponderaron suficientemente los requerimientos de todos y cada uno de los usuarios
del actual sistema, lo cual produjo una demanda de estos tribunales superior al
esperado. A diferencia de la reforma procesal penal, en este caso cualquier juicio
terminado por avenimiento y sentencia en los Juzgados de Menores, adems de las
solicitudes de aumento o rebaja de alimentos, cambios en las visitas o relacin
directa y personal, se deben tramitar obligatoriamente en los Juzgados de Familia
nuevos, al igual que los cumplimientos de las sentencias de violencia intrafamiliar de
los Juzgados Civiles, entre otros casos. Esto ha saturado el sistema a tal grado que
tarda muchsimo, por ejemplo, en obtener las rdenes de arresto ante el
incumplimiento de alimentos definitivos otorgados por los Juzgados de Menores".
Por ello hubiese sido mejor que se mantuvieran las causas antiguas en los
Juzgados de Menores y Civiles, tal como en la justicia criminal, y partir con los
hechos que se producan desde el 1 de Octubre de 2005. Con eso, la cuarta parte
del problema estara solucionado. Del mismo modo, los usuarios recurren en menor
medida a lo esperado por los creadores de la reforma a los sistemas de
mediaciones, atochando el funcionamiento de los tribunales y, por lo tanto,
judicializando todos los conflictos.
Ante todos los problemas detectados, autoridades polticas, judiciales y
legisladores aseguraron que era necesario estudiar la posibilidad de reformar la
reforma. Sin embargo, a la fecha nada en este sentido se ha concretado. El
ministerio de Justicia y el Poder Judicial anunciaron en enero algunas medidas
orientadas a descongestionar los tribunales de familia. Entre otras, adelantar el
nombramiento de jueces y sus correspondientes consejeros tcnicos y personal
administrativo; incentivar el uso de la mediacin; licitar sistema de mediacin;
mejorar la atencin de pblico, sobre todo pensando en quienes acuden sin
abogado, y simplificacin de los procedimientos a travs de la ley N 20.0867, del 15
de diciembre de 2005 que facilita al juez eximir a las partes de la comparecencia
personal; se flexibiliza la recepcin de pruebas, se perfeccion el sistema de
acumulacin de causas; se facilita la rendicin de informes periciales sometidos a
mecanismos estandarizados y se ratifica la procedencia de medidas cautelares
respecto de menores inimputables que sean infractores de la ley penal.

7
Disponible en: htttp.www.bcn.cl
Anlisis de los problemas a enfrentar por los Tribunales de Familia.
1. Problema de Diseo e Implementacin.
A continuacin pasaremos a analizar algunos aspectos problemticos del
diseo y de la implementacin y puesta en marcha de la nueva justicia familiar, los
cuales nos servirn para explicar la problemtica situacin que stos enfrentan en la
actualidad.

1.1. Problemas de diseo:

La poltica pblica que consisti en impulsar la creacin de los tribunales de
familia, que se expres en la ley que los crea, presenta ya a ste nivel de diseo
normativo algunos problemas muy graves. Estos se traducen bsicamente en
indefiniciones de cuestiones muy complejas, pero al mismo tiempo fundamentales,
para el funcionamiento de cualquier sistema de justicia. Es decir, pareciera que ni el
Poder Ejecutivo ni el Poder Legislativo pudieron definir con claridad algunas de las
cuestiones bsicas del funcionamiento del sistema, con lo que en realidad la poltica
pblica paso a ser mas bien la expresin de algunas ideas generales que una
formulacin tcnicamente sustentable. Como veremos en el curso de este memoria,
es a partir de estas indefiniciones que se dieron en el nivel de diseo normativo que
se han construido prcticas completamente inconsistentes de los diversos actores
con las intenciones generales expresadas por los impulsores de la instalacin de los
nuevos juzgados.
Nos referimos, en primer lugar, a la cuestin de la publicidad y transparencia
del sistema, la que si bien aparece expresada como ventaja del mismo en el
discurso pblico de las autoridades que han promovido el cambio en la ley no
aparece formulada con claridad8. Por el contrario, se hace solo una referencia
general a la proteccin de la intimidad de las partes sin entrar a ver como se
resuelven los conflictos que este valor presenta con el de la publicidad9. Pero sobre
todo, la ley parece no tener en cuenta que la creacin de un sistema transparente
tiene que enfrentarse a una cultura muy arraigada de secretismo y que, por lo tanto,

8
Comunicado del Ministerio de Justicia del 20 de octubre de 2005. Disponible en:
http//www.minijusticia.cl.
9
As, el artculo 15 de la sobre Tribunales de Familia, contenido en el prrafo sobre los principios del
procedimiento, establece El juez deber velar durante todo el proceso por el respeto al derecho a la
intimidad de las partes y especialmente de los nios, nias y adolescentes. Con este objetivo podr
prohibir la difusin de datos o imgenes referidos al proceso o a las partes; o disponer, mediante
resolucin fundada, que todas o algunas de las actuaciones del procedimiento se realicen en forma
reservada.
requiere de manifestaciones polticas muy claras en trminos de la afirmacin del
los nuevos valores que se esperan del nuevo sistema.
Una segunda cuestin bsica no resuelta es la que dice relacin con las
facultades del administrador de los nuevos juzgados de familia. Como producto de
la experiencia de la reforma procesal penal sabemos de la resistencia de los jueces
para permitir que su tiempo sea objeto de gestin por parte de los administradores,
lo que por otra parte es condicin de la eficiencia en la programacin de audiencias.
La ley guardo silencio sobre este difcil tema, dejando entonces indefinida la
cuestin bsica que estructura al nuevo sistema de gestin que se intent
establecer.
Una tercera cuestin fundamental no resuelta es la que dice relacin con la
posibilidad de comparecencia personal para la litigacin frente al nuevo sistema. La
ley se limit a establecer como regla general esta posibilidad, pero facult al juez
para restringirla.10 Como se puede comprender fcilmente, esta es una de las
cuestiones ms complejas a resolver en una legislacin como la que comentamos.
Esto ya que la comparecencia personal solo es aceptable en cuanto ella no limite la
eficacia de las actuaciones del usuario, lo que depende de variables muy complejas
de definir en abstracto tales como: la materia en debate, la complejidad de los
procedimientos, el carcter contradictorio o no de los mismos y de las capacidades
personales del compareciente, entre otros factores. La ley debi resolver los lmites
de esta posibilidad de comparecencia personal o a lo menos entregar criterios claros
a los jueces para hacerlo, adems de determinar la instancia procesal para discutir y
resolver esto. Pero lo mas complejo es la operatoria en aquellos casos en los jueces
resuelvan que si se requiere de abogado. La falta de estas definiciones est
generando serios problemas al funcionamiento del sistema lo cual ha motivado que
el Colegio de Abogados de Chile haya elaborado una declaracin pblica y enviado
una carta al Presidente de la Corte Suprema en donde se expresa una visin muy
crtica sobre el punto.11
Con el anlisis de este asunto, podemos ver claramente cmo la ley que
crea los tribunales de familia no resuelve la cuestin referida a si l o la afectada
comparecer personalmente al litigio o requerir los servicios profesionales de un
abogado, siendo lo ms complejo es la operatoria en aquellos casos en que los

10
Vase el artculo 18 de la ley.
11
Vase, Declaracin del Colegio de Abogados Tribunales de Familia, Enero de 2006 y Oficio n 11 de
20 de enero de 2006 de la misma entidad.
jueces resuelvan que s se requiere de abogado, Cmo se proveen esos servicios?
Cmo se financian? Cmo se controla su calidad? y cules son los sistemas
concretos para hacerlos operativos sin que esto alargue o complique los procesos?
El que las personas puedan presentar por s solas los requerimientos ante la
justicia, pues lo que pretende ser un beneficio, termina por transformarse en un
perjuicio para las personas al no poder ejercer sus derechos con el conocimiento
que tiene un letrado. Las partes comparecientes en los juicios de familia deberan
ser siempre asistido por abogados, pues se pierde mucho tiempo cuando las partes
comparecen solas. Siendo este, sin lugar a dudas, uno de los problemas que ha
entrabado esta reforma, dado a que la publicidad previa a la puesta en marcha de
los tribunales de familia, gener en la poblacin expectativas que superaron los
presupuestos, especialmente por el hecho que se difundi mucho que para estos
juicios no se requera la asistencia de abogado, lo que signific que una gran
cantidad de personas concurriera personalmente a presentar sus demandas,
muchas veces sin los antecedentes necesarios.
Incluso el propio Colegio de Abogados de Chile advirti en enero de 2006
sobre los problemas que acarreaba la no exigencia de abogados para tramitar
causas en los tribunales de familia. Segn la orden gremial, para los usuarios
significara que no pueden ejercer en plenitud sus derechos por no contar con la
asesora competente. Al sistema, que el nuevo procedimiento exige la
participacin directa del juez en varias actuaciones del tribunal. La falta de un
profesional implica que muchos de los casos no se presenten con claridad
necesaria, con la consecuente prdida de tiempo de los jueces y funcionarios tanto
en los casos que se aceptan como en los que se desechan. Adems, el Colegio de
Abogados de Chile12 alert respecto a que esto tambin afectaba de manera
directa a los abogados. Los tribunales de familia han resuelto que aquellas
personas que no cuentan con abogados y enfrentan a otra que si lo tiene, deben
tener ambos abogados, procediendo a designarles un abogado bajo el sistema del
turno establecido en el Cdigo Orgnico de Tribunales. Esta realidad implica una
carga ilegtima del trabajo no remunerada para los abogados que ejercen libremente
la profesin. Esta designacin es injusta, ilegal e inconstitucional", sostiene el texto.
Denuncian que "los jueces de familia estn nombrado abogados de turno y se les

12
Ver declaracin del Colegio de Abogados de Chile. Disponible en:
http://www.colegioabogados.cl/htm/DECLARACION_COLEGIO_Trib_fam_0106.pdf
obliga a asumir gratuitamente causas de familia, bajo apercibimiento de sancin",
pese a que los profesionales no estn obligados por ley a cumplir esta labor.
Por ltimo, a nivel de discurso pareciera claro que la implantacin de los
tribunales de familia pretendi la instalacin del debido proceso y de su mecanismo
operativo, la oralidad, en el mbito familiar. Es claro que la ley intent recoger
aquello que se encuentra consolidado en la jurisprudencia de los rganos
internacionales de derechos humanos, de acuerdo a la cual el ncleo bsico sobre
el que se construye el debido proceso es la idea de procedimiento como audiencias
orales. No obstante esta intencin del legislador, en nuestra opinin la regulacin de
esta cuestin presenta problemas muy graves en la ley. As la sola existencia de
audiencias oportunas constituira un logro tan importante que se puede sealar que
con ste se llegar a cabo uno de los objetivos de la Ley que crea los Tribunales de
Familia. Vemos que la comprensin de los principios es necesaria para la adecuada
interpretacin de las normas procesales, constituyendo, los Principios Formativos
del Procedimiento, constituyen base y fundamento del procedimiento. La Ley 19968,
en este mismo sentido, a dedicado el primer prrafo del Ttulo III a explicar cuales
son los principios por los que los rige, siguiendo la tendencia internacional de
modernizar el procedimiento y sujeta a la Convencin de los Derechos del Nio, la
cual establece que el procedimiento que aplicarn los juzgados de familia ser oral,
concentrado y desformalizado, primando los principios de Inmediacin, Actuacin de
Oficio y bsqueda de soluciones colaborativas entre las partes. Analizando el
principio de la oralidad, si bien todas las actuaciones sern orales, existen
excepciones que estn expresamente contenidas en la ley, como por ejemplo el
Recurso de Apelacin y el Recurso de Casacin, y a nuestro juicio, aunque se trata
de actuaciones orales, el Juzgado igualmente debe llevar un sistema de registros de
las causas, por cualquier medio apto para producir fe que permita garantizar la
conservacin y reproduccin de su contenido, lo cual hace que muchas veces este
procedimiento de familia se torne con un carcter de no ser esencialmente oral. En
este mismo sentido, se debe sealar que el Principio de la Proteccin a la Intimidad,
puede verse en contraposicin al de oralidad, vemos que esto no es as, por que a
travs de la proteccin de la intimidad de las partes y especialmente de los nios,
nias y adolescentes involucrados, el juez podr prohibir la difusin de datos o
imgenes referidos al proceso o a las partes; o disponer, mediante resolucin
fundada, que todas o algunas de las actuaciones del procedimiento se realicen en
forma reservada. Con esto se trata de salvaguardar de la intromisin de los terceros
el acceso a determinada informacin y la prctica de determinadas diligencias, que
puedan en el futuro afectar de alguna manera a las partes.

1.2. Problemas de implementacin y puesta en marcha de la reforma:

La Ley de Tribunales de Familia fue promulgada el 30 de agosto de 2004.
Las normas transitorias contemplaban un perodo de vacancia legal de un poco ms
de un ao, pues esta ley comenzara a regir a partir del 1 de octubre de 2005.
De all que el proceso de implementacin de la ley se realizara en un breve
plazo de solo trece meses, con la agravante que este proceso deba realizarse
simultneamente en todo Chile. El diseo original contemplaba una puesta en
marcha gradual siguiendo la experiencia de la Reforma Procesal Penal. Se
replicaba en forma prcticamente literal el modelo. En un plazo de 5 a 6 aos iran
incorporndose las diversas regiones hasta llegar la Metropolitana al final de
perodo.
Diversas consideraciones llevaron a optar por una puesta en marcha
simultnea en todo el pas, pero con un sistema de ingreso gradual de las
dotaciones de personal. En efecto, al 1 de octubre ingresara un nmero de 128 de
los 258 jueces de familia.13 El plan original tena previsto que una segunda dotacin
ingresara entre diciembre de 2005 y enero de 2006, para contar con la dotacin
definitiva en marzo de 2006. En efecto, en el caso de los tribunales de familia de
Santiago, cuya dotacin definitiva es de 42 jueces, al 1 de octubre se contempl el
ingreso de 17. La opcin de utilizar el sistema de dotaciones graduales se debi en
gran parte a la experiencia de la Reforma Procesal Penal y la sobrestimacin de
carga de trabajo de los jueces de tribunales orales en lo penal en una primera etapa
de implementacin.
Este proceso de implementacin se llev a cabo por un equipo tcnico de 7
personas (2 abogados, 2 arquitectos y 3 economistas), nmero a todas luces
insuficiente para responder en tiempo y forma a los requerimientos de un proceso
de esta magnitud. Este equipo no contaba con profesionales de apoyo en las
regiones como s ocurri para la Reforma Procesal Penal de modo que todas las
actividades en otras ciudades deban coordinarse por medio de la respectiva

13
Vase Autoacordado de la Corte Suprema del 27 de Octubre de 2004 sobre dotaciones de inicio de
los Jueces de Familia.
Secretaria Regional Ministerial. Bajo este reducido grupo de personas se
concentraron las tareas de coordinacin con el Poder Judicial, a travs de su
Corporacin Administrativa; la definicin de necesidades de capacitacin de jueces
y funcionarios; el diseo de programa y software computacional; las labores de
difusin de la reforma en todo Chile; la compra, arriendo y remodelacin de las
instalaciones para los nuevos tribunales; la realizacin de estudios tcnicos; el
diseo del sistema de licitacin del sistema de mediacin, entre otras. Cabe sealar,
adems, que en el caso de la reforma procesal penal, junto con el equipo de
coordinacin del Ministerio de Justicia, la Defensora Penal Pblica y el Ministerio
Pblico contaban con equipos internos que trabajaron en el proceso de
implementacin. Adems de ello se instal una Comisin de Coordinacin
Institucional en la que trabajaban todas las instituciones del sistema para coordinar
el proceso de puesta en marcha.
Solo tomando en consideracin estos elementos, es posible sealar que el
diseo del plan de implementacin fue inapropiado. Hubo una falla de estimacin de
los plazos que toma un proceso de implementacin riguroso, mxime si este ha
llevarse a cabo en todo el pas al mismo tiempo, con un periodo de vacancia legal
claramente insuficiente y con equipos tcnicos subestimados para tareas de esta
envergadura. La experiencia acumulada en otras reformas, como la procesal penal,
indicaban que las decisiones tomadas en materia de plazos y constitucin de
equipos tcnicos no era adecuada a la magnitud de los cambios que se pretendan
lograr. En este escenario era esperable que la puesta en marcha evidenciara
algunos de estos errores de clculo y previsin que hoy se resaltan a la vista. En un
periodo extremadamente breve 13 meses , no solo deba seleccionarse a los
jueces y funcionarios de estos nuevos tribunales, sino que tambin era necesario
capacitarlos. Con relacin a los jueces, esta tarea, que corresponde a la Academia
Judicial de Chile, se realiz en dos niveles. En una primera etapa principalmente
durante el ao 2004 se realizaron cursos de habilitacin para jueces para optar al
cargo de juez de familia. Inmediatamente despus de finalizados los cursos
habilitantes, los jueces deban rendir un examen sobre los contenidos all
estudiados. Quienes cumplan con los estndares podan optar luego al cargo de
juez de familia, y, en una segunda etapa, aquellos jueces seleccionados contaron
durante el 2005 con una formacin profundizada de 80 horas. En atencin al
sistema de adjudicacin de cursos de perfeccionamiento con que opera la Academia
Judicial, el enfoque de estos ltimos dependi directamente de las instituciones que
ofrecan los cursos, aprecindose diferencias sustanciales en sus orientaciones
pese a que los contenidos fueron previamente definidos por las bases de licitacin.
En este punto debe destacarse lo inapropiado del sistema de licitacin de la
capacitacin en un contexto en que la oferta acadmica disponible no contaba con
una visin mnimamente homognea acerca del espritu, objetivos y modelo de
funcionamiento esperado del nuevo sistema de justicia familiar. Para muchos jueces
esto se tradujo en una dosis de incertidumbre mayor a la que ellos ya
experimentaban, pues muchos concurran a estos cursos buscando respuestas a
diversas interrogantes, las cuales fueron resueltas, pero desde distintas visiones,
incluso en ocasiones, contrapuestas.
Esta situacin de incertidumbre, junto a otros factores, llev a la Corte
Suprema a emitir un auto acordado, el da 30 de septiembre de 200514, un da antes
de la entrada en escena de la nueva ley. En efecto, all se constataba precisamente
que durante el proceso de capacitacin se haban detectado diversos criterios de
interpretacin, razn por la cual la Corte se pronunci sobre algunas materias con el
fin de lograr uniformidad en el sentido que deba asignrsele a las normas. El auto
acordado regul, entre otros, aspectos relativos a la comparecencia personal, a la
sancin por incomparecencia de la parte citada, a la recepcin de prueba en casos
excepcionales y procedimiento de aplicacin de medidas de proteccin.
Algo similar ocurri en el caso de los funcionarios judiciales, particularmente
en la formacin de los consejeros tcnicos, cuya labor definida en forma general por
la ley dio pie a diversas versiones acerca de cul era el alcance del trabajo de
asesora al juez y elaboracin de informes, llegando incluso a discutirse en
instancias oficiales con opiniones contrapuestas. La Corte Suprema intent zanjar
estas diferencias a travs de la dictacin de un oficio. Sin perjuicio de este esfuerzo,
an subsisten enormes dudas y diferencias prcticas acerca del desempeo de la
funcin de los consejos tcnicos.
Por su parte, la seleccin de los jueces, como ya se ha dicho, exiga la
aprobacin del examen habilitante ante la Academia Judicial. Sin embargo, la ley
contemplaba la posibilidad de que jueces de los tribunales de menores pudieran
optar a los cargos de jueces de familia en el plazo de 30 das despus de publicada

14
Auto acordado sobre funcionamiento de los Tribunales de Familia. Acta 104=2005. 30 de septiembre
de 2005.
la ley, es decir, durante el mes de septiembre de 2005. Asimismo, se les
garantizaba que no sufriran disminucin de remuneraciones, prdida de la
antigedad, ni disminucin de ninguno de sus derechos funcionarios.15 Esto significa
que muchos jueces de menores pasaron sin haber realizado curso alguno, sea de
actualizacin de la nueva ley de tribunales de familia o u otro tipo de
perfeccionamiento y sin rendir ningn tipo de examen de sus conocimientos o al
menos, de acreditacin de sus antecedentes. Sin ir mas lejos, este es el caso de la
jueza M. Anglica Grimberg, quien al momento de estallar el conflicto que la llev a
renunciar al Poder Judicial, ya haba sido nombrada jueza de familia de Santiago.
El resto de los jueces que, no siendo jueces de menores, quisieran postular
al cargo de juez de familia deban, para ser incluidos en las ternas, adems de
cumplir con los requisitos comunes, haber aprobado el curso habilitante impartido a
travs de la Academia Judicial, pudiendo acreditar estudios equivalentes, si es que
no participaron en dichos cursos.16
A modo de conclusin de este primer punto, nos parece que los
inconvenientes que hoy se evidencian en los tribunales de familia, son parte de un
problema mayor: la paulatina prdida de rigor, planeamiento y profesionalismo en el
proceso de reforma a la justicia. As, mientras el trabajo de preparacin en la
reforma procesal penal se caracteriz por contar con grupos de profesionales de
diversas reas, tanto del mundo privado como pblico, participando del debate, en
la produccin de normas e implementacin del sistema, con problemas a resolver
claramente identificados y un discurso propuesto para enfrentarlos pblico y
coherente, incluyendo una importante cantidad de trabajo previo a la
implementacin, pero sin de dejar de considerar que todo trabajo previo tiene poca
relevancia si no se pone especial nfasis en el proceso de implementacin, en las
nuevas reformas se percibe un grado importante de desconocimiento e
improvisacin. Nos parece que este es el verdadero problema detrs del mal
funcionamiento de los tribunales de familia y que puede esperarse tambin, si no
cambian las circunstancias, de la implementacin de la ya aprobada reforma al
procedimiento laboral. Sin tener esto a la vista, podra hacerse un anlisis especfico
de los problemas mayores de la nueva justicia familiar perdiendo de vista la causa
original.

15
Articulo 6 No. 1 transitorio. Ley de Tribunales de Familia.
16
Articulo 6 No. 5 transitorio. Ley de Tribunales de Familia.
 2. Problemas de Funcionamiento.
2.1. Problemas de Gestin17.
Se plante que para los tribunales de familia se utilizara el mismo sistema
de gestin que se us para la reforma procesal penal, consistente en el
establecimiento de un sistema de gestin especializado, conformado por un
personal con funciones tcnicas y encabezado por un administrador profesional en
cada juzgado. No obstante, el proceso de implantacin de este nuevo sistema
administrativo se debilit por muchas vas. Entre las ms importantes se encuentra
el hecho de que no se ha contado con la dotacin de personal administrativo
originalmente planteado, sino con solo la mitad del mismo. Por otra parte, este
personal no ha tenido acceso a una adecuada capacitacin y, en general, la
implantacin de un nuevo modelo de gestin no ha sido encarada como un proceso
complejo que requiere permanente reforzamiento. Concretamente, en una entrevista
dada por uno de los administradores de uno de los juzgados, este seal que la
capacitacin que tiene el funcionario administrativo solo se refiere a la utilizacin del
software que usan los tribunales, ya que es un software especial para los juzgados
Segn la experiencia adquirida en la implementacin de la reforma procesal penal,
este cambio en la manera de administrar los tribunales requiere de un esfuerzo
especial de capacitacin y socializacin entre los operadores pues modifica
radicalmente la forma en que los jueces estaban acostumbrados a organizar su
trabajo. As, no es raro encontrarse con una fuerte oposicin de los jueces a la
nueva forma de administracin, tendiendo a seguir ellos a cargo de organizar el
trabajo de los funcionarios y relegando la funcin del administrador al mnimo. En
este sentido, algunos administradores de los nuevos tribunales estuvieron de
acuerdo en que la relacin con los jueces es complicada. Uno de los principales
motivos mencionados se refiere a que la mayora de los jueces no ha asumido el
cambio de lgica que requiere este nuevo sistema en materia de gestin y
administracin de tribunales. As, desde su perspectiva, en algunos juzgados los
jueces tienen problemas de coordinacin entre ellos mismos. Adems, tienen la
percepcin que muchos se comportan como patrones de fundo a la usanza del
sistema anterior, sin que hayan asumido que ahora deben trabajar con otros jueces
y un administrador, todos utilizando los mismos recursos del tribunal.

17
CASAS, LIDIA; DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE; RIEGO, CRISTIN Y VARGAS, MACARENA;
op. cit, Pp. 12-13.
 El resultado ha sido un sistema de gestin muy dbil, que en gran medida
reproduce el sistema anterior en trminos de su informalidad, de su dependencia de
la voluntad de cada uno de los jueces y que, por sobre todo, es incapaz de controlar
el proceso ms complejo y costoso que es la produccin de las audiencias. La
consecuencia de este problema se traduce en la incapacidad del sistema para
organizar de manera oportuna las audiencias, las que constituyen la base del
procedimiento. De este modo, la gran oferta del sistema, que consista en la
generacin de una primera audiencia a los pocos das de presentada la demanda,
en la que se pudiesen resolver todas las cuestiones urgentes y preparar la
realizacin del juicio, en la prctica se ha convertido en su principal obstculo
puesto que las audiencias no se pueden programar en tiempos razonables. As,
como ya lo hemos sealado, la primera audiencia fijada para una demanda
presentada en enero est siendo agendada para julio o agosto de 2006. A su vez, si
una audiencia agendada para enero es suspendida (generalmente por haber fallado
la notificacin al demandado), sta es reprogramada para el mes de junio o julio,
aunque esto depende del criterio del juez, quien eventualmente, podra reagendarla
para antes de dicho plazo.
Para constatar una de las reas ms visibles de la debilidad en la gestin
basta con visitar cualquiera de los nuevos juzgados. En cada uno de ellos, una
cantidad mnima de personal, a veces una sola persona, atiende una gran cantidad
de pblico que acude con diversos objetivos, que van desde obtener informacin
hasta presentar escritos de distinta naturaleza. Esta atencin se realiza de manera
muy lenta y en muchos casos la persona a cargo no cuenta con la informacin
necesaria para resolver el requerimiento de que se trata.
Se hace evidente que no existe un diseo apropiado del sistema de atencin
de pblico, lo que adems de generar una muy mala imagen del nuevo sistema,
estimula el uso de contactos y vas informales para la tramitacin de los casos y
produce adems un gran nmero de respuestas incorrectas o distorsionadas como
producto de las carencias de informacin de quien atiende, lo cual termina
generando nuevos requerimientos de atencin.
 2.2. De carga de Trabajo y Manejo.
2.2.1. Estimacin carga probable.
Un primer problema que es posible detectar se refiere a la subestimacin de
los ingresos proyectados para los primeros meses de funcionamiento del nuevo
sistema. Para la puesta en marcha se realizaron diversos estudios con el propsito
estimar el flujo y carga de trabajo que recibirn los nuevos tribunales de familia.20
Ello permiti determinar no slo la cantidad de tribunales, jueces y funcionarios
requeridos por el sistema, sino permitir una modalidad de instalacin gradual de los
mismos segn el cual, en la medida que el nmero de casos fuera creciendo,
tambin lo hara el personal de los tribunales. Es as como el sistema comenz a
funcionar sin las dotaciones completas previstas en la Ley de Tribunales de Familia.
En el caso de los tribunales de Santiago esta dotacin inicial cont con 17 jueces de
un total de 42.18 Es decir, con cerca de un tercio del total de jueces originalmente
previstos para el funcionamiento en rgimen del sistema.
En cuanto al nmero de casos, la estimacin inicial para todo el pas era que
al primer ao se recibiran 185.000. Al 24 de diciembre de 2005, es decir a menos
de tres meses de la puesta en marcha, el ingreso llegaba a cerca de 82.000 casos,
es decir, en menos de un 25% del ao se haba recibido cerca de un 45% de la
carga proyectada para el perodo. Tratndose de los tribunales de Santiago, ya
durante el primer mes se pudo apreciar que las estimaciones iniciales eran muy
inferiores a la carga recibida. Durante este primer mes el sistema contaba con cerca
de 6.000 ingresos. Se trata de ingresos que superan en 100% lo proyectado.
La situacin descrita se tradujo, obviamente, en una incapacidad del sistema
de responder a una demanda muy superior a la proyectada, con recursos inferiores
a los requeridos. Con todo, el punto que nos interesa destacar en este acpite se
refiere a que este escenario era absolutamente previsible y, en consecuencia, la
implementacin del nuevo sistema debiera haberla considerado. En efecto, hay
varios factores conocidos que permitan proyectar una cierta explosin de la
demanda por resolucin de conflictos en el mbito familiar en un primer momento de
funcionamiento del sistema, para lo cual la implementacin del mismo debiera haber
considerado este elemento como un aspecto crtico en sus primeros meses de
funcionamiento.

18
Auto acordado de la Corte Suprema del 27 de Octubre de 2004 sobre dotaciones de inicio de los
Jueces de Familia en el que se contiene una tabla completa del pas; disponible en
http//www.minjusticia.cl.
 Diversos estudios encargados por organismos pblicos y privados dan
cuenta de este fenmeno en materia de violencia intrafamiliar.19 Lo mismo en
materia de divorcio.
Un segundo factor se vincula a la enorme elasticidad que presenta la
demanda en materia de justicia civil. Los estudios disponibles en nuestro pas dan
cuenta que en la medida que la oferta estatal por justicia aumenta, ella tiende
rpidamente a ser copada por la demanda. Ello se presenta con mayor intensidad
tratndose de un sistema, como el de tribunales de familia, en el cual hubo una
promesa pblica muy significativa de entregar mayor acceso, agilidad y
transparencia en la tramitacin de los procedimientos. Es as, como hubo una
campaa pblica muy fuerte en la promocin del nuevo sistema, se distribuy
informacin al pblico, se puso en la agenda noticiosa, etc. De esta forma, era
posible proyectar que una gran cantidad de demandas en materia familiar estaban a
la espera de la entrada en funcionamiento del nuevo sistema para ser presentadas,
con lo que la carga inicial sera muy superior a los promedios anuales regulares de
trabajo del sistema.
Este ha sido un factor que confirmamos en nuestras conversaciones con
varios abogados que litigan en la materia. De la mano de lo anterior, se encuentra el
hecho de que el sistema estableci la posibilidad de comparecer y presentar
demandas sin necesidad de contar con el patrocinio de un abogado, lo que
evidentemente facilit a muchas personas la presentacin de sus casos, all donde
antes no lo haban hecho por carecer de recursos o acceso a una gua profesional.
Este se trataba tambin de un factor conocido y que indudablemente afectara la
demanda del sistema.
Finalmente, durante el ao 2005 hubo varias modificaciones en las leyes
sustantivas que rigen materias vinculadas con la jurisdiccin familiar que tendieron a
aumentar la competencia de este sistema o que al menos facilitaron la
judicializacin de parte de estos conflictos, todo lo cual tambin se traducira en un
aumento esperable de la carga de trabajo del sistema. Es as como el da 7 de
octubre de 2005 se public la Ley 20.066 sobre violencia intrafamiliar, que signific
un perfeccionamiento respecto de la Ley 19.325 del ao 1994. Entre otras materias,

19
Una visin panormica sobre el punto puede verse en LIDIA CASAS Y ALEJANDRA MERA,
Violencia de Gnero y Reforma Procesal Penal Chilena, Cuadernos de Anlisis Jurdico serie
publicaciones especiales n 16, Facultad de Derecho Universidad Diego Portales, Santiago 2004, pp.
21 a 24.
esta nueva ley realiz una precisin de las hiptesis constitutivas de violencia
intrafamiliar y un endurecimiento del sistema de sanciones o respuestas, lo que
previsiblemente podra transformarse en una mayor demanda del sistema.
A ello se suma la aprobacin de la nueva Ley de Matrimonio Civil nmero
19.947 y la Ley 20.030, publicada el 5 de julio del ao 2005, que perfeccion la ley
sobre filiacin, facilitando los procesos de reconocimiento de paternidad.
Nuevamente, se trata de 22 modificaciones legales que se traduciran en mayores
demandas para la justicia y que era previsible generaran una cierta explosin en la
litigacin ante tribunales de familia.
El punto que queremos destacar es que una causa importante de la situacin
de retraso y colapso del nuevo sistema en los tribunales de Santiago se debe a una
inadecuada planificacin en su proceso de implementacin. En la base de este
problema se encuentra una incorrecta proyeccin de carga de trabajo
(subestimacin de la carga inicial), en un contexto donde varios factores indicaban
que la demanda podra ser muy superior a lo proyectado. De hecho, algunos de
estos factores han sido mencionados por las autoridades para dar cuenta del
exceso de demanda inicial.20 Esto reafirma que la situacin era previsible y debi
haber sido objeto de preocupacin especial en el plan de implementacin del nuevo
sistema.
Las deficiencias en la reaccin de las autoridades en el nuevo entorno mayor
carga de trabajo que la proyectada, se puede apreciar una cierta demora en las
autoridades en reaccionar y ofrecer respuestas o algn tipo de plan de contingencia
para superar el problema.
La principal medida adoptada ha sido el adelantar el nombramiento del
personal de los tribunales y de los jueces de familia para completar las dotaciones
finales establecidas en la ley. Debe destacarse el esfuerzo hecho en la materia. Con
todo, se ha tratado de un proceso lento, el cual se concluy el 31 de marzo de 2006
en el caso de los jueces y el 31 de enero de 2006 tratndose de los funcionarios.
Debe precisarse que en el perodo intermedio se produjo un adelantamiento en el
nombramiento de jueces que signific que durante el mes de diciembre se
designaran dos jueces ms por cada juzgado de familia de Santiago. Con todo, ello

20
Declaraciones del Ministro de Justicia, en Colapso de Tribunales de Familia ser Superado, El
Mercurio, 19 de enero de 2006, pp. C1.
no ha sido suficiente para lidiar con la situacin crtica en que se encuentra el
sistema en Santiago.
Finalmente, es necesario sealar que un instrumento de intervencin que
disponan las autoridades ha sido la correccin normativa de algunos aspectos del
diseo legal del nuevo sistema contenidos en la Ley de Tribunales de Familia. Es
as como con fecha 15 de diciembre de 2005 fue dictada la Ley 20.086 que realiz
varias modificaciones y perfeccionamientos a la ley original. No obstante lo anterior,
ninguna de dichas modificaciones se hizo cargo de problemas de diseo vinculados
con el tema del manejo del flujo de casos, desaprovechndose as una oportunidad
para establecer algunos correctivos legales que ayudaran a superar la situacin de
crisis. Slo en la segunda quincena de enero se ha escuchado la necesidad de
dictar una ley que pueda corregir algunos defectos del sistema y alivianar su carga
de trabajo. Con todo, sin un diagnstico claro de la fuente de los problemas es difcil
que dicho proyecto represente un alivio efectivo para el sistema. Adems, como
hemos visto y seguiremos mencionando, una parte significativa de los problemas no
tiene que ver con aspectos de diseo legal propiamente tal.

2.2.2. Programacin, gestin y realizacin de audiencias.

Como sealamos, otro de los objetivos centrales de esta reforma fue
establecer un sistema que resolviera los casos en forma oportuna. En efecto, una de
las crticas del sistema anterior a la reforma era la duracin excesiva de los
procedimientos que recaan en materia de familia, los que en promedio superaban
los 400 das de tramitacin en primera instancia. Esto no slo produca dificultades
para el sistema judicial, sino tambin serios problemas sociales al dejar conflictos
muy delicados sin respuestas en un tiempo que pudiera evitar graves daos para los
involucrados. En este escenario negativo, la autoridad prometi que con el nuevo
sistema de familia los casos debieran tener un mximo de entre dos y cuatro meses
de duracin (60 a 120 das) dependiendo su complejidad, es decir, deban
resolverse en tiempos sustantivamente ms bajos.21
Para estos efectos, se creo un sistema de justicia familiar especializado en la

21
Declaraciones del Ministro de Justicia Luis Bates, en Plazo Mximo de 120 Das para Juicio de
Pareja, El Mercurio, 12 de Septiembre de 2005. En otra publicacin el sub-secretario de Justicia Jaime
Arellano seala sobre este mismo punto A partir de octubre los casos que antes se tardaban aos se
demorarn slo meses, en Inician Entrega de Edificios para los Juzgados de Familia, en El Mercurio, 6
de septiembre de 2005.
mayora del pas, all donde una buena parte de estos conflictos eran tramitados en
tribunales de jurisdiccin comn. La nica especializacin previa eran los tribunales
de menores que slo conocan una porcin de los casos de familia y que no tenan
presencia en todo el pas. Esto signific una inversin importante en infraestructura,
dotacin de personal administrativo y creacin de nuevos cargos de jueces de
familia. Puede discutirse acerca de si este fortalecimiento de la justicia familiar ser
suficiente a futuro para responder adecuadamente a los requerimientos del pblico,
pero parece claro que ha representado un avance muy sustancial respecto de la
situacin previa y, por lo mismo, que debiera traducirse en un mejoramiento
importante de las condiciones de funcionamiento respecto del anterior sistema.
Como ya se ha sealado, no obstante el escenario positivo, a muy poco de
haberse inaugurado el nuevo sistema de justicia familiar comenz a consolidarse la
sensacin en los usuarios, los actores del sistema y en la opinin pblica de que se
encontraba colapsado, es decir, con una carga de trabajo que no poda manejar.
Esto debido a que los procedimientos se estaban tramitando en tiempos muy
superiores a los que se haban previsto originalmente, particularmente en los
Juzgados de Familia de Santiago y en otros de ciudades importantes del pas. Es
as como esta situacin ha generado inquietud pblica y diversas respuestas de
parte de autoridades judiciales y de gobierno.22
Pero no solo la lentitud en la tramitacin de los procedimientos surge como
problema en el manejo de los flujos del sistema, sino tambin en la atencin de
pblico y recepcin de las demandas, especialmente de aquellas que presentan
particulares sin abogados. En un apartado anterior ya nos referimos a las demoras y
falencias importantes que pudimos constatar en la atencin del pblico que concurre
al mesn de cada tribunal.
Las situaciones anteriores dan cuenta que el sistema est teniendo
tremendas dificultades en el manejo del flujo de casos, tanto desde su recepcin
inicial como en su trmite. En este contexto, pudimos identificar cuatro variables
problemticas que pueden explicar porqu los tribunales de Santiago presentan

22
Demanda Colapsa Tribunales de Familia, El Mercurio, 28 de Noviembre de 2005, C1; Buscarn
Desatochar a Tribunales de Familia, El Mercurio, 28 de Noviembre de 2005, C9; Medidas por Colapso
en Justicia de Familia, El Mercurio, 30 de Diciembre de 2005, Presidente de la Corte Suprema confirma
colapso en tribunales de familia: efectivamente es una crisis, La Segunda, 18 de enero de 2006, pg.
5; Colapso de tribunales de familia ser superado, El Mercurio 19 de enero de 2006, pg. C1; Cmara
pide otorgar recursos, El Mercurio, 25 de enero 2006, pg. C 10.
niveles de atochamiento y colapso muy grave. A continuacin describiremos estas
variables.
El principal hallazgo en la materia es el bajo nmero de audiencias que es
realizada al da por cada juez. Se debe mencionar en este punto que en aquellos
juzgados en los que existe algn tipo de informacin pblica acerca de la agenda de
audiencias del da, el nmero de las programadas variaba entre 2 y 5 por juez al da
(en algunos casos incluso slo apareca programada una audiencia).
Mencin aparte requiere el problema de la suspensin de las audiencias. Las
razones que explican esta situacin son complejas. Entre ellas hay algunos
problemas de diseo legal (como por ejemplo, la posibilidad de citar a la audiencia
preparatoria en dos fechas distintas o la posibilidad que una parte comparezca con
abogado y la otra no), pero tambin obedece a deficiencias gruesas en la gestin
del sistema. La ms relevante tiene que ver con las carencias de los sistemas de
notificaciones de las audiencias. Estos se estructuran preferentemente sobre la
base de funcionarios de los propios juzgados que cumplen con la funcin de
notificar a las partes junto con otras labores administrativas del tribunal. Dichos
funcionarios no cuentan con el tiempo suficiente para su trabajo, con criterios claros
de priorizacin del mismo, ni tampoco con una metodologa que, ms all del acto
formal de notificacin, permitan asegurar la comparecencia de las partes a las
respectivas audiencias.
Se trata de un rea de trabajo donde la reforma procesal penal ha permitido
generar mucho aprendizaje que no ha sido trasmitido a la jurisdiccin de familia y en
la cual es posible pensar en mejoras sustanciales que no pasan exclusivamente por
el aumento de recursos humanos.
 TERCER CAPTULO

ANLISIS DE LA PROBLEMTICA CAUSADA POR EL INADECUADO

USO DE LAS SOLUCIONES COOPERATIVAS (CONCILIACIN Y MEDIACIN).

La consagracin de vas alternativas para la resolucin del conflicto

constituye el sello distintivo de los nuevos Tribunales de Familia. Tal como se
sealara anteriormente, una de las orientaciones para el Juez de Familia tanto en su
proceder como en la resolucin misma de los conflictos, consiste en buscar
alternativas tendientes a mitigar la confrontacin entre las partes, porque la especial
naturaleza del conflicto familiar y sus repercusiones en cada uno de los miembros
de la familia, como en su conjunto, aconsejan atacar los problemas en su fase ms
temprana, de tal modo de minimizar sus consecuencias.
El Proyecto contempla el llamado a conciliacin que el Juez poda y deba
realizar en el desarrollo del procedimiento ordinario. Sin embargo, la conciliacin no
se concibi como la va principal de terminacin cooperativa del conflicto, puesto
que ella supone la existencia de un conflicto que ya puso en marcha el aparato
jurisdiccional, cuando lo que se busca justamente es dejar la va judicial reservada
slo para aquellos conflictos donde no existe solucin conciliatoria alguna. Con ese
objeto se consagra la instancia de la mediacin, entendida como aquel sistema de
resolucin de conflictos no adversarial, en el que un tercero neutral, sin poder
coercitivo, ayuda a las partes a buscar, por s mismas, una solucin a su conflicto.
Se calcula que ms del 80% de las causas de que conocen los Juzgados de
Menores corresponden a materias de tuicin, alimentos y al derecho de los padres e
hijos que viven separados a mantener una relacin directa y persona. Pues bien, es
justamente en esas tres materias en donde el proyecto de ley estableca la
instancia previa de mediacin con el carcter de obligatoria. Por lo tanto, se puede
concluir que la idea de fondo del procedimiento ante los Tribunales de Familia es
que ste sea la ltima medida posible, una vez que ha quedado descartada la va no
adversarial representada por la mediacin. Mirado desde ese punto de vista, el
sistema se presentaba de forma mucho ms realista porque, considerando el
abultado contenido de la audiencia preliminar, y el nmero de causas que
actualmente conoce un Juzgado de Menores, necesariamente se concluye, con un
pesimismo justificado, que el modelo es inviable. Por el contrario, incorporando al
esquema la instancia de la mediacin, el juicio pasa a ser residual.

Conciliacin.
Segn el artculo 67 Ley de Tribunales de Familia, solicitada la separacin o
el divorcio, se debe llamar a las partes a una audiencia de conciliacin especial, que
persigue dos objetivos: tratar de superar el conflicto de la pareja y si ello no es
factible acordar las medidas relativas a los alimentos de los cnyuges e hijos, su
cuidado personal, la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o la
madre que no los tenga a su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad. Este
artculo 67 debe relacionarse con el artculo 90, tambin de la ley de Tribunales de
Familia.
A la audiencia de conciliacin se debe comparecer personalmente, pudiendo
apremiarse al cnyuge que se niegue a asistir sin causa justificada (artculo 68 Ley
de Tribunales de Familia). El juez debe instar a las partes a la conciliacin y
proponerles bases de arreglo que se ajusten a las expectativas de cada parte
(artculo 69 Ley de Tribunales de Familia).

Mediacin
La ley que crea los Tribunales de Familia, dentro de las innovaciones que
presenta es la Mediacin, mediante la cual se busca llegar a soluciones no
judiciales, fomentando de esta forma la comunicacin y las soluciones no
adversariales, para acrecentar el bienestar de todas las partes del conflicto, y
poniendo de manifiesto tanto el Principio de Colaboracin como el de Equilibrio de
las partes, Inters superior del Nio, Nia y adolescente y el de Confidencialidad.
Esta institucin busca resolver los problemas familiares de una manera
equitativa para ambas partes, incentivando un consenso muchas veces propuesto
por las mismas partes, es decir, las partes son las que conservan la responsabilidad
y el control respecto de su problema1.
Para los efectos de la ley, la mediacin se entiende como aquel sistema de
resolucin de conflictos en el que un tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado
mediador, ayuda a las partes a buscar por s mismas una solucin al conflicto y sus

1
ABACETA WATSON, Francisco. Fundamentos y Conceptos Bsicos de la Mediacin. Universidad
Catlica del Norte. Primera Edicin Junio 2002.
efectos, mediante acuerdos.
La mediacin familiar slo podr ser realizada por personas inscritas en el
Registro de Mediadores que mantendr permanentemente actualizado, el Ministerio
de Justicia a travs de las Secretaras Regionales Ministeriales, con las
formalidades establecidas en el Reglamento dictado al efecto.
El mediador es la persona que no participa del conflicto como parte, sino que
es alguien que no tiene inters directo en l, y que ayuda a stas la resolucin del
mismo. Sin embargo, no cumple el mismo papel que el juez en el trmite de
Conciliacin, ya que el mediador no brinda a las partes bases o propuestas de
solucin, sino que las insta a que ellas mismas alcancen una solucin a su conflicto
adoptando los acuerdos que fueren necesarios.
La mediacin se debe ordenar por el tribunal si las partes lo piden. Si las
partes no la solicitan, puede ordenarla el tribunal, al trmino de la audiencia de
conciliacin, salvo que estime que no sera til. Para ello citar a las partes a una
audiencia para proceder a la designacin del mediador, que si no es elegido de
comn acuerdo, lo debe designar el tribunal de inmediato de entre los que figuren
en un Registro mencionado anteriormente.

La mediacin presenta las siguientes caractersticas:

a) Debe hacerse por profesionales idneos, que aparezcan en un
Registro elaborado por el Ministerio de Justicia, salvo que los mediadores sean
designados de comn acuerdo por las partes (artculos 77 y 78 Ley de Tribunales de
Familia).
b) Es voluntaria en el sentido que basta que alguna de las partes,
citadas por dos veces, no concurra a la audiencia del mediador para que sta se
estime frustrada (artculo 73 inciso 2 Ley de Tribunales de Familia).
c) El proceso de mediacin tiene plazo de duracin: no puede durar ms
de 60 das desde que el mediador haya recibido la comunicacin del tribunal que lo
design, pero los cnyuge, de comn acuerdo, pueden pedir ampliacin del plazo
hasta por otros 60 das (artculo 75 Ley de Tribunales de Familia).
d) Puede ser gratuita o remunerada. En este ltimo caso, su costo ser
de cargo de las partes, siendo los honorarios mximos los establecidos en un
arancel que dictar mediante decreto, el Ministerio de Justicia. Los que gocen de
privilegio de pobreza o sean patrocinadas por la Corporacin de Asistencia Judicial
recibirn atencin gratuita (artculo 79).
e) Si hay acuerdo, el acta debe ser remitida por el mediador al tribunal
para su aprobacin en todo aquello que no fuere contrario a derecho. Aprobada por
el juez, tendr valor de transaccin judicial (artculo 76).

Uno de los objetivos de la nueva justicia de familia, tal como se manifiesta

expresamente en el Mensaje Presidencial de la ley, es el de ofrecer a las familias en
conflicto instancias pacficas para resolver sus conflictos que ayuden a mitigar la
confrontacin entre los miembros de la familia y permitan, en caso de ruptura de la
pareja, reorganizar el escenario familiar en funcin de los intereses de los afectados.
La mediacin permite la creacin de consensos basados en la capacidad de
las personas de saber escuchar y empatizar con la otra parte, de respetar sus
puntos de vista e incluir las necesidades de los nios si los hay , cuestin que
sucede en la gran parte de los conflictos que se ventilan ante tribunales de familia.
Mas all de los mritos que se atribuye a la mediacin como mecanismo de
solucin de conflictos participativo, flexible y no adversarial, sin duda su inclusin en
la ley de tribunales obedece tambin a un objetivo de poltica pblica, cual es
contribuir a descongestionar los recargados despachos judiciales. En experiencias
comparadas, la mediacin ha mostrado ser una eficaz vlvula de escape para un
nmero importante de causas que, dada su naturaleza y complejidad, no requieren
de una decisin judicial para ser resueltas.
Como se desprende del espritu de la Ley de Tribunales de Familia, la
bsqueda de soluciones colaborativas es uno de los pilares sobre las cuales se
disearon los procedimientos que contempla la nueva justicia2.
El diseo original del sistema de mediacin familiar contemplaba una
instancia de mediacin gratuita, prejudicial y de derivacin obligatoria. En este
ltimo sentido, cabe precisar que la obligatoriedad buscaba que las partes,
habiendo escuchado al mediador(a) optaran libremente, con toda la informacin
disponible, por participar o no en este proceso antes de iniciar la ruta judicial. En
otras palabras, la obligatoriedad de la derivacin tena por objeto poner al alcance
de todas las personas este nuevo mecanismo, quedando su estreno en sociedad en

2
Artculo 14.- Colaboracin. Durante el procedimiento y en la resolucin del conflicto, se buscarn
alternativas orientadas a mitigar la confrontacin entre las partes, privilegiando las soluciones
acordadas por ellas.
manos de los mediadores, quienes son las personas ms habilitadas para explicar
la naturaleza, objetivos y efectos de este proceso.
Este diseo por razones que hoy cuesta entender y que cruzaron el
abanico poltico de nuestros legisladores sufri alteraciones sustantivas en la
ltima etapa de la discusin parlamentaria. La redaccin definitiva coloc tal
cantidad de barreras en el camino que se limit extraordinariamente el acceso a los
servicios de mediacin familiar, an para aquellas personas que tienen una
disposicin favorable a ella.
Una primera aproximacin al concepto lo sita como una instancia prejudicial
de encuentro entre dos partes en conflicto, con el objeto de negociar acuerdos
consensuados y sustentables en el tiempo, con carcter vinculante ante la ley. Esta
modalidad se aplica en conflictos comerciales, blicos, limtrofes, entre otros.
Desde la mirada de este trabajo, la mediacin en el mbito familiar3, como un
estadio de interaccin en el marco del proyecto de ley de Tribunales de Familia,
aparece como una iniciativa que si bien se realiza en la actualidad de manera
profesional y seria al adquirir un estatuto legal que la sita como una alternativa
viable al proceso judicial, permitir a muchas familias evitar situaciones de tensin y
conflicto propias de todo juicio en que el nfasis est en obtener el mximo de
beneficios en perjuicio de la otra parte. Adems, permitir a las partes ser
soberanos de sus propias decisiones en un proceso civilizado de negociacin cuyo
objetivo es un equilibrio ptimo en resguardo de derechos y bienes de las partes,
pero fundamentalmente, del respeto personal y sobre todo el de los hijos. Por
ltimo, tambin permitir ahorrar tiempo y recursos econmicos al evitar el proceso
judicial en el acuerdo de tutelas, visitas, pensiones, entre otros aspectos del proceso
de separacin.
Al respecto, las reas en que la mediacin debiera desarrollarse como
instancia negociadora son:
Determinacin de la forma de autoridad paterna y materna a ejercer a partir
de la separacin y el divorcio.
Determinacin de quin asume la custodia de los hijos o hijas (en el caso
que no exista la custodia compartida).

3
La Mediacin Familiar. Una mirada desde las ciencias sociales. Biblioteca del Congreso Nacional
Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones David Vsquez Vargas N 279, Julio de 2003.
 Determinacin de la forma en que la custodia de hijos e hijas ser
compartida (en el caso que la custodia compartida sea posible y deseable).
Reparto del tiempo de contacto con los hijos e hijas: objetivos, visitas,
tiempo.
Formas concretas de apoyo a las necesidades econmicas de los hijos y
del cnyuge ms afectado por la separacin (si procede).
Distribucin de los bienes de la pareja (segn rgimen econmico de la
pareja).
Acuerdo de la pareja sobre la forma en que se le comunicar la separacin
a los hijos y a la familia extensa.
Formas de actualizacin de los acuerdos para adaptarse a situaciones
extraordinarias en el futuro.

Ahora bien, la clave de la mediacin es que se basa en una decisin libre

que adoptan las partes en conflicto, sin presiones de ninguna especie y sin que
pueda haber forma de obligar a su realizacin. Del mismo modo, durante el proceso
de mediacin, si alguna de las partes desea ponerle fin, puede hacerlo. Asimismo,
los acuerdos a que lleguen, deben ser informados a la instancia judicial que
corresponda para que su ejecucin y efectividad se concreten.

Inadecuado uso de las soluciones cooperativas.

Otro factor que ha afectado la capacidad del sistema de manejar
adecuadamente su carga de trabajo se vincula con el escaso uso que han tenido en
la prctica aquellos mecanismos que pudieran haber descongestionado el sistema,
como lo son la conciliacin y la mediacin. En efecto, en los clculos iniciales, se
esperaba que un porcentaje cercano al 25% concluyeran por esta va, lo que
permitira descongestionar los tribunales. Con todo, la percepcin de los actores
entrevistados es que estos mecanismos no se han transformado en vas efectivas
para poner trmino a los casos, con lo cual la carga prevista para el sistema ha
aumentado. Las razones de esto son complejas y por su importancia para el sistema
sern analizadas en el prximo punto por separado.
 Barreras que se dan en torno a la mediacin:
En primer lugar, si bien se puede participar en procesos de mediacin en
forma prejudicial, los incentivos para acudir al sistema son mnimos. Desde luego,
se trata de servicios que deben ser costeados por las partes4 y que requieren de la
voluntad de ambas partes concurrir ante un mediador. No es difcil imaginar que en
un escenario de conflicto y tensin, las probabilidades de que los afectados
convengan en participar en una mediacin y pagar los honorarios de un mediador
son bajsimas, sobre todo si los resultados de este proceso no son predecibles. En
general, es posible sealar que existe una favorable disposicin previa al uso de
mtodos no adversariales para resolver problemas familiares, lo que se puede
apreciar de los resultados de un estudio recientemente realizado por el Instituto de
Ciencias Sociales de la Universidad Diego Portales sobreSeguridad Ciudadana y
Transformaciones de la Justicia, en que se indica que frente a un grave problema
familiar slo un 16% de los entrevistados optara a un juicio, mientras que el resto,
un 80%, preferira buscar una solucin en forma bilateral o con la ayuda de un
mediador. Sin embargo, esa predisposicin inicial no se concreta favorablemente al
no existir incentivos para la utilizacin de salidas alternativas.
Si se trata de personas de escasos recursos, solo podrn acceder a servicios
de mediacin gratuitos siempre que hayan sido derivados por un juez. Todo ello
implica judicializar el conflicto en circunstancias que, como se ha dicho, uno de los
objetivos de incorporar la mediacin era precisamente aminorar la confrontacin
entre las partes. Y como si esto fuera poco, quienes carecen de recursos deben
contar con un informe favorable de las Corporaciones de Asistencia Judicial o de
otros organismos pblicos o privados de asistencia jurdica gratuita, que acredite
que su situacin econmica le impide costear los servicios de mediacin. Segn se
nos ha reportado, en Santiago estos informes no se estn haciendo y los propios
tribunales, por gestiones personales de sus jueces, consejeros tcnicos y/o
encargados de administracin de causas, se han coordinado con centros de
mediacin para que puedan absorber esta demanda.

4
Si se trata de mediadores inscritos en el Registro nico de Mediadores, los costos de los servicios
debern fijarse conforme al arancel que para estos efectos fijar el Ministerio de Justicia por decreto
Supremo, los que tendrn la obligacin de publicar en un lugar visible el monto de sus honorarios.
Artculos 11, 12 y 13 del Reglamento Ley de Tribunales de Familia. Decreto No 957. 22 de noviembre
de 2004. Para mayor informacin vase el Decreto Exento N 2.968. Fija el mximo que podrn
percibir los mediadores inscritos en el Registro nico de Mediadores contratar dichos servicios a travs
de licitaciones pblicas.
 En segundo lugar, ya situados en el contexto judicial, la ley seala que, aun
al momento de presentar la demanda, un funcionario especialmente calificado
instruira al demandante sobre la alternativa de concurrir a una mediacin. El diseo
organizacional original contemplaba la figura de un funcionario denominado oficial
de mediacin, quien tendra la responsabilidad de coordinar el desarrollo de todas
las actividades vinculadas a este proceso: informacin al pblico, evaluacin de la
pertinencia del proceso, segn el caso, derivacin a mediacin, actualizacin de
listas de mediadores, homologacin de los acuerdos, entre otras.
Experiencias pilotos asociadas a tribunales de menores dieron cuenta de la
necesidad de contar con una figura de estas caractersticas, incluso de perfil
profesional, pues permitira concentrar en una persona estas tareas que implican
un dedicacin de tiempo importante quien sera la puerta de entrada al sistema.
Este funcionario finalmente no se incorpor a las plantas de los tribunales, lo que en
la prctica ha significado que cada juzgado de familia distribuya estas tareas entre
sus empleados. As podemos ver en gran parte de los tribunales de familia que se
encuentran a lo largo de nuestro pas, que una vez ingresada la demanda, el
tribunal correspondiente dicta una resolucin en que cita a la parte demandante a
una entrevista con uno de los miembros del Consejo Tcnico de turno. Esta
entrevista tiene por objeto informar acerca de la mediacin y sus caractersticas y
corroborar su disposicin a participar o no en este proceso. En la prctica, sin
embargo, segn experiencia de abogados y postulantes de la Corporacin de
Asistencia Judicial, este objetivo no se cumple. En algunos casos se debe a que el
consejero tcnico de turno no cuenta con los datos de la causa al momento de la
entrevista o porque en lugar de informar acerca del significado y caractersticas de
la mediacin, se solicita al actor informacin del demandado para citarlos a ambos a
una mediacin.
Es probable que estas prcticas encuentren su razn en que la normativa
legal no hace sino burocratizar y judicializar el sistema, pues establece que si la
parte demandante manifiesta su inters en participar, el tribunal deber notificar al
demandado para que concurra a manifestar su voluntad de participar en la
mediacin dentro de los diez das siguientes5.

5
Artculo 105 inciso 2 Ley de Tribunales de Familia.
 A este escenario se suma el atraso que sufri el proceso de licitacin de
servicios de mediacin. Pueden participar en estas licitaciones solo los mediadores
inscritos en el
Registro nico de Mediadores. Para formar parte del Registro se requiere
poseer un ttulo profesional, no haber sido condenado o haber sido objeto de una
formalizacin de investigacin criminal de ciertos delitos, cumplir con requisitos
complementarios de formacin y contar con una oficina o recinto donde prestar los
servicios de mediacin6.
En relacin con los requisitos complementarios, el Reglamento de la Ley de
Tribunales de Familia exige acreditar estudios de especializacin de 220 horas, de
las cuales 180 horas deben ser tericas y 40 horas de prctica efectiva. Esta
exigencia comenz a regir a partir del 1 de octubre de 2005, pues con anterioridad
solo se requera certificar formacin acadmica de 80 horas y experiencia prctica
idnea y suficiente. El Reglamento seala que esta formacin solo puede ser
entregada por una institucin de educacin superior del Estado o reconocida por
ste, o por una institucin de educacin superior extranjera debidamente acreditada
en su pas de origen.
Los mediadores inscritos, ya sea como personas naturales o como personas
jurdicas, podrn licitar hasta un mximo de dos carteras por mediador, cada una de
ellas conformadas por 10 casos. El proceso de licitacin a cargo de una consultora
externa comenz en el mes de octubre de 2005 con la publicacin de las bases
generales. Los resultados fueron entregados el 24 de diciembre de 2005 y se estima
que los mediadores licitados comenzarn a prestar sus servicios a mediados de
febrero de 2006. Esta demora de casi 4 meses ha significado que un nmero
importante de casos imposible de cuantificar no haya podido ser derivado a
mediacin en los primero meses de funcionamiento del sistema, lo que ha sido
resuelto, como ya se mencionara, por gestiones directas de los propios tribunales.
De acuerdo al artculo 2 transitorio del Reglamento, se entiende por tal aquella
proveniente del ejercicio profesional, durante mnimo de 6 meses, continuos o no, o
la acreditacin de 40 horas de desarrollo, en calidad de mediador, en un programa
ofrecido por alguna institucin pblica o privada sin fines de lucro, o de educacin
superior del Estado o reconocida por ste. Las personas inscritas bajo este rgimen

6
Artculo 11 Ley de Tribunales de Familia y artculo 4 N 4 del Reglamento de la Ley de Tribunales de
Familia Decreto 957 del 22 de Noviembre de 2004.
de carcter transitorio -para permanecer en el Registro nico- tienen plazo hasta el
31 de diciembre de 2006 para completar sus horas de formacin a travs de
estudios complementarios. Estos estudios debern contemplar, en todo caso, un
mnimo de 80 horas centradas en el proceso de mediacin.
En algunas polticas sociales se ha tendido a reducir el mbito de
responsabilidad de las personas y sus crculos familiares, sobre la base de
decisiones de expertos externos sin cabida a intervencin participativa de terceras
partes mediadoras. Sin embargo, el conflicto y la disputa estn siempre presentes
en cualquier negociacin que implica posturas divergentes, acuerdos monetarios,
reorganizacin familiar, entre muchas otras instancias, ante lo cual, la
"judicializacin"7 del problema tiende a profundizar las diferencias a travs de la
imposicin de resultados, de acuerdo a la lgica adversarial de la resolucin de
conflictos en tribunales. Se trata de un juego de suma cero.
Desde esta perspectiva analtica, la mediacin familiar corresponde a una
tendencia de la resolucin de conflictos desformalizacin del derecho segn
algunos ntimamente ligada a las transformaciones de la institucin "familia" en las
ltimas dcadas. La suposicin de roles a cumplir dentro de las distintas esferas de
interaccin del ciudadano contemporneo especialmente la familia se encontrara
fuertemente cuestionada, dado el deseo moderno de ser uno, distinto, un nico
diferente no confundible ni asimilable a papeles histricamente definidos, ni a roles
aprendidos. El desafo de la familia actual estara dado por la capacidad de
garantizar a cada miembro del grupo familiar un espacio donde vivir, y desde el cual
desarrollar su autonoma individual (el caso de la mujer y su bsqueda de
autonoma a travs del trabajo remunerado es un ejemplo de ello), por la va del
dilogo y la negociacin de acuerdos, cuestin impensable dcadas atrs en que las
estructuras represivas internas y externas eran menos flexibles. La autora
sostiene eso si, que no se est hablando de un proceso masivo y generalizado, sino
de tendencias en pases del hemisferio norte. Estos espacios dentro de la familia
tambin agregan una dosis de inestabilidad a la "institucin" del matrimonio, la cual
ya no se aprecia formalmente como "para toda la vida", sino que ahora es posible, si
las expectativas de felicidad y desarrollo personal se ven decepcionadas, poner fin
al acuerdo y a la relacin. Es decir, el formar una familia con todas las

7
La Mediacin Familiar. Una mirada desde las ciencias sociales. Biblioteca del Congreso Nacional
Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones David Vsquez Vargas N 279, Julio de 2003.
caractersticas que ello conlleva, especialmente los hijos, ya no necesariamente
pasa por una institucionalidad pblica, el matrimonio civil, sino que esa decisin
aparece como un asunto de libre eleccin. Pero se tratara de una libertad en torno
a las decisiones de "pareja", no de "familia".
El objetivo que busca el tercero mediador no es ofrecer soluciones a los
miembros de la familia en conflicto, sino evidenciar las necesidades de cada cual,
priorizar los intereses en juego en la negociacin y ofrecer un "rayado" de cancha,
un medio ambiente propicio, para que las propias partes definan los trminos de su
acuerdo de la manera ms satisfactoria posible. La apuesta es que las personas
poseen las herramientas para construir altos grados de consenso en temas
delicados y sensibles, sin perder el respeto por su propia historia. Aqu el mediador
asume la responsabilidad del proceso, pero no del resultado.
Aqu se exponen algunos puntos que identifican las premisas bsicas de la
mediacin:
El conflicto puede ser positivo. No debe evitarse, negarse o suprimirse.
Debe ser bien administrado.
Los involucrados en un conflicto desean resolverlo, y es fundamental que
negocien los propios implicados.
La mediacin debe considerar la perspectiva futura, de manera que refleje
las necesidades de las partes y est abierta a mecanismos de revisin posteriores.
Debe separarse claramente desde un principio la conyugalidad y la
parentalidad.

La mediacin se inscribe dentro de un proceso llamado de doble

desinstitucionalizacin de la familia contempornea. Por una parte, la legislacin
que regula la familia se ha vuelto ms flexible. Por otra, el matrimonio, la vida en
pareja, la vida familiar, tiende a convertirse en un "asunto privado", un acuerdo entre
personas, en torno a espacios ntimos lejanos a prescripciones generales. La
mediacin, por tanto, resguarda la privacidad del conflicto, partiendo del
reconocimiento de sus subjetividades y pticas personales acerca de su vida en
comn, ya sean religiosas, filosficas o valricas.
Los profesionales del rea de la psicologa, trabajo social y sociologa
(quienes deberan componer los consejos tcnicos para la mediacin) concuerdan
en estimular la autodeterminacin y la responsabilidad personal en la bsqueda de
acuerdos, rescatando para s la capacidad de decidir sobre el futuro familiar, con
otra estructura por cierto, en lugar que lo hagan los tribunales8. Esa es la gran
oportunidad que la mediacin ofrece a las parejas en conflicto, pues, como se ha
sealado, el desacuerdo afecta a la relacin conyugal, pero no a la familia. sta, se
modifica en su gestin, pero no se acaba.
En consecuencia, la mediacin, entendida como una institucin prejudicial,
constituye una necesidad porque permite, desde una mirada que integra distintas
disciplinas, resolver algunos aspectos involucrados en los conflictos familiares que
culminan en separacin, de una manera civilizada y respetuosa de los derechos y
dignidad de los miembros de una familia.

Principales beneficios del sistema de mediacin familiar

En esta seccin se analizan los principales beneficios que los mediadores
consideran que el sistema de mediacin ofrece a los ciudadanos para la resolucin
de conflictos familiares.
El principal beneficio que otorga la mediacin familiar corresponde a la
mayor participacin de las partes en la solucin de los conflictos. En segundo lugar
se ubica la mayor rapidez en la solucin de los conflictos y, en tercer lugar, la
obtencin de mejores acuerdos y ms humanos.
Se puede concluir que los principales aportes de la Ley de Tribunales de
Familia han sido:
- La incorporacin de la mediacin como mecanismo participativo de
resolucin de conflictos familiares.
- La incorporacin del inters superior del nio como un elemento primordial
a tener en consideracin al resolver conflictos de familia.
- La concentracin, es decir, la posibilidad de que todas las materias relativas
a una familia determinada sean solucionadas de manera conjunta en audiencias
sucesivas.

Principales problemas de la mediacin

En esta seccin se analizan cules son los principales problemas asociados
al desarrollo adecuado de la mediacin. As vemos que el principal problema para el

8
La Mediacin Familiar. Una mirada desde las ciencias sociales. Biblioteca del Congreso Nacional
Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones David Vsquez Vargas N 279, Julio de 2003.
desarrollo adecuado de la mediacin es la falta de conocimiento e informacin que
existe acerca de sta, tanto a nivel de la poblacin como dentro del mismo poder
judicial, en lo referente principalmente al rea administrativa de los tribunales.
El segundo problema mencionado por los mediadores dice relacin con las
formas de derivacin. Bajo este punto, se debe sealar que hay una escasa
derivacin de casos a mediadores no licitados, como tambin que las derivaciones
son muy lentas y, a veces, incluso cerradas.
El tercer problema que se debe sealar es lo referente a la burocracia del
proceso de mediacin, en la mayora de los operadores judiciales y administrativos.
Adems dice que existe falta de creencia e inters por parte de los jueces y
funcionarios del tribunal, hacia la mediacin.
La mediacin presenta muchas ventajas por sobre el procedimiento judicial,
fundamentalmente en materias de familia. Desde ya, es un procedimiento que
fortalece la autoestima y la validacin social de los participantes, lo que resulta
especialmente importante en los sectores de escasos recursos que presentan un
bajsimo nivel de acceso a la justicia. Adems, tiene un importante componente
preventivo de situaciones de riesgo social al preocuparse del grupo familiar en su
totalidad9. La instancia de mediacin est concebidaza en el proyecto de ley de
tribunales de familia en tres niveles, proyecto que finalmente no fue aprobado
totalmente y el cual tuvo modificaciones en torno a esta materia (mediacin
obligatoria) lo que sin lugar a dudas a trado los problemas que se presentan
actualmente y por sobre todo en este mbito:
- En las causas relativas a alimentos, tuicin y visitas, la mediacin es anterior al
procedimiento judicial y en carcter de obligatoria.
- En un segundo nivel se encuentran aquellos asuntos que no pueden someterse a
mediacin y que son los relativos al estado civil o interdiccin de las personas,
maltrato de menores e incapaces, adopcin, nulidad de matrimonio y divorcio.
- Por ltimo, todas las dems materias de competencia de los Tribunales de Familia
son de mediacin facultativa, es decir, podrn ser derivadas a mediacin en
cualquier estado de la causa, hasta antes de la audiencia complementaria, mediante
resolucin del juez y con acuerdo de las partes

9
TURNER SAELZER, Susan. Los Tribunales de Familia. Ius et Praxis. 2002, Volumen 8 N 2, pp.
413-443.
Disponible :<http//www.scielo.cl/scielo.php ?script=sci_arttext&pid=S0718002000200013&Ing=es&nrm
=iso>.ISSN0718-0012
 En nuestra opinin, a travs de estos criterios normativos para la
procedencia de la mediacin, y de la conciliacin en su caso, en asuntos de
violencia intrafamiliar, se pretendi dominar los aspectos propios de este tipo de
conflictos, entregando al Juez una misin imposible, consistente en solucionar el
conflicto aplicando herramientas equivocadas. La mediacin, aun con los
resguardos legales adoptados, se desnaturaliza al ser aplicada a este tipo de
conflictos, porque en estas materias queda de manifiesto, quiz mejor que en
cualquiera de las enumeradas por la Indicacin como no aptas para someterse a
mediacin, que no se pueden cumplir los presupuestos bsicos de esta va
alternativa de resolucin de conflictos.
Un punto no abordado por la indicacin es el de la relacin existente entre la
mediacin y la conciliacin. Al respecto, el Proyecto contemplaba inicialmente que la
segunda tendra un campo de aplicacin ms amplio que la primera. En efecto, se
dispona que el llamado a conciliacin por parte del Juez era procedente tambin en
aquellas materias en que estuviera prohibida la mediacin. Adems, la conciliacin
se concibi como supletoria de la mediacin. Es decir, procedera facultativamente
cada vez que la mediacin hubiese fracasado por cualquier causa o en forma
obligatoria, cuando la cuestin no hubiese sido sometida a mediacin. Por lo tanto,
la conciliacin era la ltima posibilidad de terminar con el conflicto en forma
voluntaria y cooperativa en todos los asuntos de competencia de los Tribunales de
Familia. Sin embargo, en esta materia la Comisin de Familia introdujo una
modificacin importante: elimin la posibilidad de conciliar posiciones en aquellas
materias en que estuviere prohibida la mediacin por tratarse de asuntos de estricto
orden pblico que deban ser resueltos privativamente por los Tribunales10. La
Indicacin no recogi, como en otras materias analizadas, las modificaciones
introducidas por la Comisin de Familia al Proyecto y simplemente, eludi referirse
expresamente a la procedencia de la conciliacin en relacin con la mediacin, lo
que lleva a la conclusin que la primera se regir supletoriamente por las normas
del Cdigo de Procedimiento Civil (artculos 262 y siguientes), en la medida que se
trate de materias susceptibles de transaccin, y que proceder independientemente
del tipo de mediacin obligatoria, facultativa o prohibida, a que estuviera sometido el
asunto.

10
Informe final de la Comisin Nacional de la Familia, Publicacin del SERNAM, Santiago, 1993.
Informe de la Comisin de Familia de la Cmara de Diputados acerca del proyecto de ley que crea los
Tribunales de Familia, Boletn N 2118-18.
 Consideramos que la mediacin es un importante desafo para todos los
involucrados en el sistema jurisdiccional. Representa un salto desde la lgica de
juzgar a la de interceder, desde aplicar la ley a considerar primordialmente los
intereses en juego, desde evaluar a facilitar, desde ordenar a acomodar y desde
decidir a conciliar11. Para los jueces particularmente, plantea el desafo de no ver en
ella una amenaza a su autoridad de dictar fallos y de hacer declaraciones
normativas pblicas. Para los abogados, el de no considerarla un peligro a su medio
de trabajo que se traducir en una baja en la demanda de sus servicios. Para los
mediadores, el de responder a las expectativas de eficiencia, cualitativa y
cuantitativa, en la solucin de las controversias. Para los ciudadanos en general, el
de no sentir afectados su dignidad y honor al tener que reconocer sus errores o
hacer alguna concesin.
Segn nuestra opinin, para incentivar el uso de la mediacin en el mbito
familiar es que se debiera realizar una mayor difusin e informacin a nivel nacional
respecto a lo que es la mediacin, las formas a travs de las cuales opera y los
beneficios que se obtienen con ella. Esto, debido a que la mayora de la poblacin
que se dirigen a cada uno de los tribunales de familia de nuestro pas no saben lo
que es (ni que existe) o tienen muy poco conocimiento de ella. La segunda forma
propuesta para incentivar el uso de la mediacin familiar es instaurarla como
instancia prejudicial y obligatoria, es decir, que sea la primera instancia de
resolucin de conflictos y no la ltima como es en la actualidad. En tercer lugar, se
debe mencionar que es necesaria una mayor coordinacin entre los jueces de
familia y los mediadores. Existiendo de esta forma un menor tiempo de aprobacin
de los acuerdos logrados en Mediacin por los jueces. Y crear o permitir que exista
una oficina de mediacin en el tribunal que permita a las personas conversar y
comunicarse directamente con los mediadores en el momento de interponer la
demanda, para que de esta forma se logre una mayor celeridad en la resolucin de
los conflictos familiares.

11
CHODOSH, Hiram E., "Mediacin judicial y cultura jurdica" en La Mediacin y los Tribunales,
Publicacin del Programa de Informacin Internacional Departamento de Estado de los EE.UU.,
Santiago, 1999. p p. 5.
 CONCLUSIONES

Una vez terminado nuestro trabajo, creemos hemos cumplido fielmente con las
metas propuestas quedndonos, por ende, con una grata sensacin de labor
cumplida.
As podemos sealar que se ha llegado a las siguientes conclusiones:
1. Los tribunales de Familia presentan una estructura semejante en materia
orgnica a los Juzgados de Garanta y los Tribunales de Juicio Oral en lo
Penal.

2. Con la reforma de los Tribunales de Familia, en cuestionamiento, se invocan

nuevas instituciones como el Comit de Jueces, la figura del Juez
Presidente, el Administrador del tribunal y el Consejo Tcnico. Con respecto
a este punto, sealamos que en estos nuevos tribunales aparece por un lado
la funcin jurisdiccional que la imparte el juez, y por el otro lado la funcin
administrativa que recaer exclusivamente en manos del administrador y las
unidades que el tenga a su cargo. Debemos aqu sealar que las nuevas
disposiciones exigen para optar a estos cargos, estudios de una profesin,
requisito mnimo a nuestro parecer si se quiere instaurar una base slida de
administracin de justicia serio.

3. Que en el procedimiento de violencia intrafamiliar nos oponemos a la simple

idea de poder mediar en estos casos, por encontrar que atenta contra el
propio principio de igualdad de las partes.

4. La ley se encuadra en un conjunto de ideas de renovacin del Estado en el

rea de la justicia, cuyo fin es otorgar un sistema que posea rganos y
procedimientos que hagan frente a los conflictos de naturaleza familiar,
puesto que la antigua justicia de Menores, no se condeca con la naturaleza
compleja de este tipo de conflictos, ni menos con las exigencias del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, ni tampoco con la tendencia de la
Doctrina de Proteccin Integral del Menor.
5. En cuanto a las problemticas de los Tribunales de Familia, consideramos
relevante mencionar:
a) Se intenta acercar la justicia a todas las personas, teniendo la oportunidad
de acceder a la informacin, aunque muchas veces esta no es suficiente, lo
cual se radica esencialmente en la unidad de atencin al pblico, en los
mismos tribunales, desde la interposicin de la demanda hasta la mediacin.
b) Que a pesar de que se consagran medios de resolucin de conflictos que
favorecen la solucin alternativa de stos, como la conciliacin, en la que el
juez propone las bases, y la mediacin, en la cual los profesionales
adecuados los asisten.
c) Se logra crear finalmente un procedimiento que favorece la inmediacin
entre los jueces y las partes, enfatizando la oralidad por sobre lo escriturado.
d) Con respecto a lograr acrecentar el acceso a la justicia de sectores con
problemas, normalmente excluidos, consideramos que se logra dar la
oportunidad, pero su materializacin ser mediocre en cuanto a que estos
sectores excluidos no cuentan con el conocimiento para poder presentar de
forma correcta su pretensin. Esto, sin embargo, lo consideramos respecto
de todos los sectores, puesto que las reformas procesales han provocado
un gran desconcierto en la poblacin comn, respecto de las competencias,
de la jurisdiccin, y ms bsicamente, de que sistema opera. Si bien
entendemos que el legislador quiso acercar la justicia a manos de quienes,
generalmente, no podan optar a ella, consideramos que el precio a pagar es
demasiado caro, puesto que esto podra provocar la indefensin completa de
la parte que asista sin abogado o mandatario judicial, debido principalmente
al inconveniente de falta de conocimiento que presenta el pblico o usuarios
de estos tribunales, generando que los sectores an ms pudientes, con
mayores posibilidades de acceder la justicia, y en razn de una asesoria
letrada, puedan llegar a la conclusin satisfactoria de su pretensin.
Creemos en este punto, que se hace completamente necesario, con fondos
municipales o estatales, la creacin de una Defensora de Familia, institucin
que podr dar el mejor asesoramiento en este tipo de materia.
e) Si bien la ley innova, instaurando efectivamente un sistema de mediacin,
proporcionando ayuda a las partes que deseen llegar a un acuerdo sin
pasar por las instancias previstas por el legislador. Vemos como en la
 realidad, sta institucin es una de las menos aplicadas, debido
fundamentalmente a la falta de conocimiento de las partes del juicio, y
adems por que debera tener el carcter de obligatoria para casos que la
ley no contempl. A pesar de esto, existe un proyecto de ley enviado por la
Presidenta de la Repblica de Chile doa Michelle Bachelet, que pretende
dar solucin a este problema, haciendo que otras materias pasen a ser parte
de Mediacin obligatoria.
f) En cuanto a los problemas de gestionamiento en los tribunales del ramo,
debemos sealar que se hace necesario y urgente una mayor capacitacin
de los funcionarios en cuestionamiento, ya que a travs de esto se podrn
subsanar las grandes demoras y contratiempos que han tenido los
Tribunales de Familia.

6. Como conclusin general, sostenemos que las ansias del legislador de

contar con un sistema de administracin de justicia que viniera a enmendar
las carencias manifestadas del sistema de administracin de justicia lo hizo
incurrir en algunas omisiones. Es evidente, que en razn del oscuro
procedimiento en los Juzgados de Menores, la Ley 19.968 vino a ser la
herona en las causas de conflicto familiar. El problema es que estbamos
tan ansiosos de tener estos tribunales especializados, el legislador, no
entreg el proyecto presentado por el Ejecutivo, sin grandes y considerables
reforma, salvo los anlisis efectuados por la Comisin, que coincidentemente
quienes fueron ms crticos y preocupados, eran los profesionales ajenos al
mundo poltico. En definitiva tenemos una ley que como toda creacin
humana tiene carencias, pero logrando igualmente resolver los problemas,
otorgando instancias para la resolucin alternativa de los conflictos, sin
embargo los problemas que se presentan en los tribunales deben ser
solucionados y subsanados, para as poder lograr la plena y eficaz justicia en
materia de Familia.
 BIBLIOGRAFA

ABACETA WATSON, FRANCISCO. Fundamentos y Conceptos Bsicos de

la Mediacin. Universidad Catlica del Norte. Primera Edicin Junio 2002.

Auto acordado de la Corte Suprema del 27 de Octubre de 2004 sobre

dotaciones de inicio de los Jueces de Familia.

Auto acordado sobre funcionamiento de los Tribunales de Familia. Acta

104=2005. 30 de septiembre de 2005.

BAEZA CONCHA, Gloria; PREZ CABRERA, Jaime. Los nuevos Tribunales

de Familia, Procedimiento Ordinario. Editorial Lexis Nexis. Santiago, Chile;
2005.

CARBONIER, JEAN, Droit Civil, Pars, Francia, Presses Universitaires de

France, Tomo I N 801, 1995.

CASAS, LIDIA; DUCE, MAURICIO; MARN, FELIPE; RIEGO, CRISTIN Y

VARGAS, MACARENA. El funcionamiento de los nuevos tribunales de
familia: Resultado de una investigacin exploratoria; disponible en
http://www.udp.cl/comunicados/0106/31/informe_tibunalesdeFamiliaUDP_Fin
al.pdf

CASAS LIDIA Y MERA ALEJANDRA, Violencia de Gnero y Reforma

Procesal Penal Chilena, Cuadernos de Anlisis Jurdico serie publicaciones
especiales n 16, Facultad de Derecho Universidad Diego Portales, Santiago
2004.

CASTN TOBEAS, JOS, Derecho de Familia, Santiago, Chile, Tomo V,

1957, volumen 1.
CHODOSH, HIRAM E., "Mediacin judicial y cultura jurdica" en La
Mediacin y los Tribunales, Publicacin del Programa de Informacin
Internacional Departamento de Estado de los EE.UU., Santiago, 1999.

Cdigo Civil, Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2005.

Comunicado del Ministerio de Justicia del 20 de octubre de 2005.

Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980, Santiago, Chile,

Editorial Jurdica de Chile, 2005.

CORPORACIN ADMINISTRATIVA DEL PODER JUDICIAL.

DEPARTAMENTO DE RECURSOS HUMANOS, Manual Examen de
Traspaso para Juzgados de Familia. Disponible en
www.poderjudicial.cl/0.8/info_gral/pdf/manual_examenhab.doc

CORRAL TALCIANI, HERNN, 1994, Familia y Derecho, Estudio sobre la

realidad jurdica de la familia, Santiago, Chile, Universidad de los Andes.
Coleccin Jurdica.

Declaracin del Colegio de Abogados de Chile. Disponible en:

http://www.colegioabogados.cl/htm/DECLARACION_COLEGIO_Trib_fam_01
06.pdf

Declaraciones del Ministro de Justicia, en Colapso de Tribunales de Familia

ser Superado, El Mercurio, 19 de enero de 2006, C1.

Declaraciones del Ministro de Justicia Luis Bates, en Plazo Mximo de 120

Das para Juicio de Pareja, El Mercurio, 12 de Septiembre de 2005. En otra
publicacin el sub-secretario de Justicia Jaime Arellano seala sobre este
mismo punto A partir de octubre los casos que antes se tardaban aos se
demorarn slo meses, en Inician Entrega de Edificios para los Juzgados de
Familia, en El Mercurio, 6 de septiembre de 2005.
Demanda Colapsa Tribunales de Familia, El Mercurio, 28 de Noviembre de
2005, C1; Buscarn Desatochar a Tribunales de Familia, El Mercurio, 28 de
Noviembre de 2005, C9; Medidas por Colapso en Justicia de Familia, El
Mercurio, 30 de Diciembre de 2005, Presidente de la Corte Suprema
confirma colapso en tribunales de familia: efectivamente es una crisis, La
Segunda, 18 de enero de 2006, pg. 5; Colapso de tribunales de familia ser
superado, El Mercurio 19 de enero de 2006, pg. C1; Cmara pide otorgar
recursos, El Mercurio, 25 de enero 2006, pg. C 10.

Informe final de la Comisin Nacional de la Familia, Publicacin del

SERNAM, Santiago, 1993. Informe de la Comisin de Familia de la Cmara
de Diputados acerca del proyecto de ley que crea los Tribunales de Familia,
Boletn N 2118-18.

La Mediacin Familiar. Una mirada desde las ciencias sociales. Biblioteca

del Congreso Nacional Departamento de Estudios, Extensin y
Publicaciones David Vsquez Vargas N 279, Julio de 2003.

Ley N 19.968 que crea los Tribunales de Familia

Ley N 20.086 que modifica la Ley N 19.968

LOPEZ DAZ, Carlos. Manual de Derecho de Familia y Tribunales de

Familia Volumen II. Santiago, Chile. Librotecnia 2005.

MAZEAUD, HENRY, JEAN Y LEN, Lecciones de Derecho Civil, Sexta

Edicin, Pars, Ediciones Montchrestein, 1976, Tomo I, Volumen III N 686.

PEA GONZLEZ, CARLOS, Instituciones Modernas del Derecho Civil,

Santiago, Chile, Editorial Conosur, 1996.

PINO ALMENDRAS, Pamela Aracelli Anlisis del anteproyecto de ley que

crea los tribunales de familia Memoria para optar al grado acadmico de
Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales. Concepcin. 1997.
RAMOS PAZOS, REN, Derecho de Familia, Santiago, Chile, Editorial
Jurdica de Chile, 2000.

Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua Espaola, Dcimo

Novena Edicin, Madrid, Espaa, 1970.

SOMARRIVA UNDURRAGA, MANUEL, Derecho de Familia, Santiago, Chile,

Tomo I, Ediar Ediciones Limitada, 1983.

TURNER SAELZER, SUSAN. Los Tribunales de Familia. Ius et Praxis.

2002, Universidad de Talca, Volumen 8 N 2
Disponible :<http//www.scielo.cl/scielo.php ?script=sci_arttext&pid=S071800
2000200013&Ing=es&nrm=iso>.ISSN0718-0012

VERDUGO VAROLI, Pa Ester. Antecedentes de la ley que crea los

Tribunales de Familia y el Procedimiento Ordinario. Memoria para optar al
grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad de Talca.
Talca. 2005.

www.bcn.cl

www.minjusticia.cl