LA TCNICA DE LA RESOLUCIN DE CASOS EN LA

ENSEANZA DEL DERECHO PENAL

Alicia Azzolini
UAM-Azcapotzalco

El derecho penal se ensea en las universidades mexicanas mediante el estudio

de conceptos tericos bsicos que permiten definir al delito y sus excluyentes, a

las penas y a las medidas de seguridad. Algunos profesores ponen mayor nfasis

en la enseanza de cuestiones tericas, en particular de la teora del delito, y

otros en el anlisis de los artculos del Cdigo Penal. En uno y otro caso la

formacin impartida es incompleta y no permite a los alumnos una vez recibidos

enfrentar la prctica profesional con bases slidas.

Las ctedras de derecho penal se imparten siguiendo el modelo de las

conferencias magistrales, en las que el profesor pretende comunicar sus

conocimientos a los alumnos que escuchan pasivamente al expositor. Este modelo

escolstico de enseanza del derecho penal afecta no slo la formacin

profesional de los alumnos, sino tambin el desarrollo del derecho y de las

instituciones penales del pas. Por ello es necesario replantearnos los mtodos y

contenidos involucrados en la enseanza del derecho penal con el objeto de que

de las universidades egresen juristas con una formacin integral que les permita

afrontar la cambiante realidad social e incidir y operar en ella con eficiencia y

eficacia.
LA DOGMTICA PENAL

La dogmtica penal es producto de la tradicin jurdica continental europea. La

supremaca del derecho escrito favoreci el desarrollo de conceptos tericos que

se derivan de las palabras de la ley. La teora del delito es una creacin

eminentemente alemana, de fines del siglo XIX, que surge influenciada por el

pensamiento de la escuela de la jurisprudencia de los conceptos.

El derecho penal se estudia, se ensea y se aplica en los pases

latinoamericanos siguiendo los lineamientos de la dogmtica alemana. Gran parte

de nuestros jueces resuelven los casos analizando si se en los hechos se

presentan los elementos del delito. La teora del delito sirve como gua para la

elaboracin de los pliegos de consignacin, de los autos de libertad o sujecin a

proceso (con o sin prisin preventiva) y de las sentencias.

Al tiempo que la legislacin penal y, en menor grado, las instituciones, son

modificadas constantemente con el propsito de disminuir los altos ndices

delictivos y la creciente percepcin de inseguridad de los ciudadanos, no ocurre lo

mismo con la enseanza del derecho penal y de sus prcticas

Cada vez es mayor la necesidad de replantearnos los mtodos de

enseanza del derecho, en particular del derecho penal, porque es precisamente

el sistema penal el que atraviesa por una crisis estructural profunda. La necesidad

de transformar el sistema nos remite a la necesidad de replantearnos los mtodos

de enseanza.

La enseanza del derecho penal apegada a la descripcin de los conceptos

que integran la definicin de delito puede llevar, y en ocasiones ocurre, a

disquisiciones tericas sobre los elementos del tipo, las consecuencias del error

sobre el presupuesto de las justificantes o las condiciones objetivas de punibilidad.

La discusin terica es imprescindible para el desarrollo de las diferentes ciencias,

por lo que no es criticable en s misma, pero s es preocupante cuando ocupa el

lugar principal en la enseanza a nivel licenciatura, alejada de las prcticas

cotidianas.

Asimismo, la enseanza apegada a criterios escolsticos y dogmticos

acostumbra a los alumnos a problematizar cuestiones tericas, muchas veces

limitadas al alcance o al significado lingstico de los trminos jurdicos, dejando

de lado cuestiones valorativas y su aplicacin a los casos concretos. Los orgenes

de estos vicios se remontan a los orgenes de la dogmtica jurdica enmarcada en

el auge del positivismo imperante a fines del siglo XIX 1.

La deficiente formacin jurdica que se imparte en la mayora de las

facultades de derecho del pas tiene, al menos, dos consecuencias: la distancia

entre la denominada prctica y las propuestas tericas y la tendencia por parte

de los operadores del sistema jueces y abogados litigantes, principalmente a

centrar su atencin en cuestiones de forma o de carcter procesal y a dejar en un

segundo plano el anlisis de los hechos concretos y de las pruebas que en cada

caso los acrediten.

1
Cfr. Nino, Carlos S., Consideraciones sobre la dogmtica jurdica, UNAM, Mxico, 1989. En
particular sobre la dogmtica penal ver del mismo autor Los lmites de la responsabilidad penal,
Astrea, Mxico, 1980.
TEORA Y PRCTICA

A pesar de que los penalistas se han pronunciado a favor de que la ciencia penal

es eminentemente prctica (Welzel) el da a da nos demuestra lo contrario. Los

tericos desprecian en muchas ocasiones las resoluciones jurisprudenciales que

dan cabida en ocasiones a conceptos no incluidos en la dogmtica o utilizan

errneamente los conceptos dogmticos. Por su parte, los jueces y litigantes

consideran que las propuestas dogmticas se ocupan de cuestiones muy lejanas a

las que se enfrentan en la cotidianeidad 2.

Aunque la teora del delito naci a la luz de los nuevos cdigos penales de

fines del siglo XIX, como un marco terico que facilitara la aplicacin de la ley al

caso concreto, con el transcurso del tiempo su desarrollo se apart de los textos

legales y adquiri una lgica propia, cerrada en s misma, que dificult su

aplicacin a los casos concretos.

Este fenmeno es ms notorio en pases como Mxico, en el que se utilizan

los desarrollos tericos alemanes y espaoles, formulados por autores que

refieren a sus respectivos cdigos penales y no a nuestra legislacin. Con el

transcurso del tiempo, los penalistas mexicanos influidos por el estudio de la teora

del delito han participado en las reformas al Cdigo Penal Federal y de las

entidades federativas, incorporando a nuestra legislacin los desarrollos de la

dogmtica continental. Pero el fenmeno no es homogneo y es conocido y

comprendido por un nmero reducido de especialistas en la materia.

2
Cfr. Bacigalupo, Enrique, Tcnica de resolucin de casos penales, Hammirabi, Buenos Aires,
2002.
 Es importante destacar la teora penal formulada por los mexicanos Elpidio

Ramrez y Olga Islas, la cual retomando ciertos conceptos de la dogmtica

europea propone un nuevo modelo de anlisis desarrollado a partir de la

legislacin mexicana. Pero el dominio de este modelo se reduce a un nmero

limitado de los sujetos que intervienen en las prcticas forenses.

Las observaciones que estoy desarrollando no pretenden descalificar a la

dogmtica como instrumento aplicable en la prctica penal, por el contrario, tal

como seal Enrique Gimbernat la dogmtica penal tiene un futuro si se utiliza

adecuadamente para dar seguridad y rigor a la solucin de los casos concretos 3.

LA PRCTICA FORENSE EN MXICO

Las deficiencias en la formacin jurdica penal que se imparte en las universidades

se traslada en ltima instancia a la actuacin de los operadores del sistema en la

prctica forense. A lo ya expuesto sobre la enseanza terica y escolstica debe

agregarse el divorcio que existe en nuestro pas en los desarrollos tericos y en la

enseanza del derecho penal sustantivo y el derecho procesal penal. La teora

procesal penal en Mxico se ha desarrollado alrededor de los conceptos de

cuerpo del delito y probable responsabilidad que no tienen correspondencia

directa con los elementos que se analizan en la teora del delito. Esto ha dado

lugar a mltiples confusiones tericas y a una prctica accidentada. La reforma

constitucional de 1993 trat de zanjar las diferencias al incorporar la expresin

3
Gimbernat Ordeig, Enrique, Tiene un futuro la dogmtica jurdicopenal?, en el libro del mismo
autor Estudios de derecho penal, Tecnos, Madrid, 1990, pp. 140-161.
elementos del tipo en vez de la de cuerpo del delito pero ante las dificultades de la

aplicacin prctica del nuevo concepto el constituyente dio marcha atrs y

regres, en 1999, al concepto de cuerpo del delito. No es este el momento ni el

lugar para analizar el alcance, contenido y conveniencia de la terminologa

referida, lo que importa es resaltar una vez ms las dificultades que se presentan

para aplicar en la solucin de los casos concretos las enseanzas que se imparten

en las ctedras de derecho penal.

La prctica penal en Mxico est enmarcada en una legislacin antigua,

inadecuada a las exigencias del estado de derecho: El proceso penal mexicano es

de carcter mixto con una etapa inicial de averiguacin previa a cargo de

autoridad administrativa que funciona en ese momento como Juez y parte,

investigando los hechos y decidiendo si es procedente presentarlos ante el Juez,

y una segunda etapa que se desarrolla ante el rgano jurisdiccional en el que las

partes estn en situacin de mayor igualdad. Todas las actuaciones deben constar

por escrito y lo que no est en el expediente nunca pas para el juzgador. Las

pruebas se desahogan ante el Ministerio Pblico en la averiguacin previa y, en

ocasiones, se reiteran ante el Juez. Las audiencias se llevan a cabo ante los

funcionarios del juzgado rara vez est presente el Juez quienes se encargan

de aprobar las preguntas que formulen las partes y de escribirlas, as como las

respuestas, para que consten en el expediente.

Ante prcticas como las que aqu se describen es difcil que las

investigaciones y las actuaciones procesales favorezcan el esclarecimiento de los

hechos y la imparticin de justicia. Las partes intervinientes en el proceso,

especialmente los abogados defensores, centran su atencin en que se halla

observado adecuadamente la legislacin procesal y tratan de detectar

irregularidades para obtener el amparo de la justicia federal. Rara vez se

cuestiona la existencia de los elementos del delitos, al menos en la forma en que

se analizan en la teora del delito. Cuanto ms, los defensores se avocan a

sealar la insuficiencia probatoria. Adems la defensa no cuenta con servicios

periciales a su alcance, como s tiene la Procuradura, por lo que el caudal

probatorio aportado depender, en gran parte, de la capacidad econmica del

acusado.

Como resultado de lo anterior, el proceso penal mexicano est lejos de

acercarse a la realizacin de la justicia en los casos concretos, y menos an de

garantizar la seguridad jurdica. La escritura ha favorecido la formalidad y la

desigualdad entre las partes y la arbitrariedad de muchas de las decisiones.

Desde hace ya algunos aos, ante los desalios y fracasos del sistema

procesal vigente, por una parte, y como resultado de presiones que el gobierno

de Estados Unidos ha ejercido sobre los pases latinoamericanos para

homogenizar el proceso penal en el marco de la lucha contra le narcotrfico y la

criminalidad organizada, se han formulado propuestas de reforma legislativa

para transformar el proceso penal mexicano a un sistema adversarial y oral. De

hecho, algunos estados como Nuevo Len y, prximamente, Chihuahua han

adoptado el nuevo modelo.

Estos cambios necesariamente afectarn la enseanza del derecho

procesal, no slo en los contenidos sino tambin en los mtodos y tcnicas de

enseanza. La elaboracin de escritos deber reemplazarse por la oralidad. El

alumno deber adquirir habilidades especficas propias del nuevo sistema. Los
profesores debern detenerse menos en la naturaleza jurdica de la accin penal y

dedicarle ms tiempo al entrenamiento de los alumnos para su participacin en un

proceso oral.

Las universidades y los acadmicos en general nos hemos mantenido

escpticos respecto de estas reformas, pero no por ello no van a ocurrir. Al mismo

tiempo, criticamos el sistema procesal actual pero no ideamos algo mejor que

signifique una alternativa a la propuesta que se est imponiendo desde el exterior.

La inercia que impera en las facultades de derecho en cuanto a los mtodos

y tcnicas de enseanza se extiende a otros mbitos y hace que los acadmicos

quedemos rezagados en la transformacin del sistema, en vez de encabezarla.

LA ENSEANZA DEL DERECHO PENAL A TRAVS DE LA TCNICA DE LA

RESOLUCIN DE CASOS

Hace ya tiempo que el estudio de casos prcticos y resolucin dej de ser

patrimonio exclusivo de las universidades anglosajonas y se incorpor a las

universidades alemanas y espaolas. La bibliografa sobre estudio y resolucin de

casos penales ha proliferado de manera sorprendente en la ltima dcada 4. No se

trata ya de explicar un tema y dar ejemplos aclaratorios sino, a partir del caso
4
Por ejemplo: Bacigalupo, Enrique, Tcnica de resolucin de casos penales, Hammurabi, Buenos
Aires, 2002; Echano Basaldua, Juan I., Derecho penal. Parte general. Materiales didcticos,
Universidad de Deusto, Bilbao, 2000; Eser, Albin y Bjrn Burkhardt, Derecho penal. Cuestiones
fundamentales de la teora del delito sobre la base de casos de sentencias, Editorial Colex, Madrid,
1995;Fellini, Zulita (directora), Resolucin de casos de derecho penal, LexisNexis, Buenos Aires,
2002. Sancinetti, Marcelo, Casos de derecho penal, Hammurabi, Buenos Aires, 1986, y Silva
Snchez, J.M., M. Corocy Bidasolo y F. Bald Lavillan, Sistema de casos prcticos de derecho
penal. Parte general con soluciones , Bosch, Barcelona, 1993, entre otros.
concreto, desarrollar los contenidos tericos necesarios para resolverlo

adecuadamente.

El estudio de casos no se usa slo como tcnica de enseanza, sino

tambin como elemento de evaluacin, los exmenes se elaboran a partir de la

resolucin de casos. Este enfoque prctico no est peleado con la teora, al

contrario, se requiere una base terica slida para abordar la resolucin de un

caso concreto.

Bacigalupo seala tres campos diferenciados que deben abordarse para

resolver un caso: 1. Los problemas probatorios (demostracin de los hechos ante

el tribunal); 2. Los problemas estrictamente jurdicos (derecho aplicable), y los

problemas estratgicos (presentacin de los hechos y del derecho en la forma

ms adecuada para convencer al tribunal) 5. Estos campos atraviesan el mbito

penal y procesal penal, por lo que el problema as planteado favorece una mejor

integracin de las disciplinas penales.

Es claro que al derecho penal sustantivo le interesarn expresamente los

problemas del derecho aplicable, pero la resolucin del caso excede ese campo y

se vuelve necesario integrar las cuestiones procesales. De esta manera el joven

estudiante se enfrentar en la universidad con lo que despus deber realizar en

su ejercicio profesional.

Es importante sealar que la enseanza de la resolucin de casos no se

debe limitar a lo que hacen los acusadores, defensores y jueces, a cmo se

comportan y resuelven en el caso concreto, sino tambin a lo que deben hacer, la

5
Bacigalupo, E., op. cit, p.93.
formacin universitaria debe ser crtica, procurando que los egresados no se

limiten a conocer la ley y las prcticas sino a formar verdaderos juristas,

creadores, innovadores, capaces de transformar la realidad.

Para lograr esto debemos ser innovadores desde las aulas, transformando

los mtodos y tcnicas de enseanza, favoreciendo la adquisicin de

conocimientos y habilidades que les permita a los egresados desarrollarse con

fluidez en el mbito profesional en que se desempeen.

No quiere terminar esta breve exposicin, que ms que una ponencia es el

planteamiento de una preocupacin, sin reconocer que yo misma me considero

una profesora tradicional que con dificultades estoy intentando incorporar la

tcnica de resolucin de casos a los cursos de derecho penal, pero todava no lo

he logrado. Por ello, aprovecho este foro para invitar a la reflexin y a la accin a

todos aquellos que compartan mi preocupacin.