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DEPARTAMENTO DE DERECHO Y

CIENCIAS POLTICAS

INTERMEDIACIN LABORAL

Autores:
CASAS ALFARO, Tirsa
LVAREZ LEYVA, Ros Clery
PLASENCIA VILLENA, Josselyn
RODRIGUEZ LLAVE, Jhesenia
RAMIREZ REYES, Vanesa

DOCENTE GONZALES OTOYA, Jorge De la Rosa

Fecha: 17 de Mayo del 2017


INTERMEDIACIN LABORAL

NDICE

INTRODUCCIN... 4
MARCO TERICO.....5
A. CONCEPTO ................................................................................................................. 5
B. MARCO CONSTITUCIONAL Y NATURALEZA JURIDICA ............................................ 5
C. ORIGEN Y EVOLUCIN DE LA INTERMEDIACIN LABORAL EN EL PER.6
D. BASE LEGAL8
E. LA SUBCONTRATACIN DE MANO DE OBRA O INTERMEDIACIN8
F. SERVICIOS SUJETOS DE INTERMEDIACIN.9
1- TEMPORALIDAD..9
2- COMPLEMENTARIEDAD9
3- ESPECIALIZACIN..9
G. EMPRESAS DE INTERMEDIACIN LABORAL.9
1- EMPRESAS DE INTERMEDIACIN LABORAL10
2- LAS EMPRESAS DE SERVICIOS COMPLEMENTARIOS..11
H. LAS EMPRESAS DE SERVICIOS ESPECIALIZADOS11
I. LAS COOPERATIVAS DE TRABAJO TEMPORAL..11
J. LAS COOPERATIVAS DE TRABAJO Y FOMENTO DEL EMPLEO.11
a. ACTIVIDAD PRINCIPAL.12
b. ACTIVIDAD COMPLEMENTARIA 12
K. LA CONTRATACIN A MODALIDAD EN LAS EMPRESAS DE INTERMEDIACIN
LABORAL13
L. AMBITO DE APLICACIN14
M. CARACTERSTICAS.15
N. NATURALEZA JURDICA.15
O. REQUISITOS..16
P. SUPUESTOS DE INTERMEDIACIN PROHIBDOS EN NUESTRO PAS17
Q. GARANTA DE DERECHOS LABORALES...18
R. LMITES CUANTITATIVOS DE PERSONAL CONTRATADO VA INTERMEDIACIN.18
S. LAS FORMAS EXCLUIDAS DE LA REGULACIN DE LA INTERMEDIACIN.19
T. LOS MECANISMOS DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS LABORALES EN LAS
RELACIONES DE INTERMEDIACIN..21
U. EL FRAUDE A TRAVES DE LAS RELACIONES DE INTERMEDIACIN..23

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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1. La interposicin laboral 23
V. DIFERENCIAS ENTRE INTERMEDIACIN Y TERCERIZACIN ..24
W. BIBLIOGRAFA...25

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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INTRODUCCIN

La intermediacin laboral se ha fortalecido con el paso del tiempo debido a la reduccin


de los costos operacionales, generando aumento de la productividad y generacin de
utilidades limitando o anulando la creacin de organizaciones sindicales y/o
asociaciones. La proliferacin de empresas intermediarias, logran aumentar el nmero
de ocupados pero no disminuye el nmero de desempleados, los empleados logran
ubicarse en un puesto de trabajo, bajo ciertas condiciones caracterizadas con largas
jornadas de trabajo y remuneracin precaria.

Por ello en nuestro pas se ha venido regulando la contratacin indirecta de personal a


travs de dos figuras aparentemente bien diferenciadas: la intermediacin y la
tercerizacin de servicios; la intermediacin laboral se desarrolla a travs de la Ley N
27626, y el Decreto Supremo N 003-2002-TR.

En este marco, el presente trabajo busca analizar lo que nos presente la regulacin de
la figura de la intermediacin, sin antes sealar las diferencias detalladas por la norma
entre intermediacin y tercerizacin laboral. As, el estudio del presente trabajo se centra
en la conceptualizacin, aplicacin y en aquellos puntos donde confluyen ambas figuras,
detectando las zonas grises entre la intermediacin y la tercerizacin laboral.

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MARCO TERICO

A. CONCEPTO:
Es uno de los procesos de descentralizacin productiva a travs del cual una
empresa (usuaria) contrata a otra empresa (de servicios) a fin que le proporcione
personal (destaque) que estar sujeto a su poder de direccin.

Toyama Miyagusuku, Jorge, considera que la intermediacin laboral consiste en:


La cesin o destaque de trabajadores para que estos laboren bajo la direccin
de la empresa usuaria. En tanto que existe un reparto de
las facultades empresariales entre la empresa usuaria y la
empresa de servicios especiales1 La doctrina extranjera
considera a la Intermediacin Laboral: Como un sinnimo
de colocacin laboral (agencias de empleo) o como un
genrico que comprende tambin a la provisin de
trabajadores.

Es la actividad organizada encaminada a poner en contacto a oferentes y


demandantes de mano de obra dentro del mercado laboral para que mutuamente
satisfagan sus necesidades, entendindose como oferentes de mano de obra
las personas naturales que estn disposicin de ofrecer su fuerza de trabajo en
un mercado laboral y, como demanda de la mano de obra, el reconocimiento de
las diferentes unidades econmicas para que sus vacantes, sean ocupadas por
personas calificadas para el desempeo de las mismas.

B. MARCO CONSTITUCIONAL Y NATURALEZA JURDICA:

En los ltimos aos los procesos de descentralizacin productiva se han


incrementado debido a las ventajas econmicas que genera a las empresas.
Existen dos figuras vinculadas a este proceso, la intermediacin laboral y la
tercerizacin. La primera consiste en el destaque de personal de una empresa
de servicios a una empresa usuaria, mientras que en el segundo caso la

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empresa contratante se desprende de una etapa del proceso productivo para


que sea una segunda empresa -contratista- quien lo desarrolle. La
intermediacin laboral en el Per se encuentra regulada por la Ley N 27626
(publicada el 09/01/2002) que regula la actividad de las empresas especiales de
servicios y de las cooperativas de trabajadores, y por el Decreto Supremo N
003- 2002-TR (publicado el 28/04/2002), que aprueba su norma reglamentaria.
Tal como lo sealamos la intermediacin laboral es una excepcin al contrato de
trabajo comn que tiene como sujetos contratantes a un empleador y a un
trabajador, pues la empresa de intermediacin laboral interviene como tercero
en esta relacin laboral, con lo cual los trabajadores destacados a la empresa
usuaria, terminan teniendo dos empleadores, uno formal a cargo de la empresa
de intermediacin laboral y otro real, a cargo de la empresa usuaria, dado que
es ah donde se prestan los servicios.
En ese sentido, consideramos necesario desarrollar los principales requisitos
que deben cumplir las empresas de intermediacin laboral para constituirse
como tal, el procedimiento que deben seguir para registrarse ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo as como las obligaciones laborales que deben cumplir
durante la prestacin de sus servicios.

C. ORIGEN Y EVOLUCIN DE LA INTERMEDIACIN LABORAL EN EL PER

En el Per la intermediacin laboral estuvo prohibida totalmente hasta 1978,


cuando encontr su primera posibilidad de plasmacin en el Decreto Ley N
22126, que permiti la prestacin de servicios a quien no era empleador directo,
pero solo para la realizacin de labores complementarias (mantenimiento,
limpieza, seguridad). Posteriormente, en 1986, la Ley 24514, que sustituyo el
Decreto Ley antes mencionado, ampli el radio de accin de estas empresas de
servicios, al campo de las labores especializadas, entendiendo por ests a
aquellas que no estn comprendidas en las actividades que realiza la empresa
usuaria y que para su ejecucin requieren de personal altamente cualificado. En
ambas normas, la utilizacin fraudulenta de esta posibilidad generaba como
sancin, el reconocimiento de un vnculo laboral directo entre el trabajador y la
empresa en la que haba prestado, los servicios, desde que comenz tal
situacin. Finalmente en 1991, el Decreto Legislativo 728 amplia el campo de
actuacin de las empresas de servicios del terreno de las labores secundarias
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(complementarias y especializadas) al de las labores principales, aunque con la


condicin de que sean temporales, para lo que se adicionaron a las empresas
de servicios temporales, las cooperativas de trabajadores.

Esta norma estableci que el nmero de trabajadores destacados no deba


superar el 20% de la panilla, cifra que fue ampliada en 1996 al 50% por el
Decreto Legislativo 855. Hay que destacar que la presencia de cooperativas de
trabajadores introdujo elementos de riesgo adicionales a los que normalmente
giran alrededor de las relaciones de intermediacin, puesto que stas personas
jurdicas, por mandato de su regulacin especfica estn al margen de la
legislacin laboral, con lo que se abra un peligroso camino para la elusin del
contrato de trabajo y su regulacin. Las sospechas en este sentido se fueron
confirmando en la realidad, de modo que el legislador ha tenido que ir
estableciendo obligaciones dirigidas a controlar las actividades y evitar la
insolvencia de las cooperativas, e inclusive ha llegado a imponerles el respeto
de ciertos derechos tpicamente laborales, con la finalidad de que los
trabajadores que prestaban sus servicios por esta va no vieran totalmente
defraudados los niveles mnimos de proteccin previstos para quien realiza una
labor subordinada.
As la Ley 26513 (1996), en funcin de los enormes mrgenes de explotacin
que venan sufriendo los trabajadores destacados (sobre todo los socios
trabajadores de las cooperativas), dispuso que se les reconociera ingresos y
condiciones de trabajo no inferiores a los que corresponden a los trabajadores
de las empresas usuarias. Adems de ello, el Decreto Supremo 004-98-TR y su
Reglamento, la Resolucin Ministerial 059 98 TR, con el fin de prevenir la
actuacin fraudulenta de las cooperativas, establecan que los socios
trabajadores tienen derecho a percibir la compensacin por tiempo de servicios
aplicable a cualquier trabajador de la actividad privada e imponan inscripcin
obligatoria de las cooperativas en el Ministerio de trabajo y la necesidad de
obtener una carta fianza para garantizar los derechos laborales de sus socios
trabajadores. Posteriormente por medio del decreto supremo 107-99-TR se
suprimi la obligacin general de presentar la carta fianza que qued solo para
cuando la empresa o cooperativa no cumpla con pagar los beneficios y derechos
de sus trabajadores o socios. Esta regulacin dispersa ha sido sustituida por la
ley N 27626, vigente desde el 10 de Enero del 2002, que regula ntegramente
el fenmeno de la intermediacin laboral en los trminos que veremos a
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continuacin, y que ha sido reglamentada por el Decreto Supremo N 003- 2002-


TR.
La Intermediacin Laboral est regulada mediante la Ley N 27626 (09.01.2002)
y su reglamento, el D.S. N 003-2002-TR (28.04.2002). Por su parte, el D.S. N
008-2007-TR (27.04.2007), modifica el reglamento de la Ley, detallando cual es
el concepto de actividad principal y complementaria. El D.S. N 020-2007-TR,
que comentamos, amplia el artculo 4 del D.S. N 003-2002-TR relativo a los
supuestos que no son intermediacin laboral, tales como la tercerizacin y los
contratos de gerencia.

D. BASE LEGAL

- Artculos 4, 7, 8 y 11 de la Ley N 27626, Ley que regula la actividad de


las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de trabajo.

- Artculo 1, 5 y 14 del Decreto Supremo N 003-2002-TR, Reglamento de la


Ley N 27626, modificado por el D.S. N 008-2007-TR (27.04.2007).

E. LA SUBCONTRATACIN DE MANO DE OBRA O INTERMEDIACIN:

Esta consiste en proporcionar trabajadores, cuya actividad va a ser dirigida y


controlada por el empresario que se hace cargo de ellos. Se trata de relaciones
triangulares en las que una empresa celebra un contrato civil con otra para
proporcionarle trabajadores vinculados a la primera, pero que prestarn sus
servicios bajo la direccin y el control de la segunda. Debiendo destacarse que
no todas las facultades que integran el poder directivo del empresario son
trasladadas a la empresa usuaria, puesto que el poder disciplinario es
conservado por la empresa suministradora de mano de obra.

Si nos acercamos al punto esencial para la determinacin del supuesto, veremos


que se trata sin lugar a dudas de la existencia de dos empleadores, uno formal
y otro real, sin que exista una relacin laboral entre el empleador real y el
trabajador. Se rompe con la tradicional relacin jurdica directa entre quien presta

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y quien recibe un servicio subordinado y dependiente, a partir de la presencia de


un tercer actor que se configura como empleador desde el punto de vista formal
de unos trabajadores que son destacados a otra empresa para prestar servicios
bajo las rdenes de esta ltima.

Tambin hay otros elementos como el que el trabajo sea hecho en beneficio del
empleador real y se realice en el local del empleador real, pero creemos que se
trata en todo caso de elementos no esenciales en tanto tambin se pueden
encontrar en otras formas de subcontratacin. La forma tpica es el suministro
de trabajadores a travs de empresas de trabajo temporal.

F. SERVICIOS SUJETOS DE INTERMEDIACIN:

La intermediacin laboral involucra a personal que labora en el centro de trabajo


o de operaciones de la empresa usuaria slo procede cuando medien supuestos
de:
1- TEMPORALIDAD: Consiste en emplear uno o ms trabajadores con el fin
de destacarlo temporalmente a una tercera persona, natural o jurdica,
denominada empresa usuaria, que dirige y supervisa sus tareas.

2- COMPLEMENTARIEDAD: Consiste en prestar servicios complementarios


por una persona jurdica, que destaca a su personal a una empresa usuaria
para desarrollar labores complementarias en las que esa ltima no determina
ni supervisa sustancialmente las tareas del trabajador destacado.

3- ESPECIALIZACIN: Consiste en prestar servicios especializados por una


persona jurdica que destaca a su personal a una empresa usuaria para
desarrollar labores altamente especializadas, en las que esa ltima no
determina ni supervisa sustancialmente las tareas del trabajador destacado.

G. EMPRESAS DE INTERMEDIACIN LABORAL:

La intermediacin laboral slo puede prestarse por empresas de servicios


constituidas como personas jurdicas, de acuerdo a la Ley General de
Sociedades, o como Cooperativas, conforme a la Ley General de Cooperativas,
las que tendrn como objeto exclusivo la prestacin de servicios de
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intermediacin laboral. Base legal: Artculo 2, Ley N 27626 (09.01.2002) y


artculo 2, D.S. N 003-2002-TR (28.04.2002), modificado por el D.S. N 006-
2003-TR (24.05.2003).

Teniendo en cuenta los supuestos de intermediacin permitidos, las empresas


de servicios sern, entonces, de tres clases: temporales, complementarias y
especializadas y las cooperativas de trabajadores de dos:

1- LAS EMPRESAS DE SERVICIOS TEMPORALES:


Son aquellas personas jurdicas que contratan con terceras empresas,
denominadas usuarias, para colaborar temporalmente en el desarrollo de sus
actividades, mediante el destaque de sus trabajadores para desarrollar las
labores bajo el poder de direccin de la empresa usuaria correspondientes a
los contratos de naturaleza ocasional y de suplencia, previstas en el Ttulo II
del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobada por Decreto Supremo N
003-97-TR. Los supuestos en los cuales la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral permite la contratacin a modalidad son para labores
de naturaleza temporal (los contratos por inicio o lanzamiento de nueva
actividad, por necesidades de mercado y por reconversin empresarial), de
naturaleza accidental (los contratos ocasional, de suplencia y de
emergencia) y para obra o servicio especfico (los contratos especfico,
intermitente y de temporada). De todos estos, slo se permite la contratacin
a travs de empresas de servicios temporales en dos supuestos: el contrato
ocasional y el de suplencia.

El contrato de naturaleza ocasional es aquel que se celebra para atender


necesidades transitorias distintas de la actividad habitual del centro de
trabajo, y cuya duracin mxima al ao es de 6 meses.

El contrato de suplencia, por su parte, es aquel que se celebra con el objeto


que se sustituya a un trabajador estable cuyo vnculo laboral se encuentra
suspendido (vacaciones, maternidad, licencia, etc.). Base legal: Numeral
11.1; artculo 11, Ley N 27626 (09.01.02).

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2- LAS EMPRESAS DE SERVICIOS COMPLEMENTARIOS:


Son aquellas personas jurdicas que destacan su personal a terceras
empresas, denominadas usuarias, para desarrollar actividades accesorias o
no vinculadas al giro del negocio de stas. Base legal: Numeral 11.2; artculo
11, Ley N 27626 (09.01.02).

H. LAS EMPRESAS DE SERVICIOS ESPECIALIZADOS:

Son aquellas personas jurdicas que brindan servicios de alta especializacin con
relacin a la empresa usuaria que las contrata. En este supuesto, la empresa usuaria
carece de facultad de direccin respecto de las tareas que ejecuta el personal
destacado por la empresa de servicios especializados. Base legal: Numeral 11.3.,
artculo 11, Ley N 27626 (09.01.02). Constituye actividad de alta especializacin
de la empresa usuaria aquella auxiliar, secundaria o no vinculada a la actividad
principal que exige un alto nivel de conocimientos tcnicos, cientficos o
particularmente calificados, tal como el mantenimiento y saneamiento
especializados. Base legal: Artculo 1, D.S. N 003-2002-TR (28.04.02).

I. LAS COOPERATIVAS DE TRABAJO TEMPORAL:

Son aquellas constituidas especficamente para destacar a sus socios trabajadores


a las empresas usuarias, a efectos de que stos desarrollen las labores
correspondientes a los contratos de naturaleza ocasional y de suplencia previstas
en el Ttulo II del Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR. Es decir, exactamente igual
que las empresas de servicios temporales. Base legal: Artculo 12, Ley N 27626
(09.01.02).

J. LAS COOPERATIVAS DE TRABAJO Y FOMENTO DEL EMPLEO:

Son las que se dedican, exclusivamente, mediante sus socios trabajadores


destacados, a prestar servicios de carcter complementario o especializado.
Es decir, igual que las empresas de servicios complementarios o
especializados. Base legal: Artculo 12, Ley N 27626 (09.01.02).

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a. LA ACTIVIDAD PRINCIPAL:
Por otro lado, las normas que regulan la intermediacin laboral, establecen
que los trabajadores de las empresas de servicios o de las cooperativas de
trabajadores, destacados a una empresa usuaria, no pueden prestar
servicios que impliquen la ejecucin permanente de la actividad principal de
dicha empresa. Base legal: Artculo 3, Ley N 27626 (09.01.02). A travs del
D.S. N 008-2007-TR (27.04.2007), se ha modificado el artculo 1 del D.S.
N 003-2002-TR, Reglamento de la Ley de Intermediacin Laboral, y se
precisa la definicin de actividad principal y actividad complementaria.
El nuevo texto del artculo 1 del D.S. N 003-2002-TR, establece las
siguientes definiciones de actividad principal y de actividad complementaria:

- ACTIVIDAD PRINCIPAL.- Constituye actividad principal de la empresa


usuaria aquella que es consustancial al giro del negocio. Son actividad
principal las diferentes etapas del proceso productivo de bienes y de
prestacin de servicios: exploracin, explotacin, transformacin,
produccin, organizacin, administracin, comercializacin y en general
toda actividad sin cuya ejecucin se afectara y/o interrumpira el
funcionamiento y desarrollo de la empresa.

- ACTIVIDAD COMPLEMENTARIA.- Constituye actividad


complementaria de la empresa usuaria aquella que es de carcter
auxiliar, no vinculada a la actividad principal, y cuya ausencia o falta de
ejecucin no interrumpe la actividad empresarial, tal como las actividades
de vigilancia, seguridad, reparaciones, mensajera externa y limpieza. La
actividad complementaria no es indispensable para la continuidad y
ejecucin de la actividad principal de la empresa usuaria. Ello implica
que NO SE PUEDE destacar a trabajadores a travs de la intermediacin
laboral (salvo labores ocasionales o de suplencia, que son suministradas
a travs de empresas de servicios temporales) para que presten servicios
a las empresas usuarias en las diferentes etapas del proceso productivo
de bienes y de prestacin de servicios: exploracin, explotacin,
transformacin, produccin, organizacin, administracin,
comercializacin y en general toda actividad sin cuya ejecucin se
afectara y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo de la empresa.
Queda claro que intermediar con entidades de servicios complementarios
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INTERMEDIACIN LABORAL

y especializados, solo es para actividades complementarias, es decir,


aquellas que son de carcter auxiliar, no vinculada a la actividad principal,
y cuya ausencia o falta de ejecucin no interrumpe la actividad
empresarial, tal como las actividades de vigilancia, seguridad,
reparaciones, mensajera externa y limpieza. Es decir, aquella que no es
indispensable para la continuidad y ejecucin de la actividad principal de
la empresa usuaria. Base legal: Artculo 3, Ley N 27626 (09.01.02) y
artculo 1, D.S. N 003-2002-TR (28.04.02), modificado por el D.S. N
008-2007-TR (27.04.07).

K. LA CONTRATACIN A MODALIDAD EN LAS EMPRESAS DE


INTERMEDIACIN LABORAL:

Un primer aspecto que debe quedar claro, es que el objeto social o actividad
principal de las empresas de intermediacin laboral es el destaque de sus
trabajadores a las empresas usuarias. Cuando una service destaca a un
trabajador a brindar servicios de seguridad, limpieza, mantenimiento, etc., no
est brindando un servicio excepcional, ocasional, accidental, eventual o
temporal, sino que al tratarse de su actividad principal y objeto social, est
brindando un servicio que, al constituir su actividad habitual y principal, debe ser
ejecutado por trabajadores destacados, pero con los cuales debe mantener un
vnculo permanente y estable, pues ellos estn ejecutando la labor para la cual
existe dicha empresa. Por tanto, si bien las empresas de Intermediacin Laboral
pueden contratar a modalidad a sus trabajadores destacados. Los casos
permitidos son muy limitados: inicio de actividad, ampliacin de actividades,
reestructuracin, suplencia, emergencia, y casos similares. Pero lo que no puede
hacer es contratar a modalidad o plazo fijo, en funcin a cada contrato de
prestacin de servicios que celebra con las empresas usuarias, pues aunque
dichos contratos sean temporales, la actividad de la service no es temporal, y si
se resuelven los contratos con las usuarias, debe la service manejar
empresarialmente su actividad, de tal manera que sus trabajadores sean
destacados a otras empresas usuarias.

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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INTERMEDIACIN LABORAL

L. MBITO DE APLICACIN

La norma que comentamos se da en el marco de la Ley N 27626 que tiene por


objeto regular intermediacin laboral del rgimen laboral de la actividad privada.
Por lo que regular las relaciones de las empresas de servicios constituidas
como personas jurdicas de acuerdo a la Ley General de Sociedades o como
Cooperativas de acuerdo a la Ley General de Cooperativas y que tengan como
actividad exclusiva la intermediacin Laboral. Es la actividad organizada
encaminada a poner en contacto a oferentes y demandantes de mano de obra
dentro del mercado laboral para que mutuamente satisfagan sus necesidades,
entendindose como oferentes de mano de obra, las personas naturales que
estn a disposicin de ofrecer su fuerza de trabajo en un mercado laboral y,
como demanda de la mano de obra, el reconocimiento de las diferentes unidades
econmicas para que sus vacantes, sean ocupadas por personas calificadas
para el desempeo de las mismas.

- Slo pueden recurrir a la intermediacin laboral:


Las empresas cuyo personal est sujeto al rgimen laboral de la actividad
privada, y Slo es posible recurrir a la IL para cubrir determinadas
actividades y con las limitaciones sealadas por la legislacin laboral
vigente.

LIMITACIN LEGAL por expreso mandato legal NO se puede


intermediar labores ordinarias y permanentes, esto es, actividades
principales (artculo 3 in fine de la Ley 27626, Ley de
Intermediacin Laboral).

Se entiende por actividad principal aquella que es consustancial al giro


del negocio. Incluye las diferentes etapas del proceso productivo de
bienes y de prestacin de servicios: exploracin, explotacin,
transformacin, produccin, organizacin, administracin,
comercializacin y en general toda actividad sin cuya ejecucin se
afectara y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo de la empresa.

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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INTERMEDIACIN LABORAL

M. CARATERSTICAS:

- El destaque de trabajadores del local de la empresa de servicios al local de la


empresa usuaria o a su centro de operaciones.

- El desdoblamiento del poder de direccin.

DIRECTIVA EMPRESA USUARIA

PODER DE DIRECIIN FISCALIZADORA EMPRESA DE SERVICIOS

N. NATURALEZA JURDICA:

Las caractersticas legales expuestas en los pargrafos que anteceden, si bien


corresponden, conforme a la normatividad de la Legislacin Laboral Peruana,
principalmente a los intermediarios de servicios temporales, pueden aplicarse
tambin a los intermediarios de servicios complementarios. En cambio, no todas
se aplican a los intermediarios de servicios especializados, como ms adelante
se podr verificar. Sobre la base de las caractersticas legales con las que la
Legislacin Laboral Peruana define la Intermediacin Laboral, cabe preguntarse
qu es jurdicamente el intermediario. Para obtener la respuesta, es necesario
analizar su naturaleza con relacin a las posibles figuras legales que podran
comprenderlo conforme a la Legislacin Peruana; tales figuras seran las
siguientes: - La contratacin a favor de tercero definida en el Artculo 1457 del
Cdigo Civil, establece que por el contrato a favor de tercero, el promitente se
obliga frente al estipulante a cumplir una prestacin en beneficio de tercera
persona.

Agrega que el estipulante debe tener inters propio en la celebracin del


contrato. De la definicin glosada, aparece que el tercero debe ser una persona
ajena o extraa a la relacin contractual. Las caractersticas legales de la
Intermediacin Laboral hacen incompatible relacionarla con el contrato a favor
de tercero. Baste sealar que en la Intermediacin el tercero (empresa usuaria)
no es ajeno o extrao a la relacin contractual. En efecto, si bien el intermediario
y el trabajador destacado estn relacionados por vnculo laboral, ste presta
servicios sujeto a subordinacin a la empresa usuaria. Ello genera que el
C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.
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INTERMEDIACIN LABORAL

intermediario y la empresa usuaria son solidariamente responsables del pago de


los adeudos por el tiempo de servicios laborado por el trabajador destacado en
la empresa usuaria. - Promesa de la obligacin o hecho de tercero establecida
en el Artculo 1470 del Cdigo Civil, disponiendo que se puede prometer la
obligacin de un hecho de un tercero, con cargo de que el promitente quede
obligado a indemnizar al otro contratante si el tercero no asume la obligacin o
no cumple el hecho prometido, respectivamente. Esta figura legal supone que
una vez producido la aceptacin de la ejecucin del hecho por parte del tercero
(trabajador destacado), se extingue la obligacin entre el promitente
(intermediario) y el promisario (empresa usuaria), naciendo un nuevo contrato
entre el usuario y el trabajador destacado, en el que se excluye al intermediario.

Al igual que la anterior, esta figura legal tambin es incompatible con las
caractersticas legales de la Intermediacin Laboral. - Contrato por persona a
nombrar legislado por el Artculo 1473 del Cdigo Civil, sealando que al
celebrar el contrato puede convenirse que cualquiera de las partes se reserve la
facultad de nombrar posteriormente a un tercero que asuma los derechos y las
obligaciones derivadas de aquel acto. En un segundo pargrafo se agrega que
la reserva de nombramiento no procede en los casos en que no es admitida la
representacin o es indispensable la determinacin de los contratantes. Se trata
de una figura contractual incorporada al Cdigo Civil de 1984, no contemplada
en el Cdigo Civil de 1936, que consiste en que uno de los contratantes
manifieste que no tiene intencin de mantenerse necesariamente en tal calidad
y que en verdad slo lo hace en forma temporal con el objeto de que en un lapso
muy breve que la Ley prev, sea otra persona (natural o jurdica), cuyo nombre
se reserva, la que ocupe su lugar. Una vez conocido el nombre de tal persona,
ella asume todos los derechos y obligaciones derivadas del contrato, con efectos
retroactivos al da del acto.

O. Requisitos:

Las entidades que realizan intermediacin laboral, deben presentar una solicitud
a la Direccin de Empleo y Formacin Profesional o dependencia que haga sus
veces, adjuntando la siguiente documentacin:

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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INTERMEDIACIN LABORAL

- Solicitud segn formato, dirigida a la Direccin de Empleo y Formacin


Profesional o dependencia que haga sus veces.

- Copia de la escritura de constitucin, y sus modificaciones, debidamente


inscrita ante los Registros Pblicos.

- Copia del comprobante del RUC.

- Copia de la autorizacin expedida por la entidad competente, en aquellos


casos en que se trate de entidades que requieran un registro o
autorizacin de otro sector.

- Constancia policial del domicilio o domicilios de la entidad, en caso de


que cuente con sucursales u agencias.

- Copia del DNI del representante legal de la entidad.

- Declaracin jurada respecto del centro de trabajo o centros de trabajo en


donde lleva la documentacin laboral vinculada con sus trabajadores.

- Pago en el Banco de la Nacin de la tasa equivalente al 20% de 1 UIT.


El capital social mnimo de las entidades de intermediacin laboral no
podr ser menor al valor de 45 UIT, o su equivalente en certificados de
aportacin, que se determina al momento de la constitucin de la entidad,
el cual no puede ser reducido, y es requisito necesario para mantener la
condicin de entidad. En el caso de las cooperativas de trabajadores,
debern presentar adems de los requisitos sealados copia del registro
de la autorizacin del sector competente, segn el tipo de actividades que
desarrollan.

P. SUPUESTOS DE INTERMEDIACIN PROHIBDOS EN NUESTRO PAS:

De acuerdo a lo establecido por la Ley y el Reglamento constituyen supuestos


de intermediacin laboral prohibidos los siguientes:

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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INTERMEDIACIN LABORAL

- Cuando haya tenido por objeto o efecto vulnerar o limitar el ejercicio de


derechos colectivos de los trabajadores que pertenecen a la empresa
usuaria.

- Para cubrir personal que se encuentre ejerciendo el derecho de huelga.

- Para cubrir personal en otra entidad de servicios de intermediacin


laboral o cooperativa.

Estos supuestos deben ser debidamente comprobados en un


procedimiento inspectivo por la AAT, por los inspectores, quienes en
aplicacin del principio de primaca de la realidad, entendern que los
trabajadores destacados han tenido contrato de trabajo con la empresa
usuaria desde el inicio de la prestacin de servicios.

Q. GARANTA DE DERECHOS LABORALES:

Las normas de Intermediacin Laboral establecen que el personal destacado -


empresa servicios- cuenta con los mismos derechos que los trabajadores de la
empresa usuaria. Esta norma hace especial incidencia en los derechos
colectivos y el derecho a la estabilidad. Tambin subraya el derecho de todos
los trabajadores de poder interponer denuncias ante la Autoridad Administrativa
de Trabajo.

R. LMITES CUANTITATIVOS DE PERSONAL CONTRATADO VA


INTERMEDIACIN:

En el caso de utilizar la intermediacin laboral en el supuesto de temporalidad,


el personal destacado no podr exceder del veinte por ciento del total de
trabajadores que tengan vnculo laboral directo con la empresa usuaria. De no
respetarse este lmite mximo, la relacin laboral deber entenderse con la
empresa usuaria. Sin lugar a dudas, se trata de una reduccin sustantiva
respecto de la regulacin precedente, que estableca el lmite mximo en el
cincuenta por ciento, sin embargo creemos que la limitacin cuantitativa mayor
en el terreno de este tipo de intermediacin laboral viene dada por la restriccin
de la misma slo a las modalidades temporales ocasional o de suplencia, en la
C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.
pg. 18
INTERMEDIACIN LABORAL

medida en que en la realidad son muy pocos los trabajadores en que se


requieren para cubrir necesidades transitorias distintas de la actividad habitual
de la empresa o para sustituir a quienes se encuentren con su relacin laboral
suspendida.

S. LAS FORMAS EXCLUIDAS DE LA REGULACIN DE LA INTERMEDIACIN:

Fuera del marco previsto por la Ley 27626, lo que ha llevado al cuestionamiento
de su validez por algn sector importante de la doctrina, el artculo 4 del
Reglamento, buscando al parecer compensar la rigidez legal, excluye del mbito
de la intermediacin (y por tanto de lo normado) a un conjunto de supuestos de
subcontratacin, abriendo una peligrosa puerta por la que pueden ir
escapndose fcticamente parcelas que las relaciones laborales que hubiesen
venan siendo consideradas como de necesaria regulacin. En tal sentido, la
norma comentada establece que: no constituye intermediacin laboral los
contratos de gerencia, conforme al artculo 193 de la Ley General de
Sociedades, los contratos de obra, los procesos de tercerizacin externa,
los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una
parte integral del proceso productivo de una empresa y los servicios
prestados por empresas contratistas y subcontratistas, siempre que
asuman las tareas contratadas por su cuenta y riesgo, que cuenten con sus
propios recursos financieros, tcnicos o materiales, y cuyos trabajadores
estn bajo su exclusiva subordinacin.

Agregando, a continuacin, que pueden ser elementos coadyuvantes para la


identificacin de tales actividades la pluralidad de clientes, el equipamiento
propio y la forma de retribucin de la obra o servicio, que evidencien que no se
trata de una simple provisin de personal. Sin duda, y ante el carcter cerrado
de la ley, se ha tratado, aunque sin mucho rigor tcnico, de permitir que algunas
formas de descentralizacin productiva, incluso muy antiguas como las contratas
y subcontratas, puedan seguir existiendo. Sin embargo, creemos que, en
general, la norma resulta cuestionable puesto que, desde el punto de vista
formal, siendo su naturaleza reglamentaria regula originariamente temas
referidos al mbito de aplicacin de la ley que le corresponden nicamente a
sta (a quienes no se les aplica la regulacin legal por considerar que no son
manifestaciones de intermediacin).
C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.
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INTERMEDIACIN LABORAL

De otro lado, y desde el punto de vista material, tenemos que la amplitud de los
supuestos excluidos y las condiciones generales que tienen que cumplir para no
estar regidos por la normativa aplicable a la intermediacin, son coincidentes en
gran medida con los previstos para las empresas que prestan servicios
complementarios y especializados, habida cuenta que, como acabamos de ver
en el punto anterior, se tratan de manifestaciones del fenmeno de tercerizacin,
que por mandato del propio reglamento (artculo 3), deben materializarse
asumiendo plena autonoma tcnica y responsabilidad para el desarrollo de sus
actividades.
En tal sentido, con esta disposicin cualquier empresa que preste servicios
especializados o complementarios, podra acogerse al mbito de la tercerizacin
ajeno a la regulacin legal y no cumplir con las obligaciones legales previstas en
las normas sobre intermediacin. Con ello, no queremos decir ni dar a entender
que ahora defendemos la aplicacin de la legislacin de intermediacin a
fenmenos cuyo carcter diferenciado hemos tratado de dilucidar (servicios
complementarios y especializados). A ellos se les aplica la regulacin legal
simplemente porque as est dispuesto. Sobre lo que queremos llamar la
atencin es que con el artculo 4 del reglamento, habrn muchas empresas que
brinden estos servicios (y a las que, por ende, se debera aplicar la ley), que
buscarn eludir esta sujecin normativa por considerarse dentro de las
excepciones reglamentarias. En funcin de ello, creemos que dentro de lo
posible se debe tener claro que las empresas que desarrollen actividades que
caigan dentro de los supuestos legales definidos como servicios
complementarios, siendo manifestaciones de tercerizacin, deben sujetarse al
rgimen previsto para la intermediacin laboral, no siendo vlida su exclusin.

Esta situacin, sin embargo, es ms compleja en el caso de los servicios


especializados, por lo que hay que insistir en una regulacin aunque sea mnima
de la tercerizacin, dirigida al menos a impedir el recurso a estas empresas con
el fin de defraudar los derechos de los trabajadores involucrados: previendo una
razonable responsabilidad solidaria. A este respecto, en el Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo se ha trabajado un proyecto de ley que establezca el
rgimen legal de la tercerizacin, que ha sido sometido al Consejo Nacional del
Trabajo. Esperemos que esta iniciativa permita el tratamiento apropiado de este
fenmeno.
C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.
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INTERMEDIACIN LABORAL

T. LOS MECANISMOS DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS LABORALES


EN LAS RELACIONES DE INTERMEDIACIN:

La carta fianza bancaria y la responsabilidad solidaria. A partir de una amplia


experiencia en materia de defraudacin de derechos a los trabajadores de
empresas de servicios y cooperativas de trabajadores, en 1998 se dispuso, por
medio del Decreto Supremo 004-98- TR, la obligacin de que estas personas
jurdicas cuenten con una carta fianza con la finalidad de garantizar el pago de
los derechos laborales que genere la actividad de los trabajadores o socios
trabajadores destacados en empresas usuarias.

El incumplimiento de este requisito llevaba a la cancelacin del registro y de la


autorizacin de funcionamiento de la cooperativa o empresa de servicios y
significaba, adems, la aplicacin de multas a la empresa usuaria que contratase
con quienes carecan de la carta fianza. Esta obligacin fue escrupulosamente
regulada por la Resolucin Ministerial 070-98-TR, pero su
existencia termin siendo bastante efmera, puesto que el
13 de julio de 1999, la Resolucin Ministerial 107-99- TR
acab en la prctica con ella, al establecer que la carta
fianza slo ser exigible para aquella cooperativa de
trabajadores o empresa de servicios que incumple con su
obligacin de pago de beneficios y derechos laborales de
su socio trabajador o trabajador, segn corresponda
(artculo 1)(35) , La Ley 27626, siguiendo el sentido de la
regulacin inicial al respecto, establece en su artculo 24, que las entidades
dedicadas a la intermediacin laboral, cuando suscriban los contratos
respectivos, debern conceder una fianza que garantice el cumplimiento de las
obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajadores destacados,
remitiendo al reglamento los requisitos, plazos, porcentajes y mecanismos de
ejecucin y liberacin de la garanta.
Ello, sin duda, es un gran avance en la prevencin de la elusin de las
obligaciones laborales de quienes prestan servicios en las organizaciones que
actan en el campo de la intermediacin, que va a colaborar en gran medida a
sincerar su existencia, debido a que por su costo dejar fuera a las entidades
que slo son de fachada.
C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.
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INTERMEDIACIN LABORAL

El reglamento establece dos tipos de fianza: a nombre del Ministerio de Trabajo


o fianza a nombre de la empresa usuaria. La primera de ellas, puede ser,
adems, individual, cuando cubre independientemente cada contrato de locacin
de servicios celebrado con una empresa usuaria, y global, cuando cubre en
conjunto a todos los contratos de locacin de servicios que suscribe. Se precisa,
adems, que la fianza deber garantizar el pago de un mes de remuneraciones,
la parte proporcional del mes de los derechos y beneficios laborales aplicables
a la totalidad de trabajadores destacados y las obligaciones provisionales
respectivas (artculos 17 a 19 del reglamento), resultando, a todas luces, un
monto diminuto, con lo que retoma importancia el mecanismo de responsabilidad
solidaria que se detalla a continuacin.
La Ley 27626, en su artculo 25, consagra un mecanismo de responsabilidad
solidaria de la empresa usuaria, respecto de los derechos laborales , de origen
legal o colectivo, (que en el rgimen anterior solo estaba previsto para el caso
del seguro complementario de trabajo de riesgo), que opera nicamente en el
supuesto que la fianza otorgada resulte insuficiente para el pago de los derechos
laborales correspondientes a los trabajadores que prestan servicios en rgimen
de intermediacin, por el tiempo que laboraron en la empresa usuaria.

Sin lugar a dudas, el rgimen actual ha consagrado mecanismos de prevencin


contra la defraudacin de los derechos de los trabajadores en rgimen de
intermediacin y de cumplimiento de los mismos bastante ms efectivos que los
precedentes, asimilndonos con ello a la legislacin comparada al respecto.
Habida cuenta que el peso de la responsabilidad solidaria es mayor, dado,
fundamentalmente que no tiene los costos y problemas burocrticos de la fianza,
se debe resaltar que con ello el legislador est buscando que sean las propias
empresas usuarias las que se preocupen por que la entidad de intermediacin
cumpla con sus obligaciones de carcter laboral y provisional, habida cuenta que
sino, como la fianza es bastante pequea, le tocar a ella responder por tales
conceptos.

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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INTERMEDIACIN LABORAL

U. EL FRAUDE A TRAVES DE LAS RELACIONES DE INTERMEDIACIN:

1- La interposicin laboral:
Los niveles ms altos de desproteccin se presentan cuando el recurso a la
intermediacin se convierte en interposicin laboral, es decir, cuando nos
movemos en el terreno de la simulacin planteada con empresas o cooperativas
ficticias, desprovistas de patrimonio, que se constituyen con la sola finalidad de
ocultar al verdadero empleador que no quiere hacerse cargo de las
responsabilidades laborales que implica la contratacin de trabajadores, con lo
que la posibilidad de que stos encuentren tarde o temprano sus crditos
laborales insatisfechos ser muy grande.
No se cuenta con datos estadsticos respecto de las dimensiones del recurso al
fraude en materia de intermediacin, sin embargo, se sabe que dentro del
altsimo porcentaje de reclamaciones presentadas por Respecto de la
interposicin laboral, ha dicho muy grficamente Martn Valverde (MARTN
VALVERDE, Antonio. Interposicin y mediacin en el contrato de trabajo. En:
Revista de Poltica Social. Nmero 91. 1971. p. 37), que su funcin es la elusin
de la responsabilidad inherente a la posicin de empresario, jugando la persona
interpuesta como un diafragma jurdico que filtra hacia el empresario real los
efectos beneficiosos de la relacin de trabajo y detiene todas o algunas de las
situaciones jurdicas pasivas que le habran de corresponder en una
configuracin normal de la relacin laboral.

Nos movemos, pues, en el campo de los testaferros o sociedades de fachada


que, como seala Herrera Gonzlez Pratto (HERRERA GONZLEZPRATTO,
Isabel 1993 Las empresas de servicio en la ley de Fomento del Empleo y su
Reglamento. En: Asesora laboral. Junio, 1993. p. 10), se insertan como un
contratante ficticio entre las dos partes de la relacin laboral, con la finalidad de
ocultar generalmente al empleador real, librndolo as de las responsabilidades
correspondientes.
Trabajadores de entidades dedicadas a la intermediacin ante el Ministerio de
Trabajo, un buen grupo de ellas corresponde a trabajadores o socios-
trabajadores que han visto desaparecer su empleador ficticio y con ello
esfumarse los beneficios laborales que les corresponden. De ello se tiene poca
constancia tambin en el mbito judicial puesto que al tratarse de los asalariados

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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INTERMEDIACIN LABORAL

con los menores ingresos, su reclamacin no pasa del mbito administrativo,


donde el tema es gratuito.

Sin embargo, es de esperar que con la reduccin considerable del mbito de


actuacin de las modalidades de intermediacin en el terreno de prestacin de
servicios temporales, as como de la exigencia de fianza y la imposicin de la
responsabilidad solidaria de las empresas usuarias, la interposicin laboral tenga
un severo descenso en nuestro pas.

V. DIFERENCIAS ENTRE INTERMEDIACIN Y TERCERIZACIN:

INTERMEDIACIN TERCERIZACIN
Contrato entre la empresa usuaria y Contrato entre la empresa principal y la
la empresa de servicios. Contrato empresa tercerizadora. Contrato laboral
PARTES
laboral entre los trabajadores y la entre los trabajadores y la empresa
empresa de servicios. tercerizadora.

La empresa de servicios destaca La empresa tercerizadora se hace cargo


ACTIVIDAD personal a la usuaria para labores, ntegramente de una fase del proceso
complementarias, temporales o productivo y cuenta con una organizacin
especializadas. empresarial propia.
La empresa de servicios cede parte
PODER DE de su poder de direccin (direccin y El poder de direccin lo ejerce
DIRECCIN fiscalizacin) a la usuaria, mientras ntegramente la empresa tercerizadora.
que mantiene el poder disciplinario.

DIFERENCIA La empresa de servicios comparte el El tercero asume ntegramente el poder de


ESENCIAL poder de direccin con la empresa direccin y sus trabajadores estn bajo su
usuaria. exclusiva subordinacin.

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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INTERMEDIACIN LABORAL

Con desplazamiento de trabajadores y


Los trabajadores laboran en las maquinarias a la empresa principal
ELEMENTO instalaciones de la empresa usuaria. (regulada por el derecho del trabajo). Sin
TPICO desplazamiento de trabajadores ni
maquinaria a la empresa principal.

Se entender que desde el inicio de Tiene por efecto que la empresa principal
DESNATURA la prestacin de servicios del sea el empleador del trabajador
LIZACIN trabajador, este ha tenido contrato de desplazado. Incorporacin a planilla de
trabajo con la empresa usuaria. empresa principal.

W. BIBLIOGRAFA:

- TOYAMA MIYAGUZUKU, JORGE. Tercerizacin e Intermediacin


Laboral. Diferencia y Tendencias, edicin 2008, Editorial Gaceta
Jurdica. Pgs. 420.

- CASTILLO GUZMAN, JORGE. Compendio de Derecho Individual del


Trabajo. Edicin 2008, Editorial Tineo, Pgs.210.

- Artculos 4, 7, 8 y 11 de la Ley N 27626, Ley que regula la actividad


de las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de trabajo.

- Artculo 1, 5 y 14 del Decreto Supremo N 003-2002-TR, Reglamento


de la Ley N 27626, modificado por el D.S. N 008-2007-TR (27.04.2007).

- http://aempresarial.com/asesor/adjuntos/Dif,entre_tercerizacion_e_inter
mediacion.octubre_2013.pdf

C.A. Tirsa; . L. Ros Clery; P. V. Josselyn; R. LL. Jhesenia; R. R. Vanesa.


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