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9 786124 113994

UNA PUBLICACIN DEL GRUPO

ISBN: 978-612-4113-99-4

CIVIL utilidad en la prctica de todo profesional del Derecho.


por lo que este diccionario se constituir en un instrumento de gran
imprescindible una exposicin clara y concisa de los conceptos,
DICCIONARIO nuestro ordenamiento y su vinculacin con otras disciplinas hacen
ciones jurisprudenciales. El carcter central del Derecho Civil en
al incluir las indicaciones normativas y las ms recientes contribu-
E
un enfoque que va ms all de la clsica definicin doctrinaria,
instituciones fundamentales dentro de la disciplina civil, con
n esta obra se incluyen 430 definiciones de los conceptos e

DICCIONARIO CIVIL
CIVIL
JORGE AVENDAO VALDEZ DICCIONARIO
Presentacin

DICCIONARIO CIVIL

Presentacin
DICCIONARIO JORGE AVENDAO VALDEZ

CIVIL
E
n esta obra se incluyen 430 definiciones de los conceptos e
instituciones fundamentales dentro de la disciplina civil, con
un enfoque que va ms all de la clsica definicin doctrinaria,
al incluir las indicaciones normativas y las ms recientes contribu-
ciones jurisprudenciales. El carcter central del Derecho Civil en
nuestro ordenamiento y su vinculacin con otras disciplinas hacen DICCIONARIO
CIVIL
imprescindible una exposicin clara y concisa de los conceptos,
por lo que este diccionario se constituir en un instrumento de gran
utilidad en la prctica de todo profesional del Derecho.

ISBN: 978-612-4113-99-4

UNA PUBLICACIN DEL GRUPO

9 786124 113994
DICCIONARIO
CIVIL

PRIMERA EDICIN
ENERO 2013
4,640 ejemplares

Gaceta Jurdica S.A.

PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA


BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER
2012-11390
LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED
ISBN: 9786124113994
REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL
31501221200682

DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero
Autores
DIAGRAMACIN DE INTERIORES Juan Carlos Esquivel Oviedo
Erick Saravia Pacaya David Jonatan Garca Snchez
Ricardo Angel Geldres Campos
Joe Navarrete Prez
Alan Pasco Arauco
Gaceta Jurdica S.A. Oreste Gherson Roca Mendoza
Miriam Mabel Tomaylla Rojas
Angamos Oeste 526 - Miraflores Manuel Alberto Torres Carrasco
Lima 18 - Per Marco Andrei Torres Maldonado
Central Telefnica: (01)710-8900
Fax: 241-2323 Director
E-mail: ventas@gacetajuridica.com.pe Manuel Alberto Torres Carrasco

Coordinador
Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.
San Alberto 201 - Surquillo Luis Crdenas Rodrguez
Lima 34 - Per
Presentacin

La codificacin civil fue un fenmeno que tuvo como propsito regular de


modo comprensivo, sistemtico y ordenado los aspectos ms importantes de
la vida de todo ciudadano. As, el nacimiento, el matrimonio, las relaciones
patrimoniales y extrapatrimoniales con otras personas, la sucesin de sus bie-
nes, su actuar individual y de manera asociada, todos estos actos pasaron a
estar regulados en un cuerpo normativo, el Cdigo Civil.
Hubo un tiempo en que el radio de accin de dicho Cdigo se extenda incluso
a la regulacin de las sociedades y las relaciones laborales, lo que no ocurre
en la actualidad, ante el surgimiento de disciplinas autnomas. Esto ha dado
pie a que se vislumbre un fenmeno inverso, denominado desregulacin; sin
embargo, el Cdigo Civil ha sabido mantener su rol estelar junto a la Constitu-
cin. As lo demuestra la copiosa jurisprudencia y la proficua labor doctrinaria
que se ha desarrollado a su alrededor.
Este influjo de la legislacin y las instituciones civiles ha determinado que su
estudio y conocimiento sea la base sobre la cual se sustenta el buen manejo y
conocimiento de todas las disciplinas jurdicas. En efecto, el profesional del
Derecho en su ejercicio cotidiano, cualquiera sea su especialidad, se vincula
necesariamente con la legislacin civil, pues esta no solo suele ser objeto de
remisin de otras normativas, como la penal, administrativa, laboral o cons-
titucional, sino que es de necesaria y obligatoria cita tanto en los tribunales
como en el mbito de la consultora.
De ah que los diccionarios jurdicos resulten de importancia para un manejo
rpido y asequible de las principales instituciones civiles, a los que los aboga-
dos y operadores jurdicos en general acuden cuando analizan los casos que les
son presentados o llegan a su conocimiento. Ms all de la experiencia y los
conocimientos de los cuales disponga todo abogado, siempre resulta recomen-
dable que pueda tenerse a la mano un texto que proporcione informacin rpida
y precisa sobre la multiplicidad de conceptos y temas de nuestra materia.

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DICCIONARIO CIVIL

Por ello, es importante la iniciativa de Gaceta Jurdica de publicar como par-


te de la suscripcin 2013 de su producto Gaceta Jurdica - Actualidad Jurdi-
ca, el volumen titulado Diccionario Civil, obra que se constituir en fuente
de consulta completa y fiable de los conceptos e instituciones fundamentales
que gobiernan esta disciplina.
Los temas abordados en las 430 voces que forman parte de esta obra abarcan la
ms amplia gama de conceptos no solo del Derecho Civil, sino tambin del De-
recho Registral, con el objetivo de cubrir todas las nociones presentes en el C-
digo Civil y, a la vez, tratar aspectos contemplados en la legislacin especial y
en la jurisprudencia tomando debida nota de las reglas establecidas con calidad
de precedentes vinculantes, de los pronunciamientos en materia civil emitidos
por el Tribunal Constitucional, adems de otras resoluciones relevantes.
Al reunir en un solo volumen dichas definiciones se habilita un instrumento
de suma utilidad prctica para el profesional del Derecho, quien contar con
una exposicin clara, suficiente y concisa de la voz buscada a fin de despejar
rpidamente cualquier interrogante y conocer de manera inmediata las delimi-
taciones y diferencias con otras nociones.
La utilidad prctica de esta obra se revela en que no solo se detiene en la clsi-
ca definicin doctrinaria, sino que acoge, asimismo, las definiciones presentes
en la normativa civil, tanto en el propio Cdigo como en las normas de de-
sarrollo y complementarias y, sobre todo, en los reglamentos registrales. Las
voces han sido descritas de tal modo que permiten al lector un conocimiento
lo suficientemente claro y completo de las instituciones involucradas.
Adems, y como ya se ha puesto de relieve, se ha prestado una especial aten-
cin al llamado Derecho vivo, es decir, al desarrollo jurisprudencial en aplica-
cin e interpretacin de la legislacin, por lo que las definiciones incluidas en
este diccionario reflejan en gran cantidad la evolucin operada en los concep-
tos a travs de las orientaciones provenientes de los innumerables pronuncia-
mientos de nuestra judicatura.
Con seguridad esta nueva publicacin de Gaceta Jurdica ser de gran utilidad
para los profesionales vinculados al ejercicio del Derecho Civil en sus distin-
tos mbitos.

Jorge Avendao Valdez

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ndice por letras

A ........................................................ 9 M ........................................................ 287

B ........................................................ 55
N ........................................................ 309

C ........................................................ 67
O ........................................................ 317
D ........................................................ 133

E ........................................................ 177
P ........................................................ 341

F ........................................................ 201 R ........................................................ 399

G ........................................................ 221
S ........................................................ 451

H ........................................................ 225
T ........................................................ 489
I ........................................................ 239

J ........................................................ 273 U ........................................................ 511

L ........................................................ 277 V ........................................................ 521

7
A
Abandono de abandono se hace referencia a
la eficaz renuncia del derecho de
Por abandono, el Diccionario de la propiedad.
Real Academia de la Lengua en-
tiende: Renuncia, sin beneficiario Conforme ya se indic, el abandono
determinado, con prdida del do- no es ms que un elemento aadido
minio o posesin sobre cosas que para el caso de la renuncia sobre el
recobran su condicin de bienes derecho de propiedad. Mientras en
nullius o adquieren la de mostren- los dems derechos reales basta la
cos. El abandono no es sino una renuncia (es decir, la mera declara-
especfica modalidad de renuncia. cin de voluntad no recepticia) para
Entendida esta como causa de extin- su extincin, en cambio en la propie-
cin de los derechos reales, aquella dad, es imprescindible el abandono
es suficiente para extinguir los dere- o desposesin para que se produzca
chos reales limitativos del dominio, la prdida del derecho.
en cambio, no basta con ella sola
En el Derecho romano, la prdida
para extinguir la propiedad: es im-
de la propiedad por abandono tena
prescindible la renuncia seguida del
lugar por un negocio jurdico que se
abandono o desposesin de la cosa
llamaba "derelictio", trmino que
para que la renuncia de la propiedad
permitia a su vez fijar los dos re-
sea eficaz. En consecuencia, el aban-
quisitos que se venan exigiendo co-
dono no es sino un plus o elemento
mnmente para su validez: animus
aadido a la renuncia, necesario para
derelinquendi (voluntad o intencin
que por esta causa pueda extinguir-
de abandonar) y corpus derelictionis
se vlidamente el derecho real de
(abandono de la posesin o despo-
propiedad.
sesin). Aunque en un plano terico
De este modo, cuando se habla de no es fcil comprender por qu dar
renuncia se hace referencia a una de un tratamiento distinto al dominio
las varias causas de extincin de los y al resto de derechos reales en or-
derechos reales, y cuando se habla den a su extincin por renuncia de

9
ABUSO DE AUTORIDAD

su titular, ello s tiene sentido en la o promesa de matrimonio, si esta


prctica, ya que, en el supuesto de ltima consta de modo indubita-
que el dueo renunciara, sin llegar ble, de cohabitacin delictuosa
a despojarse de la cosa, le bastara o de minoridad al tiempo de la
la voluntad de ocuparla para vol- concepcin.
ver a ser su dueo, siendo as que
tendra en todo caso la decisin de Estas acciones son personales,
extinguir el derecho en sus propias deben ser interpuestas antes del
manos. Es preferible esperar por lo nacimiento del hijo o dentro del
tanto a que se desposea para que la ao siguiente; se dirigen contra
renuncia a la propiedad cobre efica- el padre o sus herederos y pue-
cia. Por el contrario, en los derechos den ejercitarse ante el juez del
reales limitativos de la propiedad o domicilio del demandado o del
sobre cosa ajena como la renuncia demandante.
revierte su contenido en el dueo, Al parecer, lo que la norma regula
las facultades que se desgajaron del es el resarcimiento del dao moral
dominio para integrar el ius in re a favor de la madre que se ve afec-
aliena pasan, con la renuncia sobre tada como consecuencia de haber
este, de nuevo al propietario. mantenido relaciones sexuales con
determinada persona con ocasin
de la comisin del delito de abuso
Abuso de de autoridad; y cuando producto del
autoridad mantenimiento de estas relaciones
nace un menor.
El abuso de autoridad constituye un
delito tipificado en el artculo 376 del Conforme el ya citado artculo 376
Cdigo Penal, que asume relevancia del Cdigo Penal, el delito de abuso
jurdica en el mbito civil en virtud de autoridad se encuentra regulado
de lo establecido en el artculo 414 del siguiente modo:
del Cdigo Civil:
El funcionario pblico que, abu-
En los casos del artculo 402, as sando de sus atribuciones, co-
como cuando el padre ha recono- mete u ordena un acto arbitrario
cido al hijo, la madre tiene dere- que cause perjuicio a alguien ser
cho a alimentos durante los se- reprimido con pena privativa de
senta das anteriores y los sesenta libertad no mayor de tres aos.
posteriores al parto, as como
al pago de los gastos ocasiona- Si los hechos derivan de un pro-
dos por este y por el embarazo. cedimiento de cobranza coacti-
Tambin tiene derecho a ser in- va, la pena privativa de libertad
demnizado por el dao moral en ser no menor de dos ni mayor
los casos de abuso de autoridad de cuatro aos.

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ABUSO DEL DERECHO (EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO)

Para que se configure un caso de Abuso del derecho


abuso de autoridad, la conducta (ejercicio abusivo
ilcita debe guardar relacin con el del derecho)
cargo asumido, esto es, presupone
el ejercicio de la funcin pblica El abuso del derecho, o mejor dicho
dentro de las facultades conferidas el ejercicio u omisin abusiva del
por el ordenamiento jurdico vigen- derecho [subjetivo], es un principio
te, por lo que en estos casos, dicho general del derecho que atraviesa
precepto debe ser integrado con las por dos momentos, uno fisiolgico
normas de otras ramas del Derecho y otro patolgico. En el primero,
Pblico que fijan las funciones de el abuso del derecho es un lmite
los rganos de la Administracin impuesto al ejercicio del derecho
Pblica y, consiguientemente, de- subjetivo. A diferencia del segun-
terminan la forma y los lmites den- do, en donde el abuso del derecho
tro de los cuales puede el funciona- se asimila a los principios generales
rio ejercitarlas lcitamente. de la responsabilidad civil (cuando
Por su parte, el artculo 376-A es- se produce un dao o hay amenaza
tablece un tipo penal derivado, del mismo) o bien a las reglas de la
donde el abuso de autoridad consti- ineficacia (cuando nos encontramos
tuye el elemento central. As, la re- frente a una pretensin procesal
ferida norma consagra el delito de abusiva).
abuso de autoridad condicionando
En efecto, el abuso del derecho sur-
ilegalmente la entrega de bienes y
ge como una reaccin jurispruden-
servicios:
cial frente a la dogmatizacin del
El que, valindose de su condicin derecho subjetivo, convertido hoy, si
de funcionario o servidor pblico, lo analizamos en su momento fisio-
condiciona la distribucin de bienes lgico, en un Principio General del
o la prestacin de servicios corres- Derecho. De igual modo, estamos en
pondientes a programas pblicos de el escenario del abuso del derecho,
apoyo o desarrollo social, con la fi- cuando se realizan actos o se omiten
nalidad de obtener ventaja poltica que exceden los lmites previstos de
y/o electoral de cualquier tipo a fa- la norma que reconoce determinados
vor propio o de terceros, ser repri- derechos; este exceso se traduce en
mido con pena privativa de libertad un mal uso del derecho que el or-
no menor de tres ni mayor de seis denamiento jurdico reconoce, oca-
aos e inhabilitacin conforme a los sionando un desamparo de parte del
incisos 1 y 2 del artculo 36 del C- sistema jurdico en general. Afecta
digo Penal. tambin a las normas generales de

11
ABUSO DEL DERECHO (EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO)

convivencia social creando, por ende, ingresar en el mbito de lo ilcito


una situacin de injusticia. al haberse transgredido una funda-
mental norma de convivencia social,
El ser titular de una prerrogativa
nada menos que un principio general
significa que el derecho subjetivo
del derecho dentro del que se aloja
atribuido est condicionado a ciertos
el genrico deber de no perjudicar el
deberes. Entonces, el abuso constitu-
inters ajeno en el mbito del ejer-
ye una inobservancia de tales debe-
cicio o del no uso de un derecho
res que tien el acto o la omisin de
patrimonial. Se trata, por cierto, de
una ilicitud muy particular, ya que
una ilicitud sui gneris, lo que per-
con el comportamiento defectuoso
mite considerar al abuso del derecho
se lesiona un inters no tutelado por
como una figura autnoma que des-
la norma jurdica especfica.
borda el campo de la responsabili-
Adems del incumplimiento de los dad para ingresar en el de la Teora
deberes que van aparejados a los General del Derecho.
derechos en cada situacin jurdica,
Cuando se determina que se ha pro-
el acto abusivo desconoce la estruc-
ducido un abuso en el ejercicio de
tura bidimensional del ser humano.
los derechos, las consecuencias son:
Se orienta, sin ms, a satisfacer los
que el Derecho no ampara tal cir-
apetitos personales que lesionan la
cunstancia; que se puede exigir la
confianza de los terceros; por ende,
adopcin de medidas destinadas a
es contrario al valor solidaridad.
evitar o suprimir el abuso. Estas son
No importa que se tenga o no una in- las consecuencias propias del ejerci-
tencin dolosa o deliberada de causar cio abusivo de los derechos. Adems
dao con el acto irregular. El abuso se podr pedir una indemnizacin
debe apreciarse objetivamente; el que no es consecuencia propia del
juez debe indagar el acatamiento o abuso, sino de la responsabilidad
no de los deberes que correspondan civil (artculo 1969 y siguientes
al titular de los derechos. del Cdigo Civil), cuando se de-
muestre que, adems del abuso, hubo
Cabe anotar que el acto que se cali-
un dao que debe ser resarcido. Pero
fica como abuso del derecho es un
no es necesario que haya una indem-
acto en principio lcito, es decir, que
nizacin para que la figura del abuso
formalmente constituye ejercicio
funcione, pues sus dos consecuencias
de un derecho subjetivo dentro del
propias son vlidas en s mismas.
sistema jurdico de que se trate. Sin
embargo, este acto lcito contrara Finalmente, hay que recordar que el
el espritu o los principios del Dere- artculo 103 de la Constitucin, en
cho en el transcurso de su ejecucin, su parte final, establece: La Cons-
por lo que el acto abusivo significa titucin no ampara el abuso del
trascender el lmite de lo lcito para derecho.

12
ACCESIN

Accesin a la buena o mala fe del sujeto


que construye. As tenemos lo
La accesin es un modo de adquirir siguiente:
la propiedad consistente en la unin
a) Cuando se edifique de buena fe
o adhesin material de un bien en
en terreno ajeno, el dueo del
otro bien. A dichos efectos, se deber
suelo puede optar entre hacer
tomar en cuenta la imposibilidad de
suyo lo edificado u obligar al
poder separar los bienes unidos o ad-
heridos. La propiedad del bien unido invasor a que le pague el terre-
o adherido es adquirida por aquel no. En el primer caso, el dueo
propietario del bien al que se une o del suelo debe pagar el valor de
adhiere el primero, aunque existen la edificacin, cuyo monto ser
excepciones, como se ver luego. En el promedio entre el costo y el
concordancia con aquello, el Cdigo valor actual de la obra. En el se-
establece las siguientes reglas: gundo caso, el invasor debe pa-
gar el valor comercial actual del
1. Uniones de tierra: terreno.
a) Las uniones de tierra y los incre- b) En cambio, si el propietario del
mentos que se forman sucesiva e suelo obra de mala fe, el invasor
imperceptiblemente en los fun- de buena fe puede exigir que se
dos situados a lo largo de los ros le pague el valor actual de la edi-
o torrentes, pertenecen al propie- ficacin o pagar el valor comer-
tario del fundo. cial actual del terreno.
b) Las uniones producidas por la c) Por otro lado, cuando se edifique
fuerza del ro que arranca una de mala fe en terreno ajeno, el
porcin considerable y reconoci- dueo puede exigir la demoli-
ble en un campo ribereo y lo lle- cin de lo edificado si le causare
va al de otro propietario ribereo. perjuicio, ms el pago de la in-
En dicho caso, el primer propieta- demnizacin correspondiente o
rio puede reclamar su propiedad, hacer suyo lo edificado sin obli-
debiendo hacerlo dentro de dos gacin de pagar su valor. En el
aos del acaecimiento. Vencido primer caso, la demolicin es de
este plazo perder su derecho de cargo del invasor.
propiedad, salvo que el propie-
tario del campo al que se uni la d) Un supuesto especial es el de la
porcin arrancada no haya toma- construccin en terreno colin-
do an posesin de ella. dante, as cuando con una edi-
ficacin se ha invadido parcial-
2. Edificaciones:
mente y de buena fe el suelo de
En el caso de edificaciones sobre la propiedad vecina, sin que el
terreno ajeno deber atenderse dueo de esta se haya opuesto, el

13
ACCESORIOS

propietario del edificio adquie- de animal hembra adquiere la


re el terreno ocupado, pagando cra, salvo pacto en contrario.
su valor, salvo que destruya lo Asimismo, se aclara que (i) para
construido. Sin embargo, si la que los animales se consideren
porcin ocupada hiciere insufi- frutos, basta que estn en el vien-
ciente el resto del terreno para tre de la madre, aunque no hayan
utilizarlo en una construccin nacido y que (ii) en los casos de
normal, puede exigirse al inva- inseminacin artificial realiza-
sor que lo adquiera totalmente. da con elementos reproductivos
El Cdigo establece tambin que procedentes de animal ajeno, el
si la invasin hubiera sido de propietario de la hembra adquie-
mala fe, el dueo puede exigir re la cra pagando el valor del
la demolicin de lo edificado si elemento reproductor, si obra de
le causare perjuicio, ms el pago buena fe, y el triple de dicho va-
de la indemnizacin correspon- lor, si lo hace de mala fe.
diente o hacer suyo lo edificado
sin obligacin de pagar su valor.
En el primer caso la demolicin Accesorios
es de cargo del invasor.
Un bien se considera accesorio
3. Accesin en el caso de siembra: cuando est permanentemente afecta-
a) El Cdigo establece que el que de do a otro bien denominado princi-
buena fe edifica con materiales pal. La referida afectacin perma-
ajenos o siembra plantas o semi- nente puede ser de tipo econmica
llas ajenas adquiere lo construido u ornamental. En el primer caso, el
o sembrado, pero debe pagar el bien accesorio proporciona una me-
valor de los materiales, plantas o jora en el uso econmico o utilidad
semillas y la indemnizacin por del bien principal. En el segundo
los daos y perjuicios causados. caso, la afectacin proporciona una
estimacin esttica superior al bien
b) Por su parte, si la edificacin o principal.
siembra es hecha de mala fe se
aplica lo sealado en el literal ante- El carcter de la afectacin debe-
rior, pero quien construye o siem- r ser permanente, ya que si di-
bra debe pagar el doble del valor cha afectacin o aprovechamiento
de los materiales, plantas o semi- fuera pasajera el referido bien no
llas y la correspondiente indemni- ostentara la calidad de acceso-
zacin de daos y perjuicios. rio. Teniendo en cuenta aquello, el
Cdigo Civil establece en el artculo
4. Accesin natural:
888 que la referida afectacin solo
El artculo 946 del Cdigo Ci- puede realizarla el propietario del
vil establece que el propietario bien principal o quien tenga derecho

14
ACCIN OBLICUA (SUBROGATORIA)

a disponer de l (). Adems, consecuencia la afectacin del


cabe sealar que el carcter de per- bien principal.
manencia no se ver afectado por
Finalmente, la calificacin de de-
una separacin provisional del bien
terminados bienes como accesorios
accesorio para servir a la finalidad
tiene importancia en materia de
econmica de otro bien. A pesar de
aquello, el bien seguir considern- obligaciones. As, el artculo 1134
dose accesorio. del Cdigo Civil, establece que en
los casos de obligaciones con pres-
Adicionalmente a lo anterior, el tacin de dar bien cierto, este debe
bien accesorio no debe perder su entregarse con sus accesorios, salvo
individualidad al momento de ser que lo contrario resulte de la ley, del
afectado permanentemente al bien ttulo de la obligacin o de las cir-
principal, de modo tal que el mismo cunstancias del caso.
pueda ser separado sin destruir, de-
teriorar o alterar el bien principal. El
hecho de mantener la individualidad Accin oblicua
del bien accesorio trae aparejadas las (subrogatoria)
siguientes consecuencias:
Uno de los medios de tutela del
a) Los bienes accesorios pueden
acreedor es la accin subrogatoria,
ser materia de derechos singu-
por la cual el acreedor ejercita los
lares, tal como lo seala el ar-
derechos del deudor, que no sean de
tculo 889 del Cdigo Civil. Es
carcter personalsimo y no hayan
decir, es posible afectar estos
sido utilizados por l mismo, cuando
sin necesidad de afectar al bien
no haya otro medio de hacer efectivo
principal.
el crdito.
b) Existe un principio en el Dere-
cho reflejado en el brocardo ju- El acreedor se encuentra facultado
rdico accessorium cedit princi- a ejercer los derechos de su deudor
pali, es decir, lo accesorio sigue en va de accin, siempre que estos
lo principal. En tal sentido, tal no sean inherentes a la persona del
como lo seala el artculo 889, deudor o en los casos en los que pro-
los accesorios de un bien siguen hba la ley.
la condicin de este, salvo que
la ley o el contrato permita El acreedor que ejercita la accin su-
su diferenciacin o separacin. brogatoria debe demostrar que a su
No pasa lo mismo en el caso deudor le perteneca el derecho de
contrario, es decir, si el bien actuar y que l mismo est unido a
accesorio hubiera sido afectado su deudor por una relacin obligato-
jurdicamente de alguna ma- ria que justifica la sustitucin. Debe
nera aquello no traer como existir en este supuesto un inters

15
ACCIN OBLICUA (SUBROGATORIA)

para actuar justificado por la situa- derecho no patrimonial, dirigidas a


cin de hecho en que se encuentra la conseguir un resarcimiento, porque
relacin de la que l pretende y afir- el bien protegido tiene carcter es-
ma ser titular. trictamente personal, como lo son
tambin los derechos intelectuales.
Requisitos:
Las acciones de nulidad, anulabili-
Exigibilidad del derecho de cr- dad e ineficacia, pueden ser ejercita-
dito.- Es preciso que quien intente das por el acreedor, salvo cuando de
valerse de la accin subrogatoria os- la causa en que se funden se deduzca
tente la cualidad de acreedor de aquel que son inherentes a la persona del
en cuyo nombre se quiere ejercitar. legitimado, es decir, solo aquellas
Relaciones jurdicas que pueden que aun versando sobre un bien sus-
hacerse valer por el acreedor.- ceptible de dinero, se hallan de tal
Existen diversas excepciones, el modo vinculadas a l que sera in-
acreedor no podr sustituir al deudor moral confiar otro la decisin sobre
en las facultades jurdicas de admi- la conveniencia de intentarlas o no,
nistracin y disposicin del patrimo- no en este caso por ejemplo la nu-
nio de este ltimo, ni podr usar ni lidad por incapacidad.
gozar de los bienes del deudor que No puede investirse a una persona
descuide hacerlo. del ttulo de heredero contra su vo-
El acreedor no podr sustituir al luntad, los acreedores no pueden su-
deudor en la aceptacin de una brogarse al llamado que permanece
oferta de un contrato, ya que tal en la inercia para ejercitar la accin
acto implicara el ejercicio de una de peticin de herencia que supo-
apreciacin personal que pertenece ne la aceptacin de la cualidad de
al deudor, que no admite el ejerci- heredero.
cio en va subrogatoria; no podr Efectos:
aceptar una oferta de una donacin
ya que no le pertenece a l la opor- En relacin con el acreedor que ejer-
tuna apreciacin sobre la convenien- cita la accin, puede ejercitar las
cia. Por lo tanto, hay ciertos dere- acciones de su deudor no solo hasta
chos patrimoniales que requieren el lmite y cuanta de lo que a l se
imprescindiblemente una aprecia- le debe, sino en su totalidad, sin per-
cin de la que solo es capaz el juicio de la obligacin de devolver
titular, por lo que no pueden ser al deudor lo que sobre, una vez que
objeto de ejercicio por los acree- haya hecho pago de crdito y los da-
dores. os y perjuicios sobrevenidos.
Se excluye el ejercicio de accio- En relacin con el deudor deman-
nes fundadas en la violacin de un dado (deudor del deudor).- este no

16
ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA ORDINARIA

puede ser perjudicado por el ejerci- cuantitativo) que conlleve que el


cio de la accin subrogatoria, por lo acreedor o la parte contractual per-
que podr oponer al demandante las judicada no pueda realizar su crdito
mismas excepciones que poda opo- o ser satisfecho su inters, por lo que
ner a su acreedor. la accin pauliana elimina el impe-
dimento o dificultad de satisfaccin
En relacin con el propio deudor.-
de la parte perjudicada. Lo que se
este no pierde la disposicin de su
protege son las legtimas expectati-
derecho, por lo que se le reconoce
vas del acreedor a la satisfaccin de
tomar las riendas de sus derechos y
su derecho de crdito en sede ejecu-
ser l quien siga con la exigencia.
tiva. La accin pauliana tiene como
En relacin con los restantes caractersticas ser ineficaz, personal,
acreedores del propio deudor.- lo conservativa, mas no subsidiaria.
que se obtenga aprovechar a todos
Como presupuesto, encontramos a
los acreedores segn sus respectivos
la relacin jurdica patrimonial en-
crditos.
tre el sujeto impugnante y el sujeto
que realiz el acto de detrimento
Accin pauliana patrimonial, vinculada a un derecho
o revocatoria subjetivo de crdito, situacin de ex-
ordinaria pectativa (de derecho).
Como elemento tenemos la situacin
La accin pauliana es una figura
que es materia de impugnacin: el
eminentemente relacionada con la
acto, cuyos efectos sern el objeto
tutela de derechos, que debera obrar
de la accin pauliana, la cual puede
en un ttulo aparte, o al menos como
ser hecha por negocios jurdicos o
efectos de las obligaciones; sin em-
incluso por actos jurdicos en senti-
bargo, lo colocaron en la supuesta
do estricto; es decir, cualquier acto
parte general del Cdigo Civil,
de autonoma privada, consistente en
siendo una fattispecie muy especfi-
un acto de disposicin; es decir, actos
ca y que no tiene un alcance gene-
que tengan consecuencias patrimo-
ral, sino todo lo contrario, restrictivo
niales, en detrimento, cuantitativo o
aplicable solo en una vulneracin o
cualitativo, del patrimonio del deu-
posible lesin de los derechos, de un
dor o de la parte contractual. En di-
sujeto dentro de una relacin jurdi-
cho sentido, estos actos pueden refe-
ca patrimonial.
rirse a disminuir el nmero de bienes
La accin pauliana se invoca cuan- (en sentido amplio; es decir, cosas,
do ha ocurrido un detrimento pa- derechos, etc.) que el acreedor puede
trimonial por parte del deudor (no ejecutar, o aquellos que, sin implicar
necesariamente disminucin patri- disminucin de bienes, comporta de-
monial, trmino ligado al carcter trimento del valor de estos.

17
ACEPTACIN

En actos a ttulo gratuito pueden ser porque la realizacin de la accin


impugnados no importando si lo fue- pauliana solo beneficia al acreedor
ron antes o despus del compromiso que la ha propuesto y no a toda la
contractual asumido (p. ej. obliga- masa creditoria; relativa, tambin,
cin), bastando solo la existencia del porque no se ven afectados los prin-
perjuicio pauliano, y no la presencia cipales efectos del acto, sino solo
de fraude o an la mala fe. Cuando aquellos que impedir al acreedor
se trata de actos a ttulo oneroso, actuar en va ejecutiva sobre un bien
se hace la distincin entre crditos ya extrao a la esfera patrimonial del
antes y despus del acto de detri- deudor. b) Su carcter limitado con-
mento patrimonial sean cuantitativa duce a que la ineficacia en referencia
o cualitativamente, porque les dan solo alcanza hasta la medida que sea
una regulacin particular a cada uno estrictamente necesaria para evitar
de ellos, a diferencia de los actos a el perjuicio de la parte bajo inters
ttulo gratuito que les da una regu- protegido, que le viene impuesta por
lacin igual para los dos supuestos. su propia naturaleza y finalidad: si el
perjuicio es a nivel cuantitativo, al-
Respecto al requisito objetivo, Se
canza al valor del bien hasta el punto
aprecia que existe eventus damnis
de cubrir el valor de lo exigible, en
cuando el acto impugnado ataca a
cambio, si el perjuicio es a nivel cua-
la fructuosidad de la ejecucin (o
litativo, abarca todo el valor del bien.
criterio cuantitativo) o la certeza
del xito de la ejecucin (o criterios
cualitativos) que viene garantizada
por la estabilidad del patrimonio del
Aceptacin
deudor, por mismo grado de facili-
La aceptacin, como acto prenego-
dad y de costo del proceso ejecutivo.
cial y considerado un acto jurdico
La afectacin de la posible ejecucin
en sentido estricto, no solo necesi-
forzada puede apreciarse cuando el
ta ser conforme con la oferta para
acto impugnado la hace ms difcil,
formar el contrato; ello es necesario
ms dispendiosa o ms incierta. Res-
pero no suficiente porque requiere
pecto al requisito subjetivo, basta el
de la existencia actual de una pro-
conocimiento del perjuicio para el
puesta para que, complementndose
ejercicio de la accin pauliana, pero
con ella, pueda formarse el consen-
si existe fraude con mucha ms ra-
timiento y, por lo tanto, el contrato.
zn se tendr derecho a la ineficacia
pauliana del acto perjudicial. Caractersticas:
Respecto a los efectos de la accin a) Debe ser congruente con la oferta.
pauliana, la ineficacia que produce es
b) Debe ser oportuna.
relativa y limitada: a) Es doblemen-
te relativa: principalmente relativo c) Debe estar dirigida al oferente.

18
ACEPTACIN

d) Debe contener la intencin de aceptacin, ni siquiera tcita, solo


contratar. comportamiento concluyente.
e) Debe guardar la forma requerida. Valor del Silencio (artculo 1381 del
f) Si es oportuna pero no coincide Cdigo Civil)
con los trminos de la oferta (no La regla es que el silencio impor-
es aceptacin) equivale a una ta un rechazo de la oferta.
contraoferta.
Cabe la excepcin, si por la na-
g) Si es tarda (no es aceptacin) turaleza de la operacin no se
equivale a una contraoferta. acostumbra la aceptacin (no
hay ejecucin) y no se rechaza
h) Debe ser pura y simple (no
inmediatamente, el silencio im-
condicional).
porta aceptacin.
i) Puede ser expresa o tcita (ar-
tculo 141 del Cdigo Civil). El Cdigo Civil peruano ha adopta-
do la posibilidad de que la oferta sea
La aceptacin no es un acto debi- revocada si el retiro de esta llega an-
do, por lo que todo retardo inde- tes o simultneamente con la oferta.
pendientemente de su causa impide Igual criterio se aplica para el caso
la formacin del contrato. Sin embar- de la aceptacin (artculos 1384 y
go, si el retardo fuera provocado por 1386 del Cdigo Civil).
el destinatario de la aceptacin (es
decir, por el oferente), debe enten- Teoras que explican el momento y
derse que la aceptacin fue oportuna. lugar de la celebracin del Contrato.
Teora de la Declaracin (Existe
Aceptacin tcita por inicio de la
Contrato cuando la aceptacin es
ejecucin (artculo 1380 del Cdigo
declarada).
Civil):
Teora de la Expedicin (existe
Por solicitud del oferente.
Contrato si la aceptacin es expe-
Por la naturaleza de la operacin. dida al domicilio del oferente).
Por los usos.
Teora de la Cognicin (Existe
No hay duda de que es posible que Contrato si el oferente conoce la
un contrato se forme por medio de aceptacin).
una declaracin y una manifesta-
Teora de la Recepcin (Existe
cin en sentido estricto, o sea, por
Contrato cuando la aceptacin
medio de signos y seales; por lo
llega al domicilio del oferente).
tanto, en el caso de la formacin
del contrato mediante la ejecucin El Cdigo Civil peruano ha adop-
de la prestacin, existe acuerdo y tado la teora de la recepcin como
existe contrato, aun cuando no existe principio (artculo 1374 del Cdigo

19
ACTO ILCITO

Civil) al presumir que la aceptacin para poder comprender en el mbito


se conoce al llegar al domicilio del de la categora de los actos con tales
oferente, no obstante se trata de una efectos al contrato (los actos unilate-
presuncin iuris tantum, pues cabe rales y otros actos) y al ilcito (y los
probar que pese a que lleg el otros hechos).
oferente no la pudo conocer. La im-
portancia de conocer el momento y La expresin acto ilcito no debe-
lugar en que se celebra un contrato ra ser entendida en estricto como
resulta relevante para determinar la ilicitud o antijuridicidad de la
ley aplicable. Determina el inicio del conducta. Se trata, ms simplemen-
cmputo de los plazos del contrato. te, de los actos que dan lugar a res-
ponsabilidad civil.

Acto En relacin con ello, el sistema pe-


ilcito ruano ha abandonado la categora
del hecho ilcito al regular dentro
Es, ante todo, el acto que provoca del Libro VII de las Fuentes de las
daos a terceros, y que crea una obli- Obligaciones, en la Seccin Sexta,
gacin de resarcimiento, acto ilcito las disposiciones sobre responsabi-
es por lo tanto diverso del negocio lidad extracontractual justamente
ilcito, que es regulado de distinto bajo este nombre y no bajo el ttulo
modo por el ordenamiento jurdico, del hecho ilcito; intencin corro-
y que podra generar un acto ilcito. borada con las modificaciones de los
Se distingue de los actos ilcitos, en artculos 309 y 458 del Cdigo Civil,
que la sancin que prev el ordena- introducidas por la Primera Disposi-
miento para los primeros no es el re- cin Modificatoria del TUO del De-
sarcimiento, sino, por excelencia, la creto Legislativo N768 y por la Ley
nulidad. N27184 en los aos 1993 y 1999,
respectivamente, que eliminaron los
La expresin acto ilcito es una ex-
ltimos vestigios codificados de re-
presin alemana (categora elaborada
ferencia al acto ilcito, como s su-
por los pandectistas) mientras hecho
ceda en el Cdigo Civil de 1936 el
ilcito est ms arraigado en el siste-
que haca referencia al acto ilcito.
ma italiano, el cual ha sido criticado
terminolgicamente. Por ejemplo, si Por otra parte, la doctrina que defien-
se pretende afirmar que las obligacio- de la categora de la antijuridicidad
nes nacen por previsin del ordena- entendida como aquella que implica
miento, solo si son conformes a este la violacin de los elementos extrn-
ltimo, y solo si guardan relacin con secos e intrnsecos del ordenamiento
la ley o con la voluntad privada, se de- jurdico, seala que est conforma-
bera haber empleado la expresin da por el conjunto de conductas con-
acto, en lugar de la de hecho, trarias a los elementos extrnsecos e

20
ACTO JURDICO (NEGOCIO JURDICO)

intrnsecos del ordenamiento jurdi- existentes entre el autor y la per-


co, donde encontraremos a los hechos sona afectada, las cuales se ven
antijurdicos que generan supuestos transformadas. Las relaciones
de responsabilidad civil, como son: obligatorias nacidas de contrato,
el hecho ilcito, el hecho abusivo y por ejemplo, pueden ser el marco
el hecho excesivo, ya los hechos no en el que surgen intereses por de-
antijurdicos que segn una perspec- mora en la ejecucin de la presta-
tiva contempornea generan tambin cin, o el deber de reparar el dao
supuestos de responsabilidad civil, si se verifica el incumplimiento.
como es el hecho nocivo.
b) Violaciones de deberes de carc-
En el marco de su ubicacin dentro ter general, en las cuales no hay
de la teora de la norma jurdica, el un contacto previo entre el autor
acto ilcito pertenece a la catego- y la persona afectada, en cuyo
ra de los actos jurdicos, porque si
caso, el resarcimiento hace su
bien, a diferencia del acto lcito, es
aparicin como nuevo derecho
reprobado por el derecho (y es, en
para la segunda.
este sentido, antijurdico), el ordena-
miento, de todas formas, al hacer de-
pender [del acto ilcito] consecuen- Acto jurdico
cias jurdicas, se basa, como ocurre, (negocio jurdico)
en general, para los actos jurdicos,
en la voluntariedad y conciencia del Al igual que el hecho jurdico y el
comportamiento. acto jurdico, el negocio jurdico es
una categora creada y esencial-
En efecto, entre los actos jurdicos mente utilizada por los juristas
se encuentran los actos contrarios al tericos, por eso no inmediatamente
derecho o actos ilcitos, cuyo efec- perceptible tanto en el lenguaje del
to jurdico es la generacin de una legislador como en la argumentacin
situacin desventajosa para su autor, de los jueces en las sentencias de los
o para otro sujeto determinado por tribunales. En tal sentido, se cree que
la ley. Esta situacin puede ser la la figura del negocio ha hecho, en el
responsabilidad civil. Los actos il- pasado, mucho ms que en la actuali-
citos pueden consistir en conductas dad, una funcin fundamentalmente
positivas u omisiones, pero siempre terica-sistemtica. Se puede decir
opuestos a un mandato del ordena- que el concepto de negocio jurdico
miento jurdico. Se subclasifican en ha sido presentado y utilizado por los
dos grupos: abogados para mantener unidos los
fenmenos de la realidad conside-
a) Violaciones de deberes que tienen rados relevantes por el ordenamien-
origen en relaciones jurdicas ya to jurdico. Ms particularmente, la

21
ACTO JURDICO (NEGOCIO JURDICO)

experiencia es inseparable de la con- Se realiza con el negocio jurdico


cepcin misma de la autonoma pri- una de las sntesis ms brillantes
vada, frecuentemente indicada con la del usual proceso de abstraccin
expresin de autonoma negocial. Si por los juristas, una vez individua-
as es, no puede maravillar que la g- lizado aquel comn denominador,
nesis y el desarrollo, en la historia de el anterior poder de la voluntad pri-
la doctrina jurdica, de la categora vada de determinar los efectos jur-
del negocio jurdico se unen fuerte- dicos, en tal modo estn unidos en
mente a la importancia reconocida a la categora en cuestin una serie de
la voluntad (tendencialmente sobera- actos llevados a cabo en contextos
na) del individuo en el mbito de las distintos y diversos de la vida y de
relaciones jurdicas entre los priva- la actividad de los privados (en va
dos. Nos encontramos, pues, en pre- ejemplificativa: el matrimonio, el
sencia de un concepto tpicamente testamento, el contrato). Sobre esta
reconducible a un particular desarro- base, el pensamiento jurdico de la
llo ochocentista del iusnaturalismo, Europa continental, por as decirlo,
habiendo los estudiosos destacado con un papel de lder acadmico
con certeza que, diversamente de desempeado principalmente por
cuanto sucede por numerosas otras la doctrina alemana (y seguido por
categoras ordenantes del derecho la italiana, sobre todo en el cambio
privado, la idea bsica del negocio de dos siglos, y hasta los aos se-
jurdico se encuentra en las fuentes senta del siglo XX), ha desarrollado
del Derecho romano, o en su elabora- ms de una teora general del ne-
cin por parte del derecho medieval. gocio jurdico, jugando un anlisis
jurdico profundo y sofisticado de
El concepto del poder de voluntad es las experiencias jurdicas comunes
entendido para determinar una mo- a todas las figuras en hiptesis a
dificacin de la realidad jurdica, en la categora del negocio jurdico,
tal modo, haciendo conseguir de la debindose, por otro lado, poner
realizacin de un determinado acto constantemente el problema de la
especficas consecuencias; es decir, especificidad de los contextos en la
efectos jurdicos queridos por el su- que las diversas figuras negociales
jeto agente y, por lo tanto, ser colo- operan, como las bases de las dife-
cado con relacin a un movimiento rencias de la disciplina especfica
ms amplio de ideas, que permita el del instituto respecto a las declara-
desarrollo de la doctrina, especial- ciones (formalizadas o no en preci-
mente la cultura alemana pandects- sas reglas de derecho positivo, de
tica madurada en el siglo XIX, para normas contenidas en un Cdigo
acuar la figura del negocio jurdico Civil) de la teora general del nego-
(Rechtsgeschft). cio jurdico.

22
ACTO JURDICO (NEGOCIO JURDICO) CONSIGO MISMO

Construido el negocio jurdico Acto jurdico


como declaracin de voluntad, ex- (negocio jurdico)
presin del poder de los privados
de determinar sus propias reglas
consigo mismo
vinculantes, la concepcin inicial Es imposible que una persona, ac-
de la plena y absoluta libertad de tuando en una sola calidad, pueda
la voluntad tuvo que ceder poco celebrar un negocio jurdico con ella
a poco al valor de la declaracin, misma, porque no se puede ser a la
segn la percepcin exterior (y no vez deudor y acreedor de s mismo
como una manifestacin de la vo- (en caso se produjese automtica-
luntad soberana del declarante), o mente opera la consolidacin, extin-
sea, por el destinatario. La reflexin guiendo la obligacin), de ah que
sobre el negocio jurdico no se pue- mencionar negocio consigo mismo
de separar de aquella sobre la auto- o contrato consigo mismo resulta un
noma privada, siendo a la vez cen- contrasentido; sin embargo, es con-
trado histricamente en la libertad cebible solo cuando una sola perso-
de voluntad del sujeto de derecho y,
na es parte de un negocio jurdico en
en consecuencia, la posibilidad del
dos calidades diferentes, esto es bajo
privado de darse reglas vinculantes
dos centros de imputacin de situa-
segn el ordenamiento. La doctrina
ciones jurdicas distintas.
del negocio jurdico propone ml-
tiples conceptos (teora preceptiva, Existe un negocio de este tipo cuan-
axiolgica, normativa, etc.), y a do alguien, en nombre del repre-
su vez, los conceptos de elemen- sentado, celebra un negocio consigo
tos y los requisitos dependern del mismo en su propio nombre o como
concepto de negocio jurdico que representante de un tercero (repre-
adoptemos. En la determinacin sentacin plural). En este negocio
del contenido de los negocios, pue- jurdico existe solamente una decla-
den darse muchos casos en el que racin de voluntad, a la cual le con-
un acto normativo, de diverso tipo ceden efectos jurdicos.
y rango, incide sobre la determi-
nacin del privado, integrndola Es un negocio jurdico que deriva de
y sustituyendo clusulas determi- una sola declaracin de voluntad y
nadas por la voluntad privada con que surte efectos en dos esferas ju-
prescripcin heternoma. Las hip- rdicas distintas y conceptualmente
tesis son tan heterogneas, as como independientes, pero que actan a
siempre ms numerosas en los dis- travs de esta nica declaracin que,
tintos mbitos del ordenamiento, no cuando tiene carcter patrimonial, la
pudiendo darse una ejemplificacin relacin jurdica que crea (modifica
cerrada. o extingue) es, en lo atinente a sus

23
ACTO JURDICO (NEGOCIO JURDICO) CONSIGO MISMO

consecuencias, como la que nace de directamente recaen o repercuten


un contrato. sobre el representante, en la doble,
los efectos se proyectan sobre las es-
Sin embargo, la particularidad del
feras jurdicas de los sujetos en cuyo
negocio consigo mismo consiste en
nombre el representante acta. En
que el representante lo celebra en
la doble, el representante es solo un
beneficio propio transgrediendo el
nexo jurdico.
deber de lealtad y de prevalencia de
intereses del representado por quien Estos casos sern invlidos siempre
se acta. que:
Se sanciona legislativamente con la a) La ley no lo permita.
anulabilidad, porque parte de que el
b) El representado no lo hubiere
representante lo hace por su propio
autorizado. Para lo cual la auto-
inters, violando la funcin de la re-
rizacin debe ser especfica, en-
presentacin, salvo que la ley lo per-
mita o que el representado lo hubie- tendemos por ello que debe ser
se autorizado, o que el contenido del expresa y concreta.
negocio jurdico hubiera sido deter- c) El contenido del acto jurdico
minado de modo que excluya la po- celebrado conlleve un conflicto
sibilidad de un conflicto de intereses de intereses. Por ejemplo si alu-
dimos a un tutor que adquiere los
Se pueden presentar las siguientes
bienes del pupilo, vemos que en
situaciones:
el presente caso existe un con-
a) Un acto celebrado por el repre- flicto de intereses, complemen-
sentante consigo mismo en nom- tndose ello con la prohibicin
bre propio: es decir una relacin expresa de la ley segn el ar-
entre el poderdante (mediante la tculo 538 del Cdigo Civil que
actuacin del representante) con les prohbe.
el representante a ttulo personal
(representacin simple). La posibilidad de que el representan-
te persiga satisfacer un inters pro-
b) Un acto celebrado por el repre- pio o de un tercero que es incompati-
sentante con un tercero repre- ble con el inters del representado es
sentado por el mismo represen- la razn que impide la formacin del
tante: es decir, en ambos casos negocio consigo mismo, no obstan-
el representante es la misma per-
te, no se observa cul es el supuesto
sona, en el plano fctico quien
de ineficacia estructural existente en
firma el documento contractual
tanto se cumple con las condicio-
(doble representacin).
nes de validez del artculo 140 del
Mientras que en la representacin Cdigo Civil, por lo tanto, ante una
simple hay efectos jurdicos que anomala por conflicto de intereses

24
ACTOS PELIGROSOS PARA LA VIDA O LA INTEGRIDAD FSICA

en juego y un abuso de facultades, cumplimiento de la conducta com-


debera ser considerado como un su- prometida por la contraparte. Por regla
puesto de ineficacia funcional. general, toda conducta comprometida
en un contrato es exigible por parte
de aquel que recibi el compromiso
Actos peligrosos de actuacin; no obstante, existen ex-
para la vida o la cepciones cuando de proteger la vida
integridad fsica e integridad de las personas se trata.

Los actos peligrosos para la vida o Por tal razn, si un acuerdo es cele-
integridad fsica vienen a ser aque- brado estableciendo que uno de los
llas conductas que de alguna forma sujetos deber ejecutar una conduc-
implican una exposicin de la perso- ta que conlleve un riesgo a su inte-
na a un riesgo que de concretizarse, gridad fsica o vida, al no haberse
conllevara a la muerte de la persona tomado las medidas de seguridad
o a una disminucin o afectacin de correspondientes y sin ser la misma
su capacidad fsico - psquica. una actividad habitual del sujeto, tal
conducta no resulta exigible a la par-
Estos actos, en cuanto implican la te que se oblig; es decir, no resulta
contingencia de una lesin a dere- procedente la ejecucin forzosa de la
chos personalsimos, no pueden ser obligacin. Sin embargo, el acreedor
exigibles como materia de un contra- s podr demandar el resarcimiento
to. En efecto, el artculo 12 del C- de los daos de habrsele ocasiona-
digo Civil establece claramente que do algn perjuicio.
no son exigibles los contratos que
tengan por objeto la realizacin de Por el contrario, de haberse adoptado
actos excepcionalmente peligrosos las medidas de previsin o de segu-
para la vida o la integridad fsica de ridad necesarias para evitar un per-
una persona, salvo que correspondan juicio a la integridad fsica o vida del
a su actividad habitual y se adopten sujeto contratante y al ser su activi-
las medidas de previsin y seguridad dad habitual, se puede concluir que
adecuadas a las circunstancias. el acto es eficaz y por lo tanto exi-
gible la obligacin que resulta como
Esta disposicin normativa, si bien consecuencia jurdica del contrato.
se encuentra dentro de las normas
referidas a la persona humana, debe Ejemplos de actividades que pongan
ser analizada dentro de las reglas de en peligro la vida o la integridad son
las obligaciones y de las fuentes de los siguientes: los contratos de servi-
las obligaciones, por cuanto la nor- cios de acrobacia (en un circo por
ma consagra un supuesto de inexi- ejemplo), el toreo, los contratos de
gibilidad del contrato. As, la exigi- servicios deportivos automovilsti-
bilidad es la posibilidad de exigir el cos, el boxeo profesional, etc.

25
AD PROBATIONEM

Ad probationem en cambio: la sancin en cuestin se


traduce en la nulidad del negocio.
La forma no es ms que el meca-
Cuando se diga simplemente se ha-
nismo (socialmente reconocido) de
rn por escrito o por instrumento p-
exteriorizacin de la voluntad o, si
blico, teniendo en cuenta la libertad
se quiere, el vehculo a travs del
de forma, deber entenderse como
cual se manifiesta el querer. Por eso,
ad probationem. La formalidad
en realidad todos los negocios jurdi-
ad probationem es la que tiene por
cos tienen forma.
nica finalidad probar la existencia
Lo que ocurre es que, en algunos del acto jurdico, pero sin que el do-
casos, el ordenamiento jurdico les cumento sea consustancial al acto.
otorga a los particulares la posibili- Vale decir, entonces, que el acto y
dad de optar por la forma que consi- el documento, cuando la forma es
deren ms conveniente, mientras que ad probationem, son dos entidades
en otros les impone la necesidad de jurdicas distintas, separables, y que
adoptar determinada forma. En el pri- el acto puede existir independien-
mer supuesto el negocio tiene forma temente del documento, pues si el
libre, mientras que en el segundo el documento se deteriora y se pierde
negocio tiene forma impuesta. la prueba de la existencia del acto
puede hacerse utilizando cualquier
La clasificacin de las formalidades otro medio probatorio.
que ha asumido el Cdigo Civil es
en funcin de las denominadas ad El artculo 1412 del Cdigo Civil
solemnitatem y ad probationem: la regula la formalidad ad probatio-
primera es un requisito para la vali- nem en materia contractual ya que
dez del negocio jurdico, la segunda consigna una facultad, no una obli-
sirve a efectos de acreditar su exis- gacin, cuando seala que las partes
tencia. Tiene formalidad probatoria pueden compelerse recprocamente
la donacin de bienes muebles cuyo a llenar la formalidad requerida; por
valor no exceda del 25% de una UIT lo tanto, la circunstancia de que las
(artculo 1623 del Cdigo Civil). partes no hubieran hecho uso de esta
facultad no enerva el derecho que
Cuando el negocio tiene forma im- tienen a reclamar el cumplimien-
puesta los particulares deben obser- to de las obligaciones surgidas del
var la misma a efectos de evitar la contrato.
aplicacin de cierta sancin. Teri-
camente, en algunos casos (formali- No siempre que la ley prev una
dad ad probationem) dicha sancin determinada forma, la toma como
se traduce en la prdida de un bene- elemento esencial de un negocio.
ficio de orden probatorio. En otros Antes bien, se trata de exigencias
casos (formalidad ad solemnitatem), de formalidad solo para los fines

26
AD SOLEMNITATEM

de la prueba, siendo recurrente la Ad solemnitatem


expresin latina ad probationem, lo
cual quiere decir que el negocio es La forma no es ms que el meca-
vlido, aun cuando no sea estipula- nismo (socialmente reconocido) de
do con la formalidad determinada y exteriorizacin de la voluntad o, si
que por lo mismo, si las partes estn se quiere, el vehculo a travs del
acordes con reconocer que celebra- cual se manifiesta el querer. Por eso,
ron el contrato y ejecutan el acto de en realidad todos los negocios jurdi-
autonoma privada, las prestaciones cos tienen forma.
eventualmente cumplidas no son
repetibles y se puede demandar el Lo que ocurre es que, en algunos
cumplimiento de las prestaciones casos, el ordenamiento jurdico les
todava no satisfechas. otorga a los particulares la posibili-
dad de optar por la forma que con-
La omisin de la formalidad produce sideren ms conveniente, mientras
como consecuencia nica una limi- que en otros casos les impone a los
tacin de los medios de prueba a lo mismos la necesidad de adoptar de-
que se puede acudir para demostrar terminada forma. En el primer su-
la existencia y la validez del negocio puesto el negocio tiene forma libre,
(por ejemplo, en la hiptesis de que mientras que en el segundo el nego-
la contraparte no proceda a ejecutar cio tiene forma impuesta.
el acto o se oponga en juicio negan-
do haberlo estipulado). La clasificacin de las formalida-
des que ha asumido el Cdigo Civil
Quien alega un derecho con base en es en funcin de las denominadas
el negocio jurdico estipulado in- ad solemnitatem y ad probationem:
formalmente podr deferir a la otra la primera es un requisito para la
contraparte mediante confesin o validez del negocio jurdico, la se-
por medio de interrogatorio, como gunda sirve a efectos de acreditar su
ltima alternativa, no pudindose re- existencia.
currir a la prueba testimonial o a la
prueba de presunciones. En varios artculos del Cdigo Civil
se impone una formalidad que debe
Desde la entrada en vigencia del contar los actos de autonoma pri-
Cdigo Procesal Civil, las forma- vada efectuada por los privados, so
lidades ad probationem carecen pena de nulidad, convirtiendo dicha
de valor, ya que el artculo 197 de formalidad como elemento esencial
dicho cuerpo legal establece que del negocio jurdico.
todos los medios probatorios son
valorados por el juez en forma Las formas impuestas pueden pro-
conjunta, utilizando su apreciacin venir de la ley o de los particulares,
razonada. si la norma los faculta convertir la

27
AD SOLEMNITATEM

forma libre que gozan en forma im- ntegramente su conformidad efecti-


puesta (formalidad), exigindose en va y libre con la voluntad suprema y
tales casos que sea por escrito, por ltima del testador.
escritura pblica, etc. En efecto, las
partes tambin pueden imponer una La forma ad solemnitatem tiene
formalidad determinada aplicable al tambin por nica finalidad probar
futuro negocio que celebren. Cuan- la existencia del negocio jurdico,
do aquellas no establezcan el carc- pero el documento es consustancial
ter de la formalidad prevista, se pre- al negocio y ambos forman una sola
sumir, de acuerdo con lo dispuesto entidad jurdica, inseparable, pues el
por el artculo 1411 del Cdigo Ci- acto no puede existir sin el documen-
vil, que la misma es ad solemnita- to y si este se deteriora y se pierde,
tem. Por lo tanto, salvo que alguna el negocio jurdico se extingue y no
de las partes destruya la presuncin puede ser probada su existencia por
indicada, probando que la formali- otro medio probatorio. La prueba ex-
dad pactada no tena el carcter de clusiva de la existencia del negocio
ad solemnitatem, la inobservancia jurdico est determinada nicamen-
de esta determinar la nulidad del te por el documento prescrito por la
negocio que celebren. ley como arma ad solemnitatem.

Las imposiciones de ciertas formas No obstante, se admiten tres supues-


guarda vinculacin con el servicio o tos en los que cualquiera de las par-
bien que se est regulando para su tes no podra invocar la nulidad del
transferencia, prestacin, etc, que negocio, respecto a no efectuarse la
tienen un sustento determinado. Por formalidad:
ejemplo, el formalismo en materia
a) Cuando la contravencin formal
de actos de autonoma privada rela-
se hubiera producido dolosa-
tivos a bienes inmuebles se inspira
mente, porque una de las partes
en la finalidad poltica de dotar segu-
induce engaosamente a la otra
ridad pblica, mientras que para bie-
que el negocio no requiere for-
nes muebles resulta indispensable
reducir al mnimo las formalidades malidad alguna.
de los intercambios, aunada por la b) Cuando una de las partes, por cul-
frecuente contratacin que se efec- pa imputable a ella, ha dado lugar
ta con ella. a la inobservancia de la forma.
Asimismo, las formas exigidas para c) Cuando quien invoca la nulidad
el testamento se justifican en razn ha cumplido voluntariamente el
del carcter personalsimo y so- contrato conociendo el defecto
lemne del acto y en relacin con el formal y habiendo recibido a su
empeo del legislador de preservar vez la contraprestacin prevista.

28
ADN (CIDO DESOXIRRIBONUCLEICO)

ADN (cido desoxi- Cada nucletido del ADN est


rribonucleico) compuesto de tres subunidades:
una base nitrogenada, una desoxi-
El cuerpo humano tiene, aproxi- ribosa y un grupo fosfato. Hay cua-
madamente, un billn de clulas tro tipo de bases nitrogenadas en los
cada una de las cuales (salvo los nucletidos del ADN: timina (T),
glbulos rojos de la sangre) contiene citosina (C), guanina (G) y adeni-
un ncleo que encierra 46 cromo- na (A). Es importante resaltar que
somas. Estos contienen filamentos as como hay regiones con funcin
enrollados que forman el ADN que, conocida o supuesta (los genes),
a su vez, cuenta con segmentos de- sucede que casi la mitad del ADN
nominados genes. El ADN (ci- del genoma humano consiste de re-
do Desoxiribonucleico) constituye giones (intrones) con funcin hasta
el material gentico de las clulas hoy desconocida y que tienen una
del cuerpo humano. Con un tipo secuencia de nucletidos repetitiva
de excepcin, el ADN se encuentra en muchos casos pero con patrones
exclusivamente en el ncleo de las hipervariables en muchas regiones
clulas. del genoma.

Los genes son trozos funcionales de Es precisamente de la hipervariabi-


ADN compuestos a su vez de 1,000 lidad (polimorfismo) de estas regio-
hasta 200,000 unidades c/u llamadas nes del ADN de lo que se aprovecha
nucletidos. Los nucletidos se en- para detectar diferencias (o seme-
cuentran organizados formando un janzas) entre un ser humano y otro,
par de cadenas apareadas que toman estudiando su ADN. Las regiones
la forma tridimensional de un doble repetitivas pueden presentarse como
tandas repetitivas cortas o largas.
hlix. Hay ms de (3,000000,000)
A esto se le llama VNTR (variable
tres mil millones de pares de bases
number of tandem repeats) entre los
que constituyen el genoma de una
que estn los STR (short tandem re-
sola clula humana. Cada gen tiene
peats), que son las regiones hiperva-
una posicin determinada (locus) y,
riables que se analizan para las prue-
aparte de gobernar el crecimiento,
bas modernas de paternidad.
controla las caractersticas fsicas
que heredamos y rige la supervi- Toda clula nucleada contiene 46
vencia del organismo, lleva consigo cromosomas [excepto los gametos:
la informacin que marca el paso y los espermatozoides en el hombre y
ritmo de nuestra vida. A la totalidad los vulos en la mujer, que tienen 23
de los genes que componen el orga- cromosomas cada uno]. Los cromo-
nismo humano (cerca de 30,000) se somas son tan solo la forma como
le conoce como genoma (dotacin la clula ordena su ADN combi-
gentica integral del individuo). nndolo con ciertas protenas. En el

29
ADOPCIN

momento de la concepcin, se nece- madre sino solo del hijo(a) y el ADN


sita 46 cromosomas para procrear un del padre presunto. El ADN se pue-
nuevo ser humano. En consecuencia, de extraer a partir de una variedad
una persona debe recibir exactamen- de muestras, como clulas epitelia-
te la mitad de su material gentico les de la mejilla, glbulos blancos
de su madre biolgica y exactamante de la sangre, folculos pilosos, clu-
la otra mitad del padre biolgico. las fetales (provenientes de lquido
amnitico) en cultivo, semen u otras
En el marco de las pruebas heredo- muestras biolgicas (tejidos, etc.).
biolgicas, especficamente el ADN,
demuestran biolgicamente quin
es el padre o quin no puede serlo, Adopcin
lo que debe producir una inmediata
valoracin absoluta del resultado, La institucin que hoy conocemos,
determinante al momento de expe- que tiene por fin dar progenitores al
dir sentencia. En este sentido, se ha menor de edad que carece de ellos,
dicho que la prueba de ADN viene o que, aun tenindolos no le ofrecen
a dar plena certeza respecto del pa- la atencin, la proteccin o los cui-
dre biolgico, con un nivel de apro- dados que la menor edad requiere,
ximacin cientfica del 99.86%. El nada tiene que ver con la adopcin
carcter cientfico de esta prueba conocida en siglos anteriores, ni con
da valores absolutos que encuadran las instituciones precedentes a la
perfectamente con la ratio legis del adopcin y que de algn modo se le
Cdigo Civil y debe ser admitida vinculan.
por el juez sin reserva ni limitacio-
nes, por que la prueba del ADN est Por la adopcin, el adoptado adquie-
basada en un anlisis exacto de los re la calidad de hijo del adoptante y
perfiles genticos de la madre, del deja de pertenecer a su familia con-
nio(a) y del presunto padre. Si se sangunea, se produce una ficcin
conocen los perfiles genticos de la legal en tal forma que el adoptado
madre y de su hijo(a), el perfil ge- se va a convertir con sus virtudes y
ntico del padre puede ser deducido defectos en el hijo del adoptante o
con certeza casi total. adoptantes. De esta manera, la ley
crea una relacin paterno filial plena
Si no se hace la prueba a la madre, respecto del adoptante (padre y ma-
los perfiles del ADN del nio(a) se- dre) y el adoptado (hijo), quien deja
rn comparados al perfil del ADN de pertenecer a su familia biolgica
del presunto padre. Las tcnicas mo- y pasa a ser parte de su nueva fami-
dernas utilizadas permiten obtener el lia con todos los derechos que como
mismo grado de exactitud (probabi- hijo le corresponden, tales como al
lidad de paternidad) en los anlisis nombre, alimentos, herencia y los
en que no se examina el ADN de la derivados de ellos.

30
ADOPCIN

Caractersticas: Requisitos:
Es un negocio jurdico, mas no Los requisitos se encuentran regulados
es un contrato, ya que la volun- en el artculo 378 del Cdigo Civil.
tad comn de las partes no puede
Que el adoptante goce de solven-
crear las condiciones para rea-
cia moral.
lizarla, deben sujetarse a lo que
disponga la ley y la autoridad Que la edad del adoptante sea
competente. por lo menos igual a la suma de
la mayora de edad y la del hijo
Es solemne. Debe ser realiza-
por adoptar.
da bajo la forma prescrita por
la ley, bajo sancin de nulidad. Que el cnyuge del adoptante
Es bilateral. Resulta importan- preste su asentimiento, de ser
te la manifestacin de la vo- casado.
luntad para que la adopcin se Que el adoptado preste su asenti-
perfeccione. V.gr.: Si el adop- miento, si es mayor de 10 aos.
tante es casado, ser necesario
el asentimiento de su cnyu- Que asientan los padres del
ge; si el menor tiene ms de 10 adoptado, si estuviese bajo su
aos, tambin debe prestar su patria potestad o bajo su curatela.
asentimiento. Que se oiga al tutor o al curador
Crea una relacin de parentes- del adoptado y al Consejo de Fa-
co. El adoptado adquiere la ca- milia, si el adoptado es incapaz.
lidad de hijo del adoptante con Que sea aprobada por el juez,
los efectos que dicho parentesco con excepcin de lo que dispon-
conlleva: derecho al nombre, gan las leyes especiales.
vocacin hereditaria, derecho y
Si el adoptante es extranjero y
obligacin alimentaria, impedi-
el adoptado menor de edad, que
mentos matrimoniales, la patria
aquel ratifique en forma perso-
potestad corresponde al adop-
nal ante la autoridad judicial su
tante y si fuese adoptado por
voluntad de adoptar. No ser ne-
cnyuges su ejercicio corres-
cesario este requisito de encon-
ponde a ambos. trarse el menor en el extranjero
Es irrevocable. El adoptante no por motivos de salud.
puede dejar sin efecto la adop-
Actualmente existen tres tipos de
cin; sin embargo, el adoptado si
procesos para lograr una adopcin:
puede impugnarla, al alcanzar la
mayora de edad, o si es incapaz, a) Proceso judicial de adopciones,
cuando cesa su incapacidad. esta adopcin se da para nios,

31
ADULTERIO

adolescentes y mayores de edad. A los efectos de la separacin de


Para los dos primeros casos no es cuerpos o el divorcio, el adulterio
necesaria la declaracin de esta- no queda tipificado de modo distin-
do de abandono. to para la mujer y para el marido.
Como todo acto ilcito, el adulterio
b) Procedimiento administrativo de
requiere no solo el elemento material
adopciones, que se realiza exclu-
constituido por la unin sexual fuera
sivamente para los casos de los
del lecho conyugal, sino la imputa-
nios o adolescentes declarados
bilidad del cnyuge que determina
en estado de abandono.
la atribucin de culpabilidad. Por
c) Procedimiento notarial, para es- tal razn, no incurrira en adulterio
tos efectos se tramita ante nota- la mujer que mantuviera relaciones
rio las adopciones de personas sexuales con un hombre que no es
mayores de edad con capacidad su marido coaccionada por violencia
de goce y de ejercicio, esto segn fsica irresistible supuesto de viola-
el Decreto legislativo N1048, cin o en el singular caso de que
Ley del notariado, referida a la tuviera relaciones con quien cree
competencia notarial en asuntos que es su marido sin serlo. De este
no contenciosos. modo, con la concurrencia de am-
Cabe anotar que la Convencin so- bos elementos, de naturaleza obje-
bre los Derechos del Nio reafirm tiva uno (cpula sexual) y subjetiva
la necesidad de asegurar y resguar- el otro (intencionalidad), que puede
dar el derecho del nio a conocer configurarse el adulterio.
su identidad biolgica, lo cual exi- Asimismo, el adulterio se configura
ge que, aun en los supuestos de con el simple acto sexual fuera del
adopcin plena, la ley garantice tal matrimonio, sea ocasional o perma-
derecho. nente. Esta causal requiere la prueba
de las relaciones sexuales extrama-
trimoniales, lo cual suele ser difcil.
Adulterio De ah que la doctrina y la jurispru-
dencia acepten la prueba indiciaria
En trminos generales se entiende
que resulta de presunciones gra-
por adulterio la unin sexual de un
ves, precisas y concordantes; como
hombre o una mujer casados, con
ocurre por ejemplo con la partida de
quien no es su cnyuge.
nacimiento del hijo extramatrimo-
Se trata, por ello, de una unin se- nial de un cnyuge, concebido y na-
xual extramatrimonial, en cuanto cido durante el matrimonio de este;
vulnera fundamentalmente el de- la prueba del concubinato pblico,
ber de fidelidad (continencia sexual etc. en todo caso, si ellas tuvie-
conyugal) recproco que se deben ran entidad suficiente para dar por
los cnyuges. acreditado el adulterio, las tendrn

32
AIRES

para configurar la causal de injuria Aires


grave, si se prueban hechos o actos
incompatibles con la observancia de Coloquialmente se ha designado al
la fidelidad conyugal, apreciada de trmino aires a la facultad que tiene
acuerdo con las circunstancias del un sujeto para edificar sobre un edi-
caso. ficio. Sin embargo el trmino usado
Sobre esta causal debe considerarse no resulta acorde con una adecuada
que es improcedente su invocacin tcnica jurdica utilizada, puesto que
si el cnyuge que la imputa pro- los aires no pueden ser objeto de
voc, consinti o perdon el adul- ningn derecho, por ello sera ms
terio. La misma consecuencia se propio llamarlo derecho de sobre-
produce si media cohabitacin en- edificar. En tal sentido, la reserva
tre los cnyuges con posterioridad de aires o derecho de sobreedificar
al conocimiento del adulterio, lo permite al titular de esta hacerse
que tambin impide proseguir con propietario de las edificaciones que
el proceso, segn lo establece el construya. En consecuencia, no cabe
artculo 336 del Cdigo Civil. confundir semejante derecho con el
De otra parte, la pretensin de sepa- derecho de superficie que concede al
racin de cuerpos o de divorcio por titular de esta realizar determinadas
esta causal caduca a los seis meses de construcciones para ejercer determi-
conocida la causa por el cnyuge que nados atributos durante un tiempo
la imputa y, en todo caso, a los cinco limitado.
aos de producida, como lo establece
el artculo 339 del Cdigo Civil. La reserva de aires es una figura ju-
rdica usada principalmente en
A este respecto, debe observase que el rgimen de propiedad horizontal
el plazo mximo de cinco aos es- o de propiedad exclusiva y comn.
tablece el lmite temporal mayor Esta ltima hace referencia al r-
para ejercer la pretensin, dentro gimen jurdico que supone la exis-
del cual debe tomarse conocimien- tencia de una edificacin o conjun-
to de la causa por el ofendido. No to de edificaciones integradas por
obstante, la pretensin siempre es- secciones inmobiliarias de dominio
tar expedida mientras subsista el exclusivo, pertenecientes a distintos
adulterio (caso del adulterio con- propietarios, y bienes y servicios de
tinuado, como cuando se tiene una dominio comn. Cuentan con un
vigente y actual relacin de con- reglamento interno y una junta de
vivencia extramatrimonial), por propietarios.
cuanto no han concluido los efectos
del mismo para considerarlo un he- El derecho de sobreedificar alude al
cho producido. derecho que tienen los copropietarios

33
ALBACEA

para edificar sobre el ltimo piso de Se puede clasificar a los albaceas se-
la finca sometida al rgimen de pro- gn la forma de su nombramiento o
piedad horizontal. Sobre el carcter por la extensin de sus atribuciones
que tiene este derecho cabe mencio- de ejecucin.
nar que es uno de naturaleza real,
Segn su nombramiento, los alba-
puesto que concede a su titular distin-
ceas se clasifican en: albaceas testa-
tas facultades en forma inmediata y
mentarios, albaceas legales y alba-
directa sobre el bien. En tanto que se-
ceas dativos.
gn nuestro Cdigo Civil menciona
que solo son considerados derechos Los albaceas testamentarios, son
reales los regulados por esa ley, cabe aquellos nombrados por el mismo
mencionar que para llegar a seme- testador en el testamento, general-
jante conclusin que el derecho se mente la definicin general de alba-
sobreedificacin es un derecho real cea gira en torno a esta figura.
debemos mencionar al artculo 955
Los albaceas legales, se constitu-
del Cdigo Civil que menciona que el
yen de acuerdo a la voluntad de los
subsuelo o sobresuelo pueden perte-
propios herederos cuando el testador
necer, total o parcialmente, a propie-
no ha nombrado un albacea testa-
tario distinto que el dueo del suelo.
mentario, o en el caso de que este
Respecto de la transferencia de este haya renunciado o est imposibilita-
derecho debemos mencionar que do de cumplir con la ejecucin del
ella se puede realizar a travs de la testamento.
compraventa, ello se pude advertir
Los albaceas dativos, son aquellos
de una lectura atenta del artculo
nombrados por el juez, cuando en
mencionado (artculo 955).
ausencia o imposibilidad del albacea
En principio el derecho de sobreedi- testamentario, los herederos no lle-
ficar no pertenece a ninguno de los gan a un acuerdo en el nombramien-
propietarios. Sin embargo, en virtud to del albacea legal.
de su autonoma privada, estos suje-
Segn la extensin de sus atribu-
tos podran acordar en su reglamento
ciones, los albaceas se clasifican en
interno que este derecho le corres-
universales y particulares.
ponda exclusivamente a uno de los
propietarios. Los albaceas universales son aque-
llos que ha sido nombrado para dar
ejecucin al testamento sin ninguna
Albacea restriccin o limitacin.
El albacea es la persona encargada Los albaceas particulares por el
de ejecutar el testamento velando contrario, son aquellos que han sido
para que se cumplan las disposicio- encargados de ejecutar funciones de-
nes de ltima voluntad del testador. limitadas por el testador.

34
ALIMENTOS

Alimentos b) Mediante el ejercicio de la fun-


cin de la patria potestad.
Por alimentos se entienden todos
aquellos medios necesarios para la c) Mediante un negocio jurdico,
subsistencia de una persona, y que bien inter vivos, bien mortis
comprende no solo los relativos a causa, que fije la prestacin de
la alimentacin propiamente dicha, alimentos.
sino tambin a todos los aspectos de d) Mediante el cumplimiento de la
vida en general, incluidos por su- obligacin legal de los alimentos
puesto, los de educacin. entre parientes.
La prestacin de alimentos es, en
La naturaleza jurdica del derecho de
consecuencia, la satisfaccin por
alimentos es de obligacin, pero eso
una persona, a favor de otra, de los
s, con unas caractersticas peculia-
medios necesarios para la subsis-
res, al formar parte, no del derecho
tencia de esta. Entendindose que la
patrimonial, sino del derecho de fa-
deuda alimenticia es la obligacin
que tiene una persona, bien por ley, milia. Dichos caracteres son:
por negocio jurdico inter vivos o a) Impuesta y regulada por ley, y
por testamento, de prestacin de ali- por lo tanto, con unas normas es-
mentos a otra persona. pecficas y concretas.
En cuanto a la naturaleza de la obli- b) Reciprocidad; el sujeto activo y
gacin de alimentos entre parientes pasivo son los mismos, y depen-
la misma se encuadra dentro del m- der por lo tanto de la situacin
bito familiar, por lo que no se agota econmica y de la necesidad de
por el simple cumplimiento, y aun- estos.
que efectivamente tiene un conte-
nido econmico y su cumplimiento c) Relatividad, en cuanto que es va-
puede consistir en la entrega de una riable, dependiendo de la fortuna
cantidad de dinero, su finalidad pre- y situacin econmica del ali-
valente es la proteccin de la vida mentante y de la situacin y gra-
de un familiar, lo que comporta que do de necesidad del alimentista.
pueda ser calificada como de natura- d) Personal e indisponible; la obli-
leza no patrimonial. gacin se impone a un concreto
La prestacin de alimentos se pue- alimentante y a favor de un con-
de cumplir de diferentes formas, las creto alimentista.
cuales se agotan en:
e) Gratuidad; en cuanto que el que
a) Mediante el cumplimiento del recibe los alimentos no se en-
deber personal y recproco de cuentra obligado a realizar nin-
los cnyuges de socorrerse guna contraprestacin a favor
mutuamente. del que la otorga.

35
ALUVIN

f) No es compensable, ni renuncia- denominada accesin de inmuebles,


ble, ni transferible a un tercero. las otras son: avulsin, la mutacin
del lveo o cambio de cauce de un
g) Es imprescriptible. ro y la formacin de una isla nueva.
h) Es intransigible, por cuanto a la Los supuestos de mutacin del l-
obligacin alimentaria no se le veo o cambio de curso del ro se en-
pueden aplicar los distintos mo- cuentran regulados por los artculos
dos de extincin de obligaciones 79 y siguientes de la Ley N26865,
reguladas en el Cdigo Civil (la- mientras que la formacin de una
se condonacin, novacin, com- isla nueva es regulada por el artculo
pensacin, mutuo disenso, etc.). 6 inciso f) de la Ley General de
Aguas, Ley N17752). Por su parte,
la avulsin se encuentra regulada en
Aluvin el artculo 939 del Cdigo Civil, en
los siguientes trminos: Las unio-
El aluvin es un hecho jurdico natu- nes de tierra y los incrementos que
ral consistente en el depsito de ma- se forman sucesiva e imperceptible-
teriales sueltos, gravas, arenas, etc. mente en los fundos situados a lo lar-
Acumulados por el agua al disol- go de los ros o torrentes, pertenecen
verse. Otra acepcin comnmente al propietario del fundo.
utilizada la define como el traslado
Por su parte, la doctrina estima como
realizado por ros o inundaciones y
necesarias dos caractersticas funda-
depositado donde la corriente dis-
mentales para poder decirse que se
minuye, a las cuales se denominan
est frente a un caso de avulsin:
tierras de aluvin.
a) Que se produzca un incremento
Normalmente se trata de un fen-
del terreno ribereo.
meno natural, como por ejemplo la
continua accin erosiva de las aguas, b) Que el aumento de terreno se
el arrastre de tierras, el curso del produzca en forma lenta, sucesi-
agua que se desva, los cuales tienen va e imperceptible y que su ori-
como consecuencia la acumulacin gen sea la naturaleza.
de materiales, como consecuencia
Finalmente, debe tenerse presente
del desprendimiento de un bien y su
que el solo hecho de la adherencia
traslacin a otro, siendo que el titu-
al suelo de propietario distinto lo
lar de este ltimo predio acrece su
hace propietario de la seccin adhe-
extensin al decidirse por mandato
rida, no siendo necesario accionar
legal que sea tambin propietario de
judicialmente para que se produzca
la porcin que se le adhiere.
la adquisicin de la propiedad. No
De este modo, la figura del aluvin obstante, por una cuestin de segu-
es uno de los cuatro supuestos que la ridad la persona beneficiado podr

36
AMPARO FAMILIAR

accionar iniciar la accin corres- nacer al hombre en un medio social,


pondiente, a efectos de obtener una la adultez de cuyos miembros pue-
sentencia declarativa, por medio de de prestar amparo a la debilidad de
la cual se d cuenta de aquello que aquel; y el de imprimir en ellos ins-
oper con la sola adherencia: la ad- tintos y sentimientos que los compe-
quisicin de la propiedad. Como es tan a brindar la proteccin que el ser
natural, esta pretensin declaratoria desvalido necesita.
no tiene un plazo de prescripcin ni
caducidad, en la medida que estara Parecida situacin se produce cuan-
encaminada nicamente al reconoci- do, salido ya el ser humano de aque-
miento de una situacin que encon- lla primera etapa de su vida, cae,
tr plena eficacia desde el momento sin embargo, en insuficiencia o des-
de su acaecimiento. amparo por causa de otros factores
enfermedad, accidente, vejez, de-
sempleo u otros semejantes menos
Amparo generales, pero igualmente graves al
familiar menos para la supervivencia del ser
individual.
El hombre est sujeto a un fenme-
no inevitable: el de pasar, durante Varan, pues, los hechos que origina
la primera etapa de su vida, por una el desamparo inmadurez, enferme-
situacin de insuficiencia que lo in- dad, vejez, desocupacin; varan
habilita para valerse por s mismo. A tambin los medios sociales en que
partir de su nacimiento y hasta mu- el ser desvalido vive familia, clan,
chos aos despus, el ser humano no tribu, Estado; y varan igualmente
solamente es incapaz de ejercer sus los instintos y sentimientos que im-
derechos, de cautelar sus intereses pelen a la ayuda amor maternal o
o de asumir responsabilidades, sino paterno, afecto filial, fraternidad,
que o es hasta para sobrevivir por solidaridad, caridad. Sin embargo,
sus propios medios. en todos estos casos existe un fen-
meno comn que subyace y que est
Este fenmeno de insuficiencia se presente en todos ellos: la insuficien-
traducira en tal situacin de desam- cia del hombre para sobrellevar por
paro que desembocara en la muerte s mismo la situacin en la que se
de cada hombre y, por lo tanto, en la encuentra.
extincin de la especie misma, si es
que la propia naturaleza no proveye- Atento a esta realidad natural, el
ra a su oportuna solucin. Derecho se limita, como en otros
casos, a precisar los perfiles del fe-
De dos instrumentos se ha valido nmeno y a encauzar y disciplinar el
principalmente la naturaleza para movimiento de proteccin, organi-
asegurar tal resultado: el de hacer zando diversas figuras encaminadas

37
ANALOGA

a convertir en derechos ciertas ne- existencia en el ordenamiento jurdi-


cesidades y en obligaciones civiles co puede deberse a cualquier motivo
determinados deberes naturales o imputable al legislador (laguna sub-
morales. Surgen, entonces, institutos jetiva) o al envejecimiento del Dere-
y figuras jurdicas que responden, cho como consecuencia de la evolu-
mediata o inmediatamente, ostensi- cin social (laguna objetiva).
ble o indirectamente, a la misma vo-
luntad de asegurar la supervivencia Por su parte, las lagunas subjetivas
del individuo y de la especie. Sobre pueden deberse a la negligencia
este fundamento construye as el o falta de previsin del legislador
Derecho figuras tan aparentemente (lagunas involuntarias). La presen-
distintas entre s a veces, pero todas cia de las algunas tambin puede
pudiendo ser subsumidas bajo la ter- deberse a que las normas son muy
minologa comn de amparo fami- concretas (lagunas praeter legem) o
liar: la patria potestad, los alimentos, a que las normas son muy generales
los bienes de familia, la tutela, la y revelan en su interior vacos que
curatela, el consejo familiar, cierto deben ser llenados con la interpreta-
tipo de donaciones, herencias y le- cin (laguna intra legem)
gados, contratos como los de renta Una de las formas de colmar las
vitalicia y ciertos seguros, y quiz la lagunas del ordenamiento jurdico
adopcin, la beneficencia pblica y (proceso conocido como integracin
la asistencia social. del derecho) es mediante la analoga.
Todas estas instituciones que confor- La analoga es un mtodo de integra-
man el denominado amparo fami- cin jurdica mediante el cual la con-
liar, difieren en su naturaleza jurdi- secuencia de una norma jurdica se
ca, contenido, duracin y alcances; aplica a un hecho distinto que aquel
no obstante, todas ellas reposan en que considera el supuesto de dicha
un mismo fundamento primario, que norma, pero que le es semejante en
es un estado de necesidad requerido sustancia. La analoga supone, as,
y urgido de atencin. la existencia de defecto o deficiencia
en la normativa, y que debe ser so-
lucionada por un procedimiento de
Analoga integracin jurdica, es decir, de ela-
boracin de una norma ad hoc para
A la ausencia en el ordenamiento
el caso.
jurdico de una norma para regular
un caso concreto se le denomina la- De esta forma, ante la presencia de
guna real. Tambin se denomina la- dos hechos sociales, uno que tie-
guna no a la ausencia de una norma ne regulacin jurdica y el otro que
cualquiera, sino a la ausencia de una no est regulado, pero ambos com-
norma justa (laguna ideolgica). Su parten las mismas caractersticas

38
ANATOCISMO

esenciales, al hecho no regulado se En sntesis, la aplicacin analgica


le aplica la consecuencia jurdica del de una ley requiere los siguientes
hecho regulado, en aplicacin del presupuestos: a) que un hecho espe-
principio que donde existe la misma cfico no est comprendido ni en la
razn corresponde aplicar la misma letra ni en el espritu de una norma;
respuesta jurdica. b) que exista una ley que regule un
hecho semejante al omitido; c) que
La aplicacin analgica de la ley y
exista identidad de razn (ratio legis)
la interpretacin extensiva de la mis-
en el hecho omitido y en el regulado;
ma se diferencian, porque mientras
d) que no se trate de una ley que esta-
en esta se comprenden casos no pre-
blezca excepciones o restrinja dere-
vistos en su texto, pero s en su es-
chos, por cuanto para estos casos la
pritu, extendindose el significado
aplicacin analgica est proscrita.
de la norma, en aquella se extiende
la aplicacin de la norma a hechos
no previstos ni en el texto ni en el
espritu de la norma (falta una norma
Anatocismo
reguladora, incluso interpretndola El anatocismo consiste en que los
extensivamente). Entonces, la analo- intereses vencidos y no pagados se
ga tiene un mbito ms restringido agreguen al capital a efectos de que
que el de la interpretacin extensiva, sobre este nuevo monto se produz-
al estar excluida de las normas ex- can nuevos intereses. As, por ejem-
cepcionales y de las que restringen plo, en caso tenga una deuda de 100
derechos, conforme lo establece el a una tasa de 5% (inters igual a 5),
artculo IV del Ttulo Preliminar del la suma del inters se agregara al
Cdigo Civil. capital (100 + 5=105), siendo esta
De igual forma, se suele distinguir nueva suma la base para el clculo
la analoga legis, por la cual la nue- del inters (nuevo inters igual a
va regla para el caso no previsto se 5.25). El artculo 1249 del Cdi-
obtiene de una ley individual que go Civil establece dicha regla de la
regula un caso similar, de la analo- prohibicin del anatocismo al sea-
ga iuris, por la que la nueva regla lar que [n]o se puede pactar la ca-
para el caso no previsto se obtiene pitalizacin de intereses al momento
de todo o de parte del ordenamiento de contraerse la obligacin, salvo
jurdico. Sin embargo, en el fondo la que se trate de cuentas mercantiles,
analoga iuris es una tcnica de apli- bancarias o similares. Tal como se-
cacin de los principios generales ala el artculo, en dichos casos se
del Derecho que deben ser aplicados podr pactar la capitalizacin de los
en ausencia de disposiciones legales intereses al momento de contraerse
o consuetudinarias. la obligacin.

39
ANIMUS DOMINI

Animus domini propiedad. Sin embargo, siguiendo


al artculo 950 del Cdigo Civil, que
Cuando el comportamiento poseso- creemos es la nica norma, se pue-
rio que el sujeto ejerce sobre el bien de sostener que el legislador ha re-
se realiza de manera exclusiva, es cepcionado este elemento subjetivo
decir, siguiendo un modelo o estn- como relevante para el ejercicio de
dar de comportamiento dominical y la posesin para efectos de adquirir
que a su vez suscite una apariencia la propiedad. No obstante ello, debe-
razonable ante los dems que acta mos mencionar que esta es una ex-
como si fuera un propietario se dice cepcin, pues de una interpretacin
que se ejerce la posesin con animus sistemtica de las normas referentes
domini. Este implica que el sujeto no a dicho libro se puede llegar a la
reconoce en otro la posesin. conclusin de que la teora acogida
por nuestra normativa es la objetiva.
Asimismo cabe agregar que este
elemento no se puede circunscribir Una de las funciones ms trascen-
al fuero interno del sujeto, sino que dentales que juega este elemento
debe exteriorizarse a travs de com- subjetivo se presenta en la prescrip-
portamientos objetivos, manifies- cin adquisitiva, como uno de sus
tos y notorios. Por consiguiente no requisitos esenciales para que se
se trata de creerse propietario, sino configure esta manera originaria de
de comportarse como tal. En ese adquirir la propiedad. En ese senti-
sentido son poseedores con animus do, el artculo 950 del Cdigo Civil
domini o en concepto de dueo, los prescribe que la propiedad inmueble
propietarios, precarios, usurpadores, se adquiere mediante la posesin
etc. De ello se colige que en una re- continua, pacfica y pblica como
lacin de mediacin posesoria (po- propietario durante diez aos. Se
seedor mediato e inmediato) el nico adquiere a los cinco aos cuando
que ejerce con animus domini es el median justo ttulo y buena fe.
mediato. No son poseedores en con-
En tal sentido en una relacin de
cepto de dueo, los arrendatarios,
mediacin posesoria solo puede
comodatarios, depositarios, etc.
adquirir mediante prescripcin el
Nuestro Cdigo Civil asume la teo- poseedor mediato. No cabe admi-
ra objetiva en materia posesoria, tir que los poseedores inmediatos o
por cuanto deja de lado el elemen- servidores adquieran la propiedad
to subjetivo como el animus domini mediante prescripcin sea el tiempo
para configurar la posesin. As lo que transcurra. Sin embargo cuan-
menciona el artculo 896 de nues- do el guardin de la casa (servidor
tro Cdigo Civil cuando seala que de la posesin) ya no se comporta
la posesin es el ejercicio de hecho como tal y desconoce la posesin de
de uno o ms poderes inherentes a la quien lo contrato para tenerlo como

40
ANULABILIDAD DEL ACTO JURDICO

uso exclusivo, es decir acta como entre causante y heredero forzoso y


propietario, se dice que el sujeto solo adquiere la denominacin de
ya no es un simple tenedor, sino un anticipo de herencia con el falleci-
poseedor. En consecuencia podr miento del causante.
adquirir la propiedad del bien me-
diante prescripcin larga si cumple
con los otros requisitos que seala Anticresis
la ley (posesin pacfica, pblica y
continua). Cabe mencionar que estos Figura jurdica que concede al acree-
comportamientos que realiza el suje- dor un derecho de disfrute de un
to deben ser notorios, manifiestos y bien inmueble para la satisfaccin de
pblicos. su crdito. Derecho real de garanta
en el que el deudor entrega al acree-
dor, como garanta de una deuda, un
Anticipo de inmueble al acreedor para que este lo
herencia explote hasta que satisfaga la deuda.

Figura jurdica consistente en consi- El acreedor anticrtico tambin


derar a los actos de liberalidad del puede hacer suyo los frutos para la
causante hechos en vida a sus he- satisfaccin del pago de intereses,
rederos forzosos, como parte de la obtenindolos de acuerdo a una de-
masa hereditaria. terminada explotacin del bien.

El anticipo de herencia se configura La anticresis, como derecho real de


frente a un acto de atribucin patri- garanta, se extingue al satisfacer la
monial a ttulo gratuito (donacin o explotacin del bien toda la deuda
liberalidad) efectuado a favor de los garantizada por el deudor frente al
herederos forzosos, para efecto de acreedor.
la colacin de bienes al momento de
abrirse la sucesin del causante, por
lo que el anticipo de herencia efectua- Anulabilidad del
do a favor de un determinado herede- acto jurdico
ro forzoso, realizado cuando existen
La anulabilidad es la manifestacin
en el momento de la liberalidad otros
menos grave de la invalidez del acto
herederos no incluidos en dicho acto,
jurdico, pues los defectos que pre-
tiene como finalidad que los bienes
senta este son subsanables, pues solo
materia del anticipo regresen a la
afectan a una de las partes, sin afec-
masa hereditaria para no perjudicar al
tar a una pluralidad de sujetos ajenos
resto de herederos forzosos.
al acto, ni a la propia estructura del
Esta figura est ntimamente ligada ordenamiento jurdico, a diferencia
a la donacin como acto nter vivos de la nulidad, en cuyo caso el acto

41
APLICACIN SUPLETORIA DE LA LEY AL CONTRATO

jurdico no tiene ninguna posibilidad El Cdigo Civil peruano prescribe


de ser subsanado. que es anulable el acto jurdico.
El hecho de que el acto jurdico pre- 1. Por incapacidad relativa del
sente una causal de anulabilidad no agente.
lo hace ineficaz en s mismo, sino
que el defecto puede ser subsanado, 2. Por vicio resultante de error,
superviviendo su configuracin. dolo, violencia o intimidacin.

En ese sentido, la anulabilidad del 3. Por simulacin, cuando el acto


acto jurdico presenta una eficacia real que lo contiene perjudique
precaria del acto, dependiente de el derecho de un tercero.
la subsanacin del defecto o de la 4. Cuando la ley lo declare nulo.
confirmacin del acto por la parte
afectada. Si la parte afectada por
el defecto decide ejecutar el ne- Aplicacin
gocio, este quedar saneado y, en supletoria de la
consecuencia, el acto jurdico ya
no tendr condicin de precario,
ley al contrato
sino que quedar perfeccionado. La autonoma privada (o, para otros,
Por el contrario, si la parte afectada la autonoma de la voluntad) consti-
decide destruir las consecuencias tuye el principio fundamental sobre
indicadas, modificar, con efectos el cual se asienta el Derecho Priva-
retroactivos, la esfera jurdica de do en general y el Derecho Civil en
la contraparte, al hacerle perder las particular. Mediante la misma los
situaciones jurdicas subjetivas que privados pueden regular intereses de
esta hubiese adquirido en funcin la forma en que la consideren per-
del negocio(*). tinente siempre que no contraven-
A diferencia de la nulidad, en los ca- gan normas imperativas, el orden
sos de anulabilidad del acto jurdico, pblico y las buenas costumbres.
los jueces no pueden declararla de Ms all de aquellos lmites son li-
oficio, ni tampoco los terceros pue- bres de regular sus relaciones como
den accionar para que esta sea decla- lo prefieran. En tal sentido, ser lo
rada, correspondiendo esta potestad que los mismos establezcan lo que
a la parte afectada por la causal de deber primar siempre, salvo que
anulabilidad. hayan transgredido un lmite como
los antes sealados. En dicho senti-
do, el artculo 1356 del Cdigo Civil
prescribe que [l]as disposiciones de
(*) ESCOBAR ROZAS, Freddy. Cau- la ley sobre contratos son supletorias
sales de anulabilidad. En: Cdigo
Civil Comentado. Gaceta Jurdica. de la voluntad de las partes, salvo
Lima. que sean imperativas. Teniendo en

42
APLICACIN TEMPORAL DE LA LEY

cuenta aquello, la ley solo entrar a por ellos, siempre que nos encon-
regular las relaciones entre las par- tremos ante un negocio jurdico que
tes cuando los mismos no hubieran contenga los elementos esenciales
pactado nada de manera expresa o del mismo. En tal sentido, las nor-
cuando con su regulacin se viole mas supletorias tienen como funcin
una norma imperativa, tal como se- llenar los vacos contractuales y, en
ala el artculo en mencin. En su tal sentido, ahorra costos de transac-
primera funcin, se dice que la ley cin a los privados al momento de
tiene un carcter supletorio respecto celebrar contratos.
de lo pactado en el contrato, al entrar
Por ejemplo, en el caso de una com-
a regular solo en caso de vaci de re-
praventa bastar que las partes ha-
gulacin de los propios privados. Es
yan pactado el precio y el bien para
usual confundir a las normas suple-
que exista contrato de compraventa
torias, las cuales, como su nombre lo
quedando los dems aspectos tales
indica, tienen como funcin princi-
como los gastos, por ejemplo, regu-
pal cubrir los vacios dejados por los
lados por el Cdigo Civil. As, el ar-
particulares, con las normas disposi- tculo 1530 del Cdigo Civil estable-
tivas. Aquello parte del error de no ce que [l]os gastos de entrega son
tener en claro que la contraposicin de cargo del vendedor y los gastos
entre las normas no es de normas su- de transporte a un lugar diferente del
pletorias versus normas imperativas de cumplimiento son de cargo del
sino que las primeras de las mismas comprador, salvo pacto distinto.
se contraponen a las normas inter- Atendiendo a cada tipo contractual
pretativas, las cuales no sirven para se le aplicarn las normas supleto-
suplir los vacios del contrato sino rias establecidas en cada contrato,
para a travs de sus propias disposi- como en el ejemplo anterior. En el
ciones interpretarlo, y las segundas a caso de los contratos atpicos de de-
las normas dispositivas. Una norma ber optar por aquel contrato que se
dispositiva es aquella que puede ser asemeje ms a aquel.
dejada por las partes al momento de
vincularse.
Aplicacin tempo-
Aplicacin suple- ral de la ley
toria del cdigo La ley o, ms en general, la norma
civil al contrato jurdica tiene un aspecto temporal en
el cual la misma podr ser aplicada.
Las normas supletorias son aquellas Aquello junto con los aspectos mate-
que ante la ausencia de regulacin riales (la materia regulada), persona-
de los privados se encargan de regu- les (los sujetos a los que se aplica) y
lar aquellas situaciones no reguladas espaciales (el lugar donde se aplica).

43
APLICACIN TEMPORAL DE LA LEY

En tal sentido, dependiendo del mo- diario oficial, salvo disposicin


mento en el cual la norma jurdica contraria de la misma ley que
se aplicar podemos sealar los si- posterga su vigencia en todo o en
guientes tipos de aplicacin: parte.
1. Aplicacin inmediata: En este 2. Aplicacin retroactiva: La ley
supuesto la ley se aplica a las si- tendr efectos retroactivos siem-
tuaciones jurdicas y a sus con- pre que se haya determinado
secuencias existentes al momen- que la misma se aplicar, inclu-
to de entrada en vigencia de una so, a hechos y situaciones ma-
ley. En dicho sentido, se pronun- terializadas o existentes antes
cia el artculo III del Ttulo Pre- de la entrada en vigencia de la
liminar del Cdigo Civil, el cual nueva ley. El mismo artculo III
positiviza la teora de los hechos antes sealado establece que la
cumplidos en cuanto a la aplica- ley [n]o tiene fuerza ni efectos
cin temporal de la ley. La teora retroactivos, salvo las excepcio-
de los hechos cumplidos seala nes previstas en la Constitucin
que los hechos cumplidos duran- Poltica del Per. Al respecto
te la vigencia de la ley deroga- como ejemplos de aquello po-
da se rigen por aquella mientras demos sealar el artculo 103 de
que los hechos, consecuencias y la Constitucin Poltica del Per
situaciones que se materialicen que establece que [n]inguna ley
despus de la entrada en vigen- tiene fuerza ni efecto retroac-
cia de la nueva ley se rigen por tivos, salvo en materia penal,
la misma. Esta teora se contra- cuando favorece al reo.
pone a la teora de los derechos
adquiridos, la cual establece que 3. Aplicacin ultractiva: Por su par-
al haberse adquirido determina- te, estaremos ante una aplicacin
dos derechos durante la vigencia ultractiva de la ley en aquellos
de la antigua ley debe ser esta la casos en los que a pesar de que la
que siga rigiendo las consecuen- ley hubiera sido derogada la mis-
cias de aquello y no la nueva ma sigue rigiendo determinados
ley. Esta ltima teora no ha sido hechos y situaciones. Al respecto
acogida en nuestro ordenamiento podemos citar el artculo 62 de
jurdico. la Constitucin Poltica que esta-
blece que la libertad de contra-
Adems de lo anterior, debe de- tar garantiza que las partes pue-
jarse constancia que segn lo es- den pactar vlidamente segn
tablecido en el artculo 109 de la las normas vigente al tiempo del
Constitucin Poltica del Per la contrato. Los trminos contrac-
ley es obligatoria desde el da tuales no pueden ser modificado
siguiente de su publicacin en el pro leyes u otras disposiciones

44
APROPIACIN

de cualquier clase (). En tal de los bienes aprehendidos. Por


sentido, se ha establecido la apli- otro lado, se establece que aque-
cacin ultractiva de los trminos llo se hace sin perjuicio de las
contractuales a fin de resguar- previsiones establecidas en otras
dar la seguridad jurdica de los leyes o reglamentos.
contratantes.
2. Caza y pesca: El artculo 930
del Cdigo Civil se encarga de
Apropiacin regular la apropiacin de deter-
minados bienes animados, tales
Tradicionalmente se entiende que la como los animales de caza y
apropiacin es un modo originario los peces, estableciendo que los
de adquisicin de la propiedad ya mismos se considerarn apropia-
que los bienes que son adquiridos a dos si (a) han sido cogidos, (b)
travs de dicho mecanismo no perte- han cado en trampas o redes o
necen a nadie, es decir son bienes sin (c) en caso se haber sido heridos
dueo o res nullius (cosa de nadie). hubieran sido perseguidos sin
Sin embargo, la realidad normativa interrupcin.
nos lleva a verificar que podemos
En estos casos, no debe descui-
encontrarnos ante un supuesto de
darse el hecho que a la fecha
apropiacin, pero sin embargo estar
existe la Ley N27308, Ley
ante un modo derivativo de adqui-
Forestal y de Fauna Silvestre, la
sicin de la propiedad. El Cdigo
cual establece que los recursos
Civil ha regulado dicho modo de ad-
forestales y de fauna silvestre
quisicin en diversos artculos:
mantenidos en su fuente y las
1. Apropiacin en sentido estricto: tierras del Estado cuya capaci-
El artculo 929 del Cdigo Civil dad de uso mayor es forestal,
se encarga de encarga de regular con bosques o sin ellos, integran
la apropiacin de determinados el Patrimonio Forestal Nacio-
bienes que tienen la condicin nal. No pueden ser utilizados
de ser inanimados. As, se esta- con fines agropecuarios u otras
blece que las piedras, conchas u actividades que afecten la co-
otros anlogos que se hallen en bertura vegetal, el uso sostenible
el mar o en los ros o en sus pla- y la conservacin del recurso
yas u orillas, se adquieren por las forestal, cualquiera sea su ubi-
personas que las aprehenden. En cacin en el territorio nacional,
tal sentido, el acto material de la salvo en los casos que seale la
aprehensin traer como conse- presente Ley y su reglamento.
cuencia jurdica el incremento Asimismo, contamos con el De-
patrimonial de un sujeto a travs creto Ley N25977, Ley Gene-
de la adquisicin de la propiedad ral de Pesca, que establece en su

45
ARBITRIO

artculo 2 que [s]on patrimonio En tal sentido, a pesar de que un


de la Nacin los recursos hi- sujeto hubiera realizado todos
drobiolgicos contenidos en las los esfuerzos para obtener el te-
aguas jurisdiccionales del Per. soro, el propietario del mismo
En consecuencia, corresponde al seguir siendo el propietario del
Estado regular el manejo integral terreno. No se dice nada respec-
y la explotacin racional de di- to de la autorizacin previa del
chos recursos, considerando que propietario, por lo que no se
la actividad pesquera es de inte- deber presumir una regla sino
rs nacional. Dicho lo anterior, atender a los acuerdos expresos
no debe quedar duda que en este o aquello que se pueda deducir
caso nos encontramos ante su- de las circunstancias. Adicio-
puestos de adquisicin derivada nalmente, se establece que [e]l
de la propiedad. tesoro descubierto en terreno aje-
no no cercado, sembrado o edifi-
3. Hallazgo: El hallazgo consiste
cado, se divide por partes iguales
en el evento mediante el cual un
entre el que lo halla y el pro-
sujeto toma posesin de un bien
que ha tenido un propietario pre- pietario del terreno, salvo pacto
vio, pero que ha perdido el bien o distinto. Luego, en resguardo
lo ha abandonado. Sea cual fuere del inters pblico, el artculo
el supuesto, el que ha hallado el 936 del Cdigo Civil, refirindo-
bien no lo adquiere en propiedad se a lo aselado con anterioridad
como en el caso de la apropiacin establece que aquello solo ser
debido a que nos encontramos cuando no sean opuestos a las
ante un bien que tiene propieta- normas que regulan el patrimo-
rio y no ante una res nullius (cosa nio cultural de la Nacin.
de nadie) como en el caso de la
apropiacin en sentido estricto.
Arbitrio
4. Bsqueda de tesoro: El Cdigo
Civil tambin regula la bsque- El arbitrio est vinculado con la de-
da de tesoro en propiedad ajena, terminacin de la obligacin que es
estableciendo en el primer p- objeto del contrato por parte de un
rrafo del artculo 934 que [n]o tercero. La determinacin del terce-
est permitido buscar tesoro en ro viene a constituir un mecanismo
terreno ajeno cercado, sembra- de integracin del contrato. A dichos
do o edificado, salvo autoriza- efectos se determina al arbitrio del
cin expresa del propietario. El tercero la determinacin de la obli-
tesoro hallado en contravencin gacin, por ello a dicho tercero suele
de este artculo pertenece nte- denominarse arbitrador no debiendo
gramente al dueo del suelo. confundir a aquel con el rbitro, el

46
ARRAS

cual es el encargado de dirimir un Arras


conflicto de intereses a travs de un
laudo. Las arras son aquel pacto por el cual
una persona entrega a otra un bien,
El arbitrador puede actuar con ar-
por lo general dinero, con la finali-
bitrio de equidad (arbitrium boni
dad de confirmar la celebracin de
viri) o con mero arbitrio (arbitrium
un contrato definitivo (compraventa
merum), segn se haya determinado
o alguno otro), resarcir su incumpli-
por las partes o por la ley ante el si-
miento u otorgar el derecho de re-
lencio de estas.
tractarse de un contrato preparatorio,
a) Arbitrio de equidad.- El artculo bajo sancin de prdidas de las arras
1407 establece que si no resulta o la devolucin del doble de estas.
que las partes quisieron remi-
Existen tres modalidades de arras,
tirse a su mero arbitrio, el terce-
las confirmatorias, penales y de
ro debe proceder haciendo una
retractacin.
apreciacin de carcter equitati-
vo. En este caso estaremos ante Las arras confirmatorias tienen por
el arbitrio boni viri, mediante el funcin servir de seal de la celebra-
cual el arbitrador deber proce- cin de un contrato, siendo la suma
der con carcter equitativo a fin o el bien entregado en arras un anti-
de proceder a integrar el contrato. cipo del precio convenido. Las arras
Este tipo de arbitrio es presumi- confirmatorias, por lo tanto, suponen
do por ley, ya que ante ausencia un principio de ejecucin del contra-
de haber sealado que las partes to, pues no solo demuestra su cele-
se someten al mero arbitrio del bracin, sino que tambin demuestra
tercero, se deber presumir que que ya ha empezado a ser cumplido.
se han sometido al arbitrio de En ese sentido, el artculo 1477 del
equidad. Cdigo Civil establece que la entre-
ga de arras confirmatorias importa
b) Mero arbitrio.- El artculo 1408
la conclusin del contrato. En caso
establece que la determina-
de cumplimiento, quien recibi las
cin librada al mero arbitrio de
arras las devolver o las imputar
un tercero no puede impugnar-
sobre su crdito, segn la naturaleza
se si no se prueba su mala fe.
de la prestacin.
En este caso, estaremos ante el
mero arbitrio. El arbitrador de- Por su parte, las arras penales son
ber actuar a su libre eleccin una especie de las arras confirma-
en la determinacin encargada, torias, funcionando no solo como
pero siempre de buena fe, caso seal de la celebracin del contrato
contrario se podra cuestionar la o como entrega de parte del precio
integracin del contrato. pactado, sino que adems permite

47
ARRENDAMIENTO

indemnizar a la parte fiel en caso la Arrendamiento


parte que entreg o recibi las arras
no cumpliera su obligacin. En ese El arrendamiento es aquel contrato
sentido, el artculo 1478, que regu- mediante el cual una de las partes
la las arras penales, seala que si la (el arrendador) se obliga a ceder a
parte que hubiese entregado las arras la otra (el arrendatario) el uso de un
no cumple la obligacin por causa bien por un tiempo determinado, a
imputable a ella, la otra parte puede cambio del pago de una renta.
dejar sin efecto el contrato conser-
Entre las caractersticas ms impor-
vando las arras. Asimismo, dispone
tantes que presenta el contrato de
que si quien no cumpli es la par-
arrendamiento tenemos que se trata
te que las ha recibido, la otra puede
de un contrato tpico, en la medida
dejar sin efecto el contrato y exigir
que se encuentra no solo recogido
el doble de las arras. Por lo tanto,
sino normado en el Cdigo Civil;
las arras penales ese ubican en una
igualmente es un contrato princi-
posicin intermedia entre las arras
pal o autnomo, pues no depende
confirmatorias y las de retractacin.
de ningn otro; es conmutativo, en
Finalmente, las arras de retractacin razn que desde el momento de la
son aquellas que en los contratos celebracin del contrato tanto el
preparatorios permiten a las partes la arrendador como el arrendatario co-
posibilidad de desvincularse de di- nocen las prerrogativas y desventa-
cho contrato, perdiendo la cantidad jas que les originar el contrato; es
entregada como arras o devolvien- un tpico contrato de administracin,
do el doble de lo recibido. Sobre el entendindose por administracin a
particular, el artculo 1480 prescribe aquel acto que tiende a la conserva-
que la entrega de las arras de retrac- cin y explotacin del patrimonio,
tacin solo es vlida en los contratos as como al empleo de las rentas; es
preparatorios y concede a las partes consensual, pues el contrato se per-
el derecho de retractarse de ellos. fecciona con el simple acuerdo de
El artculo 1481 seala que si se re- voluntades entre las partes, sin que
tracta la parte que entrega las arras, sea necesario que el contrato se ma-
las pierde en provecho del otro con- terialice en un documento que rena
tratante; mientras que si se retracta alguna formalidad; y es de prestacio-
quien recibe las arras, debe devol- nes recprocas, pues el arrendatario
verlas dobladas al tiempo de ejerci- es acreedor del bien materia del con-
tar el derecho. Asimismo, el artculo trato y deudor de la renta convenida,
1483 precisa que si se celebra el mientras que el arrendador es acree-
contrato definitivo, quien recibe las dor de la renta que ha pactado por
arras las devolver de inmediato o el bien, pero a la vez es deudor del
las imputar sobre su crdito, segn bien que debe ceder temporalmente
la naturaleza de la prestacin. en uso al arrendatario.

48
ARRENDAMIENTO FINANCIERO

La principal obligacin que la sus- o parcialmente, ni ceder el contrato,


cripcin de este contrato origina al sin asentimiento escrito del arrenda-
arrendador es la de ceder temporal- dor; y devolver el bien al arrendador
mente al arrendatario el uso de un al vencerse el plazo del contrato en
bien por cierta renta convenida. Ade- el estado en que lo recibi, sin ms
ms el arrendador tiene las siguien- deterioro que el de su uso ordinario.
tes obligaciones: entregar al arrenda-
tario el bien arrendado con todos sus
accesorios, en el plazo, lugar y esta- Arrendamiento
do convenidos; mantener al arren- financiero
datario en el uso del bien durante el
plazo del contrato y a conservarlo en El arrendamiento financiero es el
buen estado para el fin del arrenda- contrato que tiene por objeto la lo-
miento; y, a realizar durante el arren- cacin de bienes muebles o inmue-
damiento todas las reparaciones ne- bles por una empresa locadora para
cesarias, salvo pacto distinto. el uso por la arrendataria, median-
te pago de cuotas peridicas y con
Por su parte, el arrendatario tiene
opcin a favor de la arrendataria de
como principal obligacin pagar la
comprar dichos bienes por un valor
renta en el plazo y lugar convenidos.
pactado. As define a este contrato el
Otras obligaciones del arrendatario
Decreto Legislativo N299, norma
son: recibir el bien, cuidarlo dili-
que regula el contrato mercantil de
gentemente y usarlo para el destino
arrendamiento financiero, del 29 de
que se le concedi en el contrato o
julio de 1984.
al que pueda presumirse de las cir-
cunstancias; pagar puntualmente los Este contrato admite dos modalida-
servicios pblicos suministrados en des: el leasing financiero y el leasing
beneficio del bien, a dar aviso in- operativo.
mediato al arrendador de cualquier
usurpacin, perturbacin o imposi- El leasing financiero puede ser de-
cin de servidumbre que se intente finido como aquel contrato por el
contra el bien; permitir al arrendador cual una de las partes (la empresa de
que inspeccione por causa justifi- leasing) se obliga a adquirir de un
cada el bien, previo aviso de siete tercero (el proveedor) determinados
das; efectuar las reparaciones que bienes que la otra parte (la empresa
le correspondan conforme a la ley o usuaria o arrendataria) ha elegido
al contrato; no hacer uso imprudente previamente, contra el pago de una
del bien o contrario al orden pblico renta mutuamente convenida, para
o a las buenas costumbres; no intro- su uso y disfrute durante cierto tiem-
ducir cambios ni modificaciones en po, que generalmente coincide con
el bien, sin asentimiento del arren- la vida til del bien, corriendo todos
dador; no subarrendar el bien, total los gastos y riesgos por cuenta del

49
ASOCIACIN

arrendatario, quien al finalizar dicho retirarse, sin ningn inconvenien-


periodo, podr optar por la devolu- te, de cualquier asociacin a la que
cin del bien, concretar un nuevo hayan pertenecido. Es lo que suele
contrato o adquirir los bienes por un denominarse "libertad negativa de
valor residual. asociacin".

Por su parte, en el leasing operati- El artculo 80 del Cdigo Civil pe-


vo una empresa, generalmente fa- ruano seala que la asociacin es
bricante o proveedor, se obliga a una organizacin estable de perso-
ceder temporalmente a una empresa nas naturales o jurdicas, o de ambas,
arrendataria el uso de un determi- que a travs de una actividad comn
nado bien, a cambio de una renta persigue un fin no lucrativo. Es muy
peridica, como contraprestacin. importante entender a la norma en lo
Una importante diferencia con el relativo al fin no lucrativo que busca
leasing financiero es que la relacin la asociacin, pues aquel se consti-
contractual prescinde de la empresa tuye en un elemento sustancial para
intermediaria, pues se produce una definir semejante figura jurdica. En
vinculacin directa entre el usuario ese sentido, el fin no lucrativo hace
y el fabricante o productor. referencia, no a la obtencin de ex-
cedentes o ganancias que se derivan
de las mismas actividades que reali-
Asociacin za la asociacin, sino, sobre todo, al
fin que se busca con ello. Es decir, si
El derecho a asociarse se constituye las ganancias son utilizadas para ser
en uno de los pilares fundamentales repartidas entre los mismos miem-
en cualquier sociedad democrtica, bros o si son utilizadas para servir
por ello el ordenamiento jurdico se como una suerte de inversin para
encarga de brindar a los sujetos los las futuras actividades que se preten-
mecanismos necesarios para que de da realizar. Esta ltima es lo que se
esta manera efectivicen su derecho. constituye en el fin no lucrativo, por
En ese sentido el derecho a asociar- ello se resalta que la distincin entre
se se configura en dos vertientes que fin lucrativo y no lucrativo, no se da
podemos llamar positiva y negativa. en la mayor obtencin de ganancias
El primero hace referencia a la liber- que se pudiera recaudar, sino en la
tad que tienen los sujetos para deci- manera cmo los sujetos se compor-
dir si deciden agruparse en una aso- tan para con ella; en consecuencia,
ciacin o no, siempre que cumplan si se busca un reparto de esos exce-
los requisitos que exige la ley. Es lo dentes, ser considerado como fin
que suele llamarse "libertad positiva lucrativo, de lo contrario, es decir, si
de asociacin". De modo contra- se busca conseguir fondos para reali-
rio, el segundo hace referencia a la zar el fin social de la asociacin, ser
libertad que tienen los sujetos para considerado como fin no lucrativo.

50
ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE

En consecuencia, una asociacin En este caso, se trata del intento de


que se dedica a difundir actividades homicidio de uno de los cnyuges
culturales como el teatro, no podr contra el otro, sean o no comunes, e
repartirse entre sus miembros las ga- independientemente de si el cnyu-
nancias obtenidas, sino que aquella ge es el autor principal del delito, o
servir para mejorar y potenciar di- si acta como cmplice (primario o
chas actividades teatrales. secundario) o instigador.
Por otro lado, la asociacin solo ten- Como la calificacin de la tenta-
dr la calidad de persona jurdica tiva por el juez de la separacin o
cuando esta se inscriba en Registros del divorcio, no est sujeta a previo
Pblicos debiendo cumplir con todas juzgamiento en sede penal, se ha
las formalidades que prev la ley. As, planteado la cuestin de determinar
por ejemplo, el estatuto deber cons- si los actos preparatorios, no consti-
tar por escritura pblica, que viene a tutivos de tentativa desde el punto de
ser la norma interna de la asociacin, vista penal, pueden ser considerados
para luego pasar a inscribirse en el como tentativa a los efectos de la se-
registro respectivo. De lo contrario, paracin de cuerpos y el divorcio. Se
en caso de no inscribirlo, ser consi- ha sostenido que aun cuando el acto
derado como un sujeto derecho. preparatorio no caiga bajo la accin
del Cdigo Penal, nada obsta a que
El rgano supremo de la asociacin
constituya causal de divorcio.
lo constituye la asamblea tal como
lo seala el artculo 80 del Cdigo En sentido contrario, se ha dicho que
Civil. Aquella se encargar de diri- si los actos preparatorios no llegan
gir las actividades ms trascenden- al grado de tentativa, es decir, al co-
tales de la asociacin y en esencia mienzo de ejecucin del delito, no
representa el rgano que representa se constituira el presupuesto de esta
la voluntad de los asociados. causal, sin perjuicio de que los he-
chos configuren injuria grave.

Atentado contra la Sobre el particular, la doctrina mayo-


vida del cnyuge ritariamente se inclina por la segun-
da posicin, ya que, aun cuando los
El atentado contra la vida del cn- actos preparatorios no sean punibles
yuge constituye una causal de sepa- segn el Derecho Penal, nada obsta
racin de cuerpos y de divorcio con- a que constituyan injuria grave, y, en
templada en el artculo 333 inciso 3 su caso, sean causal de divorcio.
del Cdigo Civil.
Por otro lado, la pretensin de sepa-
Desde el punto de vista penal, la ten- racin de cuerpos o de divorcio por
tativa se caracteriza por el comienzo esta causal caduca a los seis meses
de la ejecucin de un delito. de conocida esta por el cnyuge que

51
AUSENCIA

la imputa y, en todo caso, a los cinco La consecuencia jurdica directa,


aos de producida. que surge a partir de la declaracin
judicial de ausencia, es que se da la
posesin temporal de los bienes del
Ausencia ausente a quienes seran sus herede-
ros forzosos, en caso de muerte del
La ausencia, en sentido lato, es un mismo al tiempo de declararla. Esta
fenmeno jurdico que se manifiesta situacin se entiende debido a que,
por el hecho que una persona no est en principio, los herederos forzosos,
presente en el lugar de su domicilio los familiares ms cercanos, son los
en condiciones que dan un entorno llamados a proteger los intereses eco-
de incertidumbre sobre diversos as- nmicos del desaparecido. Se entien-
pectos de su esfera jurdica inclu- de, adems, debido a que los herede-
yendo sus relaciones personales, fa- ros forzosos tienen una expectativa
miliares y patrimoniales e, incluso, a salvaguardar ya que el patrimonio
sobre su existencia. La ausencia, as en cuestin, de confirmarse la muer-
entendida, es la falta de presencia te del desaparecido, se transmitira a
en el lugar donde la persona jurdi- ellos. Por tal razn, se les otorga la
camente debera encontrarse aunada posesin temporal de los bienes que,
a determinadas condiciones que, se- eventualmente, recibirn en herencia.
gn el caso, generan diversos efec-
tos jurdicos. Asimismo, la declaracin de ausen-
cia tambin produce efectos extrapa-
El Cdigo Civil hace referencia a tres
trimoniales. La principal consecuen-
manifestaciones de la ausencia: la de-
cia de este tipo es, naturalmente, el
saparicin, la declaracin de ausencia
propio estado de ausencia de la per-
y la declaracin de muerte presunta.
sona. En este sentido, el Cdigo pe-
La desaparicin, como manifesta- ruano omite la problemtica relativa
cin de la ausencia, viene a ser un a la obligacin que tendran los pa-
hecho jurdico que se configura rientes, ya sean herederos forzosos o
cuando la persona no se halla en el no, y/o del curador interino, de ser
lugar de su domicilio y han transcu- el caso, para proceder a la bsqueda
rrido ms de sesenta das sin noticias del declarado ausente, tal y como es-
sobre su paradero. tablece el Cdigo Civil espaol.

En cambio, la declaracin judicial Por otro lado, si el declarado ausente


de ausencia se genera a partir de cir- tuviese hijos, la patria potestad respec-
cunstancias ms complejas que la to a estos queda en suspenso confor-
simple desaparicin, lo cual genera me al artculo 466 numeral 23. Debe
tambin que las consecuencias jur- tenerse en cuenta que si los dos padres
dicas que se producen sean mucho declarados ausentes, ser necesario
ms severas. constituir la correspondiente tutela.

52
AVULSIN

Finalmente, no debe perderse de Las accesiones pueden ser fluviales,


vista que la declaracin de ausen- de edificaciones o de bienes mue-
cia no rompe el vnculo matrimo- bles. La avulsin se encuentra den-
nial. En tal sentido, en caso que el tro de las primeras.
cnyuge del declarado ausente se
casara nuevamente, el nuevo ma- As, una tradicin histrica prove-
trimonio sera nulo segn lo es- niente del Derecho romano incluye
tablece el artculo 274 numeral 3 dentro de la accesin los problemas
del Cdigo. No obstante, tal matri- derivados de las mutaciones produ-
monio solo podr ser impugnado cidas en los predios por efecto de
mientras el estado de ausencia, por las aguas. Los problemas clsicos
el nuevo cnyuge y siempre que hu- sobre esta materia son: el aluvin,
biese procedido de buena fe. la avulsin, la mutacin de los cau-
ces y la formacin de islas. El C-
digo Civil peruano solo regula las
Avulsin dos primeras figuras, mientras las
otras dos han quedado sin ordena-
Antes de definir a la avulsin, se cin jurdica.
debe hablar de accesin. Esta cons-
tituye un modo adquisitivo de la En el caso especfico de la avulsin,
propiedad consistente en la atribu- esta se produce cuando una parte
cin al propietario de un bien, de considerable y conocida de un fun-
todo aquello que se le une o adhiere do contiguo al curso de un ro o to-
materialmente. rrente es arrancado de l y transpor-
tado por la fuerza de las aguas hacia
En tal sentido, el presupuesto de la un fundo inferior o hacia la ribera
accesin es la existencia de dos bie- opuesta. Segn el Derecho romano,
nes, uno de los cuales tendr el ca- el terreno desprendido se mantiene
rcter de principal, y el otro de ac- en la esfera del propietario del terre-
cesorio, siendo este ltimo el que se no principal, aunque este solo puede
adhiere en el primero. Sin embargo, reivindicarlo mientras la parte des-
el conflicto de intereses nos e pre- prendida no se hubiera adherido al
senta cuando el titular de los dos nuevo fundo y los rboles hubieran
bienes (principal y accesorio) es la echado races en l.
misma persona, pues en tal caso no
caben dudas quin es el propietario El Cdigo Civil peruano en su ar-
del objeto resultante. El conflicto re- tculo 940 sigue el criterio tempo-
quiere que los propietarios de ambos ral al igual que los cdigos civiles
bienes, antes de la accesin, sean dis- francs e italiano pues se establece
tintas personas. Por lo tanto, el pre- que el primer propietario del terre-
supuesto para que opere esta figura no desprendido puede reclamarlo
es la modificacin objetiva del bien. dentro del plazo de dos aos desde

53
AVULSIN

el suceso: vencido este plazo, pierde Cumplidos estos requisitos, se pro-


su derecho de propiedad a favor del duce la adquisicin de la propiedad
titular del fundo al que se adhiri el por accesin de dicha porcin des-
terreno, siempre que este haya toma- prendida de terreno. Por lo dems,
do la posesin. Es decir, no basta la la diferencia entre el aluvin y la
adicin de una porcin desprendida avulsin se halla en que la primera
del terreno vecino; sino, adems, es surge cuando el acrecentamiento del
necesaria la inaccin del primer pro- terreno se produce por accin insen-
pietario por dos aos y la posesin sible, lenta y paulatina de las aguas;
del propietario del campo al que se mientras la segunda se produce por
unin la porcin. una fuerza sbita.

54
B
Bienes la luz solar, el mar o el aire no eran
considerados bienes apropiables, al
Los bienes son entidades materiales igual que en la actualidad. En tales
(cosas) o inmateriales que en consi- casos, si bien nos encontramos ante
deracin a su utilidad, moral o mate- bienes en el sentido de que propor-
rial, conforman el objeto de los dere- cionan una utilidad al ser humano,
chos subjetivos personales y reales. los mismos no tienen la caracte-
As, por ejemplo, la vida es un bien rstica de ser susceptibles de ser
jurdicamente protegido a travs del apropiados.
derecho a la vida o un inmueble lo
es a travs del derecho de propiedad. El Cdigo Civil ha acogido en los
artculos 885 y 886 la clasificacin
Los bienes pueden ser materiales o entre bienes inmuebles y muebles,
inmateriales, segn tengan una exis- respectivamente. La referida clasifi-
tencia corprea o sean producto del cacin tiene consecuencias en cuan-
intelecto. En el primer caso, tenemos to al modo de transmisin de la pro-
a un carro o un libro y, en el segundo, piedad o la prescripcin aquisitiva,
ante una creacin literaria o artstica. por ejemplo.
En el mbito de los derechos reales
solo son objeto de estos aquellos
bienes que pueden ser apropiables, Bienes consumibles y
es decir, que son susceptibles de no consumibles
entrar a formar parte del patrimo-
nio individual o colectivo y de ser Un bien es considerado consumible
comercializados a travs del dere- cuando su utilizacin normal trae
cho. Lo anterior se vincula con la aparejada la extincin de este en el
existencia de determinados bienes primer uso. As tenemos, por ejem-
denominados extra commercium plo, los alimentos o la gasolina. La
proveniente del Derecho romano, aplicacin prctica de esta nocin se
en el que determinados bienes como puede apreciar en el artculo 1605

55
BIENES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES

del Cdigo Civil, el cual establece Bienes fungibles y


que a travs del mutuo el mutuan- no fungibles
te se obliga a entregar al mutuatario
una determinada cantidad de dinero La clasificacin de los bienes en fun-
o de bienes consumibles, a cambio gibles y no fungibles tiene importan-
de que se le devuelvan otros de la cia en materia de cumplimiento de
misma especie, calidad o cantidad. obligaciones.
El ejemplo tpico de un mutuo es el
dinerario. A travs de aquel el mu- Un bien es considerado fungible si
tuante entrega dinero al mutuata- puede ser reemplazado con otro de
rio. El dinero como tal no tiene un la misma cantidad, peso o medida
valor de uso, sino que el mismo es y esta situacin resulta indiferente
til debido a su valor de cambio, para el acreedor. As, por ejemplo,
es decir porque permite acceder a si me deben 100 kilos de arroz mar-
otros bienes o servicios y a travs ca X, a efectos de que la obligacin
de aquello satisfacer necesidades. se cumpla bastar conseguir aquello
En tal sentido, el dinero es un ejem- no siendo relevante cules kilos de
plo tpico de bien consumible, ya arroz me sean entregados siempre
que una vez usado no puede ser usa- que sean 100 y de la marca X.
do por el mismo sujeto.
Por otro lado, un bien es conside-
Por otro lado, un bien es considerado rado no fungible cuando no puede
no consumible cuando su utilizacin reemplazarse por otro debido a que
normal no trae aparejada la extin- este es nico en su especie o ha sido
cin del mismo ni una disminucin determinado de tal modo por las par-
relevante en su sustancia, sino que tes. As por ejemplo si me debieran
el mismo puede ser utilizado nueva- un cuadro de un pintor famoso, di-
mente en varias oportunidades. As gamos "Guernica" de Picasso, dicho
tenemos por ejemplo un automvil bien es no fungible debido a que solo
o una computadora. As tenemos existe uno en todo el mundo.
tambin, el contrato de comodato
mediante el cual el comodante se Ahora la calificacin de no fungible
obliga a entregar gratuitamente al tambin puede ser determinada por
comodatario un bien no consumible, las partes en aquellos casos en los
para que lo use por cierto tiempo o que se hubiera pactado as. Por ejem-
para cierto fin y luego de devuel- plo, en el caso de la compraventa de
va. Teniendo en cuenta que el bien un automvil, ya que si bien existen
no ser consumido, el comodatario muchos automviles que pueden sa-
podr devolver el bien al comodan- tisfacer mis necesidades al momen-
te a efectos de que el mismo lo siga to de contratar se establece que uno
usando o en su caso vuelva a cele- de determinado color, marca, ao e
brar otro contrato de comodato. identificado con determinada placa

56
BIENES GANANCIALES (BIENES SOCIALES)

sea entregado como pago. Otro au- que est marcada por la diversidad
tomvil, as sea idntico al objeto de bienes que la componen. Bienes
de la compraventa no cumplira la de uno, bienes del otro y bienes de
obligacin. la sociedad. Estos patrimonio se en-
cuentran conformados por activos
Teniendo en cuenta lo anterior, el ar- (bienes y derechos) y pasivos (car-
tculo 1508 del Cdigo Civil en ma- gas y deudas).
teria de vicios ocultos establece que
el adquirente de un bien fungible Los bienes son diversos, tal como
viciado puede exigir, en sustitucin heterogneas las relaciones patrimo-
del saneamiento, la entrega de otro niales entre los cnyuges y terceros.
de igual naturaleza. Estn contenidos en ella los bienes
propios y los sociales, hay tambin
En relacin con los bienes consumi- los bienes en copropiedad simple
bles y no consumibles, un bien fun- (un cnyuge con la sociedad de ga-
gible podr ser consumible como en nanciales), copropiedad compleja
el caso del arroz o no consumible, (un cnyuge, un tercero y la socie-
como en el caso de un libro editado dad de gananciales) as como bienes
en serie. En igual sentido, un bien no especiales (patrimonios en fideico-
fungible podr ser consumible como miso y gananciales anmalos) ade-
en el caso de una torta de boda rea- ms, a todos ellos, los bienes de los
lizada de una manera determinada o hijos (peculio profecticio).
no consumible como en el caso antes
sealado de un cuadro. Para la determinacin de los bienes,
y a efectos de saber la naturaleza de
cada uno, entre propios y sociales,
Bienes gananciales existen frmulas legales dirigidas a
(bienes sociales) su establecimiento. Para los propios,
es una frmula simple, mientras que
La sociedad conyugal no es est-
para la determinacin de los bie-
tica, es una comunidad dinmica
nes sociales se utiliza una frmula
de bienes. Estos no quedan es-
compleja. Los bienes propios estn
tancados en el patrimonio, sufren
taxativamente designados, mientras
mudas y cambios. Su variacin se
que los sociales estn contenidos en
da conforme al desarrollo de la ac-
una frmula abierta. Todo aquello
tividad econmica conyugal. No
que no es propio es social.
pierden su calidad jurdica por
voluntad de los cnyuges dado que la Los bienes sociales concentran un
misma es predeterminada por la ley patrimonio autnomo del patrimo-
gozando de una naturaleza autno- nio personal y los titulares de di-
ma. En efecto, la sociedad de ganan- cho patrimonio autnomo no son
ciales tiene una compleja estructura los cnyuges sino la sociedad de

57
BIENES HEREDITARIOS

gananciales, que disuelta ella da cnyuges jams lo son de ambos,


camino a que los cnyuges puedan sino que nacen, se generan como
adquirir la titularidad de los bienes bienes sociales, por ello, sino uno de
que la componen, por lo que hasta los cnyuges obstruye el derecho de
su disolucin los cnyuges no tienen la sociedad sobre estos bienes apro-
un derecho subjetivo sobre dichos vechando su condicin de propieta-
bienes (no los pueden disponer de rio nico del bien que los genera, el
manera unilateral), sino una expec- otro cnyuge puede pedir al juez que
tativa, en el caso, la eventual adqui- le otorguen la administracin total o
sicin de uno de los cnyuges de una parcialmente, segn sea el caso, a fin
parte de los bienes gananciales. De de destinar sus rendimientos al sos-
ello se deduce que no estn sujetos a tenimiento del hogar.
un rgimen de copropiedad; es decir,
los cnyuges no son propietarios de A diferencia de los bienes propios
alcuotas respecto a los bienes socia- que son aquellos que tiene cada cn-
les, por ello es que cuando se ejercita yuge desde antes de la celebracin del
un acto de administracin o disposi- matrimonio y aquellos que adquiera
cin de un bien social, quien lo ejer- su vigencia a ttulo gratuito por su-
cita es la sociedad de gananciales e brogacin real con otro bien propio
igualmente cuando acontece la liqui- o por una causa o ttulo anterior al
dacin de la sociedad de ganancia- matrimonio, siendo adems estos de
les, quien transfiere las gananciales a libre disposicin para su titular; y los
cada cnyuge es dicha sociedad y no bienes sociales constituyen una con-
se trata de una mutua transferencia trapartida, aquellos que se adquieren
de derechos entre cnyuges. durante el matrimonio a ttulo onero-
so y an despus de su disolucin por
Los bienes de la sociedad de ganan- causa o ttulo anterior a esta.
ciales son de naturaleza autnoma
con garanta institucional, por cuan-
to sus normas son de orden pblico, Bienes hereditarios
sin que puedan ser modificadas por
la sola voluntad de los cnyuges. Los bienes hereditarios constituyen
el conjunto de bienes, materiales e
Como los bienes sociales no perte- inmateriales, que producido el de-
necen a los cnyuges sino a la comu- ceso del causante constituyen parte
nidad, los frutos y productos de los de la masa hereditaria. Atendiendo a
bienes propios, apenas se generan, que los bienes son el objeto de deter-
forman parte del patrimonio social, minados derechos habr que atender
no siendo en ningn momento pro- a la calificacin del derecho como
pios de ninguno de los cnyuges; transmisible o no transmisible para
es decir, los frutos, productos o ren- determinar si un bien puede o no ser
tas de bienes propios de uno de los considerado hereditario.

58
BIENES INMUEBLES

Los bienes hereditarios constituyen b) El mar, los lagos, los ros, los
el lmite de la responsabilidad de los manantiales, las corrientes de
herederos por las obligaciones del agua y las aguas vivas o
causante. As lo establece el artculo estanciales.
661, el cual seala que el heredero
c) Las minas, canteras y depsitos
responde de las deudas y cargas de la
de hidrocarburos.
herencia solo hasta donde alcancen
los bienes de esta (). Sin embar- d) Los diques y muelles.
go, el heredero perder este benefi- e) Las concesiones para explotar
cio en aquellos casos en los que (a) servicios pblicos.
oculte dolosamente bienes heredita-
rios o (b) simule deudas o disponga f) Las concesiones mineras obteni-
de los bienes dejados por el causan- das por particulares.
te, en perjuicio de los derechos de g) Los derechos sobre inmuebles
los acreedores de la sucesin. Se inscribibles en el registro.
busca, en este caso, que el herede-
ro no defraude a los acreedores del h) Los dems bienes a los que la ley
causante con actos que van contra la les confiere tal calidad.
buena fe. La calificacin de un bien como
inmueble tiene diversas consecuen-
cias en nuestro ordenamiento jur-
Bienes dico, entre las principales podemos
inmuebles mencionar las siguientes:
En general, son bienes inmuebles a) La transferencia de la propiedad
aquellos que no pueden ser despla- de bienes inmuebles se rige por
zados de un lugar a otro. En lo que lo establecido en el artculo 949
respecta a la determinacin de un del Cdigo Civil, el cual esta-
bien como mueble o inmueble, el blece que la sola obligacin de
Cdigo Civil sigue un sistema cerra- enajenar un inmueble determina-
do para aquello. En tal sentido, son do hace al acreedor propietario
bienes inmuebles los establecidos de l, salvo disposicin legal di-
en el referido cuerpo normativo y ferente o pacto en contrario.
aquellos a los que la ley les con-
b) La prescripcin adquisitiva de
fiere tal calidad, segn lo sealado
bienes inmuebles cuando media
en el numeral 11 del artculo 885 del
buena fe tiene un periodo de 5
Cdigo Civil. En el referido artculo
aos y en los casos de mala fe
se enumeran los siguientes bienes
es de 10 aos (adems del cum-
inmuebles:
plimiento de los otros requisitos
a) El suelo, el subsuelo y el sobre- sealados en el artculo 950 del
suelo. Cdigo Civil).

59
BIENES MUEBLES

c) En el caso de bienes inmuebles la sistema abierto para aquello. En


garanta real que se suele consti- tal sentido, son bienes muebles los
tuir por excelencia es la hipote- establecidos en el referido cuerpo
ca, la cual no puede ser ejecutada normativo y los dems bienes no
de manera extrajudicial, salvo en comprendidos en el artculo 885 del
los casos del Ttulo de Crdito Cdigo Civil referidos a los bienes
Hipotecario Negociable regula- inmuebles, segn lo sealado en el
do en la Ley de Ttulos Valores numeral 10 del artculo 886 del C-
que permite la venta directa del digo Civil. En el referido artculo
bien (artculo 243). La referida se enumeran los siguientes bienes
garanta debe ser otorgada por muebles:
escritura pblica para su vali-
a) Los vehculos terrestres de cual-
dez y no implica la desposesin
quier clase.
fsica del propietario o poseedor
del bien a efectos de lograr la b) Las fuerzas naturales suscepti-
oponibilidad frente a terceros de bles de apropiacin.
la garanta (entrega jurdica). c) Las construcciones en terre-
d) En el caso de conflicto de acree- no ajeno, hechas para un fin
dores el artculo 1135 del Cdi- temporal.
go Civil establece que [c]uando d) Los materiales de construccin o
el bien es inmueble y concurren procedentes de una demolicin
diversos acreedores a quienes el si no estn unidos al suelo.
mismo deudor se ha obligado a
entregarlo, se prefiere al acreedor e) Los ttulos valores de cualquier
de buena fe cuyo ttulo ha sido clase o los instrumentos donde
primeramente inscrito o, en de- conste la adquisicin de crditos
fecto de inscripcin, al acreedor o de derechos personales.
cuyo ttulo sea de fecha anterior. f) Los derechos patrimoniales de au-
Se prefiere, en este ltimo caso, tor, de inventor, de patentes, nom-
el ttulo que conste de documen- bres, marcas y otros similares.
to de fecha cierta ms antigua.
g) Las rentas o pensiones de cual-
quier clase.
Bienes h) Las acciones o participaciones
muebles que cada socio tenga en so-
En general, son bienes muebles ciedades o asociaciones, aun-
aquellos que pueden ser desplazados que a estas pertenezcan bienes
de un lugar a otro. En lo que respecta inmuebles.
a la determinacin de un bien como i) Los dems bienes que puedan
mueble el Cdigo Civil, sigue un llevarse de un lugar a otro.

60
BIENES PROPIOS

j) Los dems bienes no comprendi- lograr la oponibilidad frente a ter-


dos en el artculo 885 del Cdigo ceros de la garanta (entrega fsica
Civil. y jurdica).
La calificacin de un bien como En el caso de conflicto de acreedo-
mueble tiene diversas consecuencias res, el artculo 1136 del Cdigo Ci-
en nuestro ordenamiento jurdico, vil establece que [s]i el bien cierto
entre las principales podemos men- que debe entregarse es mueble y lo
cionar las siguientes: reclamasen diversos acreedores a
quienes el mismo deudor se hubiese
a) La transferencia de la propie- obligado a entregarlo, ser preferido
dad de bienes inmuebles se rige el acreedor de buena fe a quien el
por lo establecido en el artculo deudor hizo tradicin de l, aunque
947 del Cdigo Civil, el cual su ttulo sea de fecha posterior. Si el
establece que la transferencia deudor no hizo tradicin del bien,
de propiedad de una cosa mue- ser preferido el acreedor cuyo ttulo
ble determinada se efecta con sea de fecha anterior; prevalecien-
la tradicin a su acreedor, salvo do, en este ltimo caso, el ttulo que
disposicin legal diferente, si- conste de documento de fecha cierta
guiendo en tal sentido la teora ms antigua.
del ttulo y el modo para transfe-
rencia de bienes muebles.
b) La prescripcin adquisitiva de
Bienes propios
bienes muebles cuando media Una vez nacido el vnculo matrimo-
buena fe tiene un periodo de 2 nial se derivan para los cnyuges
aos y en los casos de mala fe derechos y deberes, unos de ndole
es de 4 aos (adems del cum- personal o familiar y otros de ndo-
plimiento de los otros requisitos le patrimonial. En lo que respecta a
sealados en el artculo 951 del este ltimo aspecto, es posible que
Cdigo Civil). los mismos escojan entres dos tipos
c) En el caso de bienes inmuebles de regmenes patrimoniales: separa-
la garanta real que se constituir cin de patrimonios y sociedad de
ser una garanta mobiliaria, la gananciales. En el primer rgimen
cual puede ser ejecutada de mane- los cnyuges rigen sus relaciones
ra judicial y extrajudicial. La refe- patrimoniales de manera indivi-
rida garanta no requiere ser otor- dual. En el segundo rgimen surge
gada por escritura pblica para su un nuevo sujeto de derecho llamado
validez y puede implicar o no la sociedad de gananciales que ser el
desposesin fsica del propietario encargado de ser el titular de los bie-
o poseedor del bien a efectos de nes que se le atribuyan.

61
BIENES PROPIOS

Tal como lo seala el artculo 301, bienes comunes salvo el rgimen


en el rgimen de sociedad de ga- de separacin de patrimonios.
nanciales puede haber bienes pro-
6. Los libros, instrumentos y tiles
pios de cada cnyuge y bienes de la
para el ejercicio de la profesin
sociedad. Es decir, existirn bienes
o trabajo, salvo que sean acceso-
que pertenezcan de manera indi-
rios de una empresa que no tenga
vidual a los cnyuges y bienes que
la calidad de bien propio.
pertenezcan a la sociedad de ganan-
ciales. El artculo 302 establece que 7. Las acciones y las participacio-
son bienes propios de cada cnyuge: nes de sociedades que se distri-
buyan gratuitamente entre los
1. Los que aporte al iniciarse el rgi- socios por revaluacin del patri-
men de sociedad de gananciales. monio social, cuando esas accio-
2. Los que adquiera durante la vi- nes o participaciones sean bien
gencia de dicho rgimen a ttulo propio.
oneroso, cuando la causa de ad- 8. La renta vitalicia a ttulo gratuito
quisicin ha precedido a aquella. y la convenida a ttulo oneroso
3. Los que adquiera durante la cuando la contraprestacin cons-
vigencia del rgimen a ttulo tituye bien propio.
gratuito. 9. Los vestidos y objetos de uso
4. La indemnizacin por accidentes personal, as como los diplomas,
o por seguros de vida, de daos condecoraciones, corresponden-
personales o de enfermedades, cia y recuerdos de familia.
deducidas las primas pagadas
En relacin con la determinacin de
con bienes de la sociedad.
un bien como propio debe tenerse en
5. Los derechos de autor e inven- cuenta el artculo 311 del Cdigo Ci-
tor. Aqu debe tenerse en cuen- vil. El numeral 1 del referido artculo
ta lo sealado en el artculo 17 establece que todos los bienes se
del Decreto Legislativo N 822, presumen sociales, salvo prueba en
Ley sobre el Derecho de Autor, contrario. Por su parte los numera-
el cual establece que, en la so- les 2 y 3 del artculo 311 establecen
ciedad conyugal cada cnyuge que en caso se sustituya o subrogue
es titular de las obras creadas por un bien propio se reputar al nuevo
cada uno de ellos sobre los que bien tambin como propio y que si
conservarn respectivamente en vendidos algunos bienes, cuyo pre-
forma absoluta su derecho moral, cio no consta haberse invertido, se
pero los derechos pecuniarios compran despus otros equivalentes,
hechos efectivos durante el ma- se presume, mientras no se prue-
trimonio tendrn el carcter de be lo contrario, que la adquisicin

62
BIGAMIA

posterior es hecha con el producto Las deudas de cada cnyuge ante-


de la enajenacin anterior. riores a la vigencia del rgimen de
gananciales son pagadas con sus
La importancia de determinar si un
bienes propios, a menos que hayan
bien es propio o social est dada por
sido contradas en beneficio del fu-
el hecho de que en el primer caso el
turo hogar, en cuyo caso se pagan
cnyuge como nico titular de los
con bienes sociales a falta de bienes
bienes puede disponer, gravar o ad-
propios del cnyuge deudor.
ministrar de cualquier otra manera,
los bienes calificados como propios. Por otro lado, calificar un bien como
No obstante lo anterior, los frutos y propio trae aparejada la consecuen-
productos que produzcan dichos bie- cia que dichos bienes estn excluidos
nes propios si debern estar destina- de la masa patrimonial pasiva sobre
dos al sostenimiento del hogar. En la que pueden actuar los acreedores
tal sentido, el artculo 305 del Cdi- del otro cnyuge siempre que dichas
go Civil establece que si uno de los deudas sean personales y no se prue-
cnyuges no contribuye con los fru- be que se contrajeron en provecho
tos o productos de sus bienes propios de la familia. En dicho sentido, el
al sostenimiento del hogar, el otro artculo 309 aclara que en el caso
puede pedir que pasen a su adminis- de deudas nacidas de la responsabi-
tracin, en todo o en parte. En este lidad extracontractual no perjudica
caso, est obligado a constituir hipo- los bienes propios del otro cnyuge
teca y, si carece de bienes propios, e incluso establece que tampoco lo
otra garanta, si es posible, segn el hace en la parte de los de la socie-
prudente arbitrio del juez, por el va- dad que le corresponderan en caso
lor de los bienes que reciba. de liquidacin.
Adems de la administracin for-
zosa de los bienes propios de un Bigamia
cnyuge por parte de otro cnyuge,
es posible que se de un uso o admi- La bigamia es aquella situacin en
nistracin de hecho total o parcial la que una persona ha contrado ma-
de los bienes propios de un cnyuge trimonio ms de una vez. El inciso
por parte del otro. En tales casos, el 3 del artculo 274 del Cdigo Civil
artculo 306 del Cdigo Civil esta- ha establecido como causal de nuli-
blece que el cnyuge administrador dad del matrimonio la que realice el
no tiene sino las facultades inhe- bgamos. As, seala que es nulo el
rentes a la mera administracin y matrimonio del casado. Sin embargo
queda obligado a devolverlos en establece que, si el primer cnyuge
cualquier momento a requerimiento del bgamo ha muerto o si el primer
del propietario. matrimonio ha sido invalidado o

63
BUENA FE

disuelto por divorcio, solo el segun- a su estado civil, induce a error a la


do cnyuge del bgamo puede de- persona con quien contrae el nuevo
mandar la invalidacin, siempre que matrimonio la pena ser privativa de
hubiese actuado de buena fe. La ac- libertad no menor de dos ni mayor
cin caduca si no se interpone dentro de cinco aos. Los artculos 140
del plazo de un ao desde el da en (matrimonio con persona casada),
que tuvo conocimiento del matrimo- y 141 (autorizacin ilegal del ma-
nio anterior. trimonio) establece consecuencias
penales para otros supuestos vincu-
Aqu cobra especial relevancia los
lados con la bigamia.
supuestos de ausencia y muerte
presunta establecidos en el Libro I
del Cdigo Civil. As, el referido Buena fe
inciso establece que [t]ratndose
del nuevo matrimonio contrado por Su base parte de una concepcin
el cnyuge de un desaparecido sin justinianea como regla o principio
que se hubiera declarado la muerte de conducta donde se han construi-
presunta de este, solo puede ser im- do los conceptos modernos de la
pugnado, mientras dure el estado de misma, que la buena fe constituye
ausencia, por el nuevo cnyuge y una regla de conducta a la que ha de
siempre que hubiera procedido de adaptarse el comportamiento jurdi-
buena fe. co de los hombres. Sin embargo no
se declara concretamente cules son
Por su parte, a efectos de proteger
los comportamientos exigidos por la
a la nueva familia de aquel que sin
buena fe.
su culpa contrajo nuevo matrimo-
nio y luego se hubiera declarado la La normativa referente a negocios
existencia del cnyuge anterior, se jurdicos y contratos donde se desa-
establece que e reconocimiento de rrolla expresamente dicho principio
existencia no invalida el nuevo ma- contiene dos normas relativas a la
trimonio que hubiere contrado el buena fe. Su inclinacin por el po-
cnyuge. sitivismo como toda Latinoamrica
lo obliga a referirse a reglas de la
Adems de lo anterior, la biga-
buena fe que obviamente no exis-
mia tiene consecuencias penales,
ten, cuando menos no se trata en este
establecindose en el primer prra-
caso de normas positivas que defi-
fo del artculo 139 del Cdigo Penal
nan la buena fe sino de principios y
que el casado que contrae matrimo-
conceptos doctrinarios bastante dis-
nio ser reprimido con pena priva-
tantes de la idea de regla.
tiva de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro aos. Agregando Negociar el contrato de buena fe
el segundo prrafo que Si, respecto supone no intentar engaar a la

64
BUENA FE

contraparte. (que acta racional y mala fe en la ejecucin puede llevar


razonablemente). Por este motivo, a la ineficacia del contrato, mientras
las parte no estn obligadas a dar que en la negociacion no se podra
espontneamente toda la informa- exigir la celebracin del contrato y
cin una a la otra, sino establecer un solo proceder la indemnizacin de
nivel de comunicacin que permite daos y perjuicios va responsabili-
entenderse mutuamente y que no dad precontractual.
esconda una actitud maliciosa (y no
Ahora la buena fe se presenta como
puramente egosta pero lcito). (No
la expresin de una conducta su-
esperes precio justo, pero s infor-
puestamente ideal del sujeto, que lo
macin correcta, o no haya silencio
debe orientar a decidir ciertas cosas
sobre negociaciones paralelas). En
y rechazar otras, un ideal que per-
ese sentido subjetivo, la buena fe se
mite cuestionar la voluntad de las
refiere a la intencin con que obran
partes aduciendo que esa decisin
las personas o a la creencia con que
comn no es justa, aunque creyeron
lo hacen de buena fe, por lo cual se
las partes que era lo que les convena
le llama buena fe creencia.
al momento de llegar al acuerdo.
Celebrar el contrato de buena fe su- Caso: compraventa anticipada de
pone que se adopte las formalida- boletos para un festival de cine, con
des necesarias para que el contrato films cuya seleccin se ha dejado a
no sea posteriormente impugnable discrecin del exhibidor. Pero ante
y tambin que exista en cada parte de la proyeccin se cambia de due-
una verdadera intencin de cum- o y exhibe films pornogrficos. El
plir con las obligaciones a que se adquirente solicita la devolucin de
compromete. su dinero arguyendo que ha habido
Ejecutar o cumplir el contrato de mala fe no en tanto de quien contrat
buena fe se refiere a la cooperacin originalmente con l hubiera actuado
de una parte con la otra, de manera de mala fe, sino porque de acuerdo
que ninguna quede privada de sus a su sentido moral, no esperaba que
expectativas razonables. el estival tuviera esa orientacin.
Aqu se objetiviza la buena fe como
La primera y ltima tienen diferen- un estndar de conducta arreglada a
cia de grado, la presencia de la auto- los imperativos ticos exigibles de
noma privada es menos estricta en acuerdo a la conciencia social im-
la primera que en la segunda. Tam- perante. Se puede sostener que esta
bin de naturaleza, en la primera no especie expresa la lealtad, la hones-
tiene la parte que tomar en conside- tidad, la probidad y confianza en el
racin el inters de la otra como s comportamiento de cada uno de los
debe hacerlo en la segunda. Por l- contratantes, acta como regla de
timo, son distintos en sus efectos, la conducta que orienta la actuacin

65
BUENAS COSTUMBRES

ideal del sujeto, lo que determina que a) La inmoralidad de la que se ha-


se le denomine buena fe lealtad u ob- bla no es solo la referida a la
jetiva, se exige un tipo de conducta. moral sexual, sino a todo com-
portamiento del ser humano que
pueda ser catalogado como tal.
Buenas
costumbres b) Las buenas costumbres constitu-
yen un concepto dinmico por lo
Las buenas costumbres son aquellas que las mismas dependern del
conductas usuales en la convivencia tiempo y lugar en el cual las mis-
social en un tiempo y lugar, determi- mas deban ser concebidas.
nados, se presentan en la conciencia
del hombre medio como buenas, esta c) No debe equiparase las buenas
referencia del hombre medio se hace costumbres a la costumbre jur-
en relacin de la mayora de hom- dica entendida esta ltima como
bres de la comunidad. La moral es fuente del derecho y como la
la encargada de estudiar la bondad o conducta uniforme y constante-
la maldad de las conductas, por ello mente repetida en un tiempo y
creo que la expresin contrarias a lugar determinado que se juz-
las buenas costumbres es semejante ga como necesaria y de obli-
a inmorales. Aqu debe realizarse gatorio cumplimiento en dicha
las siguientes precisiones: sociedad.

66
C
Cadver comercii mancipi). Sin embargo,
ello no le resta la calidad de poder
En su versin latina y en su etimo- ser un donante fallecido y que se
loga individual, el vocablo cadver utilice su cuerpo con fines benefi-
es un compuesto de tres trminos di- ciosos. Este es el sentir normativo
ferentes con significado propio den- sustentado tanto en el inters indivi-
tro del latn. La palabra cadver se dual (cautela de los restos mortales)
descompone en los siguientes trmi- como el inters social (fin teraputi-
nos: caro (traducido como carne), co o investigacin) lo que en esencia
data (traducido como dar) y ver- determina las posibilidades altruis-
mibus (traducido como gusanos). tas, solidarias, generosas del ser hu-
Es decir, el significado antiguo de mano en aquello que hace digna su
cadver viene a ser literalmente: existencia. Cuando se hace mencin
carne dada a los gusanos que se- al fin teraputico ello implica que el
gn la Roma antigua, lugar de don- cadver es apto para proveer de sa-
de viene el trmino, es un trmino lud o para salvar una vida, mas no
derivado de la simple observacin para crear una nueva restringindose
de lo que sucede con un cadver en la cesin de gametos post mrtem,
circunstancias meteorolgicas de pues es una tcnica de reproduccin
intemperie, no siendo manipulada con fines asistidos no naturales.
su descomposicin natural median-
te embalsamamiento o proteccin El artculo 10 del Cdigo Civil plan-
mediante el uso de una cmara tea dos hiptesis legales claramente
refrigerada. diferenciadas de este denominado
derecho a determina la destinacin
Dada su naturaleza jurdica, el cad- del cadver:
ver es un objeto de derecho especial
digno de la ms amplia proteccin, a) Utilizacin parcial de cadveres
respeto y piedad; asimismo, est identificados con fines terapu-
fuera del comercio de los hom- ticos: el supuesto central de este
bres (corpore humane estrs extra artculo es que la persona no

67
CADUCIDAD

dispuso en vida de su cadver, ni Caducidad


en sentido positivo ni en sentido
negativo; de all la posibilidad El Cdigo Civil vigente ha plasmado
que el profesional de salud, en legislativamente el deslinde concep-
cuya custodia est el cadver, tual entre la prescripcin extintiva y
pueda disponer de manera gra- la caducidad. La caducidad, como
tuita y parcial de l para bien de la prescripcin extintiva, produce
otros, previo el consentimiento su efecto por el mero transcurso del
de sus familiares. tiempo. El vocablo caducidad tiene
En tal sentido, de morir una su origen etimolgico en las locu-
persona sin haber expresado su ciones latinas caducus y cadere, cu-
voluntad de ceder o no su cuer- yas acepciones son, entre otras, las
po, corresponde a sus familiares de dejar de ser, desaparecer, acabar
dicha facultad (derecho de los la vida, la de terminar, extinguirse.
familiares a disponer el cadver El Diccionario de la Real Academia
de su difunto). Pero debe tenerse de la Lengua le da, atendiendo a su
en cuenta que la facultad de dis- origen etimolgico, el significado de
posicin conferida es parcial, no perder su fuerza una ley, un testa-
total, pues se entiende que habra mento o un contrato, y el de extin-
que dejar algo del cadver para guirse un derecho, una facultad, una
darle cristiana sepultura. instancia o un recurso, entre otras.

b) Utilizacin total de cadveres no La caducidad implica la prdida de


identificados con fines de inters una situacin de ventaja (derecho
social: el destino de los cadve- subjetivo, derecho potestativo, facul-
res no identificados o abando- tad jurdica) por no realizar el acto in-
nados (indigentes, vagabundos) dicado por la ley para la adquisicin
es su utilizacin con fines de de esta situacin de ventaja. As, si
inters social, es decir, que ten- se quiere ver declarada la no-pater-
gan un uso cientfico o pedag- nidad de un hijo nacido dentro
gico. En este caso, al cadver del matrimonio, se debe demandar
no reclamado se le considerara dentro de los 90 das de nacido o de
como una especie de res nullius conocido el nacimiento (artculo 364
(bien de nadie, sin dueo) o res del Cdigo Civil); si se quiere obte-
derelicta (bien abandonado) de ner una declaracin de resolucin de
manera que el Estado lo confis- contrato por vicios ocultos se tiene
ca por razones de utilidad p- que interponer la demanda dentro de
blica, pasando a ser un difunto los tres meses de producida la tras-
socializado sin indemnizacin ferencia de bienes muebles o de seis
para sus parientes. tratndose de inmuebles (artculo

68
CADUCIDAD

1514 del Cdigo Civil); normalmente lcito prorrogar por acuerdo el trmi-
el acto que la ley requiere para la ad- no establecido.
quisicin de la situacin de ventaja
es la interposicin de la demanda, El plazo de caducidad se caracteriza
pero no siempre. As, p.ej. se pierde por su perentoriedad y su fatalidad,
la posibilidad de pedir la resolucin pues es nico y concluyente y es ine-
del contrato o la reduccin del pre- vitable e improrrogable. Comienza
cio por vicios ocultos (artculo 1523 su decurso desde que existe el dere-
del Cdigo Civil) si no se comunica cho, esto es, desde que nace con la
al enajenante el descubrimiento del relacin jurdica o desde que emer-
vicio oculto dentro del plazo de sie- ge de ella o a partir del hecho que
te das. Pues bien, en todos aquellos lo origina. Se trata, obviamente, de
casos en donde exista un plazo de derechos con plazo prefijado por la
caducidad (solo por ley se pueden ley para su ejercicio. El cmputo de
crear plazos de caducidad) el juez, los plazos de caducidad supone con-
de advertir que el plazo ha transcu- siderar su curso desde su inicio hasta
rrido, podr, de plano, declarar la su vencimiento, siendo computables
caducidad y en consecuencia la im- todos los das, sean hbiles o inh-
procedencia de la demanda (tngase biles. No admite interrupciones ni
en cuenta que segn el artculo 2006 suspensiones, y que se basa en razo-
del Cdigo Civil la caducidad puede nes objetivas, siendo solo suficiente
ser declarada de oficio). el transcurso del tiempo. Sin bien la
doctrina es unnime en relacin con
La caducidad, al extinguir una si- este punto, es preciso sealar que el
tuacin de ventaja, extingue la pre- artculo 2005 del Cdigo Civil ad-
tensin que ha debido hacerse valer mite la causal de suspensin prevista
dentro del plazo prefijado por la en el inciso 8 del artculo 1994 de
ley, y no extingue la accin que es dicho Cdigo, relativa a la imposibi-
el derecho de recurrir a la instancia lidad de poder recurrir a un tribunal
jurisdiccional. Por ello, debe enten- peruano, lo que constituye una ni-
derse que la caducidad extingue no ca causal de suspensin aplicable al
propiamente a la accin sino a la plazo de caducidad.
pretensin. En la caducidad el or-
den pblico est ms acentuado que En virtud de ella, no se computan los
en la prescripcin extintiva, pues das en que no sea posible acudir a
el imperativo de la ley por definir la jurisdiccin peruana para alcanzar
o resolver una situacin jurdica se la tutela efectiva del derecho caduci-
aprecia con mayor rotundidad, ha- ble, el que no se extinguir mientras
cindolo prontamente mediante sus subsista la aplicabilidad de esta cau-
plazos prefijados, adems por ello sal de suspensin. La aplicacin in-
no admite renuncia anticipada, ni es flexible de la caducidad por el juez,

69
CADUCIDAD DE TESTAMENTO

sin necesidad de ser invocada por los derechos de sucesores preferen-


la parte, es una consecuencia de su tes, o que no pueden ser ejecutadas,
misma naturaleza. o que el Derecho, sustituyndose en
la voluntad del testador, considere
Cmo distinguir la prescripcin de que hay que suprimir en todo o en
la caducidad?, no existe un criterio parte.
en general en el plano prctico y
frente a una norma, por lo que todo
se reduce a interpretar caso por caso, Capacidad de
por ello son frecuentes los desacuer- ejercicio
dos en la doctrina y en la jurispru-
dencia, en algunos casos en que la Tal como ya se seal al hablar de la
frmula legislativa no deja ver clara- capacidad de goce, el Cdigo Civil
mente si el trmino establecido para de 1984 sigue la clasificacin bipar-
el ejercicio de un derecho es de pres- tita de la tradicin francesa entre ca-
cripcin o de caducidad. pacidad de goce y capacidad de ejer-
cicio. En tal sentido, la capacidad de
ejercicio viene definida como la ap-
Caducidad de titud que tiene el sujeto de derecho
testamento para ejercer sus derechos subjetivos
La caducidad es una institucin que (o, en general, las situaciones jur-
tiene como caracterstica princi- dicas de las que es titular) por uno
pal la temporalidad bajo la cual se mismo o a travs de representante
extinguen los derechos y las accio- designado por uno mismo. El Cdi-
nes correspondientes a lo que el go Civil considera que tienen plena
ordenamiento asigna una duracin capacidad de ejercicio las personas
determinada. que hayan cumplido dieciocho aos
de edad, salvo aquellas personas que
En el caso de la caducidad del testa- se encuentren bajo los supuestos de
mento regulado en el Cdigo Civil los artculos 43 y 44 del referido
peruano, esta consiste en la prdida cuerpo legal.
de eficacia del testamento o de algu-
na de sus disposiciones no por decla- El Tribunal Constitucional ha se-
racin o acto del testador, sino por alado en su Sentencia de fecha 12
sobrevenir circunstancias de hecho a de julio de 2004 recada en el Exp.
las que la ley atribuye tal efecto. N518-2004-AA/TC que la capa-
cidad de ejercicio es la facultad o
De esta manera, las figuras recogidas atributo personal que permite produ-
en el Cdigo bajo el nomen iuris de cir por propia voluntad, efectos ju-
caducidad no son sino supuestos de rdicos vlidos para s o para otros,
extincin o ineficacia de las dispo- responsabilizndose expresamen-
siciones testamentarias que afectan te de sus consecuencias. Por ende,

70
CAPACIDAD DE GOCE

comporta la prerrogativa para go- es igual que tener capacidad de goce,


bernarse por s en las diversas con- por lo que actualmente la doctrina
tingencias de la vida coexistencial. prefiere hablar de subjetividad antes
que de capacidad de goce.

Capacidad de goce Teniendo en cuenta lo anterior, la


capacidad de goce se identifica con
El Cdigo Civil de 1984 sigue la el concepto de subjetividad jurdica
clasificacin bipartita de la tradicin (o personalidad jurdica en el caso
francesa entre capacidad de goce y de Tratados Internaciones sobre De-
capacidad de ejercicio. En tal senti- rechos Humanos). As tenemos que
do, la capacidad de goce viene de- el artculo 16 del Pacto Internacional
finida como la aptitud del sujeto de de Derechos Civiles y Polticos esta-
derecho para ser titular de derechos blece que [t]odo ser humano tiene
subjetivos y deberes. derecho, en todas partes, al recono-
cimiento de su personalidad jurdi-
El Tribunal Constitucional ha se- ca. Por su parte, el artculo 3 dela
alado en su Sentencia de fecha 12 Convencin Americana sobre Dere-
de julio de 2004 recada en el Exp. chos Humanos establece que Toda
N518-2004-AA/TC que la capaci- persona tiene derecho al reconoci-
dad de goce es la facultad o atribu- miento de su personalidad jurdica.
to de la persona para ser sujeto de
derechos y obligaciones; es decir, Al respecto, la Corte Interameri-
para forjar relaciones jurdicas en canade Derechos Humanos, en la
torno a una actividad determinada y sentencia de fecha 25 de noviembre
consentida por el ordenamiento ju- de 2000 (caso Bmaca vs. Guatema-
rdico. Dicha cualidad jurdica es la, fundamento 179), seal respecto
inherente a la persona humana y, por del artculo 3 antes referido que (...)
ello, es un atributo general. [e]l citado precepto debe interpre-
tarse a la luz de lo establecido por
La capacidad de goce es la idonei- el artculo XVII dela Declaracin
dad establecida por el ordenamiento Americana de los Derechos y De-
jurdico para ser sujeto de derecho, beres del Hombre, que textualmente
lo cual implica ser titular de situa- establece: Toda persona tiene dere-
ciones jurdicas subjetivas patrimo- cho a que se le reconozca en cual-
niales (crditos, dbitos, cargas, quier parte como sujeto de derechos
intereses legtimos, etc.) y existen- y obligaciones, y a gozar de los dere-
ciales (derechos de la personalidad), chos civiles fundamentales. El de-
activas y pasivas. El termino capaci- recho al reconocimiento de la perso-
dad jurdica es entendido moderna- nalidad jurdica implica la capacidad
mente como sinnimo de subjetivi- de ser titular de derechos (capacidad
dad, es decir, ser sujeto de derecho de goce) y de deberes; la violacin

71
CARGAS

de aquel reconocimiento supone b) Usufructo


desconocer en trminos absolutos la
El usufructo es un derecho real
posibilidad de ser titular de esos de- que permite a su titular las fa-
rechos y deberes (...). cultades de usar y disfrutar so-
bre una cosa ajena, sin alterar la
sustancia del bien. El objetivo
Cargas del usufructo es que el propieta-
rio recupere estas facultades que
La carga resulta ser una desmembra-
tena como consecuencia de la
cin a la propiedad; en tal sentido, se
constitucin de dicho derecho al
constituye en un derecho real limi-
cabo de un periodo de tiempo.
tado. La carga impone al propietario
degenerar algunas de sus facultades El usufructuario tiene, en rela-
para el beneficio de otro derecho con cin con el propietario del bien,
el fin de que este obtenga mayores distintos deberes que son necesa-
utilidades. En las cargas no hay obli- rios para el correcto ejercicio de
gacin que garantizar, a diferencia dicho derecho. En ese sentido te-
de los gravmenes. nemos al deber de conservacin
y aseguramiento. Esto significa
Algunos tipos de cargas son: que el usufructuario debe explo-
a) Servidumbre tar el bien en la forma normal, sin
que se altere su sustancia, pues
La servidumbre resulta ser un ello traer como consecuencia su
derecho real sobre cosa ajena extincin.
que otorga a su titular diferen-
tes facultades sobre el predio c) Uso
del propietario (predio sirviente) El derecho de uso concede a su
para maximizar las utilidades de titular el iusutendi sobre el bien.
su predio (predio dominante). Sin embargo, cabe la posibilidad
En ese sentido, la servidumbre de que se pueda disfrutar el bien
permite al titular del predio do- aunque sea en forma limitada, es
minante realizar todos los actos decir, solo para satisfacer necesi-
posibles sobre el predio sirvien- dades del usuario y de la familia.
te, sin impedimento alguno por
parte de este. La relacin jurdica d) Superficie
establecida, por obvias razones, El derecho de superficie otorga
no se establece entre los predios, a su titular la facultad de cons-
sino entre los sujetos en funcin truir, sobre o debajo del suelo
de los bienes. Sus caractersticas ajeno, exclusivamente edifica-
esenciales son la perpetuidad, ciones. Es necesario distinguir
indivisibilidad e inseparabilidad. el derecho de superficie y la

72
CASO FORTUITO

propiedad superficiaria. El pri- una obligacin con valor jurdico,


mero hace referencia al dere- pues si bien su inejecucin no de-
cho que tiene un sujeto para que viene al acto jurdico en ineficaz, el
construya como consecuencia cargo materializa una relacin ms
de que el dueo le otorg di- all de una simple recomendacin o
cha facultad. En cambio, el se- deseo del disponente.
gundo refiere al derecho que
surge en el superficiario sobre la
propiedad de lo construido. Caso fortuito
El caso fortuito es una causa deci-
Cargo siva y autnoma que media entre
determinado acontecimiento y una
Tambien llamado modo Obliga-
consecuencia daina. Esta causa
cin de carcter accesorio que se
debe reunir ciertos requisitos: debe
impone al beneficiario de una libe-
ser extraordinaria, imprevisible e
ralidad. El incumplimiento de esta
inevitable.
obligacin no acarrea la ineficacia
del acto jurdico, diferencindose en La doctrina no se pone de acuerdo
este aspecto de la condicin, pero respecto de las diferencias prcticas
s determina una responsabilidad entre catalogar determinado evento
contractual. como caso fortuito o fuerza mayor.
Si bien ambos conceptos son difusos
Al presentarse en actos de liberali-
dad, el cumplimiento del cargo no y en muchos casos la legislacin los
puede exceder el valor patrimonial confunde, la doctrina jurdica coin-
de dicha liberalidad. cide en sealar que, si bien en oca-
siones se puede obligar a un deudor
Son caractersticas de este elemen- a cumplir una obligacin que incum-
to accidental su obligatoriedad, la pli por caso fortuito, no se puede
accesoriedad y la gratuidad ya que exigir nunca una obligacin que se
al configurarse el acto de liberalidad incumpli por fuerza mayor.
con este elemento accidental se crea
una relacin obligatoria accesoria Comnmente se llama caso fortuito
por parte del beneficiario de la li- a lo que acontece inesperadamente, o
beralidad hacia el beneficiario del sea a lo imprevisible; la fuerza ma-
cargo. yor alude a lo irresistible, es decir lo
inevitable. Desde el punto de vista
Respecto a la relacin obligatoria, de los efectos jurdicos, en la medida
vale precisar que la ejecucin de la que ambos conceptos se estn asimila-
obligacin ha sido querida por el dos legalmente, no existira distincin
disponente, pues de lo contrario no entre ambos. Sin embargo, la ley nor-
se habra impuesto el cargo, creando malmente exime ambos casos, pero

73
CAUSALIDAD

permite que se pacte en el contrato la las circunstancias concretas de lugar,


responsabilidad en el caso fortuito. tiempo, y persona. Ahora que el he-
cho sea extraordinario o anormal no
El caso se ilustra con un suceso real es un carcter distinto de la impre-
en el que una persona, dentro de su visibilidad e inevitabilidad, sino que
coche, parado y con la ventanilla seala precisamente las circunstan-
abierta sufri lesiones en el ojo a cias en que el hecho no puede pre-
consecuencia de una piedra que salt verse o evitarse. Lo que sale de lo
al paso de otro vehculo. El afectado normal y del curso ordinario de las
demand a la aseguradora del coche cosas, no es dable prever.
que le provoc las lesiones, pero esta
se neg a indemnizarle alegando que Asimismo, el hecho catalogado
el percance se haba producido por como caso fortuito, debe ser ajeno
causa de fuerza mayor. La vctima al presunto responsable, o exterior al
recurri a los tribunales que le die- vicio o riesgo de la cosa.
ron la razn al entender que la fuer-
za mayor se debe a un factor ajeno Por su parte, el hecho deber ser no-
como un rayo o un huracn mientras torio o pblico y de magnitud. En
que el accidente se produce por efec- efecto, un evento extraordinario no
to de una actividad, en este caso la es simplemente uno que es externo
circulacin y la existencia de gravi- a la actividad productora del dao,
lla en la calzada. Por lo tanto, y al sino que adems tiene un carcter y
tratarse de un caso fortuito, la asegu- una violencia excepcional, hasta al-
radora se vio obligada a indemnizar. canzar una pblica notoriedad.

En el Per, el Cdigo Civil no los


distingue, pero les enlaza las mismas Causalidad
consecuencias jurdicas: exonera-
cin de una persona determinada de La atribucin de responsabilidad,
asumir el resarcimiento de los daos cualquier fuera el motivo requie-
generados en la contraparte. re la definicin de la incidencia del
comportamiento del autor en el dao
Cuando se dice que el hecho para injustamente causado. Al recons-
ser catalogado como caso fortuito, truir los hechos, adems analizar la
se entiende que aquel no constitu- conducta del agente y el resultado
ye un riesgo tpico de la actividad o (evento daoso), ser indispensable
caso generadora del dao. En cuanto establecer si existe o no una relacin
al requisito de la inevitabilidad, el de causalidad que permita explicar la
hecho debe ser imposible de evitar razn por la cual (concurriendo, por
aplicando la atencin, cuidados y es- lo dems, el juicio de la denominada
fuerzos normales en relacin con el imputabilidad), se har cargar el
hecho de que se trata, considerando fardo de la reparacin al agente en

74
CAUSALIDAD

custin. Es decir, la existencia de un El objeto del nexo causal tiene doble


hecho generador del dao, cierto y relevancia:
directo que se presente, en la medida
de lo humanamente comprensible, a) Para el aspecto del evento lesivo
como una causa unvoca, esto es lo (causalidad de hecho o fctica),
que se comprende como causalidad. se procede a la reconstruccin
del hecho a los efectos de impu-
Hay dos conceptos que suelen con- tacin de la responsabilidad.
fundirse: causalidad y culpabilidad,
sin embargo es preciso sealar que b) Para el aspecto del dao resarci-
la causalidad es el aspecto objeti- ble (causalidad jurdica), se de-
vo mientras que la culpabilidad es terminan las consecuencias da-
osas que el responsable deber
el aspecto subjetivo. En algunos
resarcir.
pases ante el choque las respon-
sabilidades se neutralizan entre s, Como correlato de ello, la finalidad
entonces se analiza el caso confor- de la causa es doble: imputar al res-
me a las reglas de la culpa. Solo si ponsable el hecho ilcito y establecer
aparece culpa irrefutable de una de la entidad de las consecuencias per-
las conductas se justificara la ac- judiciales del hecho que se traducen
cin o cuando los daos de uno son en el dao resarcible. Sin embargo,
considerablemente mayores que los se afirma que este binomio solo se
del otro. trata de un uso lingstico aceptable,
porque tanto la causalidad natural
En lo relativo a la relacin de cau-
como la jurdica, son criterios de
salidad, la misma es un requisito de
calificacin normativa.
toda la responsabilidad civil, pues
si no existe una relacin jurdica de Resulta importante distinguir:
causa a efecto entre la conducta tpi-
ca o atpica y el dao producido a la a) La causa, que produce el efecto.
vctima, no habr responsabilidad de b) La condicin, que si bien, no lo
ninguna clase. produce por s, de alguna manera
permite o descarta un obstculo.
Se afirma que en materia de res-
Es todo antecedente sin el cual
ponsabilidad civil extracontractual
el resultado no se habra produci-
o aquiliana se acoge la teora de la
do, todo elemento que no puede
causa adecuada (artculo 1985 del
ser eliminado con el pensamien-
Cdigo Civil) y en inejecucin de
to sin que haga faltar el efecto.
las obligaciones se asume la teo-
ra de la causa prxima (artculo c) La ocasin, se limita a favore-
1321 del Cdigo Civil) (segundo cer la operatividad de la causa
prrafo). eficiente.

75
CAZA

En consecuencia, la presencia de La misma se encuentra regulada en


ms de una persona en una ventani- el artculo 931 del Cdigo Civil en
lla constituir una vulneracin de las los siguientes trminos:
medidas de seguridad establecidas
No est permitido la caza ni la
por esta norma.
pesca en predio ajeno, sin permi-
Hay quien ha criticado la aplicacin so del dueo o poseedor segn el
de la teora de la causalidad adecua- caso, salvo que se trate de terre-
da en materia de incumplimiento de nos no cercados ni sembrados.
las obligaciones, calificndola de
Los animales cazados o pescados
arbitraria. Desde esa posicin no
en contravencin a este artculo
cabra emplear un solo concepto de
pertenecen a su titular o poseedor,
causalidad a la responsabilidad civil
segn el caso, sin perjuicio de la
extracontractual y aquella derivada
indemnizacin correspondiente.
del incumplimiento de las obliga-
ciones. Sin embargo, no explica Del referido texto, se desprenden las
cmo se poda utilizar la causalidad siguientes permisiones relacionadas
prxima en este caso concreto. Se con la caza:
confunde la causalidad jurdica de
la de hecho cuando se pretende jus- a) Se permite la caza en terreno aje-
tificar la diferencia entre ambos re- no de propiedad privada cercado
gmenes basndose en el criterio de y/o sembrado, cuando se cuente
la previsibilidad. Lo que propongo con la autorizacin del propieta-
es, como veremos a continuacin, rio o poseedor, en cuyo caso no
no limitarnos al anlisis de la cau- hay problema alguno.
sa prxima en materia contractual b) Se permite la caza en terreno aje-
e, incluso, no circunscribirnos a no no cercado y/o no sembrado,
emplear solo la causa adecuada en en cuyo caso tampoco hay pro-
ambos regmenes, sino aquella teo- blema alguno, siendo irrelevante
ra causal que sea idnea al caso la autorizacin del propietario
concreto. o poseedor en estos supuestos,
toda vez que el hecho de no estar
en el terreno cercado o sembrado
Caza hace suponer al cazador que no
se trata de un rea privada.
La caza, dentro de la clasificacin
de los hechos jurdicos, viene a ser Al emplearse en la redaccin del
un acto jurdico en sentido estricto, referido artculo, una conjuncin
voluntario, lcito y material, el cual copulativa salvo que se trate de te-
se constituye como una forma de ad- rrenos no cercados ni sembrados se
quisicin de la propiedad. podra concluir que se requiere la

76
CESIN DE DERECHOS (CREDITICIOS)

concurrencia de ambas situaciones: no se d respecto de animales sus-


el cerco y la siembra. trados de esta actividad, es decir,
animales objetos de una especial
No obstante, resulta claro que la in-
proteccin jurdica. Respecto de los
tencin del legislador, ms all de la
cuales como, por ejemplo, las vicu-
redaccin de la norma, ha sido des-
as existe la prohibicin legal de
incentivar la irrupcin de terrenos
practicar la caza.
ajenos para efectos de caza o pesca,
de modo que bastara que el terreno
est cercado o sembrado, para que la Cesin de derechos
caza no diera lugar a la adquisicin (crediticios)
de la propiedad a favor del cazador,
sino ms bien el nacimiento de una La cesin de derechos es un negocio
obligacin, encaminada a devolver entre vivos, por el cual una persona
al propietario del terreno cercado o originalmente acreedora, por algu-
sembrado, los animales cazados, en na razn no desea continuar con la
la medida que este ltimo confor- obligacin, y opta por conceder a un
me lo establece la segunda parte del tercero la titularidad, que le permite
artculo 931 del Cdigo Civil man- exigir al deudor el cumplimiento de
tiene la propiedad de los animales su prestacin. Es por consiguiente
cazados. una sustitucin subjetiva, en todo
lo dems la obligacin permanece
En tal sentido, lo correcto hubiera
igual: la misma prestacin y el mis-
sido que la norma de forma literal
mo deudor.
estableciera o el cerco o la siembra
(uno de los dos) para que se advier- La transmisin de las obligaciones
ta si el terreno tiene dueo o no. No opera mediante el negocio de cesin
debe entenderse, pues, que la redac- de derechos. No se debe confundir la
cin actual elimina las situaciones cesin de derechos con la novacin,
alternativas, por ejemplo, cuando el por cuanto en esta es indispensable
terreno est cercado pero no sembra- la anuencia del deudor, mientras en
do o cuando est sembrado pero no la cesin no, basta la notificacin
cercado, habida cuenta que son si- para que sepa a quin debe efectuar
tuaciones que en la prctica pueden el pago. Adems, la novacin impor-
darse y generaran el debate sobre ta sustitucin de una obligacin por
si en tales hiptesis se requiere o no otra, mientras en la cesin la obliga-
de la autorizacin del propietario o cin originaria subsiste.
poseedor.
Asimismo, es necesario establecer
Naturalmente, debe tenerse presen- la diferencia entre la cesin de dere-
te que estas disposiciones sobre la chos y la asuncin de deudas, la ce-
caza aplican siempre que la misma sin de derechos es una sustitucin

77
CESIN DE DERECHOS (CREDITICIOS)

activa y la otra, sustitucin pasiva; continuar en la obligacin bsica,


la primera corresponde al acreedor y ha perdido inters en mantenerse en
la otra, al deudor. ella, el cesionario que es el tercero
que va a reemplazar al cedente en
A pesar de esto existen diversas po-
la titularidad del derecho y para ello
siciones a cerca de la naturaleza ju-
debe ingresar en la relacin jurdica
rdica de la cesin, algunos la con-
y el cedido que es el sujeto que in-
sidera como un negocio abstracto,
terviene en calidad de deudor, para
esto es el BGB alemn, tambin hay
l nada cambia porque la obligacin
otros que la consideran un negocio
es la misma, tiene el mismo obje-
de causa genrica, otros autores la
to. Lo que cambia es la persona del
estiman como un modo de transmi-
acreedor y para tal reemplazo no se
sin semejante a la tradicin con res-
requiere la aprobacin. Como obli-
pecto a transferencia de la titularidad
gado, su nico inters es cumplir con
de la propiedad sobre cosas muebles.
la prestacin, no importndole quien
El Codice Civile italiano considera pueda ser finalmente el acreedor.
que la cesin no reviste un carcter
La cesin debe constar por escrito
negocial sino que ms bien consti-
bajo sancin de nulidad, por lo que
tuye un efecto de los negocios con
es un negocio jurdico ad solemnita-
funcin econmica traslativa. En la
tem, lo que significa que su existen-
actualidad, los contratos que reali-
cia no podr demostrarse mediante
zan la funcin econmica que con-
pruebas supletorias. La cesin no
siste en la transferencia de crditos
tendr validez cuando se oponga a la
han adoptado gran importancia, en
ley, a la naturaleza de la obligacin
la medida que constituyen mecanis-
o pacto con el deudor. V.gr.: No po-
mos contractuales que permiten a los
drn cederse los derechos personal-
titulares lograr un financiamiento a
simos. La cesin de derechos com-
travs de la venta de crditos.
prende la trasmisin al cesionario de
A travs de la cesin de crditos un los privilegios, las garantas reales y
sujeto adquirir la disponibilidad personales, as como los accesorios
inmediata de una suma de dinero a del derecho transmitido, salvo pacto
cambio de la transferencia de la ti- en contrario. El cedente est obliga-
tularidad de un bien, la titularidad do a garantizar la existencia y exi-
de un crdito puede ser objeto de gibilidad del derecho cedido, salvo
transferencia, pues el crdito como pacto en contrario.
la propiedad es un bien y por lo tanto
El cedente no est obligado a garan-
puede ser objeto de trasferencia.
tizar la solvencia del deudor, pero si
Las personas que intervienen en la lo hiciera, responder dentro de los
cesin de derechos son el ceden- lmites de cuanto ha recibido, y que-
te que es el acreedor que no desea dar igualmente obligado al pago de

78
CESIN DEL ARRENDAMIENTO

los intereses y el reembolso de los presenta como protagonistas al ce-


gastos de la cesin y aquellos que el dente, el cesionario y el cedido.
cesionario haya realizado para eje-
cutar al deudor. La cesin produce Para que la cesin surta efectos, de-
efectos contra el deudor cedido des- ben ponerse de acuerdo tanto el ce-
de que este acepta o le es comunica- dente como el cesionario y debe ser
da fehacientemente. aceptado por el cedido quien debe
dar su aprobacin. As el consenso
del cedido puede ser simultneo o
Cesin de posicin posterior al acuerdo de cesin entre
contractual el cedente y el cesionario, pudiendo
tambin configurarse dentro de un
La cesin de posicin contractual marco temporal anterior al acuer-
constituye la sustitucin en la re- do de cesin entre el cedente y el
lacin jurdica de una de las partes cesionario.
sustanciales que dieron origen al
acto jurdico con sus respectivas
manifestaciones de voluntad, por un Cesin del
tercero quien se subsume dentro de arrendamiento
la misma relacin jurdica, sin alte-
rar su esencia. La cesin del arrendamiento consti-
Desde otra perspectiva, la cesin de tuye la transmisin de los derechos y
posicin contractual supone la susti- obligaciones del arrendatario en fa-
tucin del titular de un posicin ju- vor de un tercero, quien lo sustituye
rdica subjetiva que constituye uno para todos los efectos.
de los dos polos de una relacin con- Este contrato, conforme a lo previsto
tractual, suponiendo una modifica- en el artculo 1696 del Cdigo Civil,
cin subjetiva de la relacin jurdica se rige por las reglas de la cesin de
patrimonial. posicin contractual; por lo tanto, se
De acuerdo con ello, la cesin de po- requiere el arrendador preste su con-
sicin contractual es un acto jurdico formidad, ya sea antes, simultnea-
accesorio, concretamente un contra- mente o despus del acuerdo de la
to para modificar subjetivamente una cesin. No obstante, debe recordar-
relacin contractual preexistente, sin se que si la conformidad del arren-
alterar su identidad. dador ha sido prestada previamente
al acuerdo entre el arrendatario-ce-
En este acto jurdico interviene una dente y el arrendatario-cesionario, el
pluralidad de sujetos, aunque la rela- contrato de cesin de arrendamiento
cin jurdica del acto jurdico origi- solo tendr efectos desde que ese co-
nal permanezca invariable, constando municado al arrendador-cedido por
tan solo de dos partes, as la cesin escrito de fecha cierta.

79
CLUSULA RESOLUTORIA EXPRESA

Producto de la cesin del arrenda- La resolucin se produce de pleno


miento, el arrendatario-cedente deja derecho cuando la parte interesada
de tener el uso total del bien arren- comunica a la otra que quiere valerse
dado y se aparta de sus obligaciones de la clusula resolutoria.
y derechos, que son asumidos por el
arrendatario-cesionario. De lo dicho se colige que se nece-
sitan de tres presupuestos esenciales
para que se configure esta clase de
Clusula resolucin:
resolutoria expresa a) Clusula resolutoria, que es el
La clusula resolutoria expresa hace pacto sobre las circunstancias
referencia a un mecanismo de tutela que permitiran a una de las par-
a favor del acreedor, cuando su deu- tes dar por resuelto el contrato.
dor no cumple con el deber de ejecu- b) Inejecucin de la prestacin, que
tar la prestacin en su integridad. En ha sido sealada como causa de
ese sentido, aqu la resolucin surge resolucin. Tal como lo seala
en el desenvolvimiento de la rela- la norma, el incumplimiento re-
cin obligatoria, cuando este ltimo sulta ser un presupuesto esencial
se encuentra en una situacin pato- para que se configure esta clase
lgica. Por ello es que se afirma que de resolucin. En tal sentido, si
la clusula resolutoria expresa no es el cumplimiento no cumple con
un elemento que se encuentra inserto sus tres requisitos esenciales
o que pertenezca al haz de deberes como son la integridad, indivisi-
de la misma relacin obligatoria, bilidad e identidad.
sino que acta como un mecanismo
c) Declaracin de voluntad del
externo que surge en forma eventual
afectado por el incumplimiento,
y sirve para que la obligacin exista
bastando para su constatacin la
como tal, y no solo sea un medio ilu-
comunicacin efectuada a quien
sorio para la satisfaccin del inters
incumpli su prestacin, dado
del acreedor.
que de no existir una comuni-
La clusula resolutoria nace por la cacin que haya cumplido con
misma voluntad de las partes, en un su objetivo se estar frente a un
contrato con prestaciones recprocas. resolucin unilateral del contrato
En ese sentido, se manifiesta nuestro contraria a la propia naturaleza
Cdigo Civil cuando seala en su de los contratos, colocndose
artculo 1430 que puede convenirse a la parte deudora en una situa-
expresamente que el contrato se re- cin de desigualdad, pues con-
suelve cuando una de las partes no tinuar actuando en la creencia
cumple determinada prestacin a su que el contrato an se encuentra
cargo, establecida con toda precisin. vigente.

80
CLUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN

Para que se configure este supuesto y no de consuno como ocurre en la


no es necesario que se presente una tradicional contratacin paritaria;
intimacin previa para el cumpli- ii) son reglas inmutables, porque el
miento de la obligacin, por cuanto predisponente impone el contenido
este supuesto est previsto para el del contrato mientras que el con-
caso de la resolucin extrajudicial sumidor es un mero adherente, sin
por autoridad del acreedor. mayores posibilidades de negociar
modificaciones, salvo lo previsto en
los artculos 1395 (que establece que
Clusulas generales las partes pueden convenir expresa-
de contratacin mente que determinadas clusulas
generales de contratacin aprobadas
Las clusulas generales de contra- por la autoridad administrativa no se
tacin son aquellas estipulaciones incorporen a la oferta en el contrato
formuladas previa y unilateralmen- particular que ellas celebran) y 1400
te por una de las partes (conocida (que establece que las clusulas
como el predisponente), en forma agregadas al formulario prevalecen
general y abstracta, con la finalidad sobre las de este cuando sean in-
de que sobre la base de ella se cele- compatibles, aunque las ltimas no
bren una serie indefinida de contra- hubiesen sido dejadas sin efecto) del
tos individuales con diversas perso- Cdigo Civil); iii) se aplican a una
nas, generalmente consumidores. pluralidad de contratos, de manera
Es una expresin muy comn de la uniforme y sin mayores excepciones.
contratacin en masa.
Las clusulas generales de contrata-
Por lo tanto, se tratan de disposi- cin no tienen carcter obligatorio,
ciones predispuestas, generales y
ni siquiera para el propio predispo-
abstractas que integrarn la oferta
nente, sino desde el momento en
de una serie indefinida de contratos
que se incorporen a una oferta para
individuales y que adquirirn fuerza
celebrar cada contrato particular con
vinculante solo una vez celebrados
base en ellas.
los correspondientes contratos(*).
El artculo 1393 del Cdigo Civil
Los elementos bsicos de estas clu-
establece que las clusulas genera-
sulas son las siguientes: i) son clu-
les de contratacin aprobadas por
sulas predispuestas, porque las ela-
la autoridad administrativa se incor-
bora una de las partes contratantes,
poran automticamente a todas las
ofertas que se formulen para con-
(*) CARDENAS QUIRS, Carlos. Las clusu- tratar con arreglo a ellas; mientras
las generales de contratacin y el control de que el artculo 1397 seala que las
las clusulas abusivas. En: Revista Crtica
de Derecho Inmobiliario. N658, marzo-
clusulas generales de contratacin
abril de 2000, p. 1228. no aprobadas administrativamente

81
CLUSULA PENAL

se incorporan a la oferta de un con- siempre que exista una obligacin


trato particular cuando sean conoci- principal de la cual depende, por lo
das por la contraparte o haya podido que no tiene autonoma. Este carc-
conocerlas usando de una diligencia ter accesorio se encuentra recogido
ordinaria; precisndose que se pre- en el artculo 1344 del Cdigo Civil,
sume que la contraparte ha conocido que establece que la clusula penal
las clusulas generales de contra- puede ser estipulada conjuntamente
tacin cuando han sido puestas en con la obligacin o por acto poste-
conocimiento del pblico mediante rior; y, como consecuencia de ello,
adecuada publicidad. el artculo 1345 establece que la nu-
lidad de la clusula penal no origina
Por ltimo es importante sealar que la de la obligacin principal.
el artculo 1398 del Cdigo Civil
sanciona con nulidad a aquellas clu- La funcin de garanta de la clusula
sulas generales de contratacin no penal est contenida en el hecho de
aprobadas administrativamente que que sirva de proteccin o asegura-
establezcan, en favor de quien las ha miento del crdito, mejorando la po-
redactado, exoneraciones o limita- sicin jurdica del acreedor al brin-
ciones de responsabilidad; facultades darle una mayor seguridad de que su
de suspender la ejecucin del contra- inters sea satisfecho.
to, de rescindirlo o de resolverlo, y
de prohibir a la otra parte el derecho Existen dos modalidades de clusula
de oponer excepciones o de prorro- penal: la compensatoria y la mora-
gar o renovar tcitamente el contrato. toria. Respecto de la primera, esta
se encuentra regulada en el artculo
1341 del Cdigo Civil, el cual esta-
Clusula penal blece que se trata de aquel pacto por
el que se acuerda que, en caso de
La clusula penal es una prestacin incumplimiento, uno de los contra-
determinada, prometida por el deu- tantes quedar obligado al pago de
dor al acreedor en caso de incumpli- una penalidad, teniendo el efecto de
miento o cumplimiento parcial de la limitar el resarcimiento a esta pres-
obligacin principal. La prestacin tacin y a que se devuelva la contra-
ofrecida como clusula penal suele prestacin, si la hubiere. En caso se
ser pecuniaria, aunque nada impide haya estipulado la indemnizacin del
que sea de otra naturaleza. dao ulterior, el deudor deber pagar
el ntegro de la penalidad, pero esta
La clusula penal tiene dos caracte- se computa como parte de los daos
rsticas esenciales: es un pacto acce- y perjuicios si fueran mayores.
sorio y tiene una funcin de garanta.
Se dice que es accesoria en la medi- Por su parte, la clusula penal mo-
da en que su existencia tiene sentido ratoria est referida en el artculo

82
COLACIN

1342, que dispone que cuando la hereditarias correspondientes a cada


clusula penal se estipula para el uno de los herederos que concurren
caso de mora o en seguridad de un a la sucesin.
pacto determinado, el acreedor tie-
ne derecho para exigir, adems de Son varios los elementos y caracte-
la penalidad, el cumplimiento de la rsticas que conforman el derecho de
obligacin. colacin:
Pluralidad de herederos forzosos al
tiempo de apertura de la sucesin.
Colacin
a) Computacin o reconstitucin
Partamos diciendo que el anticipo del patrimonio hereditario, que
de legtima, es un negocio jurdico es ficticio, y no real, porque no
de liberalidad por medio del cual el se puede reconstruir la masa he-
futuro causante transmite parte de reditaria con bienes que ya no
los bienes que integran la legtima estn en el dominio del causante
a favor de uno o ms de sus futu- al momento de su muerte.
ros herederos forzosos, adquiriendo
inmediatamente los bienes que le b) La imputacin o asignacin a la
correspondera heredar. Su fin se po- cuota hereditaria del heredero
dra decir es ayudar econmicamen- beneficiado con la donacin de
te a sus futuros herederos forzosos, los bienes objeto de la misma.
que despus tendrn que devolverlo. c) La dispensa de colacin, la
cual solo es posible siempre
El mecanismo por el cual opera la
que no exceda la cuota de libre
restitucin es la llamada colacin,
disposicin.
que podemos definirla como la obli-
gacin del legitimario (que surge d) Solo funciona a peticin de los
solamente a raz de la muerte del interesados que son nicamente
causante ) que concurra a la herencia los herederos forzosos concu-
testada o intestada con otros legi- rrentes a la herencia, porque la
timarios, a fin de contribuir a la masa accin de colacin tiene un ca-
hereditaria con el bien (lo que inclu- rcter esencialmente personal y
ye en general derechos), o su valor, es dispensable, a diferencia de la
que en vida del causante de la suce- accin de reduccin que no lo es
sin hubiera recibido de l a ttulo porque est regulada por normas
de liberalidad, para que se agregue de orden pblico debido a que su
(en calidad de reincorporacin) a la fin es reponer el perjuicio irroga-
masa hereditaria partible entre todos do a la legtima, mientras que la
los legitimarios. El propsito es ase- colacin simplemente asegura la
gurar el equilibrio de las porciones igualdad entre los coherederos.

83
COLOCACIN FAMILIAR

La colacin comprende conceptual- implica el acrecentamiento en


mente dos momentos, que implican el contenido patrimonial de sus
distintos desplazamientos de valor: cuotas hereditarias, que se har
visible en la particin.
a) Desplazamiento de valor desde
el patrimonio del donatario al El efecto de la colacin no es la re-
caudal partible, que solo tiene vocacin del acto del acto de dispo-
naturaleza contable, porque el sicin mediante anticipo de legtima,
valor de lo donado ser compu- sino solo la de su simple computa-
tado en la masa, pero sin salir cin para efectos de determinar el
del patrimonio del donatario ni exacto valor de la masa hereditaria, a
jurdica ni econmicamente. No fin de evitar desequilibrios injustos.
hay aqu un desplazamiento cre-
diticio que d lugar a su correla-
tiva obligacin. El colacionante Colocacin
no tiene ninguna obligacin, familiar
en sentido propio, que implique
Paralelamente a la adopcin, exis-
una prestacin, con su posible
ten en el derecho comparado otras
secuela de cumplimiento forzo-
figuras tcnicamente distintas, tales
so, o subsidiariamente, resarci-
como el acogimiento familiar, la co-
miento de daos. En paralelo,
locacin familiar y la afiliacin.
los dems coherederos no tienen
ningn derecho de crdito ante a) El acogimiento familiar a veces
el colacionante. Solo tienen una llamado casamiento sobre bienes
pretensin a que al dividir la o casamiento a patull, conocido
masa aumentada con el valor y practicado en ciertas regiones
colacionable- se calcule su cuota de Espaa y que asume formas
sobre esa reunin ficticia. complejas sobre todo en el Alta
Aragn, es una acto contractual
b) Imputacin contable del valor
por el que una familia forma con-
de lo donado a la cuota del co-
tra una sociedad de produccin,
lacionante y compensacin a
consumo, gananciales y sucesin
los dems herederos en bienes
hereditaria: una es la familia aco-
hereditarios equivalentes a los
gente y la otra, la acogida.
que fueron donados. El donata-
rio tomar de menos, en la masa b) La colocacin familiar, por su
hereditaria, tanto cuanto ya haya parte, tiene por objeto la atencin
recibido, si lo donado no cubre de nios abandonados y hur-
su cuota. Si la cubre, no tomar fanos. En Espaa fue creada en
nada. Desde el punto de vista de 1936 para suplir la insuficiencia
los dems coherederos no dona- de las instituciones beneficientes
tarios, este segundo momento pblicas frente al gran nmero

84
COMIT

de vctimas de la guerra civil. Se En el proceso de adopciones la colo-


diferencia de la adopcin en su cacin familiar se aplica como me-
carcter eminentemente pblico dida de aclimatamiento y de protec-
en la manera de constituiese y cin al nio o adolescente cuando el
en los efectos. Las obligaciones lugar donde vive pone en peligro su
del acogente se circunscriben a integridad fsica o mental.
dar instruccin escolar al acogi-
do hasta los 12 aos de edad, no En cuanto a los criterios para que se
hacerlo objeto de explotacin al- produzca la colocacin familiar, el
guna, alimentarlo, vestirlo, edu- Mimdes o las instituciones autoriza-
carlo y, en general, asumir las das podrn decidir la colocacin del
obligaciones propias de un buen nio o adolescente teniendo en con-
padre de familia. sideracin el grado de parentesco y,
necesariamente, la relacin de afini-
c) La afiliacin consiste en que dad o afectividad con la persona, fa-
quien ha asumido la crianza du- milia o institucin que pretende asu-
rante tres o ms aos, de un me- mir su cuidado, dndose preferencia
nor de 18 aos, sea por propia a quienes se encuentren ubicados en
iniciativa o por la de un estable- su entorno local.
cimiento de beneficiencia, pue-
da recurrir al juez para que este Por otro lado, la colocacin familiar
declare la afiliacin, siempre que tendr lugar nicamente en familias
el menor no tenga padres cono- residentes en el Per, salvo en los ca-
cidos, o haya sido solo recono- sos de procedimiento administrativo
cido por la madre que carece de de adopcin de nios o adolescentes
lo necesario para alimentarlo, o declarados en estado de abandono.
se halle recogido en un estable-
cimiento de beneficiencia, o se Finalmente, el nio o adolescente
encuentre en un estado de aban- bajo colocacin familiar podr so-
dono material o moral, etc. licitar la remocin de dicha medida
ante la autoridad que la otorg.
En el caso de la colocacin familiar,
esta se encuentra regulada en el Per
en el Cdigo de los Nios y Adoles- Comit
centes, cuyo artculo 104 establece
que mediante la colocacin familiar El comit es la organizacin de perso-
el nio o adolescente es acogido por nas naturales o jurdicas, o de ambas,
una persona, familia o institucin dedicada a la recaudacin pblica de
que se hace responsable de l transi- aportes destinados a una finalidad
toriamente. Asimismo, esta medida altruista (en beneficio de terceros),
puede ser dispuesta por la instancia egosta (en beneficio solo de sus inte-
administrativa o judicial y puede ser grantes) o mixto. Queda claro que los
remunerada o gratuita. aportes no los hacen los miembros del

85
COMIT

comit, a diferencia de la asociacin, El comit posee adems la caracte-


en donde usualmente son los asocia- rstica de la transitoriedad. Cumpli-
dos los que realizan los aportes. da la finalidad altruista para la que
se recaudaron aportes del pblico o
El propsito de crear un comit no
frustrada aquella por cualquier cir-
es otro que la recaudacin de fon-
cunstancia, el consejo directivo debe
dos, por lo que no es requisito para
disolver y liquidar el comit, pero se
su constitucin contar con un patri-
impone como obligacin, al termi-
monio mnimo, entendindose que
nar su labor, de presentar una copia
el patrimonio se conseguir con los
de los estados finales de cuentas al
fondos recaudados. Sin embargo,
Ministerio Pblico.
haciendo una interpretacin sistem-
tica con los artculos 119 y 121 del El comit es objeto de una especfica
Cdigo Civil, se desprende que las previsin legislativa y de particula-
funciones del comit no solo se ago- res reglas de responsabilidad a cargo
tan en la recaudacin de fondos para de sus componentes para garantizar
el cumplimiento de un fin altruista, que los fondos sean utilizados para
sino tambin comprende la facultad la finalidad por el cual el pblico
de ejecutar dicha finalidad. los ha ofrecido. El dato peculiar de
la gestin de fondos pblicamente
El comit puede tener como miem-
recogidos no cambia la estructura
bros tanto a personas naturales como
del comit que se inserta siempre en
a personas jurdicas, con lo cual se
el esquema de la asociacin y que
afirma su carcter de persona jurdi-
permanece sujeto a la normativa de
ca asociativa, al igual que la asocia-
esta, en cuanto es compatible con la
cin y a diferencia de la fundacin.
posicin de responsabilidad de los
El comit detenta los siguientes ele- componentes del comit.
mentos constitutivos:
Como para el nacimiento de la
a) Elemento ontolgico, es decir, persona jurdica se necesita la pre-
est constituido por un conjunto via inscripcin en el registro, del
de personas individuales, colecti- mismo modo para poner fin a di-
vas (o ambas), que se organizan. cha personalidad ser indispensa-
b) Elemento axiolgico, que se ble tambin efectuar la inscripcin
traduce en la finalidad altruista correspondiente.
que persiguen estas personas en
El presupuesto reside en dos he-
general.
chos: cumplimiento de la finalidad
c) Elemento normativo, el cual re- propuesta o si ella no ha podido
side la inscripcin en el registro alcanzarse. El primero de ellos, es
correspondiente, para dar inicio fcilmente verificable. Si por ejem-
formal a esta persona jurdica. plo el propsito de la constitucin

86
COMODATO

del comit fue la edificacin de una comodante no recibe ninguna retri-


escuela, levantada esta se tendr por bucin por la entrega que hace del
cumplido el supuesto; sin embargo, bien al comodatario.
cundo estimaremos que no se ha po-
dido alcanzar la finalidad propuesta. Otra de sus caractersticas es que es
La respuesta podra encontrarse en un contrato temporal, en la medi-
una variable de orden temporal, en da que el uso del bien que detenta-
tanto el comit se haya planteado la r el comodatario es por un tiempo
realizacin de su trabajo en un plazo determinado. Vencido dicho plazo,
especfico, tambin podra deberse a tiene la obligacin de devolverlo al
la produccin de eventos fuera del comodante.
alcance del comit que impidan de Se trata de un contrato sujeto a for-
manera total e insalvable la culmi- malidad ad probationem, pues pese
nacin de la tarea emprendida, y por a que para que se entienda vlida-
el estilo otras situaciones, previstas mente celebrado basta el consenti-
o no en el estatuto, pero ellas deben miento de las partes y, por lo tanto,
ser en todo caso obstativas al cum- la existencia y contenido del contra-
plimiento de la finalidad para la que to pueden probarse por cualesquiera
se cre el comit. de los medios que permite la ley, si
se hubiera celebrado por escrito, el
Comodato mrito del instrumento respectivo
prevalecer sobre todos los otros
Es aquel contrato por el cual una de medios probatorios. Es tambin in-
las partes, denominada comodante, tuito personae, en el sentido de que
se obliga a entregar gratuitamente el comodatario no puede transmitir,
a la otra, llamada comodatario, un sin el consentimiento del comodan-
bien no consumible, para que lo use te, los derechos adquiridos por el
por cierto tiempo o para cierto fin y contrato, los cuales incluso se extin-
luego lo devuelva. guen por su muerte.
Se trata de un contrato autnomo o Este contrato recae sobre un bien no
principal, en la medida que no de- consumible, esto es, aquellos bienes
pende o no est supeditado a otros que no dejan de existir por el primer
contratos. Asimismo, es de presta- uso que de ellas se hace, aunque
ciones recprocas, pues mientras el sean susceptibles de consumirse o de
comodante se obliga a entregar el deteriorarse despus de algn tiem-
bien, el comodatario debe cuidar de po. No obstante, el artculo 1729 del
este mientras est bajo su posesin Cdigo Civil admite que se celebre
y devolverlo en el momento con- un comodato de un bien consumible
venido. Es, igualmente, un contra- siempre y cuando el bien es prestado
to gratuito, en la medida de que el a condicin de no ser consumido.

87
COMPENSACIN

El comodante asume las siguientes una de las partes involucradas es a


obligaciones: i) entregar el bien en la vez acreedor y deudor de la otra,
el plazo convenido ; ii) comunicar sin que se verifique el cumplimien-
oportunamente al comodatario si el to efectivo de las prestaciones que
bien adolece de algn vicio que co- son objeto de las obligaciones a ex-
noce.; iii) no solicitar la devolucin tinguir. La compensacin supone la
del bien antes del plazo estipulado y, extincin de las obligaciones sin que
en defecto de pacto, antes de haber medie pago alguno (y, por lo tanto,
servido el uso para el que fue dado sin que se ejecuten las prestaciones).
en comodato; iv) pagar los gastos En estricto, la compensacin tiene
extraordinarios que hubiese hecho como efecto la liberacin del deu-
el comodatario para la conservacin dor, mas no la satisfaccin del inte-
del bien. rs del acreedor.
Por su parte, el comodatario debe- Sus requisitos son los siguientes:
r: i) custodiar y conservar el bien a) Obligaciones recprocas. Se en-
con la mayor diligencia y cuidado, tiende por reciprocidad la cir-
siendo responsable de la prdida o cunstancia de convertir a los su-
deterioro que no provenga de su na- jetos en acreedores y deudores al
turaleza o del uso ordinario; ii) em- mismo tiempo, no en la misma
plear el bien para el uso determinado obligacin, sino en obligaciones
en el contrato o, en su defecto, segn distintas; es decir, el acreedor de
la naturaleza del mismo y la costum- una de ellas es deudor en la otra
bre, siendo responsable del deterioro y viceversa.
o prdida provenientes del abuso;
iii) permitir que el comodante ins- b) Obligaciones lquidas. Se tiene
peccione el bien para establecer su que cuantificar el valor de cada
estado de uso y conservacin; iv) pa- una de las obligaciones por com-
gar los gastos ordinarios indispensa- pensarse, propiamente dirigida a
bles que exija la conservacin y uso las prestaciones en que estn con-
del bien.; y v) devolver el bien en tenidos los valores econmicos.
el plazo estipulado o, en su defecto, c) Exigibilidad de las obligaciones.
despus del uso para el que fue dado Para compensar una obligacin
en comodato. con otra es necesario que am-
bas sean exigibles; es decir, de
plazo vencido o de condicin
Compensacin cumplida.
Es un mecanismo de extincin total d) La fungibilidad de las prestacio-
o parcial de dos o ms obligaciones nes. La fungibilidad se presenta
de contenido cualitativamente equi- en la prestacin, entendindose
valente, respecto de las cuales cada como bienes fungibles aquellos

88
COMPENSACIN

que son susceptibles de ser re- ha dicho, se trata de un pago abre-


emplazados por otros, porque se viado, y puesto que lo acreditado por
trata de la misma especie. un deudor le queda satisfecho en la
medida en que su deuda se extingue,
e) La homogeneidad de las pres-
tiene la misma eficacia que la garan-
taciones.
ta de un pago.
f) La embargabilidad de las presta-
Existen dos tipos de compensacio-
ciones. Teniendo en cuenta que
nes: La compensacin a instancia
en la compensacin se oponen
de parte (denominada tambin com-
crditos y no bienes, la extincin
pensacin facultativa) es aquella que
se produce en los crditos, pues
se produce por voluntad de uno de
los bienes en s mismos no se
los deudores de las obligaciones re-
oponen. La embargabilidad en-
cprocas. Comoquiera que toda de-
traa la disponibilidad.
claracin negocial, para ser eficaz,
g) Los crditos deben ser opuestos requiere que el destinatario de aque-
entre s. La simple existencia en- lla la conozca o, por lo menos, est
tre los crditos no da lugar a la en aptitud de conocerla, la voluntad
compensacin. de compensar del deudor debe ser
h) No intervencin de una prohibi- puesta en conocimiento del acree-
cin de compensacin, que pue- dor a travs de cualquier mecanismo
de acordarse en principio, o un que cumpla con la referida finalidad.
crdito procedente de una accin Recin a partir de dicho momento
ilcita cometida ilcitamente, o es la compensacin surtir efecto y las
un crdito inembargable. o En la obligaciones involucradas se consi-
restitucin de bienes de los que derarn extinguidas.
el propietario haya sido despoja- La compensacin convencional,
do, o en la restitucin de bienes finalmente, es aquella que se pro-
depositados o entregados en co- duce como consecuencia de un
modato, o entre particulares y el acuerdo entre acreedor y deudor
Estado, salvo en los casos permi- previo, simultneo o posterior a la
tidos por la ley. verificacin de la coexistencia de
i) Declaracin de la compensacin. las obligaciones materia de com-
pensacin, independientemente de
La compensacin produce por va que aquellas cumplan o no con
rpida en los patrimonios de los los requisitos exigidos por la ley
acreedores y deudores recprocos los para que proceda la compensa-
mismos efectos que, en definitiva, cin automtica o la compensacin
ocasionaran los dos pagos. Como se facultativa.

89
COMPETENCIA JURISDICCIONAL EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Competencia cada Estado queda a criterio de cada


jurisdiccional en el legislador nacional, y es l quien
derecho internacional resuelve de acuerdo con lo que a su
privado juicio resulte el punto de vista fun-
damental de su jurisdiccin.
La competencia jurisdiccional en el Como consecuencia de esto, el Es-
Derecho Internacional Privado es la tado en el que se considere que el
institucin conformada por aquellas objetivo principal de sus tribunales
normas que a falta de tratado defi- es servir a sus nacionales, tendr ju-
nen cundo el juez peruano es com- risdiccin siempre que el demandan-
petente en una relacin jurdica con te sea de la nacionalidad del Estado,
elementos vinculados a ms de un como sucede en Francia.
Estado. Lo ideal sera que todos los
Estados tuvieren en comn un sis- En cambio, el Estado que sostenga
tema de competencia jurisdiccional que la tarea de sus tribunales es apli-
internacional (CJI). As, se podra car y desarrollar su propio Derecho,
establecer a priori qu jueces sern dispondr que sus jueces son compe-
competentes para cada categora de tentes solo si sus normas de conflicto
relaciones. Esto hara posible ase- sealan en el caso como ley aplica-
gurar que una vez que la autoridad ble la lex fori, es decir, la ley de la
jurisdiccional de un Estado nacional nacionalidad del juez que conoce el
determinado asume competencia en asunto.
un conflicto concreto, las otras ju- En el caso del sistema jurdico pe-
risdicciones se inhiban de conocer ruano, el legislador utiliza como cri-
el caso. Sin embargo, no hay por el terio general para establecer su com-
momento normas internacionales petencia jurisdiccional, el domicilio.
que establezcan un sistema armoni- As, el artculo 2057 del Cdigo Ci-
zado de jurisdiccin internacional y vil establece una clara regla general
cada Estado debe tener y tiene sus de competencia.
propias normas de competencia ju-
risdiccional internacional. Los tribunales peruanos son compe-
tentes siempre y para todos los ca-
En general, los Estados suelen estar sos cuando la parte demandada sea
inclinados a conceder a sus tribuna- una persona domiciliada en el Per.
les una competencia territorial ms Queda claro que el solo hecho de
amplia de la que estn dispuestos a domiciliar en el territorio del Estado
reconocer a los tribunales extranje- peruano es considerado como ele-
ros. No hay regla de Derecho Inter- mento suficiente para vincular a los
nacional que impida tal discordia. tribunales del Per a conocer de un
De este modo, la determinacin de caso, aun cuando est vinculado a
la competencia de los tribunales de otros foros.

90
COMPRAVENTA

Esto es independiente del derecho de prestaciones recprocas, ya que


que resulte aplicable, asunto que se ambas partes asumen obligaciones
dilucida despus de establecida la una respecto a la otra (el vendedor,
competencia judicial peruana, apli- la transferencia de propiedad; mien-
cando las normas de conflicto. tras que el comprador, la entrega del
precio en dinero). Sobre el particu-
En conclusin, la eleccin, como cri- lar, el artculo 1549 del Cdigo Civil
terio general de jurisdiccin del do- establece que es obligacin esencial
micilio del demandado, es adecuada del vendedor perfeccionar la transfe-
y responde de manera acertada a los rencia de la propiedad del bien. Res-
intereses de las partes. Permite que pecto de la principal obligacin del
la demanda se entable en un lugar en comprador, el artculo 1558 estable-
el que el demandado tiene acceso a ce que este est obligado a pagar el
defenderse, y en el que, por lo ge- precio en el momento, de la manera
neral, dado que es su centro de ac- y en el lugar pactados. Asimismo, se
tividad, tiene con frecuencia bienes seala que a falta de convenio y sal-
con los que puede responder por sus vo usos diversos, debe ser pagado al
obligaciones. contado en el momento y lugar de la
entrega del bien; o, en su defecto, en
el domicilio del comprador.
Compraventa
Otra caracterstica de este contra-
Es el contrato por el cual el vendedor to es que es conmutativo, pues las
se obliga a transferir la propiedad partes conocen con anticipacin los
de un bien a favor del comprador, potenciales beneficios del contrato.
quien, como contraprestacin, se
obliga a pagar un precio en dinero. Por otro lado, estamos ante un con-
trato consensual, en la medida en
Entre las principales caractersti- que para su celebracin solo se re-
cas del contrato de compraventa quiere el consentimiento de las par-
tenemos que se trata de un contrato tes, quienes tienen absoluta libertad
autnomo o principal, en la medida para decidir la forma del contrato.
en que no depende de otros contra- Pese a ello, cuando el objeto de la
tos, y ms bien suele estar acompa- prestacin es un bien que requiere
ada por una garanta personal o real ser inscrito se utiliza la escritura p-
cuando existe saldo pendiente de blica u otro documento notarial para
pago del precio. formalizar su inscripcin en el regis-
tro respectivo.
La compraventa es un contrato a
ttulo oneroso, en la medida en que Respecto de las obligaciones de
existe un enriquecimiento y em- los sujetos que participan en este
pobrecimiento correlativos de las contrato (vendedor y comprador),
partes. Es igualmente un contrato podemos decir que los artculos

91
COMPRAVENTA A PRUEBA

1549 y 1550 del Cdigo Civil esta- Respecto de los bienes sobre los
blecen que es obligacin esencial del cuales puede recaer este contrato,
vendedor perfeccionar la transferen- el artculo 1532 del Cdigo Civil
cia de la propiedad del bien, el cual establece que pueden venderse los
deber ser entregado en el estado bienes existentes o que puedan exis-
en que se encuentre en el momento tir, siempre que sean determinados
de celebrarse el contrato, incluyen- o susceptibles de determinacin y
do sus accesorios. Asimismo, el ar- cuya enajenacin no est prohibida
tculo 1551 establece que el vende- por la ley.
dor deber entregar los documentos
y ttulos relativos a la propiedad o
al uso del bien vendido, salvo pac- Compraventa
to distinto. Por su parte, el artculo a prueba
1552 seala que el bien debe ser
entregado inmediatamente despus La compraventa a prueba es aquella
de celebrado el contrato, salvo la de- que se encuentra vlidamente cele-
mora resultante de su naturaleza o de brada, pero que los efectos del con-
pacto distinto. trato quedan condicionados a la veri-
ficacin de las cualidades pactadas o
En lo que respecta al comprador, el de la idoneidad exigida al bien para
artculo 1558 del Cdigo Civil pres- satisfacer la finalidad prevista en el
cribe que el comprador est obligado contrato. Por ello, la compraventa
a pagar el precio en el momento, de no se considerar eficaz sino hasta
la manera y en el lugar pactados. Se cuando el comprador reconozca que
precisa, adems, que a falta de con- el bien es apto para la finalidad a la
venio y salvo usos diversos, debe ser que se destina.
pagado al contado en el momento
Por ello, el artculo 1572 del Cdigo
y lugar de la entrega del bien; y si
Civil establece que la compraventa
el pago no puede hacerse en el lu-
a prueba se considera hecha bajo la
gar de la entrega del bien, se har en
condicin suspensiva de que el bien
el domicilio del comprador. Por su
tenga las cualidades pactadas o sea
parte, el artculo 1565 seala que el
idneo para la finalidad a que est
comprador est obligado a recibir el
destinado.
bien en el plazo fijado en el contrato,
o en el que sealen los usos; y que a Se trata, entonces, de un contrato de
falta de plazo convenido o de usos compraventa vlidamente celebrado,
diversos, el comprador debe recibir que rene todos los requisitos para
el bien en el momento de la celebra- su perfeccionamiento constitutivo,
cin del contrato. esto es, un acuerdo de voluntades
para crear la obligacin del vendedor
de transferir la propiedad del bien al

92
COMPRAVENTA A SATISFACCIN

comprador y la obligacin de este de Compraventa a


pagar al vendedor el precio del bien satisfaccin
en dinero. Sin embargo, este contra-
to no es puro, sino que est sujeto a La compraventa a satisfaccin es
una modalidad que el artculo 1572 aquella en la que el transferente se
califica como condicin suspensiva, obliga a transferir la propiedad de
segn la cual la eficacia del contrato un bien al adquirente, y este se obli-
depende de que el bien tenga las cua- ga a pagar su precio en dinero, pero
lidades pactadas o sea idneo para la quedando subordinada la operacin
finalidad a que est destinado(*). a que este ltimo exprese que el bien
es de su agrado.
El segundo prrafo del artculo
1572 establece que la prueba debe El artculo 1571 del Cdigo Civil
realizarse en el plazo y segn las establece que la compraventa de
condiciones establecidas en el con- bienes a satisfaccin del comprador
trato o por los usos. Obviamente se perfecciona solo en el momento
dicha prueba deber realizarse con en que este declara su conformidad.
posterioridad a la celebracin del Sobre el particular, debe sealarse
contrato y tendr como propsito que la declaracin de satisfaccin
que el comprador aprecie si el bien del comprador tiene el carcter de
rene las cualidades pactadas o es un perfeccionamiento constitutivo,
idneo para la finalidad a que est pues dicha declaracin recin dar
destinado. Es preciso sealar que en lugar a que se celebre el contrato. En
nuestro rgimen legal no se busca o el nterin, pese a que las partes pu-
no interesa que el bien sea o no del dieran estar de acuerdo sobre el bien
agrado del comprador, vale decir, no materia de la compraventa, falta un
se busca una apreciacin subjetiva elemento esencial para que se pro-
de este; sino que objetivamente debe duzca el consentimiento, que es que
verificarse que el bien presenta las dicho bien sea del agrado del com-
cualidades pactadas en el contrato o prador. Se trata, pues, de un requisito
es idneo para su finalidad. de validez del contrato, no simple-
mente de eficacia del mismo(**).
El tercer prrafo del artculo 1572
seala que si no se realiza la prueba, Ahora bien, la cuestin que debe
o el resultado de esta no es comu- quedar precisada es la naturaleza
nicado al vendedor dentro del plazo de la declaracin de satisfaccin del
indicado, la condicin se tendr por comprador. Al respecto, debe adver-
cumplida. tirse que el artculo 1571 exige para
el perfeccionamiento del contrato
que el bien sea a satisfaccin del
(*) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Es-
tudios sobre el contrato de compraventa. Ga-
ceta Jurdica, Lima, 1999, p. 153. (**) Ibidem, p. 144.

93
COMPRAVENTA AD CORPUS O EN BLOQUE

comprador, de manera que si esto no si el bien se vende fijando precio por


ocurre, o sea, si al comprador no le el todo y no con arreglo a su exten-
agrada el bien por cualquier motivo sin o cabida, aun cuando esta se
o circunstancia, el contrato simple- indique en el contrato, el comprador
mente no podr perfeccionarse. Por deber pagar la totalidad del precio
lo tanto, el perfeccionamiento del a pesar de que se compruebe que la
contrato est subordinado a la mera extensin o cabida real es diferente.
subjetividad del comprador, quien
no tiene marco alguno que lo limi- Este precepto exige que se fije el
te salvo su propio agrado o gusto precio por el todo (precio alzado),
personal. de tal manera que fuere cual fuere
la cabida del bien, el precio deber
Como seala el profesor De La Puen- permanecer invariable, a pesar que
te, puede ocurrir que el comprador se compruebe que la extensin o ca-
no pueda explicar por qu le agrada bida real es diferente.
o desagrada el bien. Puede suceder,
incluso, que el comprador haya cam- Finalmente, el segundo prrafo del
biado de gusto, y que lo que le gus- artculo 1577 establece que si se
taba antes llegue a disgustarle des- indic en el contrato la extensin o
pus, sin justificacin alguna. cabida, y la real difiere de la sea-
lada en ms de una dcima parte, el
El ltimo prrafo del artculo 1571 es- precio sufrir la reduccin o el au-
tablece que el comprador deber ha- mento proporcional. Esto es, pese
cer su declaracin dentro del plazo es- a que las partes hayan manifestado
tipulado en el contrato o por los usos que el contrato se realiza ad corpus
o, en su defecto, dentro de un plazo o en bloque, el exceso o defecto de
prudencial fijado por el vendedor. la extensin o cabida del bien deber
aumentarse o reducirse proporcio-
nalmente, de la misma manera que
Compraventa ad se prev para la compraventa por ex-
corpus o en bloque tensin o cabida.

En la compraventa ad corpus o en
bloque, las partes acuerdan celebrar Compraventa con
el contrato sin atribuirle una impor- reserva de propiedad
tancia mayscula a la extensin o
cabida del bien, por lo que el precio La reserva de propiedad es un pac-
se fija en funcin de este, tal como to accesorio al contrato de compra-
se encuentre. venta, por el cual las partes acuer-
dan que, pese a haberse celebrado
Por ello, el primer prrafo del artculo el contrato y entregado el bien al
1577 del Cdigo Civil establece que comprador, el vendedor se reserve la

94
COMPRAVENTA POR EXTENSIN O CABIDA

propiedad del bien hasta que aquel o cabida de un bien por un precio en
pague ntegramente el precio o parte razn de un tanto por cada unidad de
de l. extensin o cabida.
Como puede apreciarse, mediante Por cabida deber entenderse el to-
este acuerdo la entrega del bien no tal de unidades de medida que se
determina la transferencia de pro- encuentra dentro de determinados
piedad del bien al comprador (lo que lmites, que bien pueden ser linde-
sucedera en los contratos comunes ros, tratndose de terrenos, como
de compraventa de bienes muebles), largura, achura y altura, en el caso
sino que el vendedor se reserva di- de edificios, medidas del envase, en
cha titularidad a espera que el com- el caso de bienes muebles envasa-
prador cumpla con pagar el precio dos, etc.
previsto.
Sobre el particular, el artculo 1574
El artculo 1583 del Cdigo Civil del Cdigo Civil establece que en
establece que en la compraventa la compraventa de un bien con la
puede pactarse que el vendedor se indicacin de su extensin o cabi-
reserva la propiedad del bien hasta da y por un precio en razn de un
que se haya pagado todo el precio o tanto por cada unidad de extensin o
una parte determinada de l, aunque cabida, el vendedor est obligado a
el bien haya sido entregado al com- entregar al comprador la cantidad in-
prador, quien asume el riesgo de su dicada en el contrato. Si ello no fue-
prdida o deterioro desde el momen- se posible, esto es, en caso existiera
to de la entrega. discrepancia entre lo expresado en el
contrato y la realidad, el comprador
El comprador adquiere automtica- est obligado a pagar lo que se halle
mente el derecho a la propiedad del de ms, y el vendedor a devolver el
bien con el pago del importe del pre- precio correspondiente a lo que se
cio convenido. halle de menos.
Un ejemplo puede ayudar a explicar
Compraventa por esta modalidad contractual: supon-
extensin o cabida gamos el caso de una compraventa
de un terreno que se indica tiene un
La compraventa por extensin o ca- rea de 10,000 metros cuadrados,
bida es aquella en la que el precio to- establecindose que el precio ser
tal se fija en atencin a la extensin de US$ 1 por cada metro cuadrado.
o cabida del bien, siendo ambos ele- Pues bien, resulta que al momento de
mentos determinantes del contrato. hacer la entrega del terreno al com-
Por lo tanto, es una compraventa que prador se descubre que el terreno
incluye la indicacin de la extensin solo tiene 9,500 metros cuadrados

95
COMPRAVENTA DE BIENES HOMOGNEOS

de extensin; siendo as el vendedor Compraventa de


estar obligado a devolver el monto bienes homogneos
correspondiente a lo que se halle de
menos, sin que sea necesario que se En la compraventa de bienes ho-
resuelva el contrato. As, el vendedor mogneos el vendedor se obliga a
que ya recibi los US$ 10,000 del transferir un conjunto de bienes que
comprador deber devolverle a este pertenecen al mismo gnero y que
US$ 500, en la medida de que se en- puedan ser medidos en igualdad de
contr que el bien en realidad tena condiciones; mientras que el com-
quinientos metros cuadrados menos prador se obliga a pagar el precio
de los anunciados. Igualmente, si convenido.
al momento de entregarse el bien
se descubre que este tena quinien- Esta compraventa admite dos moda-
tos metros cuadrados ms que los lidades: la venta ad corpus de bienes
anunciados (esto es, no tena 10,000 homogneos (primer prrafo del ar-
metros cuadrados sino 10,500), el tculo 1578) y la venta por unidad de
comprador se encontrar obligado medida de bienes homogneos (se-
a entregar US$ 500 adicionales al gundo prrafo del artculo 1578).
vendedor.
En el primer caso, vale decir, la
El artculo 1576 establece las reglas venta ad corpus de bienes homog-
para fijar el plazo para el pago del neos, la norma prescribe que si en
exceso o la devolucin. As, cuando la compraventa de varios bienes ho-
el comprador no pueda pagar inme- mogneos por un solo y mismo pre-
diatamente el precio del exceso que cio, pero con indicacin de sus res-
result, el vendedor est obligado pectivas extensiones o cabidas, se
a concederle un plazo no menor de encuentra que la extensin o cabida
treinta das para el pago; de no ha- es superior en alguno o algunos e
cerlo, el plazo ser determinado por inferior en otro u otros, se har la
el juez, en la va incidental, con arre- compensacin entre las faltas y los
glo a las circunstancias. Igual regla excesos, hasta el lmite de su con-
deber aplicarse, en su caso, para currencia. Se trata entonces de la
que el vendedor devuelva la diferen- venta de varios bienes que pueden
cia resultante. ser medidos del mismo modo y que,
adems, sean fungibles, o sea sus-
No obstante lo sealado, el artculo ceptibles de ser sustituidos unos por
1575 del Cdigo Civil reconoce al otros, para que su entrega pueda ser
comprador el derecho de rescindir la materia de compensacin(*). Esta
compraventa sobre medida si el ex-
ceso o falta en la extensin o cabida (*) BIGIO CHREM, Jack. Exposicin de motivos
del bien vendido es mayor que un oficial del Cdigo Civil. Separata especial del
diario oficial El Peruano del 20 de setiembre
dcimo de la indicada en el contrato. de 1988, p. 15.

96
COMPRAVENTA SOBRE DOCUMENTOS

modalidad requiere que exista un Compraventa sobre


solo contrato de compraventa me- documentos
diante el cual se transfiera la propie-
dad de varios bienes homogneos y La compraventa sobre documentos
que el precio se fije de manera idn- es una modalidad del contrato en
tica para cada bien. la que se conviene que el vendedor
cumplir su obligacin de entregar
Por otro lado, tratndose de la venta
el bien materia de venta mediante la
por unidad de medida de bienes ho-
remisin al comprador del ttulo re-
mogneos, la norma establece que
presentativo del bien.
si el precio fue pactado por unidad
de extensin o medida, el derecho Es una operacin usual en el trfico
al suplemento, o a la disminucin masivo mercantil de bienes mue-
del precio que resulta despus de bles, en la que la entrega del ttulo
efectuada la compensacin, se re- representativo de estos (warrants y
gula por los artculos 1574 a 1576, conocimiento de embarque) sustitu-
esto es por las disposiciones pre- ye a la entrega fsica de la mercade-
vistas para la compraventa por ex- ra, lo que ordinariamente constituye
tensin o cabida. El supuesto de un elemento natural del contrato de
aplicacin del segundo prrafo del compraventa. Los bienes sobre los
artculo 1578 es que se trate siem- cuales recae esta modalidad de com-
pre de bienes homogneos, esto es, praventa pueden ser originariamente
intercambiables entre s, pero cuyos genricos pero ya individualizados.
precios pueden ser distintos ya que As tambin bienes especficos por
dependen del precio pactado por naturaleza.
unidad de medida de cada uno. En
este caso, deber valorizarse cada Para que proceda esta operacin, se
bien aplicando el precio de su res- requiere que los bienes materia del
pectiva unidad de medida, lo que contrato se encuentren en poder de
determina que cada bien tenga su un tercero (depositario), el cual los
propio valor. Atendiendo a la ca- conserva por encargo del titular de
bida de los bienes, se compensan la mercadera. De esta manera, se
luego los valores, lo que arrojar un viabilizan diversas ventas sucesivas
saldo que puede favorecer al com- de la misma mercadera sin necesi-
prador o al vendedor, lo que deber dad de la tradicin material de esta,
liquidarse conforme a las reglas de sino solo mediante la entrega de sus
los artculos 1574 a 1576(*). ttulos representativos.

El artculo 1580 del Cdigo Civil


regula esta modalidad al establecer
(*) DE LA PUENTE Y LAVALLE. Ob. cit., que en la compraventa sobre docu-
p. 187. mentos, la entrega del bien queda

97
COMPRAVENTA SOBRE MEDIDA

sustituida por la de su ttulo repre- materia de la venta no guarda abso-


sentativo y por los otros documentos luta conformidad con una muestra
exigidos por el contrato o, en su de- previamente determinada por las
fecto, por los usos. partes.
Finalmente se establece en el ar- Es una modalidad de compraventa
tculo 1581 que el pago del precio que suele presentarse en las tran-
debe efectuarse en el momento y en sacciones comerciales en la que el
el lugar de entrega de los documen- comprador exige al vendedor que el
tos indicados en el artculo 1580, bien materia del contrato se ajuste
salvo pacto o uso distintos. a los muestrarios, catlogos y otros
elementos afines que sirven como
modelo al vendedor para el bien
Compraventa sobre que se compromete a entregar al
medida comprador.

Se conoce como compraventa sobre En la compraventa sobre muestra


medida a aquellas modalidades de existe un contrato de compraventa
compraventa en las que las medidas vlidamente celebrado, por lo que
del bien materia del contrato juega las partes ya han logrado el perfec-
un rol importante para su identifi- cionamiento constitutivo de este,
cacin o para determinar el precio existiendo un total acuerdo sobre los
que deber pagar el comprador al extremos del contrato. No obstante,
vendedor. los efectos del contrato (que ya se
han desplegado) quedan a la con-
Se encuentran reguladas en los ar- tingencia que el comprador ejerza
tculos 1574 al 1579 del Cdigo Ci- su derecho de resolver el contrato
vil. Se incluyen las siguientes moda- si la calidad del bien no se ajusta a
lidades: compraventa por extensin la muestra previamente convenida a
o cabida (artculos 1574 al 1576), las partes.
compraventa ad corpus o en bloque
(artculo 1577) y la compraventa de El artculo 1573 del Cdigo Civil
bienes homogneos (artculos 1578 seala sobre el particular que si la
y 1579). compraventa se hace sobre muestra,
el comprador tiene derecho a la reso-
lucin del contrato si la calidad del
Compraventa sobre bien no es conforme a la muestra o
muestra a la conocida en el comercio. Por lo
tanto, la muestra tiene la importante
La compraventa sobre muestra es funcin de servir de trmino exclusi-
aquella que puede ser resuelta a vo de comparacin de la cualidad de
solicitud del comprador si el bien la cosa. No interesa que el bien sea

98
COMPROMISO DE CONTRATAR

de buena o mala calidad, sino que consiste en formular una aceptacin


sea o no conforme con la muestra. Si a la oferta que formule la otra parte
lo es, el comprador no tendr ningn con la finalidad de celebrar el con-
derecho de resolver el contrato; si trato definitivo.
las partes discrepan sobre la confor-
midad del bien con la muestra, debe- El compromiso de contratar puede ser
rn acudir al mecanismo de solucin plurilateral o unilateral. En el primer
de conflictos previsto en el contrato caso, la obligacin de aceptar el futu-
(arbitraje o jurisdiccin) para que se ro contrato recae en ambas o todas las
verifique objetivamente si el bien partes celebrantes del compromiso;
entregado por el vendedor guarda mientras que en el segundo caso, di-
similitud con la muestra. cha obligacin solo recaer en una de
ellas, en la que asuma el compromiso.
Ahora bien, es bueno precisar que
Compromiso de ninguna de las partes (en el caso del
contratar compromiso plurilateral) o la parte
El compromiso de contratar es una que tiene el derecho a la iniciativa de
modalidad de contrato preparatorio celebrar el contrato definitivo (en el
mediante el cual una parte se obliga caso del compromiso unilateral) est
frente a la otra, o ambas se obligan obligada a formular una oferta, pues
recprocamente, a celebrar en el fu- no es esta la esencia (como algunos
turo otro contrato, cuyos elementos, creen) del compromiso de contratar,
al menos los esenciales, se detallan sino nicamente a aceptar la oferta
en el compromiso por contratar. Es que voluntariamente le formule la
posible que el compromiso de con- otra parte. En efecto, a diferencia de
tratar, tambin pueda ser plurilateral, lo que dice la definicin contenida
por lo que todas las partes involucra- en el artculo 1414 del Cdigo Civil,
das asumiran entre ellas la obliga- ambas (o ms) partes no se obligan
cin recproca de celebrar entre ellos a celebrar el contrato definitivo, en
un futuro contrato. el sentido que necesariamente una
de ellas debe formular la oferta y la
El Cdigo Civil, en su artculo 1414, otra la aceptacin dentro del plazo
establece que por el compromiso de del compromiso, sino que la oferta
contratar, las partes se obligan a ce- es formulada si la parte (o partes)
lebrar en el futuro un contrato defini- que tiene derecho a ello decide ha-
tivo. El artculo 1415 agrega que el cerlo dentro del indicado plazo(*).
compromiso de contratar debe con-
tener, por lo menos, los elementos
esenciales del contrato definitivo. (*) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El
Contrato en General. Segunda Parte-Tomo IV.
El objeto del compromiso de contra- Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
tar es una obligacin de hacer, que Catlica del Per, Lima, 1999, p. 58.

99
COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS

Por ltimo, el artculo 1416 del C- otra forma asociativa. Asimismo, el


digo Civil establece que el plazo del artculo 89 reconoce la existencia
compromiso de contratar debe ser legal y la personera jurdica de las
determinado o determinable. Si no Comunidades Campesinas y Nati-
se estableciera el plazo, este ser de vas. De modo similar, la Constitu-
un ao. No obstante, el siguiente ar- cin de 1979 tambin prescriba tal
tculo establece que el compromiso reconocimiento en sus artculos 161
de contratar puede ser renovado a su a 163. Por ello, tal como este Cole-
vencimiento por un plazo no mayor giado ha expuesto en la STC Exp.
que el indicado como mximo y as N00042-2004-AI/TC, la Constitu-
sucesivamente. cin de 1993 ha reconocido a la per-
sona humana como miembro de un
Estado multicultural ypolitnico; lo
Comunidades que comporta que no desconozca la
campesinas y nativas existencia de pueblos y culturas ori-
El primer prrafo del artculo 134 del ginarios y ancestrales del Per.
Cdigo Civil establece que las co- La regulacin concreta de cada una
munidades campesinas y nativas son de aquellas viene dada por la legis-
organizaciones tradicionales y esta- lacin especial. As tenemos la Ley
bles de inters pblico, constituidas N24656, Ley General de Comu-
por personas naturales y cuyos fines nidades Campesinas que establece
se orientan al mejor aprovechamien- en el primer prrafo del artculo 2
to de su patrimonio, para beneficio que las [c]omunidades campesinas
general y equitativo de los comu- son organizaciones de inters pbli-
neros, promoviendo su desarrollo co, con existencia legal y personera
integral. Al respecto, la Sentencia jurdica, integrados por familias que
recada en el Exp. N00725-2012- habitan y controlan determinados te-
PC/TC del Tribunal Constitucional rritorios, ligadas por vnculos ances-
ha sealado que es importante re- trales, sociales, econmicos y cul-
sear que el captulo VI de la Cons- turales, expresados en la propiedad
titucin Poltica vigente desarrolla comunal de la tierra, el trabajo co-
la normativa correspondiente al R- munal, la ayuda mutua, el gobierno
gimen Agrario y las Comunidades democrtico y el desarrollo de acti-
Campesinas y Nativas (aplicable a la vidades multisectoriales, cuyos fines
demandante tal y como puede acre- se orientan a la realizacin plena de
ditarse de fojas 2 a 5 de autos). As, sus miembros y del pas.
el artculo 88 seala que el Estado
apoya preferentemente el desarro- Por otro lado, tenemos el Decreto
llo agrario y garantiza el derecho de Legislativo N22175, Ley de Co-
propiedad sobre la tierra, en forma munidad Nativas y de Desarrollo
privada o comunal o en cualquier Agrario de la Selva y Ceja de Selva,

100
CONCUBINATO

que establece en su artculo 8 esta- dichos efectos, las comunidades tie-


blece que las comunidades nativas nen un padrn general actualizado
tienen origen en los grupos tribales con el nombre, actividad, domicilio
de la Selva y Ceja de Selva y estn y fecha de admisin de cada uno de
constituidas por conjuntos de fami- sus miembros, con indicacin de
lias vinculadas por los siguientes ele- los que ejerzan cargos directivos o
mentos principales: idioma o dialec- representacin.
to, caracteres culturales y sociales,
tenencia y usufructo comn y per- En cuanto a las tierras de las comuni-
manente de un mismo territorio, con dades, las mismas son inalienables,
asentamiento nucleado o disperso. imprescriptibles e inembargables,
salvo las excepciones estableci-
La existencia legal de las comuni- das por la Constitucin Poltica del
dades requiere adems de la inscrip- Per. Asimismo, se presume que son
cin en el Registro el reconocimien- propiedad comunal las tierras pose-
to oficial por parte del Estado. En das de acuerdo al reconocimiento
este ltimo sentido, el artculo 137 e inscripcin de la comunidad. En
del Cdigo Civil establece que el dicho sentido, las comunidades tie-
Poder Ejecutivo regula el estatuto nen, asimismo, un catastro en el que
de las comunidades, el cual consa- constan los bienes que integran su
gra su autonoma econmica y ad- patrimonio.
ministrativa, as como los derechos
y obligaciones de sus miembros y Finalmente, la Sentencia recada en
las dems normas para su reconoci- el Exp. N6167-2005-PHC/TC del
miento, inscripcin, organizacin y Tribunal Constitucional ha recono-
funcionamiento. cido que las Comunidades Campesi-
nas y Nativas, en concordancia con
Las comunidades, al ser personas el artculo 149 de la Constitucin
jurdicas, necesitan de una organi- Poltica, tienen jurisdiccin especial
zacin, siendo su mximo rgano siempre que dichas jurisdicciones
de deliberacin y deliberacin la aseguren al justiciable todas las ga-
asamblea general. Sin perjuicio de rantas vinculadas al debido proceso
aquello, a efectos de dar mayor de- y a la tutela judicial efectiva.
namicidad a las relaciones de las co-
munidades con terceros, se prev la
posibilidad de que la asamblea pueda Concubinato
elegir directivos y representantes de
forma peridica. Al ser una organi- El concubinato es aquella situacin
zacin de personas, la eleccin se re- fctica mediante la cual un varn y
gula por el principio de una persona, una mujer, libres de impedimento
un voto, el mismo que es personal, matrimonial, conviven (unin de
igual, libre, secreto y obligatorio. A hecho) de manera voluntaria por un

101
CONCUBINATO

plazo de dos aos continuos, como En lo que respecta a la terminacin


mnimo, para alcanzar finalidades de la situacin de concubinos, esta
y cumplir deberes semejantes a los acaba por muerte, ausencia, mutuo
del matrimonio. En tal sentido, no acuerdo o decisin unilateral. Nte-
sern concubinos aquellos que son se que todos los casos anteriormente
del mismo sexo o, siendo del mismo sealados corresponden a situacin
sexo, tuvieran algn impedimento fcticas contrarias a la generada con
matrimonial (un casado con una sol- la convivencia.
tera o los hermanos) o no tenindolo,
no busquen alcanzar las finalidades En el caso de la decisin unilate-
y deberes del matrimonio (amigos ral de terminar con la situacin de
de diferente sexo que comparten una concubinos, se ha prescrito que el
casa o departamento). juez puede conceder, a eleccin del
abandonado, una cantidad de dine-
La referida situacin tiene como ro por concepto de indemnizacin
efecto jurdico la originacin de una o una pensin de alimentos, adems
sociedad de bienes, segn lo sea- de los derechos que le correspondan
la el artculo 323 del Cdigo Civil, de conformidad con el rgimen de
que se sujeta al rgimen de sociedad sociedad de gananciales. Aqu debe
de gananciales, en cuanto le fuere tenerse en cuenta que la presente
aplicable. Cumplidos los requisitos indemnizacin no constituye un su-
sealados en el prrafo anterior, sur- puesto de responsabilidad civil, sino
ge un rgimen patrimonial entre los una consecuencia indemnizatoria
concubinos, similar al de la sociedad otorgada por la norma.
de gananciales, siempre que las nor-
mas del mismo le fueran aplicables. Ahora bien, a efectos de tutelar a las
partes en una unin de hecho que
A dichos efectos, una cuestin im- no haya generado una situacin de
portante es la prueba de dicho estado concubinato, el Cdigo Civil ha es-
debido a las consecuencias patrimo- tablecido en el artculo 323 que en
niales de importancia que se gene- caso la unin de hecho que no re-
ran al tener un rgimen patrimonial na las condiciones establecidas para
regido por el de la sociedad de ga- considerarse un concubinato, el inte-
nanciales, motivo por el artculo resado tiene expedita, en su caso, la
323 del Cdigo Civil, se encarga de accin de enriquecimiento indebido.
aclarar que la posesin constante Aquello debido a que se podran ha-
de estado a partir de fecha aproxi- ber generado situaciones en las que
mada puede probarse con cualquie- una de las partes se hubiera enrique-
ra de los medios admitidos por la cido de manera indebida en perjuicio
ley procesal, siempre que exista un del otro producto de la situacin fc-
principio de prueba escrita. tica de la convivencia.

102
CONCURRENCIA DE ACREEDORES

Concurrencia de c) En caso no se haya realizado la


acreedores inscripcin ni se cuente con do-
cumento de fecha cierta se debe-
La concurrencia de acreedores est r preferir al acreedor que haya
referida a aquellos supuestos en los tenido buena fe y que su ttulo
que el deudor se ha obligado a ha- tenga fecha anterior.
cer entrega de un mismo e idntico Respecto del documento de fecha
bien a favor de varios acreedores. En cierta, podemos considerar a aque-
tal sentido, los acreedores concu- llos cuya fecha de existencia pueda
rren en la pretensin de entrega del ser demostrada sin cuestionamien-
bien. Producida dicha situacin, el to. As, sern documentos de fecha
Derecho debe dictar las reglas para cierta los documentos pblicos y
dirimir el conflicto. Los criterios determinados documentos privados.
para establecer las reglas en el C- El artculo 235 del Cdigo Procesal
digo Civil se han determinado aten- Civil establece que es documento
diendo a la clase de bien, inmueble pblico (1) el otorgado por funcio-
(1135 del Cdigo Civil) o mueble nario pblico en ejercicio de sus atri-
(1136 del Cdigo Civil), as como a buciones; y (2) la escritura pblica
los mecanismos de publicidad para y dems documentos otorgados ante
acreditar su propiedad, ya sea la ins- o por notario pblico, segn la ley
cripcin o la posesin, sin olvidar la de la materia. Por su parte, el ar-
buena fe que debe tener el acreedor tculo 245 del mismo cuerpo legal
que quiera ser protegido. establece que un documento privado
1. Concurrencia de acreedores adquiere fecha cierta y produce efi-
sobre un bien inmueble: cacia jurdica como tal en el proceso
desde: (1) la muerte del otorgante;
Las reglas a seguir en este caso, son (2) la presentacin del documento
las siguientes: ante funcionario pblico; (3) la pre-
sentacin del documento ante notario
a) En primer lugar debe ser pre-
pblico, para que certifique la fecha
ferido aquel acreedor que haya
o legalice las firmas; (4) la difusin
tenido buena fe y que su dere-
a travs de un medio pblico de fe-
cho haya sido inscrito primero
cha determinada o determinable; y
en el Registro de la Propiedad
(5) otros casos anlogos. Lo ante-
Inmueble.
rior, sin perjuicio de que, excepcio-
b) En caso no se haya procedido nalmente, el juez pueda considerar
a la inscripcin, se preferir a como fecha cierta de un documento
aquel acreedor que haya tenido privado la que haya sido determina-
buena fe y que su derecho conste da por medios tcnicos que le pro-
en un documento de fecha cierta. duzcan conviccin.

103
CONDICIN

2. Concurrencia de acreedores Esta figura jurdica es una herra-


sobre un bien mueble: mienta muy valiosa para la autono-
ma de las partes, pues permite a los
Las reglas a seguir en este caso, son
sujetos adaptar los efectos de la vo-
las siguientes:
luntad a los diferentes aspectos del
a) En primer lugar debe ser prefe- porvenir, segn como se los consi-
rido aquel acreedor que haya te- dere posibles para que doten al acto
nido buena fe y al que se le haya de eficiacia.
hecho la tradicin del bien.
La doctrina clasifica a la condicin
b) En caso no se haya procedido a en suspensiva y resolutoria, clasifi-
la tradicin, se preferir a aquel cacin acogida por el legislador pe-
acreedor que haya tenido buena ruano en el Cdigo Civil.
fe y que su derecho conste en un
documento de fecha cierta. La condicin suspensiva es for-
mada por la voluntad de las partes
c) En caso no se haya realizado la en cuanto los efectos del acto jur-
tradicin ni se cuente con docu-
dico deben producirse con el solo
mento de fecha cierta, se deber
cumplimiento de la condicin, es
preferir al acreedor que haya te-
decir, se suspende la regulacin
nido buena fe y que su ttulo ten-
de intereses dispuestas por el acto,
ga fecha anterior.
aplazando el momento de su vigen-
Finalmente, ntese que esta regla cia hasta la realizacin del evento
para bienes muebles no toma en condicionante. Por el contrario, en
cuenta que algunos bienes muebles la condicin resolutoria, los efec-
tienen la condicin de inscribibles y, tos del acto jurdico finalizan con la
por ende, hubiera sido preferible op- concretizacin del acontecimiento
tar, en ese caso, por una regla similar materia de condicin, estando as
a la de los inmuebles. la condicin resolutoria destinada a
resolver la regulacin de intereses
prescrita, cesando los efectos del
Condicin acto jurdico.
Elemento accidental del acto jurdi- Asimismo, se clasifica a la condicin
co cuya eficacia depende de que se en causal y potestativa, la condi-
produzca o no un acontecimiento fu- cin causal se refiere a la realizacin
turo e incierto. Clusula por la cual de un acontecimiento independiente
el efecto jurdico depende del acon- respecto a las partes, por el contrario
tecimiento futuro. Acontecimiento la condicin ser potestativa cuando
necesario para que el acto jurdico tenga por objeto el comportamiento
produzca sus efectos. de una de las partes del acto jurdico.

104
CONDONACIN

Por ltimo, se ha clasificado a la Conocida tambin como remisin


condicin como positiva y negati- de la deuda, una vez aceptada por el
va, segn la realizacin del aconte- deudor se hace irrevocable. Puede ser
cimiento consista en que tenga o no expresa o tcito, existiendo este lti-
lugar un determinado cambio en el mo siempre que la voluntad de extin-
estado actual de las cosas. guir el derecho de crdito resulte de
un comportamiento inequvoco del
acreedor. A nadie se le puede imponer
Condonacin una liberalidad; lo mismo sucede con
la donacin, la herencia o el legado.
Es un acto jurdico de liberalidad
del acreedor. Consiste en la renun- Se debe considerar, por otro lado,
cia que este hace a un derecho, que la forma de la condonacin ten-
mediante el cual exime al deudor ga que ser la misma que la prevista
de su obligacin de pagar la deu- en el contrato del que surge la deuda
da, extinguindose la obligacin. objeto de la condonacin.
Cabe sealar que, de acuerdo a
lo dispuesto por el artculo 1295 En una relacin obligatoria naci-
del Cdigo Civil, se debe requerir da de un contrato anulable, con la
necesariamente la aceptacin del condonacin se extingue la relacin
deudor para que se produzca la ex- obligatoria, pero ello no descarta
tincin de la obligacin. Se dice que que el negocio anulable como tal se
es de liberalidad y no simplemente mantenga y que pueda subsistir en el
gratuito dado que existe una reduc- plano procesal; por lo tanto, un in-
cin en el patrimonio de quien otor- ters para demandar su anulabilidad,
ga la liberalidad en favor del bene- por ejemplo, para demandar la res-
ficiario, quien proporcionalmente ve ponsabilidad civil correspondiente.
aumentado el suyo. En una condonacin de obligacin
solidaria, para cual se prev que el
Generalmente, para renunciar a un
acreedor pueda reservar su derecho
derecho basta un negocio jurdico
frente a los dems deudores, dicha
unilateral del titular del mismo, sin
reserva ser posible en tanto y en
embargo, nuestro ordenamiento ha
cuanto se considere que la condona-
acogido la regulacin alemana, la
cin no elimina la causa generadora
cual exige para la renuncia eficaz de
de la obligacin misma.
un crdito que sea hecha con asenti-
miento del deudor, porque el deudor En las obligaciones a tiempo inde-
no est sometido unilateralmente terminado, de constituirse estruc-
a la voluntad del titular del crdito turalmente una pluralidad de obli-
quien no puede sobreponerse a la gaciones, aun en presencia de una
posible voluntad del deudor de cum- causa nica, la condonacin de una
plir su obligacin. sola no elimina todas las dems.

105
CONDUCTA DESHONROSA

Siempre que no se trate de un crdito Conducta


irrenunciable, como los crditos la- deshonrosa
borales, la condonacin puede tener
por objeto toda deuda, sea futura o La conducta deshonrosa resulta ser
eventual. una causal para la separacin de
cuerpos. En ese sentido se ha mani-
La entrega voluntaria que realice el festado nuestro Cdigo Civil en el
acreedor al deudor del documento artculo 33, inciso 6 que a la letra se-
original donde conste la obligacin, ala que la conducta deshonrosa que
hace presumir que el acreedor est haga insoportable la vida en comn
condonando la deuda. resulta ser una causal para la separa-
La condonacin debe distinguirse cin de cuerpos.
del pactum de non pretendo, es de- La conducta deshonrosa es aquel
cir, la promesa del acreedor hecha comportamiento deshonesto, inde-
al deudor de no ejercitar el crdito. cente que repudia el orden pblico y
El deudor no queda liberado de este las buenas costumbres. En ese senti-
pacto, sino que nicamente se le do va en contra del respeto y querer
da la posibilidad de oponer una ex- mutuo que debe existir entre los cn-
cepcin al ejercicio del crdito, en yuges, por lo tanto existe una pertur-
los ordenamientos jurdicos que lo bacin en la relacin conyugal. Este
permiten. comportamiento afecta gravemente
los deberes que se tienen entre los
El destino de la obligacin acceso- cnyuges e implica una multiplici-
ria no afecta la principal. La con- dad de hechos complejos que hacen
donacin de un derecho accesorio, imposible la convivencia, por ello
como es la garanta, no conlleva la enumerarlos sera escapar a la rea-
del derecho principal. El perdn de lidad. Son ejemplos de conductas
una deuda garantizada con fianza, deshonrosas: el homosexualismo, la
garanta mobiliaria o hipoteca impli- necrofilia, la pederastia, la ebriedad
ca la renuncia o remisin de tales de- habitual, la vagancia, la ludopata, la
rechos accesorios, pues lo accesorio reiterada relacin amorosa con otra
sigue la suerte de lo principal. persona distinta al cnyuge, el con-
sumo excesivo de sustancias estupe-
En caso de pluralidad de fiadores, la
facientes, etc.
condonacin se realiza respecto de
uno de ellos, libera a los dems solo Los hechos que ameritan ser consi-
en lo que atae a la parte del fiador derados como conducta deshonrosas
liberado, a menos que los dems fia- debern ser notorios, pblicos, no
dores hayan dado su consentimiento basta que se presente en el interior
para la liberacin, en cuyo caso ellos del hogar sino que estos deben ser
quedarn obligados por el total. conocidos, por cuanto el honor del

106
CONFISCACIN

cnyuge se encontrara vulnerado. voluntad de sentirse vinculado por el


El juez deber calificar las circuns- negocio originalmente viciado.
tancias presentes en la relacin con-
yugal teniendo en cuenta la costum- La confirmacin es un acto jurdico
bre y educacin de ambos cnyuges, unilateral que debe ser practicado
tal como lo establece el artculo 337 por quien es el titular de la accin
del Cdigo Civil. de anulabilidad, o en otras palabras,
por quien se ve afectado por el vi-
Al respecto, la Casacin del 15 de cio de anulabilidad, siendo el nico
mayo de 2007 ha sealado: Que la que puede confirmar el acto jurdico
conducta de la que uno de los cnyu- previo.
ges est siendo vctima por parte del
otro ha llegado a un punto en la que Es posible confirmar el acto jurdi-
no puede ser soportada por la vcti- co mediante una manifestacin de
ma, convirtiendo la vida en comn voluntad expresa, as como a travs
en insostenible; lo que significa que de una manifestacin de voluntad
el resultado final de la conducta des- tcita. De esta manera, si la confir-
honrosa es el quebrantamiento de la macin es expresa, esta deber estar
vida en comn que es propia, lgi- documentada; por el contrario: se
camente, del matrimonio; empero, si configurar la confirmacin tcita
entre cnyuges ya no existe vida en cuando haya una ejecucin total o
comn, es decir, si no se realiza uno parcial del acto.
de los fines del matrimonio, sino que
Cabe aclarar que en la confirmacin
por el contrario, estn separados de
del acto jurdico, se debe dejar cons-
hecho, resulta evidente que no pue-
tancia del acto jurdico a confirmarse
de configurarse la causal en anlisis;
as como de la causal de anulabilidad
vale decir, un hecho no puede con-
que se subsana o se obvia a efectos
vertir en insoportable una vida en
de conferir validez al acto.
comn que ya no exista.

Confirmacin del Confiscacin


acto jurdico La confiscacin, comiso o decomi-
so, en Derecho, es el acto de incautar
Acto jurdico accesorio a un acto ju- o privar de las posesiones o bienes
rdico previo que presenta causales sin compensacin, pasando ellas al
de anulabilidad, la confirmacin tie- erario pblico.
ne como finalidad desvirtuar aque-
llas causales, saneando el acto jurdi- En sentido estricto, por lo general,
co previo que le da origen. Mediante se entiende que la confiscacin es
la confirmacin se convalida la de- una pena principal consistente en la
claracin anterior, corroborando la privacin de bienes, mientras que el

107
CONFISCACIN

comiso o decomiso es la pena acce- esta tambin posee un carcter


soria que supone la prdida o priva- coactivo, independientemente de
cin de los efectos o productos del la voluntad del sujeto afectado
delito y de los instrumentos con que de desprenderse de sus bienes;
este se cometi. El trmino deco-
ii) El expropiado tiene derecho a
miso tambin se utiliza para desig-
recibir a cambio una indemniza-
nar las cosas que han sido objeto de
cin equivalente al valor econ-
comiso.
mico del objeto expropiado. En
Habitualmente, los artculos ilega- la confiscacin, por el contra-
les, como los narcticos o armas de rio, el sujeto afectado no tiene
fuego y las ganancias de la venta de ninguna accin para dirigirse al
este tipo de mercancas, pueden ser Estado a efectos de cobrar un re-
confiscadas por la autoridad compe- sarcimiento o alguna medida que
tente (como la polica). mitigue el dao causado.
No se debe confundir a la confisca- iii) La expropiacin se hace con razo-
cin con la expropiacin. Esta l- nes de necesidad pblica o segu-
tima viene a ser una institucin de ridad nacional, siempre existiendo
Derecho Pblico consistente en la de fondo un tema de utilidad p-
transferencia coactiva de la propie- blica. Por el contrario, la confis-
dad privada desde su titular al Esta- cacin se produce ms que como
do, el cual asume a favor de la parte una medida que tienda al inters
afectada el pago de un justiprecio y, comn, como una sancin de par-
si fuera el caso, una indemnizacin. te del Estado contra la persona
Esta expropiacin puede realizarse que ha delinquido.
para que el bien afectado sea explo- Adems de lo dicho hasta aqu, exis-
tado por el Estado o por un tercero. te otro sentido que nuestro sistema
Asimismo, la expropiacin posee jurdico le otorga al trmino con-
tres notas caractersticas, en una de fiscacin. As, el artculo 74 de la
las cuales se asemeja a la expropia- Constitucin Poltica de Per ma-
cin mientras que en las otras s se nifiesta expresamente que: Ningn
aprecia una marcada diferencia: impuesto puede tener efectos confis-
catorios a la vez que expone: No
i) La expropiacin es una transfe- surten efecto las normas que violen
rencia de carcter coactivo, lo estos principios.
que hace de ella una institucin
caracterstica del Derecho Pbli- En este caso, esta confiscatoriedad se
co que no puede ser asimilada configura cuando se prueba la absor-
a la compraventa prevista en el cin por el Estado de una parte sus-
derecho privado. En esto se ase- tancial de la renta o del capital gra-
meja a la confiscacin, en cuanto vado. De este modo, es confiscatorio

108
CONSENTIMIENTO

lo que excede el lmite que razona- familia del incapaz, que tiene como
blemente puede admitirse como po- funcin controlar a los tutores o cu-
sible de un rgimen democrtico de radores y tambin a los padres en el
gobierno, que ha organizado la pro- ejercicio de sus atribuciones, para
piedad con lmites infranqueables garantizar los derechos e intereses
que excluyen la confiscacin de la del propio incapaz. Tribunal doms-
fortuna privada, ni por va directa ni tico constituido durante la minora
valindose de los impuestos. de edad de un sujeto o la incapaci-
dad de una persona, con la finalidad
de examinar y resolver los intereses
Conmorencia del sujeto tanto en s mismo como en
Hecho jurdico que se refiere a la su patrimonio.
muerte simultnea en un mismo lugar El consejo de familia tambin es con-
de dos o ms personas relacionadas siderado como una institucin con-
entre s por vnculos de consangui- sistente en un cuerpo consultivo fa-
neidad o de parentesco. Presuncin miliar que tiene por objeto velar por
jurdica iuris tantum ocasionada la persona e intereses de los menores
por la imposibilidad de probar qu y de los incapaces mayores de edad
persona muri primero para fines que no tengan padre ni madre, en los
sucesorios, la conmorencia permite casos que seale la ley.
presumir la contemporaneidad de las
muertes para eliminar los derechos El consejo de familia se caracteriza
hereditarios de una de esas personas bsicamente por ser una institucin
sobre la otra y viceversa. supletoria que se constituye ante la
ausencia de los padres y tiene como
Los criterios espaciales para la confi-
funcin bsica supervisar la labor
guracin de la conmorencia con base
del tutor o curador y est integrada
en un mismo lugar han sido recogi-
generalmente por parientes con-
dos por cdigos como el francs, el
sanguneos y tambin por terceros.
italiano y el argentino; sin embargo;
el BGB postula esta figura incluso
en un espacio ms amplio en el cual Consentimiento
las muertes simultneas ocurren a
consecuencia de un hecho comn, El consentimiento en los contratos
pero en distintos lugares. puede definirse de dos formas que
no son excluyentes, sino ms bien
Consejo de familia complementarias. As, en primer
trmino, por consentimiento debe
El consejo de familia se trata de un entenderse como la coincidencia de
rgano consultivo o ejecutivo cons- voluntades declaradas; por otro lado,
tituido por miembros de la propia el consentimiento tambin puede ser

109
CONSIGNACIN

comprendido como la conformidad de voluntades se requiere que las


de la oferta con la aceptacin. partes estn totalmente de acuerdo
sobre la celebracin del contrato en
Sobre ambas acepciones, el artculo los trminos del mismo, por lo que la
1352 del Cdigo Civil establece que menor falta de acuerdo dara lugar a
los contratos se perfeccionan por el que no exista consentimiento. Como
consentimiento de las partes, mien- afirma el profesor De La Puente:
tras que el artculo 1373 seala que Siguiendo la etimologa de la pala-
el contrato queda perfeccionado en bra consentimiento, las partes deben
el momento y lugar en que la acepta- tener al mismo tiempo idntico sen-
cin es conocida por el oferente. timiento. Siendo esto as, la voluntad
El consentimiento es la integracin de una de las partes es, en lo que se
de las voluntades de las partes en refiere a la celebracin, del contrato,
una voluntad comn, vale decir, es exactamente igual a la de la otra par-
la coincidencia de dichas voluntades te y esta igualdad determina necesa-
declaradas, lo que permite el perfec- riamente que ambas facultades, al no
cionamiento del contrato. existir diferencia alguna entre ellas,
se integren entre s para formar una
El debate en la doctrina sobre lo que voluntad comn(**).
debe entenderse por consentimien-
to deriv en dos posiciones encon-
tradas. Por un lado, juristas como Consignacin
Messineo sostuvieron que para que
exista acuerdo bastaba que las de- La consignacin es un mecanismo
claraciones de voluntad sean com- del que dispone el deudor para poder
plementarias, esto es, que se corres- poner a disposicin de su acreedor el
pondan entre s, aunque cada parte objeto de la prestacin a efectos de
quiera, adems, un efecto ulterior que este no se vea perjudicado por la
que le es exclusivo. Se vincula as, desidia del mismo, ya sea en el co-
dndole un carcter unitario, la vo- bro de la prestacin o en la puesta a
luntad de celebrar el contrato y la disposicin de algn bien a su favor.
voluntad de obtener los efectos del En todos los casos, la consignacin
mismo y, basndose en ello, se afir- se hace frente al juez competente. A
ma que las voluntades de las partes continuacin doy cuenta de los su-
buscan cosas distintas(*). puestos de consignacin:

Por otro lado, la tesis mayoritaria a) Pago por consignacin: Como


entiende que para que exista acuerdo regla general el deudor pue-
de liberarse de su obligacin,

(*) MESSINEO, Francesco. Citado por DE LA


PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Ob. cit. Pri- (**) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Ob.
mera parte, Tomo I, p. 128. cit., p. 129.

110
CONSIGNACIN

consignado la prestacin debida ante la negativa de una de las par-


y siempre que concurran los si- tes a la recepcin del bien se pre-
guientes requisitos establecidos v la posibilidad de poder con-
en el artculo 1251 del Cdigo signar el bien a efectos de poder
Civil: (i) que el deudor haya evitar una consecuencia desven-
ofrecido al acreedor el pago de tajosa. As, el artculo 1707 esta-
la prestacin debida, o lo hubie- blece de forma expresa que [d]
re puesto a su disposicin de la esde el da en que el arrendatario
manera pactada en el ttulo de efecte la consignacin se ex-
la obligacin, lo cual podr ser tingue su responsabilidad por la
hecho de forma judicial o ex- renta, salvo que la impugnacin
trajudicial, y (ii) el acreedor se a la consignacin fuese declarada
encuentre en mora, es decir en fundada.
aquellos casos en los que sin mo-
c) Comodato: El artculo 1746 es-
tivo legtimo se niega a aceptar la
tablece que [s]i el comodatario
prestacin ofrecida o no cumple
supone que se le ha dado en co-
con practicar los actos necesa-
modato un bien extraviado, hur-
rios para que se pueda ejecutar la
tado o robado, debe consignarlo
obligacin o injustificadamente
de inmediato y bajo responsabili-
se haya negado a recibir el pago
dad, con citacin del comodante
(este ltimo caso, como se ve,
y del presunto propietario, si lo
est tambin dentro del supuesto
conoce. Una lectura del artculo
de mora del acreedor). Asimis-
nos permite ver que lo que se
mo, el Cdigo aclara que se en-
busca es que el comodatario no
tiende que hay negativa tcita en
sufra una consecuencia perjudi-
los casos de respuestas evasivas,
cial como ser considerado autor
de inconcurrencia al lugar pac-
o cmplice de algn delito por la
tado en el da y hora sealados
posesin del bien, dndole la po-
para el cumplimiento, cuando se
sibilidad de que consigne el bien
rehse a entregar recibo o con-
y evite alguna responsabilidad.
ductas anlogas.
Adicionalmente, la disposicin
busca que el legtimo propietario
b) Arrendamiento: El artculo
del bien no se vea afectado.
1706 establece que [e]n todo
caso de conclusin del arrenda- d) Depsito: En sentido similar al
miento o teniendo el arrendata- artculo 1746 antes citado, el ar-
rio derecho para resolverlo, si tculo 1836 establece que [n]o
pone el bien a disposicin del debe efectuarse la restitucin al
arrendador y este no puede o depositante del bien si el depo-
no quiere recibirlo, aquel podr sitario tiene conocimiento de su
consignarlo. Tal como se seal procedencia delictuosa, en cuyo

111
CONSOLIDACIN

caso deber consignarlo de in- Puesto que la relacin (y especial-


mediato, con citacin de aquel mente la relacin obligatoria), pre-
y bajo responsabilidad. En este supone, como regla, la existencia de
caso tambin se desea evitar al- dos centros de imputacin subjetiva,
guna responsabilidad del depo- cuando el crdito y la deuda termi-
sitario y el mayor perjuicio para nan reunidos en la misma persona
el legtimo propietario del bien. no puede evitarse que la relacin
desaparezca.

Consolidacin Respecto a la naturaleza jurdica de


la confusin o consolidacin, existen
En cuanto al nomen iuris empleado dos posiciones: la teora del medio
en el Cdigo Civil de 1984, se ad- extintivo y la teora de la paraliza-
vierte que se ha optado por la con- cin de la accin. La teora del me-
solidacin en vez de la confusin, dio extintivo considera que la con-
como antiguamente se le conoca, solidacin debera asimilarse en va
al considerrsele jurdicamente ms de ficcin al pago, debido a la extin-
tcnico. Asimismo, su empleo no cin de la accin. A su vez, la teora
se limita a los derechos reales, de la paralizacin de la accin reco-
sino que se extiende a los derechos noce que no se trata propiamente de
obligacionales en general. un mecanismo de extincin de obli-
La consolidacin o confusin con- gaciones, sino de un impedimento
siste en la reunin en una misma material y temporal del pago.
persona de las calidades de deudor y La naturaleza peculiar de esta ins-
acreedor. Es la concurrencia en una titucin es la de ser siempre conse-
misma persona de las calidades de cuencia directa de un hecho. Se pro-
acreedor y deudor, extinguindose duce generalmente en casos cuando
as la obligacin porque ninguna per- uno de los sujetos falleci y el otro
sona puede cobrarse a s misma. En- se convirti en su sucesor universal
tonces, existir consolidacin cuan- nico; entonces, si el fallecido fue el
do por causa de sucesin jurdica, es acreedor, su deudor continuar sien-
decir, acto intervivos o mortis causa, do deudor, pero adquirir, adems,
confluyan en una misma persona am- la calidad de acreedor en virtud de
bas calidades en el propio deudor, la representacin sucesoria. Pero
el acreedor o en un tercero; siendo no todo fallecimiento de los sujetos
notas caractersticas de la consolida- conduce a la consolidacin, es nece-
cin la existencia de una nica rela- sario que la obligacin se haya efec-
cin jurdica obligatoria con sus dos tuado entre los parientes cercanos.
polos opuestas (acreedor y deudor) y
la confusin en una misma persona Otro hecho con iguales consecuen-
de ambas calidades antitticas. cia jurdicas ajena al fallecimiento

112
CONTRATO

lo encontramos en el caso de los t- de todo, en mantenerla vigente. Esto


tulos valores, puestos en circulacin ocurrira, segn algunos, cuando el
mediante sucesivos endosos, por lo deudor llamado a suceder por causa
que sorpresivamente el mismo gira- de muerte al fiador haya aceptado la
dor tanto como el aceptante, pueden herencia con el ya indicado benefi-
llegar a tener nuevamente en sus ma- cio de inventario.
nos el mismo ttulo valor.
Una vez realizada la consolidacin, Contrato
los terceros garantes del deudor que-
dan liberados, por lo tanto se extin- El artculo 1351 del Cdigo Civil
guirn las garantas. define al contrato como aquel acuer-
do de dos o ms partes para crear,
El cese de la consolidacin implica regular, modificar o extinguir una
el renacimiento de la obligacin ex- relacin jurdica patrimonial. Com-
tinguida con todos sus accesorios. pletando dicha definicin, podemos
Desde un punto de vista literal po- afirmar que el contrato es un acto ju-
dra inducir a entender que en todos rdico plurilateral, patrimonial y de
los casos de cese de la consolidacin, contenido obligacional.
las garantas reviven automtica-
mente; sin embargo, existe consenso El contrato pertenece al grupo de los
en la doctrina en el sentido de que actos jurdicos porque, como estos,
las garantas solo deberan revivir en consiste en la manifestacin de vo-
los casos de cese forzoso o legal, no luntad destinada a generar efectos
as en los supuestos de cese volunta- jurdicos (crear, modificar, regular
rio. Asimismo, cuando se seala que o extinguir relaciones jurdicas). Es
el renacimiento de las obligaciones plurilateral porque el contrato re-
y sus accesorios no perjudicar el quiere del concurso de dos o ms
derecho de terceros, se refiere a partes.
quienes no son parte de la relacin
Es de contenido obligacional en la
jurdico-obligacional en cuestin y
medida de que la relacin jurdica
que han adquirido algn derecho de
que nace del contrato est consti-
las mismas sobre la base de la exis-
tuida por las obligaciones que asu-
tencia de la consolidacin.
men y deben cumplir las partes.
Un caso particular, se refiere a la Asimismo, dicha relacin jurdica
reunin en una misma persona, no creada por el contrato debe ser pa-
de calidad de deudor y acreedor, sino trimonial, esto es, debe versar sobre
de las de deudor principal y fiador. bienes o intereses que posean una
La consecuencia es que la fianza ter- naturaleza econmica, en el sentido
minar desapareciendo, a menos que que puedan ser materia de valora-
el acreedor tenga el inters, a pesar cin objetiva.

113
CONTRATO DE OBRA

Como ya se ha dicho, los contratos Contrato


tienen cuatro funciones: crear, regu- de obra
lar, modificar y extinguir una rela-
cin jurdica patrimonial. Respecto El contrato de obra es un contrato
de la primera puede decirse que, sal- de prestacin de servicios por el
vo las limitaciones legales, mediante cual una de las partes, denominado
el contrato se puede crear toda clase el contratista, se obliga a hacer una
de obligaciones, utilizndose para obra determinada a favor de la otra,
ello tanto los contratos tpicos como llamada comitente, a cambio de una
los atpicos. retribucin. As lo regula el artculo
1771 del Cdigo Civil, destacando
Respecto de la funcin regulatoria, el hecho que lo que el contratista
esta debe entenderse como la utili- debe al comitente es el resultado
zacin de un contrato para precisar del trabajo y no solo la prestacin
los alcances de la relacin jurdi- del servicio, como sucede en la
ca creada por un contrato previo o locacin.
cualquier otra fuente de las obliga-
ciones, ya sea para interpretarlo o Se trata de un contrato eminente-
estableciendo reglas de detalle, que mente oneroso que debe estar acom-
sin constituir una modificacin no paado de una retribucin. Esta
estaban precisadas en la relacin ju- puede ser en dinero, aunque nada
rdica original. impide que se pague con la entrega
de bienes al contratista.
Por su parte, la funcin modificatoria
permite utilizar al contrato para A diferencia de la locacin de servi-
variar parcialmente la relacin cios, que es un contrato intuito
obligacional nacida de un contrato personae, en el contrato de obra el
previo, dejando subsistentes deter- contratista puede valerse de subcon-
minadas disposiciones contractua- tratistas, especialmente cuando se
les, por lo que pese a las modifi- trate de obra complejas o que exi-
caciones de contenido la relacin jan un cierto grado de especializa-
obligatoria sigue siendo la misma. cin. No obstante, el artculo 1772
aclara que no podr subcontratar
Por ltimo, tenemos la funcin ex- ntegramente la realizacin de la
tintiva, por la cual el contrato tiene obra, salvo autorizacin escrita del
por objeto resolver una relacin ju- comitente. Asimismo, seala que la
rdica patrimonial existente entre las responsabilidad frente al comitente
partes, cualquiera sea la fuente de es solidaria entre el contratista y el
ella. A esta funcin extintiva se le subcontratista, respecto de la mate-
conoce como distracto. ria del subcontrato.

114
CONTRATO DE OPCIN

El contrato de obra es de presta- Por otro lado, el comitente tiene el


ciones recprocas, pues mientras derecho, antes de la recepcin de la
el contratista se obliga a hacer una obra, de efectuar la comprobacin de
obra determinada, el comitente a su esta. Si el comitente descuida pro-
vez se obliga a pagar al contratista ceder a ella sin justo motivo o bien
una retribucin por dicha obra. El no comunica su resultado dentro de
contratista, adems, est obligado a un breve plazo, la obra se considera
hacer la obra en la forma y plazos aceptada.
convenidos en el contrato o, en su
defecto, en el que se acostumbre; a
dar inmediato aviso al comitente de Contrato
los defectos del suelo o de la mala de opcin
calidad de los materiales propor-
Es aquel contrato por el cual una de
cionados por este, si se descubren
las partes concede a la otra la facul-
antes o en el curso de la obra y pue-
tad de decidir la celebracin de un
den comprometer su ejecucin re-
futuro contrato. As, el artculo 1419
gular; y, a pagar los materiales que
del Cdigo Civil establece que por
reciba, si estos, por negligencia o
el contrato de opcin una de las par-
impericia del contratista, quedan en
tes queda vinculada a su declaracin
imposibilidad de ser utilizados para
de celebrar en el futuro un contrato
la realizacin de la obra. Asimismo,
definitivo y la otra tiene el derecho
el contratista no puede introducir va-
exclusivo de celebrarlo o no.
riaciones en las caractersticas con-
venidas de la obra sin la aprobacin Las partes en el contrato suelen de-
escrita del comitente. nominarse concedente, que es la par-
te que se obliga a celebrar el contrato
Por su parte, el comitente tiene el
definitivo; mientras que se denomi-
derecho de inspeccionar, por cuenta
na optante a la parte que goza del
propia, la ejecucin de la obra. So-
derecho de elegir entre aceptar o no
bre el particular, el artculo 1777 del
el contrato.
Cdigo Civil dispone que cuando en
el curso de la obra se compruebe que Entre las principales caractersticas
el contratista no la est ejecutando del contrato de opcin tenemos las
conforme a lo convenido y segn las siguientes: puede ser uno de pres-
reglas del arte, el comitente puede fi- taciones recprocas o de prestacin
jar un plazo adecuado para que aquel unilateral. En el primer caso, gene-
se ajuste a tales reglas. Transcurrido ralmente la contraprestacin a cargo
el plazo establecido, el comitente del optante suele estar constituida
puede solicitar la resolucin del con- por el pago de una cantidad de di-
trato, sin perjuicio del pago de la in- nero, aunque nada obsta para que la
demnizacin de daos y perjuicios. contraprestacin sea una obligacin

115
CONTRATO LEY

de hacer o de no hacer. Ser de pres- inalterables, as estas sean modifica-


tacin unilateral cuando el conce- das por el mismo Estado en el trans-
dente no recibe nada a cambio de curso de la ejecucin de las obliga-
conceder al optante el derecho de ciones. De esta manera, las normas
decidir la celebracin de un futuro modificadas s podrn aplicarse so-
contrato. bre los dems ciudadanos pero no
sobre los contratos ley.
Es un contrato tpico, pues nuestro
Cdigo Civil es uno de los pocos El contrato-ley es un convenio que
ordenamientos que regula expresa- pueden suscribir los contratantes
mente el contrato de opcin. con el Estado, en los casos y sobre
las materias que mediante ley se au-
Igualmente, es un contrato consen- torice. Por medio de l, el Estado
sual pues se concluye por el mero puede crear garantas y otorgar segu-
consentimiento. No obstante, debe ridades, otorgndoles a ambas partes
recordarse que el artculo 1425 del el carcter de intangibles. Es decir,
Cdigo establece que los contratos mediante tales contratos ley, el Esta-
preparatorios son nulos si no se ce- do, en ejercicio de su ius imperium,
lebran en la misma forma que la ley crea garantas y otorga seguridades
prescribe para el contrato definitivo y, al suscribir el contrato-ley, se so-
bajo sancin de nulidad. mete plenamente al rgimen jurdico
El contrato de opcin es esencial- previsto en el contrato y a las dispo-
mente temporal. En ese sentido, el siciones legales a cuyo amparo se
artculo 1423 prescribe que el pla- suscribi este.
zo del contrato de opcin debe ser En ese sentido los convenios de es-
determinado o determinable; y si no tabilidad jurdica que se celebran en
se estableciera el plazo, este ser de virtud de los contratos ley, no pue-
un ao. den ser modificados o dejados sin
efecto unilateralmente por el Estado.

Contrato ley La categora de los contratos ley


tienen un amparo jurdico, tanto es
El contrato ley nace como una ne- as que nuestra Constitucin Poltica
cesidad de que los Estados creen en su artculo 62, segundo prrafo
las condiciones necesarias para que menciona lo siguiente: Mediante
los inversionistas puedan sentirse los contratos-ley, el Estado puede
garantizados sobre la estabilidad y establecer garantas y otorgar segu-
seguridad jurdica. En ese sentido ridades. No pueden ser modificados
con el contrato ley el Estado busca legislativamente, sin perjuicio de
mantener vigentes las normas ju- la proteccin a que se refiere el p-
rdicas al momento en que se esta- rrafo precedente. Esta tambin se
bleci el contrato, mantenindolas puede apreciar en el Cdigo Civil,

116
CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR

especficamente en el artculo 1357: destinatario, decida a su solo criterio


La ley, sustentada en razones de contratar o no en tales condiciones.
inters social, nacional o pblico, En el primer caso, aceptar la oferta;
puede establecer garantas y segu- en el segundo, la rechazar.
ridades otorgadas por el Estado me-
El artculo 1390 del Cdigo Civil se-
diante contrato.
ala que el contrato es por adhesin
De los textos normativos sealados cuando una de las partes, colocada
se puede advertir que nuestra nor- en la alternativa de aceptar o recha-
mativa civil exige un requisito ms zar ntegramente las estipulaciones
para que se configure los contratos fijadas por la otra parte, declara su
ley, a diferencia de nuestra Carta voluntad de aceptar.
Magna. Este requisito hace referen-
El primer elemento que identifica al
cia al carcter que debe tener la ley
contrato por adhesin es que una de
autoritativa, pues se manifiesta que
las partes fija unilateralmente las es-
debe estar sustentada en razones de
tipulaciones contractuales, sin par-
inters social, nacional y pblico.
ticipacin de la otra. Asimismo, en
Sin embargo, si consideramos que el
este contrato la aceptacin ntegra de
Cdigo Civil se promulg en 1984
las estipulaciones determina la cele-
y la Constitucin en 1993, podemos
bracin del mismo, en el sentido de
llegar a la conclusin de que esta
que no cabe distinguir entre estipu-
ltima al ser una ley posterior (art.
laciones y oferta, desde que no hay
62 de la Constitucin) derog a la
parte del contenido contractual que
ley anterior (art. 1357 del Cdigo
escape a la fijacin unilateral.
Civil). Por consiguiente nos encon-
traramos en una derogacin tcita y Asimismo, la parte que redacta o fija
por ende solo vendra en aplicable la las estipulaciones plantea a la otra
norma constitucional. una alternativa inmodificable entre
la aceptacin ntegra de tales estipu-
laciones o su rechazo.
Contrato por
adhesin
Contrato por per-
El contrato por adhesin es una sona a nombrar
manera de contratar en la cual, sin
perderse la autonoma privada ma- En principio resulta importante se-
nifestada por la libertad de conclu- alar que el contrato por persona a
sin del contrato, la determinacin nombrar no es un contrato, o al me-
de las condiciones del mismo es he- nos no es un contrato independiente,
cha unilateral y exclusivamente por sino ms bien resulta ser una estipu-
una de las partes y plasmada en su lacin contractual accesoria que se
oferta, para que la otra parte, o sea el puede incluir en diversos tipos de

117
CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR

contratos como en la compraventa, En virtud de estas caractersticas es


arrendamiento o permuta, etc. que se puede concluir que el contrato
por persona a nombrar no podra in-
La utilidad prctica de dicha insti- sertarse en cualquier tipo de contra-
tucin radica en la posibilidad que to, como el de aquel que se celebra
se le brinda a una de las partes para en virtud de las caractersticas par-
que pueda designar en otra persona ticulares, esenciales que tiene una
las diferentes situaciones jurdicas de las partes, es decir, en aquellos
subjetivas de las cuales era titular. contratos personalsimos o intuito
En ese sentido la figura del contrato personae. Esta ltima se caracteriza
por persona a nombrar resulta rele- porque lo esencial para la ejecucin
vante, puesto que permite a una de del contrato son los atributos de las
las partes no conservar el estatus personas, sus cualidades personales
(ya sea de deudor o acreedor) du- sin las cuales no es posible cumplir
rante todo el periodo de la relacin con la prestacin.
obligatoria, puesto que en virtud de
su autonoma privada, puede dele- De lo dicho se colige que no es po-
gar en otra persona el rol que estaba sible configurar una estipulacin
asumiendo. como la descrita en estos contratos
personalsimos ya que ello ira con-
Una cuestin importante que es ne- tra los intereses de una de las partes.
cesario mencionar es preguntarse Es por ello que una de las caracters-
si esta figura jurdica es posible de ticas ms relevantes del contrato con
insertarse en cualquier tipo de con- persona a nombrar resulta ser la fun-
trato. Tal como ya se mencion an- gibilidad que tiene, es decir, la irre-
teriormente es acertado afirmar que levancia por parte de quien pudiera
esta figura es posible de insertarse ejecutar la prestacin.
en cualquier tipo de contrato, por
cuanto tiene un carcter accesorio El artculo 1473 de nuestro Cdigo
en relacin al contrato que le sirve Civil seala que al celebrar el con-
de base. En consecuencia esta esti- trato puede convenirse que cual-
pulacin tiene un carcter secunda- quiera de las partes se reserve la fa-
rio, es por ello que este depender cultad de nombrar posteriormente a
de la naturaleza del contrato al cual un tercero que asuma los derechos y
le sirve de base. Asimismo es rele- las obligaciones derivadas de aquel
vante considerar que una vez pac- acto. La reserva de nombramiento
tada dicha estipulacin, un tercero no procede en los casos en que no es
que es ajeno a la relacin contrac- admitida la representacin o es in-
tual se inserta y comienza a formar dispensable la determinacin de los
parte de dicha relacin. contratantes.

118
COPOSESIN

Cnyuges necesidades ordinarias del hogar y


actos de administracin y conserva-
Es el nombre genrico que el orde- cin, la sociedad es representada in-
namiento civil utiliza a afectos de distintamente por cualquiera de los
llamar al marido y la mujer unidos cnyuges.
mediante el acto jurdico del matri-
monio. La expresin es tcnicamen- La calidad de cnyuges tiene como
te correcta a la usual de esposos efecto crear un rgimen de afinidad
debido a que califican como aque- entre sus respectivos parientes. As,
llos los que hubieran celebrado los en atencin al artculo 237 del C-
esponsales. Estos son las promesas digo Civil, el matrimonio produce
recprocas entre varn y mujer para parentesco de afinidad entre cada
celebrar un futuro matrimonio. Por uno de los cnyuges con los parien-
lo tanto, representan un antecedente tes consanguneos del otro. En tal
no necesario del matrimonio. sentido, cada cnyuge se halla en
igual lnea y grado de parentesco por
La calidad de cnyuges atribu- afinidad que el otro por consangui-
ye a cada uno de los integran- nidad. Atendiendo a consideraciones
tes diversos derechos y deberes de ndole moral, el referido artculo
de ndole personal y patrimonial. se encarga de especificar que la afi-
Independientemente del rgimen pa- nidad en lnea recta no acaba por la
trimonial que escojan los cnyuges disolucin del matrimonio que la
(separacin de patrimonios o socie- produce y que subsiste la afinidad
dad de gananciales), producido el en el segundo grado de la lnea cola-
matrimonio surge un nuevo sujeto de teral en caso de divorcio y mientras
derecho denominado Sociedad Con- viva el excnyuge.
yugal, cuya representacin, segn lo
sealado en el artculo 292 del Cdi-
go Civil, es ejercida conjuntamente Coposesin
por los cnyuges (esto sin perjuicio
La posesin exclusiva hace referen-
de lo que el Cdigo Procesal Civil
cia al ejercicio de hecho que un suje-
pueda disponer en materia procesal).
to ejerce sobre un bien. En cambio, la
Adems, sin perjuicio de lo anterior,
coposesin hace referencia al domi-
cualquiera de los cnyuges, puede
nio de hecho que varios sujetos ejer-
otorgar poder al otro para que ejerza
cen sobre un mismo bien, es decir,
dicha representacin de manera total
esta se presenta cuando en un mismo
o parcial.
grado posesorio se encuentran va-
Adicionalmente, a efectos de no re- rios sujetos que ejercen la posesin.
trasar el normal desenvolvimiento Por consiguiente, en una relacin de
de la Sociedad Conyugal, el refe- mediacin posesoria solo son copo-
rido artculo establece que para las seedores los inmediatos entre s o los

119
COPOSESIN

mediatos. El ejercicio de hecho que interdictos devienen en remedios


los sujetos ejercen sobre el bien se intiles, por cuanto ante cualquier
caracteriza por ser homogneo y no perturbacin a la posesin, este se
exclusivo. Asimismo cabe recalcar rige por los acuerdos que los sujetos
que el bien, sobre el cual concurren establecieron al momento de cons-
los actos posesorios, se caracteriza tituir la comunidad. Sin embargo,
por mantener la unidad, en tal senti- creemos que ello no es as. Es cierto
do no existe coposesin si el objeto que cuando los sujetos establecen
aparece dividido en partes determi- una coposesin, sus comportamien-
nadas materialmente y atribuidas a tos se rigen por reglas que ellos mis-
cada sujeto, porque entonces habra mos han establecido, pero ello no es
en ese caso una posesin exclusiva bice para negarles la tutela inter-
sobre cada parte. No es necesario dictal. Lo contrario sera admitir que
que todos los sujetos se encuentren solo existe proteccin interdictal en
fsicamente sobre el bien, basta con la posesin exclusiva cuando no hay
que se evidencie comportamientos norma legal que sustente semejante
compartidos. postura. Ello sin duda podra traer
perjudiciales consecuencias jurdi-
Nuestro Cdigo Civil en el artculo
cas. As por ejemplo podra darse el
889 seala, siguiendo esta misma l-
supuesto en que un coposeedor ex-
gica, que existe coposesin cuando
pulse a sus compaeros y establezca
dos o ms personas poseen un mis-
una posesin exclusiva. Si negara-
mo bien conjuntamente. Cada po-
mos la tutela interdictal en este caso
seedor puede ejercer sobre el bien
llegaramos a la injusta conclusin
actos posesorios, con tal que no sig-
que el coposeedor despojante con-
nifiquen la exclusin de los dems.
solide su posesin al no existir los
Los interdictos pueden ser usados interdictos.
por cualquier coposeedor ante el
La usucapin de la coposesin trae
despojo o inquietacion por parte de
como consecuencia la copropiedad.
un tercero. No hay dudas de que el
Semejante afirmacin resulta ra-
coposeedor ante la intromisin de un
zonable si consideramos que en la
extrao se encuentra legitimado para
copropiedad los sujetos tienen los
el ejercicio de la tutela interdictal.
mismos derechos sobre el bien. As
Cabe recalcar que ello, sin duda, be-
tambin lo ha establecido el Pleno Ca-
neficiar a todos los coposeedores.
satorio N2229-2008-Lambayeque
La tutela interdictal tambin puede en la que afirma, como doctrina ju-
ser usado por el coposeedor que es risprudencial vinculante, que la co-
perturbado o despojado en su pose- rrecta interpretacin del artculo 950
sin por otro coposeedor. Se podra del Cdigo Civil debe hacerse en el
sostener que en la coposesin los sentido de que nada obsta para que

120
COPROPIEDAD

dos o ms coposeedores homog- caracteres de absolutividad (plenitud


neos puedan usucapir, puesto que el de poderes), exclusividad (esfera de
resultado sera una copropiedad, fi- actuacin autnoma e independiente
gura prevista en nuestra legislacin. que no admite concurrencia de esfe-
ras de actuacin idnticas a favor de
terceros) y tendencial perpetuidad,
Copropiedad el derecho de copropiedad difiere de
aquella en lo que atae a la organi-
Es un derecho real autnomo sobre zacin del ejercicio de las facultades
bien propio que pertenece a dos o de uso, disfrute y disposicin de la
ms personas de manera indivisa cosa comn; en la existencia de una
(sin partes materiales) y mediante normativa propia destinada a regla-
la asignacin de cuotas ideales que mentar los derechos de cada copro-
representan la participacin de cada pietario sobre la denominada cuota
quien en la cotitularidad de este, en ideal, la formacin de una voluntad
el que coexisten dos tipos de esfe- comn para la conclusin de los ac-
ras de actuacin, unas atribuidas de tos de administracin y disposicin
manera individual a cada copropie- sobre la cosa comn, as como tam-
tario y otras de manera colectiva, bin la implementacin de mecanis-
es decir, con referencia a todos los mos de distribucin y reparto entre
copropietarios a los cuales se entien- los copropietarios de las cargas a que
de vinculados en su actividad por la se encuentra afecta la cosa comn; y,
concurrencia con los dems o por la previsin de una normativa para
las decisiones unnimes o, por lo poner fin al estado de indivisin.
menos, mayoritarias del conjunto,
siendo el parmetro ordinario de esa Fuentes de la copropiedad
concurrencia y de esas decisiones
el valor de las participaciones que a Fuentes voluntarias: Se considerar
cada quien correspondan. Antes se que la copropiedad tiene su origen en
denominaba condominio, entre uno la voluntad de los propios interesados
y el otro existe lgicamente la mis- tanto cuando varias personas adquie-
ma diferencia que hay entre dominio ren en comn la propiedad de un bien,
y propiedad. La denominacin de como sucedera si uno o ms bienes
propiedad tiene mayor amplitud que son vendidos o donados conjunta-
la de dominio, ya que comprende no mente a dos o ms personas, como
solo los bienes corporales, sino tam- cuando el propietario de una cosa
bin los incorporales, mientras que ceda una parte abstracta (cuota) de la
dominio es la propiedad sobre bie- misma a un tercero, dando origen a
nes corporales. una relacin de copropiedad con l.
Tambin cuando en la sucesin tes-
Si bien la copropiedad compar- tamentaria, el testador, en ejercicio
te con el derecho de propiedad los de su facultad de libre disposicin,

121
COPROPIETARIO

ha decidido dejar, a ttulo de legado y - Unidad del objeto, pero ello


de manera conjunta, a favor de dos o no significa que haya un solo
ms personas uno o ms de sus bie- bien, puede haber diversidad de
nes, o una parte de ellos. bienes, pero el derecho de pro-
piedad de los estos, se ejercita
Fuentes legales: Nos referimos a to-
conjuntamente, sobre uno o ms
dos aquellos casos en los que la coti-
bienes.
tularidad de un bien tiene su fuente
determinante en la voluntad del legis- - La atribucin de las cuotas idea-
lador, es decir, los casos en que dados les, lo que implica que ningn
ciertos presupuestos sobreviene una copropietario tiene para s una
imposicin de la ley que determina la parte definida, concreta, del bien.
indivisin respecto de ciertos bienes
a favor de dos o ms personas. V.gr.: - Debe recaer sobre bienes, sean
La que nace como consecuencia de la muebles o inmuebles, pero no el
presuncin de medianera como pare- bien mismo que puede estar divi-
des, muros, zanjas, cercos y rboles dido, sino el derecho de propie-
entre los predios o los que resulten de dad sobre el bien.
la unin o mezcla de bienes muebles.
Fuentes judiciales: Nacen de una Copropietario
decisin de la justicia. V. gr.: Por la
adjudicacin en una particin, que Derechos de los copropietarios:
concluye por medio de la subasta del
bien. Podra catalogarse dentro de Cada copropietario tiene facultades
ella, porque requiere una sentencia sobre la totalidad del bien y son las
judicial, la prescripcin adquisitiva siguientes: uso y derecho a servir-
en el que la coposesin de un bien, se, disfrute, disposicin de la cuota
prolongada en el tiempo por el pla- ideal y sus frutos, reivindicacin,
zo establecido por la ley y con las pedir la particin, tanteo o preferen-
caractersticas o condiciones que cia, retracto, establecer servidum-
ella exige segn se trate de la pres- bres y asumir la administracin del
cripcin corta u ordinaria o de la bien comn.
prescripcin larga o extraordinaria, Asimismo, cada copropietario tam-
se convierte en copropiedad precisa- bin ejerce derechos colectivos
mente porque los coposeedores de- con los dems copropietarios, es
ciden invocar este modo de adquirir. as que se establece un rgimen de
Caractersticas: decisiones:

- Pluralidad de sujetos, dos por lo Los actos de disposicin o grava-


menos, titulares del derecho de men, junto con los de administracin
propiedad. extraordinaria, son considerados por

122
COPROPIETARIO

el Cdigo como actos significativa- bien y no perjudicar el inters de los


mente trascendentes, de ah la exi- dems, lo que hace es configurar a
gencia de la unanimidad, mientras la facultad de uso con el carcter de
que los actos de administracin ordi- solidaria. En ese sentido, la natura-
naria son considerados como menos leza de la facultad de uso de la cosa
trascendentes, por lo que se estable- comn impone una especie de soli-
ce que la aprobacin de los mismos daridad en el ejercicio de la misma
tenga lugar solo sobre la base de la de modo que cada codueo podr
mayora absoluta. Cuando exista servirse enteramente de la cosa y no
empate entre los copropietarios, re- en la proporcin exacta equivalente
solver el juez por la va sumarsima. a su cuota.
La aprobacin por mayora absoluta La facultad de uso del bien comn
de los copropietarios determina que se configura como una de carcter
la minora se encuentre obligada a no cuantificable. En consecuencia:
acatar la decisin adoptada y, por (i) no puede ser fraccionada en fun-
consiguiente, se ver beneficiada o cin de las cuotas atribuidas a cada
perjudicada proporcionalmente por condmino; y (ii) no puede circuns-
los resultados econmicos que pu- cribirse el ejercicio de dicha facultad
diera tener la decisin adoptada. Los a una divisin material del bien, ope-
actos que sean precisos concluir para rada en funcin de la cuota, con la
ejecutar la decisin adoptada pueden intencin de hacer recaer sobre cada
ser celebrados solo por los integran- fraccin de la cosa dividida su ejer-
tes de la mayora, eso ser suficiente cicio exclusivo.
para acreditar la validez de lo acor-
dado y para, en la relacin interna, Obligaciones de los copropietarios:
lograr hacer efectiva la responsabili- - Responder proporcionalmente
dad a que hubiere lugar por parte de por las mejoras.
los integrantes de la minora.
- Concurrir en los gastos.
Desde el punto de vista estrictamen-
te jurdico, se establece un derecho - Saneamiento por eviccin.
de veto a favor de cualquiera de los - Hacer la particin del bien comn.
copropietarios. En efecto, bastar
- El copropietario que usa el bien
el voto en contra de cualquiera de
parcial o totalmente con exclu-
ellos, sin importar la cuanta de su
sin de los dems, debe indem-
participacin para frustrar la eficacia
nizarles en las proporciones que
del acto que se quiera realizar
les corresponda. No se trata de un
Cada copropietario tiene derecho a supuesto de responsabilidad civil
servirse del bien comn sin ms li- extracontractual, no presupone la
mitacin que respetar el destino del existencia de daos y perjuicios.

123
CUARTA FALCIDIA

- Cada copropietario est obliga- heredero voluntario instituido junto


do a reembolsarse proporcio- a los legatarios(*).
nalmente los provechos obteni-
La razn que motiva la cuarta fal-
dos del bien. Si los frutos an
cidia es que el heredero voluntario
existen en especie dentro de las
no repudie la herencia, pues en caso
posesiones del copropietario,
que la masa hereditaria fuera repar-
los dems tendrn derecho al
tida entre los legatarios el heredero
reparto de estos. Tratndose de
voluntario aceptara una herencia sin
bienes determinados nicamen-
ninguna utilidad ya que tendra que
te por su especie y cantidad,
distribuir toda la masa hereditaria
se debe entender que quedan
entre los legatarios, constituyndo-
incorporados al patrimonio del
se simplemente en un ejecutor del
copropietario con la obligacin
testamento.
de devolverlos en especie o en
dinero. Si los frutos ya no es-
tuvieran en posesin del copro- Cuasiusufructo
pietario, porque ya dispuso de
ellos, los dems copropietarios Es requisito esencial del usufructo el
tendran derecho al reembolso recaer sobre objetos que no se alteran
en dinero de estos de manera sustancial por el primer
uso. En efecto, el segundo prrafo
del artculo 999 del Cdigo establece
Cuarta falcidia que el usufructo recae sobre bienes
no consumibles; no obstante, los ar-
Figura del derecho de sucesiones
tculos 1018, 1019 y 1020 del Cdigo
que tiene por objetivo separar la
Civil admiten expresamente la posi-
cuarta parte de la masa hereditaria
bilidad de constituir usufructo sobre
en beneficio del heredero volunta-
bienes consumibles.
rio, cuando el causante no presen-
te herederos forzosos y tenga libre El supuesto descrito es lo que se
disposicin de la totalidad de sus conoce en doctrina como usufructo
bienes, limitando el otorgamiento impropio o cuasiusufructo, por ser
de legados a una cuota no mayor contrario al carcter esencial de esta
de las tres cuartas partes de la masa institucin de mantener indemne el
hereditaria. bien usufructuado. En tal virtud, el
carcter esencial del cuasiusufructo
La cuarta falcidia es llamada as
no radica en la naturaleza consu-
en virtud del tribuno romano Cayo
mible del bien, sino en que este sea
Falcidia, quien en el derecho ro-
mano instituy la Lex Falcidia,
(*) FERRERO COSTA, Augusto. Artculo 771.
por el cual se otorgaba el derecho Cuarta falcidia. En: El Cdigo Civil Comen-
a la cuarta parte de la herencia al tado. Tomo IV, Gaceta Jurdica, 2010, p. 305.

124
CUERPO HUMANO

efectivamente consumido a su pri- conlleve la extincin del bien, con


mer uso, establecindose la obliga- la obligacin de restitucin; de ah
cin del usufructuario de efectuar la que el carcter consumible del bien
restitucin. como presupuesto de cuasiusufructo
no dependa solamente de su natura-
Mencin particular merece el de- leza fsica, sino de que el ordena-
nominado usufructo de dinero, miento permita su consumo efectivo
que nuestro Cdigo Civil regula en por el usufructuario.
el artculo 1018 del Cdigo Civil y
que en apariencia constituira un Las consideraciones expuestas per-
supuesto sui gneris de cuasiusu- miten concluir que el usufructo so-
fructo. En efecto, el cuasiusufruc- bre dinero peruano, tal y como ha
to a que se refieren la doctrina y la sido regulado, lejos de constituir un
legislacin comparada importa el cuasiusufructo, es un usufructo per-
consumo del bien con la obligacin fecto, habida cuenta que el objeto
de restitucin; el cuasiusufructo que del usufructo (dinero), no obstante
regula el artculo bajo anlisis, en ser un bien consumible por natura-
cambio, no obstante referirse a un leza, no puede ser usado por el usu-
bien eminentemente consumible fructuario, dado que la norma bajo
como el dinero, establece de manera comentario lo prohbe.
implcita la prohibicin de usarlo,
pues el usufructo de dinero solo da
derecho a percibir la renta. Cuerpo humano
Sobre el particular, no debe per- El cuerpo humano es la estructura
derse de vista que la condicin de fsica y material del ser humano.
consumible de un bien la determina, El cuerpo humano de un adulto tie-
no la constitucin fsica de la cosa, ne 206 huesos, mientras que el de
sino el destino que recibe cuando se un recin nacido est formado por
la adscribe a un cierto disfrute que cerca de 300, ya que algunos hue-
necesariamente cause su inmedia- sos, sobre todo los de la cabeza, se
ta destruccin. Siguiendo esta tesis van fusionando durante la etapa de
sobre lo que debe entenderse por crecimiento.
consumible, es posible concluir
que el usufructo de dinero en nues- El cuerpo humano est organizado
tro Cdigo no es en sentido estric- en diferentes niveles jerarquizados.
to, un cuasiusufructo. En efecto, el As, est compuesto de aparatos;
usufructo de dinero en el Per, aun estos los integran sistemas, que a su
cuando se refiera a un bien emi- vez estn compuestos por rganos
nentemente consumible, no llega a conformados por tejidos, que estn
ser un cuasiusufructo, en la medi- formados por clulas compuestas
da en que no se permite que el uso por molculas.

125
CULPA

Asimismo, posee ms de cincuenta costumbres. Sin embargo, esta regla


billones de clulas, estas se agrupan admite excepciones cuando la reali-
en tejidos, los cuales se organizan zacin de tales actos responden a un
en rganos, y estos en ocho aparatos estado de necesidad, de orden mdi-
o sistemas: locomotor (muscular y co o quirrgico o si estn insorados
seo), respiratorio, digestivo, excre- por motivos humanitarios. Es decir,
tor, circulatorio, endocrino, nervioso solo en estos casos los actos de dis-
y reproductor. posicin sobre el cuerpo humano, no
obstante que ocasionan una disminu-
Sus elementos constitutivos son el cin permanente de la integridad f-
Hidrgeno (H), Oxgeno (O), Carbo- sica, son vlidos. Una consecuencia
no (C) y Nitrgeno (N), presentn- implcita de esta norma es que est
dose otros muchos elementos en pro- proscrita la venta de todo tipo de par-
porciones ms bajas. Estos tomos se te integrante del cuerpo humano.
unen entre s para formar molculas,
ya sean inorgnicas como el agua Habiendo establecido el Cdigo Ci-
(el constituyente ms abundante de vil la posibilidad de disponer del pro-
nuestro organismo, 60%) u orgnicas pio cuerpo en determinadas circuns-
como los glcidos, lpidos, protenas, tancias y bajo estrictos parmetros,
que convierten al ser humano en una de lo que se encarga el artculo 7 del
extraordinaria mquina compleja, Cdigo Civil es de establecer pautas
analizable desde cualquier nivel: o lineamentos en cuanto a la forma
bioqumico, citolgico, histolgico, en que estos actos de disposicin de-
anatmico, etc. ben ser realizados. As, el referido
artculo seala que la donacin de
En cuanto a su relevancia jurdica, el partes del cuerpo o de rganos o teji-
cuerpo humano, al ser la base fsi- dos que no se regeneren no debe per-
ca o material de la persona humana, judicar gravemente la salud o reducir
es materia de proteccin por parte sensiblemente el tiempo de vida del
del derecho, y asume una particular donante. En todo caso, tal disposi-
relevancia en lo que respecta a los cin est sujeta a consentimiento ex-
actos de disposicin que sobre el preso y escrito del donante, conser-
mismo la persona podra realizar. vando este el derecho de revocar tal
consentimiento en el momento que l
En este sentido, el artculo 6 del C- decida, pero siempre que an no se
digo Civil establece de forma cate- hubiese realizado el trasplante.
grica que los actos de disposicin
del propio cuerpo estn prohibidos
cuando ocasionan una disminucin Culpa
permanente de la integridad fsica o
cuando de alguna manera sean con- Culpa es el trmino jurdico que, al
trarios al orden pblico o a las buenas igual que la negligencia, supone la

126
CULPA

voluntaria omisin de diligencia en falta de culpa no hace cosa juzga-


calcular las consecuencias posibles da en lo civil. Corolario del mismo
y previsibles del propio hecho. principio es que puede fundarse la
responsabilidad civil en una simple
A esta teora se le han formulado
culpa en la vigilancia y que aun esta
diversas crticas, lo que no implica
se presuma, lo que no se admite, en
que no se reconozca que el concepto
principio, en materia penal.
de previsibilidad desempea un pa-
pel de importancia en la culpa, sino La culpa tiene muchas formas de
tan solo que ese elemento no puede manifestarse. As:
considerarse como suficiente para
servirle de fundamento, dado que en Imprudencia.- Punible e inexcusable
otras razones, aun siendo previsible negligencia con olvido de las precau-
el resultado, puede no darse la culpa, ciones que la prudencia vulgar acon-
si el sujeto ha actuado con la debida seja, la cual conduce a ejecutar actos
diligencia y prudencia. Por ello, co- que se realizan sin la diligencia debida
mnmente se sostiene que la culpa y que son previsibles desde un punto
en realidad debe ser entendida como de vista objetivo, siendo considerados
una ruptura o contravencin a un es- como delito.
tndar de conducta. Impericia.- Falta de pericia, sabidu-
En todo mbito jurdico la culpa se ra, prctica, experiencia y habilidad
define por una omisin de la con- en una ciencia o arte.
ducta debida para prever y evitar el Inobservancia.- Consiste que al de-
dao. Se manifiesta por la impruden- sempear ciertas actividades o car-
cia, negligencia, impericia o inob- gos, el sujeto omita cumplir los de-
servancia de reglamentos o deberes. beres impuestos por los reglamentos
Sin embargo, en la apreciacin de la u ordenanzas.
culpa a los fines del resarcimiento
del dao, en un caso, y de la repre- De igual forma, se debe distinguir
sin del delito, en el otro, existen entre:
pautas diversas: en el primer caso,
Culpa objetiva.- Es la culpa por
la culpa se aprecia como un criterio
la violacin de leyes. Tambin se
muy afinado para no dejar a la vc-
le conoce como culpa in abstracto.
tima sin reparacin; en el segundo,
Apreciar esta culpa es preguntarse lo
existe mayor rigor para valorar las
que habra hecho otra persona en las
circunstancias constitutivas de la
mismas circunstancias, proceder por
culpa con el propsito de no conde-
comparacin con la conducta de un
nar a un inocente. De all que la ms
tipo abstracto.
leve culpa impone responsabilidad
civil al autor de un dao y, por con- Culpa subjetiva.- Es aquella que se
siguiente, una absolucin penal por basa en las caractersticas personales

127
CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

del agente. En este tipo de culpa se cumplimiento de obligaciones pe-


tiende a atribuir relieve a las cualida- cuniarias, aunque es utilizado por el
des fsicas del agente; as por ejem- legislador fuera de dicho mbito), se
plo, el comportamiento del portador indica la forma como se realiza el
de handicap ser evaluado con re- contenido de la obligacin.
ferencia al exigible por una persona
El cumplimiento no es la realiza-
razonablemente prudente que sufra
cin de un simple comportamiento,
la misma disminucin.
sino una conducta alineada con los
Culpa grave.- es el no uso de la trminos que se pactaron: lo que
diligencia que es propia de la ab- se convino (objeto), la totalidad de
soluta mayora de los hombres; es lo que se convino (integridad) y el
decir, quien ha tenido una conducta tiempo en el que deber ejecutarse
tal no ha hecho lo que todos los lo que se convino (oportunidad). El
hombres hacen comnmente. cumplimiento del deudor es un acto
material, no es un negocio jurdico,
Culpa leve.- es el no uso de la dili- puesto que se trata de una prestacin
gencia propia de las personas de ca- debida poco importa la voluntad del
pacidad media. deudor (no importa si quiere pagar o
Culpa levsima.- es cuando no se usa no, solo la intencin de pagar), tam-
la diligencia propia de las personas poco importa la voluntad del acree-
excepcionalmente prudentes y cautas. dor si l obtiene materialmente lo
que corresponda.

Cumplimiento de Requisitos generales para la vali-


las obligaciones dez del cumplimiento
La preexistencia de una obli-
Consiste en la exacta ejecucin de la gacin. Solo si la obligacin
prestacin convenida cualquiera fue- es previa puede entenderse el
ra su naturaleza de la misma por parte cumplimiento.
del deudor (entrega de una suma de
dinero, entrega de una cosa genrica La intencin de pagarlo. Es el
o especfica, realizacin de un servi- animus solvendi lo que lo dife-
cio, ejecucin de una gestin u omi- rencia de otros actos. V. gr.: El
sin de un comportamiento cuando deudor puede hacer una dona-
la prestacin debida es la de no ha- cin a su propio acreedor lo que
cer) destinada a satisfacer el inters constituye un animus donandi.
del acreedor. Se admite pacficamen- El cumplimiento de la prestacin
te que con el trmino cumplimien- debida. Es el cumplimiento de lo
to (que se equipara, sustancialmen- que se debe. La regla es que el
te, al trmino pago, solo que este acreedor no puede ser obligado
se refiere, con ms propiedad, al a recibir un bien distinto del que

128
CURADOR

ha sido materia de la celebracin. El cumplimiento tambin se puede


Igualmente, el acreedor no puede realizar a quien est en la posesin
ser obligado a recibir el cumpli- del derecho.
miento por partes; no obstante
El cumplimiento realizado a inca-
si el acreedor acepta, el cumpli-
paces sin asentimiento de sus re-
miento puede tener eficacia.
presentantes legales no extingue la
La existencia del acreedor y del obligacin. Si se prueba que el cum-
deudor. Sin deudor no hay deuda plimiento fue til para el incapaz,
ni cumplimiento, y sin acreedor se extingue la obligacin en la parte
no hay crdito que pagar. pagada. Se protege al incapaz que no
podra aprovechar tilmente aquello
Requisitos especiales para la vali-
que se le pueda dar en cumplimiento.
dez del cumplimiento
La prueba del cumplimiento
La capacidad plena en el deudor. Es
indispensable para lograr la trans- La prueba del cumplimiento incumbe
ferencia de disposicin o de enaje- a quien pretende haberlo efectuado,
nacin. Un incapaz privado de dis- lo que equivale a decir que corres-
cernimiento no puede efectuar un ponde al deudor la carga de la prue-
negocio vlido de enajenacin. ba. Si no se le otorga el recibo corres-
pondiente, el deudor queda facultado
Se exige la autntica propiedad del para retener el cumplimiento, por
deudor respecto del bien que transfiere. cuanto el recibo constituye la decla-
Solo reuniendo ambos requisitos racin escrita del acreedor aceptando
el deudor podr realizar un cumpli- la satisfaccin del cumplimiento.
miento inatacable e inimpugnable.
Persona a quien debe efectuarse el Curador
cumplimiento
El curador es la persona designada
El cumplimiento extingue la obliga- para ejercer la curatela de un (a) in-
cin cuando se efecta ante el acree- capaz, (b) bienes o (c) respecto de
dor o ante el designado por el juez un asunto determinado. En el primer
o la ley. Igualmente se considerar caso, el curador protege al incapaz,
extinguida cuando se realice ante provee en lo posible a su restable-
una persona no autorizada, pero que cimiento y, en caso necesario, a su
ha sido ratificada o el cumplimien- colocacin en un establecimiento
to haya sido aprovechado por el adecuado; y lo representa o lo asis-
acreedor. Sin embargo, no podra el te, segn el grado de la incapacidad,
acreedor pretender un cumplimiento en sus negocios. En los otros casos,
adicional, porque constituira un en- el curador es el encargo por velar de
riquecimiento indebido. los bienes o de los especiales asuntos

129
CURATELA

para los que ha sido designado. En Curatela


todos los casos, el curador deber de
realizar el encargo con la debida di- La curatela es una institucin del
ligencia a efectos de no causar daos derecho de familia destinada a brin-
a la persona del sujeto a curatela o dar amparo familiar que se instituye
sobre sus bienes. para (a) la incapacidad de mayores
El curador es el representante legal de edad, (b) la administracin de
de los incapaces, de los bienes o de bienes o (c) asuntos determinados.
los asuntos que se encuentran bajo su 1. Curatela por incapacidad de
guarda en tal sentido, tiene el dere- mayores de edad: Tal como lo
cho de ejercer las pretensiones frente seala el artculo 566, en el caso
a terceros que sean las ms idneas de incapaces no se puede nom-
para cumplir con su encargo, pudien- brar curador sin que preceda
do demandar en juicio o a travs de declaracin judicial de interdic-
la va respectiva a los terceros. Asi- cin, salvo en el caso del inciso 8
mismo, al ser el representante legal del artculo 44, es decir, respecto
deber comparecer en juicio cuando de aquellos que sufren pena que
terceros acreedores demanden al in- lleva anexa la interdiccin civil.
capaz o cuando terceros quieran rea-
lizar actos sobre los bienes o asuntos As, son sujetos de la curatela (1)
que se encuentran bajo su guarda. los que por cualquier causa se
encuentren privados de discerni-
En el caso del curador del incapaz, miento, (2) los sordomudos, los
los frutos de los bienes de este lti- ciegosordos y los ciegomudos
mo, se emplearn principalmente en que no pueden expresar su vo-
su sostenimiento y en procurar su luntad de manera indubitable, (3)
restablecimiento. En caso sea nece- los mayores de diecisis y meno-
sario se emplearn tambin los capi- res de dieciocho aos de edad,
tales, con autorizacin judicial. (4) los retardados mentales, (5)
los que adolecen de deterioro
En lo que respecta al curador de bie-
mental que les impide expresar
nes, se ha establecido que el mismo
su libre voluntad, (6) los prdi-
no puede ejecutar otros actos ad-
gos, (7) los que incurren en mala
ministrativos que los de custodia y
gestin, (8) los ebrios habituales,
conservacin, y los necesarios para
(9) los toxicmanos y (10) los
el cobro de los crditos y pago de las
que sufren pena que lleva anexa
deudas. Sin embargo, los actos que
la interdiccin civil.
le son prohibidos sern vlidos si,
justificada su necesidad o utilidad, 2. Curatela de bienes: La curate-
los autoriza el juez, previa audiencia la es de bienes, en los siguientes
del consejo de familia. casos:

130
CURATELA

a) Curatela interina sobre los b) Los hijos adquieran bienes cuya


bienes de una persona que se administracin no corresponda a
ausenta o ha desaparecido de sus padres.
su domicilio, ignorndose su
c) Los padres pierdan la adminis-
paradero.
tracin de los bienes de sus hijos.
b) Curatela sobre los bienes que d) Los intereses de los sujetos a tu-
han de corresponder al que est tela o a curatela estn en oposi-
por nacer, sern encargados a un cin a los de sus tutores o cura-
curador si el padre muere estan- dores, o a los de otros menores o
do la madre destituida de la pa- incapaces que con ellos se hallen
tria potestad. bajo un tutor o curador comn.
i. Curatela sobre bienes cuyo e) Los menores o incapaces tengan
cuidado no incumbe a nadie, bienes lejos de su domicilio que
especialmente: no puedan ser convenientemen-
ii. Cuando los derechos sucesorios te administrados por el tutor o
son inciertos. curador.
iii. Cuando por cualquier causa, la f) Haya negocios que exijan co-
asociacin o el comit no puedan nocimientos especiales que no
seguir funcionando, sin haberse tenga el tutor o curador, o una
previsto solucin alguna en el administracin separada de la
estatuto respectivo. que desempea aquel.

iv. Cuando una persona sea incapaz g) Los que estando bajo tutela o
de administrar por s misma sus curatela adquieran bienes con la
bienes o de escoger mandatario, clusula de no ser administrados
sin que proceda el nombramien- por su tutor o curador general.
to de curador. h) El representante legal est impe-
c) Curatela cuando el usufructuario dido de ejercer sus funciones.
no preste las garantas a que est i) Una persona capaz no pueda in-
obligado conforme al artculo tervenir en un asunto urgente ni
1007 del Cdigo Civil. designar apoderado.
3. Curatela especial: El artculo 4. Fin de la curatela: Teniendo
606 del Cdigo Civil establece en cuenta los diversos tipos de
que se nombrar curador espe- curatela la misma cesa segn lo
cial cuando: siguiente:
a) Los intereses de los hijos estn a) La curatela instituida conforme
en oposicin a los de sus padres a los artculos 43, incisos 2 y
que ejerzan la patria potestad. 3, y 44, incisos 2 a 7, cesa por

131
CURATELA POR VOLUNTAD ANTICIPADA

declaracin judicial que levanta civiles puede nombrar a su curador,


la interdiccin. curadores o curadores sustitutos por
escritura pblica. Lo anterior es una
b) La curatela del condenado a pena
posibilidad que el ordenamiento ju-
que lleva anexa la interdiccin
rdico brinda al mayor de edad, a
civil acaba al mismo tiempo que
efectos de poder tener certeza del
la privacin de la libertad.
curador a designar en previsin de
c) La curatela de los bienes cesa ser declarado interdicto en el futuro.
por la extincin de estos o por La referida designacin es vincu-
haber desaparecido los motivos lante para el juez.
que la determinaron.
A dichos efectos, el nombramiento,
d) La curatela de los bienes del de- el cual es un acto jurdico familiar,
saparecido cesa cuando reapare- deber realizarse, debido a la impor-
ce o cuando se le declara ausente tancia del acto, con la presencia de
o presuntamente muerto. dos (2) testigos. Por otro lado, a fin de
e) La curatela de los bienes del con- otorgar plenos efectos frente a terce-
cebido cesa por su nacimiento o ros, dicho acto debe inscribirse en el
por su muerte. Registro Personal de la Superinten-
dencia Nacional de Registros Pbli-
f) La curatela especial se acaba cos (Sunarp). En tal sentido, en caso
cuando concluyen los asuntos haberse iniciado un proceso de inter-
que la determinaron. diccin, el juez a cargo del proceso
g) La curatela se rige supletoria- deber recabar la constancia registral
mente por las normas de la tu- de la inscripcin del nombramiento
tela, segn lo dispone el artculo anticipado, a efectos de verificar la
568 del Cdigo Civil. existencia del nombramiento.
Adicionalmente a lo anterior, se ha
Curatela por previsto expresamente que la facultad
voluntad anticipada de la designacin anticipada implica
tambin la posibilidad de establecer
La curatela es una institucin del qu personas no deben ser designa-
derecho de familia orientada a res- das como curadoras, se entiende esto
guardar (a) la persona y bienes de en caso no se hubiera nombrado cu-
un incapaz, (b) bienes determina- rador anticipado o por algn motivo
dos o (c) respecto de un asunto de- ninguno de los nombrados o sus sus-
terminado. En el caso de la cura- titutos haya podido asumir el cargo.
tela del incapaz el artculo 568-A Por otro lado, tambin ser posible
ha previsto la posibilidad que toda establecer el alcance de las faculta-
persona adulta mayor con capacidad des que gozar quien sea nombrado
plena de ejercicio de sus derechos como curador.

132
D
Dacin en pago Dao a la persona
La dacin en pago es una de las El dao a la persona puede ser en-
formas de extinguir la obligacin a tendido como el dao a los derechos
travs de una prestacin diferente a de la personalidad, entendiendo es-
la cual se tena prefijada por el acto tos como aquellos inherentes al ser
jurdico, de esta forma el acreedor humano tales como la vida, la salud,
queda pagado con la recepcin de la libertad y otros de naturaleza si-
aquella prestacin. milar. En tal caso, ante la lesin de
los derechos de la personalidad uno
El efecto principal de la dacin de los mecanismos de tutela con los
en pago es que pone fin a la rela- que cuenta el sujeto daado es la
cin obligatoria, extinguindose responsabilidad civil, sin perjuicio
esta como si se hubiese cumplido de que este pueda acudir a otras vas
con la prestacin original. De esta como la penal o la constitucional.
manera, puede decirse que se ex-
tingue la obligacin mediante el Mayoritariamente se considera que
cumplimiento de una prestacin el dao a la persona se define por su
distinta de la que era el objeto de la pertenencia a los daos de tipo extra-
obligacin. patrimonial debido a que los bienes
que lesionan no son patrimoniales.
Para la configuracin de la dacin Asimismo, se lo considera, junto con
en pago, debe existir un acuerdo el dao moral, como un dao evento,
de voluntades entre el acreedor y en razn del bien jurdico tutelado y
deudor para que la obligacin sea daado.
satisfecha de manera diferente, no
pudiendo el deudor imponer la da- Sin bien la resarcibilidad del dao
cin al acreedor, ya que este no est a la persona solo est consagrada
obligado a recibir una prestacin en el artculo 1985 del Cdigo Ci-
por otra. vil referida a la responsabilidad

133
DAO EMERGENTE

extracontractual, parte de la doctrina no incremento en el patrimonio del


considera que el mismo tambin es daado (sea por el incumplimiento
resarcible en los casos de dao cau- de un contrato o por un acto ilcito).
sado por la inejecucin de las obli-
gaciones a pesar de que el mismo Partiendo de un punto histrico, una
no haya sido consagrado de manera antigua tradicin escolstica que ha
expresa en dichos casos. llegado hasta nosotros estableci,
para medir el alcance del dao pa-
En los casos de determinacin del trimonial resarcible los conceptos de
monto de responsabilidad, depen- damnum emergens y lucrum cessans:
diendo del derecho el resarcimiento En el dao emergente se comprende
podr consistir en una suma de dine- todas las prdidas efectivamente su-
ro o en otros actos que puedan tutelar fridas que deben medirse en el valor
el derecho en cuestin como medidas comn del mercado del bien sobre el
inhibitorias u rdenes de rectifica- que recaigan y las disminuciones de
cin, por ejemplo en el caso de dichos valor econmico que por va refleja
que hubieran afectado el honor de la se puedan producir (p. ej., la destruc-
persona. En el caso de la entrega de la cin de un elemento de una coleccin
suma del dinero se deber acreditar el repercute en la coleccin entera).
perjuicio sufrido, ya sea por los gas-
tos de curacin o los tratamientos a En nuestro sistema de responsabili-
los que se deber someter el daado. dad civil, rige la regla segn la cual
el dao, definido como el menos-
cabo que sufre un sujeto dentro de
Dao emergente su esfera jurdica patrimonial o ex-
trapatrimonial, debe ser reparado o
En la responsabilidad civil, el dao indemnizado, teniendo como daos
puede ser patrimonial o extrapa- patrimoniales el dao emergente y
trimonial. El primero consiste en el lucro cesante; y como daos ex-
la lesin de derechos de naturaleza trapatrimoniales, el dao moral y el
econmica que debe ser reparada, dao a la persona.
entendida como un dao que pue-
En el incumplimiento, el resarci-
de ser valorado objetivamente por
miento comprende el dao emer-
el juez con referencia a parme-
gente, el lucro cesante y el dao
tros econmicos, y se subdivide en
moral (arts. 1321 y 1322). En la
dao emergente y lucro cesante.
responsabilidad extracontractual se
El dao emergente es la prdida
aade a dichos conceptos el de
que sobreviene en el patrimonio del
dao a la persona (artculo 1985).
sujeto afectado por el incumplimien-
to de un contrato o por haber sido Si nos encontramos ante un dao
perjudicado por un acto ilcito; el emergente (lo que egresa del pa-
lucro cesante se manifiesta por el trimonio por efectos del dao), se

134
DAO MORAL

deber demostrar que el bien se en- oportunidad o posibilidad de conse-


contraba en el patrimonio del sujeto guir un resultado favorable tiene un
antes del evento daoso y que, como valor econmico y forma parte actual
consecuencia de este, ha salido de del patrimonio del damnificado.
la esfera patrimonial de la vctima,
En los casos de daos corporales, ha
por lo que se requerir de testigos o
considerado como dao emergente a
de algn otro medio que acredite la
los gastos de curacin y tratamien-
existencia del bien como parte del
to, incluyendo los que se requieran
patrimonio (como bien corpreo o
en el futuro, como es el caso de la
como derecho), por ejemplo, si en
renovacin de aparatos de prtesis
mi patrimonio tena un automvil, el
a que antes hemos hecho referencia.
cual entregu en alquiler a Juan hace
En los casos de daos a propiedades,
un mes, el que (al haber concluido el
ha considerado como dao emergen-
plazo del contrato de arrendamien-
te la reparacin de los desperfectos;
to, segn el artculo 1699 del Cdi-
por ejemplo, el levantamiento de
go Civil) debi ser restituido y no
una pared medianera que se derrum-
lo hizo porque perdi el auto en un
b debido a que el vecino procedi a
accidente automovilstico causado
demoler su propiedad en pocas de
por su negligencia, entonces podr
lluvias y sin tomar las debidas pre-
demostrar que el bien formaba parte
cauciones. As tambin, los gastos
de mi patrimonio mediante la exhi-
de reparacin del vehculo chocado.
bicin del documento contractual y
con la copia de la tarjeta de propie-
dad del auto; mientras que demostra- Dao moral
r que el auto ya no se encuentra en
mi propiedad mediante una inspec- El dao moral ha sido regulado
cin judicial o por medio de la copia como un tipo de dao resarcible en
del atestado policial que describa el aquellos casos en los que nos encon-
accidente y sus consecuencias. tremos ante un supuesto de respon-
El dao emergente incluye la pr- sabilidad contractual, artculo 1322
dida de la posibilidad de obtener una del Cdigo Civil, o responsabilidad
utilidad futura (chance). En efecto, extracontractual, artculo 1984 del
como se ha indicado, el dao se di- Cdigo Civil. As lo seal la Cas.
vide, para efectos de su resarcimien- N950-95 al referir que [e]l dao
to, en dao emergente y lucro moral es resarcible y cuantificable
cesante. Los estudiosos se han pre- econmicamente, ya sea que se de-
guntado, entonces, en cul de estos rive de la responsabilidad contrac-
compartimientos debe ser incluida la tual o extracontractual, opcin que
prdida de chance. El parecer unni- ha sido asumida por el legislador del
me en nuestros das inserta la figura Cdigo Civil de 1984. En el caso de
en el dao emergente, porque la la responsabilidad extracontractual

135
DAO MORAL

se establece en el artculo antes re- dao no material o extrapatrimo-


ferido que adems del lucro cesante nial, para algunos, en el sentido
y el dao emergente, el dao moral, que el mismo no solo est refe-
cuando se hubiere irrogado, tambin rido a la sensacin de sufrimien-
es susceptible de resarcimiento. Por to, sino tambin a la afectacin a
su parte, el artculo 1984 establece aquellos derechos llamados de-
que [e]l dao moral es indemnizan- rechos de la personalidad. En tal
do considerando su magnitud y el caso, el dao moral incluira al
menoscabo producido a la vctima dao a la persona.
o a su familia. En dicho sentido se Atendiendo a lo antes sealado,
establece expresamente que a pesar por ejemplo, la Cas. N949-95-
de no haber sido directamente daa- Arequipa seal que [s]i bien no
do, es posible, en condicin de fa- existe un concepto unvoco de dao
miliar, que se produzca dao moral. moral, es menester considerar que
Asimismo, se ha interpretado que este es el dao no patrimonial infe-
no es necesaria que exista una re- rido en derechos de la personalidad
lacin familiar en estricto, sino que o en valores que pertenecen ms al
tambin podran alegarse otro tipo campo de la afectividad que al de
de relaciones afectivas tales como la la realidad econmica; en cuanto a
convivencia o el noviazgo a efectos sus efectos, es susceptible de pro-
de poder alegar el dao moral que ducir una prdida pecuniaria y una
se pudiera producir por un evento afectacin espiritual. Tal como se
daoso. seal, la doctrina no es pacfica en
cuanto a establecer cul es el con-
El dao moral puede ser entendido cepto de dao moral. Ahora bien, a
de dos formas: nivel legislativo, las cosas tampoco
a) Una forma a la que podramos estn claras debido a que en la res-
llamar restrictiva y lo asimila ponsabilidad contractual se seala
con aquella situacin de sufri- de manera expresa al dao moral
miento o pena que sufre el suje- como dao resarcible no pasando lo
to debido a la realizacin de un mismo con el dao a la persona, el
evento daoso. Es esta la con- cual si aparece en la responsabilidad
sideracin ms extendida sobre extracontractual.
dao moral. En este caso, se lo
Atendiendo al carcter no objetivo
considera, junto con el dao a la
del dao moral, sobre todo entendi-
persona, como un dao evento,
do como situacin de sufrimiento, el
en razn del bien jurdico tutela-
juzgador deber realizar una ponde-
do y daado.
racin equitativa, salvo que pueda
b) En su segunda acepcin, el dao demostrarse fehacientemente (por
moral puede ser entendido como ejemplo, determinando el costo de

136
DAO ULTERIOR

un tratamiento psicolgico a efec- ser el valor de los das en mora


tos de mitigar los daos sufridos) la y a efectos de su pago no ser
cuanta de los daos al momento de necesario acreditar dao alguno.
otorgar el resarcimiento. No obstante lo anterior, siempre
que se hubiera pactado, el acree-
dor podr solicitar los daos adi-
Dao cionales a la suma resarcitoria
ulterior generada siempre que pueda de-
mostrar, como en cualquier caso
El dao ulterior tiene importancia en de responsabilidad civil, que hu-
aquellas situaciones en las que, de- biera sufrido un dao superior al
bido a la voluntad de la ley o de las efectivamente resarcido. A este
partes, el resarcimiento de los daos dao no resarcido se le denomi-
producidos por el incumplimiento de na, en este caso, el dao ulterior.
alguna obligacin hubiera venido fi-
b) Obligaciones con clusula pe-
jado de antemano y para su cobro se
nal: El artculo 1341 establece
hubiera establecido la no necesidad
que el pacto por el que se acuer-
de prueba alguna, representando el
da que, en caso de incumplimien-
dao ulterior, el mayor dao produ-
to, uno de los contratantes queda
cido al previamente establecido. As
obligado al pago de una penali-
tenemos las siguientes situaciones:
dad, tiene el efecto de limitar el
a) Inejecucin de obligaciones di- resarcimiento a esta prestacin y
nerarias: El artculo 1324 del a que se devuelva la contrapres-
Cdigo Civil establece que las tacin, si la hubiere; salvo que se
obligaciones de dar sumas de haya estipulado la indemnizacin
dinero devengan el inters legal del dao ulterior. Una de las
que fija el Banco Central de Re- principales consecuencias que se
serva del Per, desde el da en derivan de la fijacin de la clu-
que el deudor incurra en mora, sula penal es que no es necesario
sin necesidad de que el acreedor que se realice la prueba efectiva
pruebe haber sufrido dao algu- de la produccin del dao bastan-
no. Adems establece, a efectos do el incumplimiento para poder
de fijar un elemento disuasorio reclamar la misma. Sin embargo,
para el deudor que, si antes de la existen supuestos en los que el
mora se deban intereses mayo- dao efectivamente producido es
res, ellos continuarn devengn- superior al pactado con lo que,
dose despus del da de la mora, siempre que se hubiera pactado,
con la calidad de intereses mora- el acreedor puede proceder a so-
torios. Tal como est establecido licitar el mismo. En este caso, se
en este caso de inejecucin, el debern acreditar dichos daos
resarcimiento por la inejecucin mayores. Finalmente, el deudor

137
DAOS Y PERJUICIOS

deber pagar el ntegro de la pe- vinculados entre s, pero autnomos


nalidad, pero esta se computa conceptualmente, en cuanto al con-
como parte de los daos y perjui- tenido y a la naturaleza.
cios si fueran mayores.
Es por ello que de una lesin patri-
monial pueden resultar consecuen-
Daos y perjuicios cias (al lado de aquellas patrimonia-
les) no patrimoniales y viceversa.
El dao, llamado en algunas veces As tenemos que se habla de un da-
de manera coloquial daos y perjui- o-evento (lesin del inters tutela-
cios, es una condicin desfavorable do) y de un dao consecuencia (dao
para un sujeto de derecho que merece emergente, lucro cesante y dao mo-
ser resarcida, siempre que el evento ral). Estas dos acepciones de dao
que la ha producido afecte una posi- pueden, como no, coincidir. La doc-
cin protegida por el ordenamiento, trina hace notar que los daos no se
y cuando sea imputable a otro suje- ven, y que respecto de ellos no son
to, segn un juicio reglamentado por coincidentes el plano de la realidad
la ley; todo lo cual conforma el fe- con el plano jurdico. Lo que s pue-
nmeno de la responsabilidad civil. de constatarse, con mayor o menor
Jurdicamente, se ha postulado que facilidad, son las consecuencias de
consiste en la lesin de una situa- un evento (evento daoso).
cin jurdicamente tutelada. Esta
ltima definicin es la corriente en el Bajo la tradicin del sistema roma-
derecho francs, y aparece recogida, no germnico existen dos sistemas
igualmente, en los Principios Euro- de clasificacin de los daos: El
peos de la Responsabilidad Civil. sistema francs que se funda en la
susceptibilidad o no de efectuar una
La dificultad que presenta la cons- valorizacin econmica directa del
truccin de un concepto jurdico dao. O sea, que la clasificacin est
de dao, que resulte mnimamente pensada en funcin de la cuantifica-
satisfactorio, es que debe situarse cin. Por otro lado, el sistema ale-
en un mbito genrico que pueda mn, que parte de la naturaleza del
dar respuesta a una serie de proble- bien jurdico afectado.
mas que, sin embargo, el dao no
puede ser entendido solo como la En el Per no se ha seguido la cla-
lesin de un inters protegido, por sificacin alemana (dao patrimo-
cuanto el dao incide ms bien en nial y dao no patrimonial), sino
las consecuencias, aquellos efectos la francesa (dao material y dao
(negativos) que derivan de la lesin moral). Los alemanes distinguen el
del inters protegido. En sustancia, dao patrimonial del dao no pa-
inters lesionado y consecuencias trimonial, no solamente en el mbi-
negativas de la lesin son momentos to del derecho civil, sino tambin en

138
DEFECTO O DEFICIENCIA DE LA LEY

el del derecho penal. En Alemania, el el derecho al resarcimiento del per-


dao no patrimonial se compensa judicado cuando pueden encontrarse
(no se resarce) solo cuando la ley serias razones para ello.
lo dispone.
Los daos materiales son los daos
susceptibles de valorizacin econ-
Defecto o
mica directa. Dao emergente es la
deficiencia de la
prdida econmica (p. ej. la resultan- ley
te de calcular el valor de reposicin
de un bien). El dao emergente in- Numerosos hechos de la vida so-
cluye la prdida de la posibilidad de cial no han podido ser previstos por
obtener una utilidad futura (chance). el derecho y, por lo tanto, no existe
Lucro cesante es la ganancia frus- para ellos una norma expresa. A este
trada, o sea, la prdida de una utilidad fenmeno, que consiste en ausencia
futura, pero cierta. de regulacin especfica, se le deno-
mina laguna. Sin embargo, hay he-
Dao moral es aquel no suscep- chos que cuentan con una regulacin
tible de valorizacin econmica di- legislativa, pero esta es imperfecta.
recta (es forzoso recurrir a la equi- Estos dos escenarios dentro de un
dad). En tal sentido, se trata de un sistema jurdico podran ser sinteti-
dao exactamente contrario al ma- zados del siguiente modo:
terial, cuya valorizacin econmica
s es directa (la equidad cumple un i. Defecto normativo; esto es,
papel del todo extraordinario). La cuando hay insuficiencia de nor-
suma en dinero concedida a ttulo mas existentes para regular el fe-
de dao moral recibe el nombre nmeno factual;
de pretium doloris o reparacin, ii. El vaco o inexistencia de nor-
atendiendo a que no es, estrictamen- mativa; es decir, cuando no exis-
te, resarcitoria. te norma alguna para regular la
realidad concreta.
Para que un dao sea indemnizable,
adems de concurrir necesariamente Estas contingencias en el sistema
un ttulo de imputacin subjetiva de jurdico vaco y deficiencia son
la responsabilidad por apreciacin consecuencia de que la ley no puede
de culpa o, en virtud de una norma comprender en su formulacin to-
jurdica, por el riesgo creado, es dos los innumerables casos posibles
preciso que en el dao mismo con- que la realidad presenta. El paso del
curran algunas condiciones o algu- tiempo, el cambio de las circuns-
nos requisitos. De esta suerte, trata tancias, el avance de la tecnologa,
el ordenamiento de limitar, por una hacen que la ley revele tarde o tem-
parte, las consecuencias ulteriores prano sus imperfecciones. En otras
de las acciones humanas y, por otra, ocasiones los vacos son debidos a la

139
DEFENSA DE LA POSESIN

incompetencia del legislador, tal es (ya sean sociales, ticas, religiosas,


el caso cuando la ley es elaborada de etc.). Tal ausencia de normativa le-
manera incompleta, de tal forma que gal no autoriza a hablar de defectos
esta no responde a la realidad que o deficiencias en la ley. Por el con-
pretende regular, y por lo tanto no trario, se trata del llamado espacio
cumple su objetivo. jurdico vaco, esto es, aquella zona
donde la libre actividad humana no
Se presenta supuesto de defecto o
es alcanzada por el Derecho.
deficiencia de la ley en dos casos
concretos:
1. Cuando la ley solo da al juez una Defensa de la
orientacin general, sealndole posesin
expresa o tcitamente hechos,
conceptos o criterios no determi- Los efectos de la posesin pueden
nados en sus notas particulares contemplarse desde dos puntos de
(entonces la ley remite al juez a vista; en primer trmino, los que son
la buena fe o a los usos del trfico generales a toda relacin posesoria,
o deja a su apreciacin si existe es decir, que producen cualquier
un mal uso). Este caso es el que poder de hecho sobre las cosas sin
la doctrina llama un vaco intra tener en cuenta la licitud o ilicitud,
legem, que consiste en la falta de o su naturaleza jurdica; en segundo
regulacin querida por la misma lugar, los especiales a ciertos grupos
ley. Se presenta cuando la ley se de relaciones posesorias. As, la po-
limita a dar directivas de carcter sesin de buena fe, adems de los
general y deja al juez la tarea de generales, produce otros especiales
completarlas al aplicar la norma que no engendra la de mala fe; la po-
al caso especfico. sesin de inmuebles no produce los
mismos efectos que la de muebles,
2. Cuando la ley es incompleta. Se ni la posesin en nombre ajeno los
refiere al caso en que la ley regula de la posesin de propietario.
una materia pero sin tener en cuen-
ta algunas de sus posibilidades. Uno de los efectos de la posesin,
aplicables para todo tipo de posesin
Finalmente, debe tenerse en consi- (sea que esta se ampare o no en un
deracin que si bien el Derecho tie- derecho) es su defensa. As, toda po-
ne una enorme vocacin normativa, sesin, cualquiera que sea su clase,
existen aspectos de la vida que no es protegida jurdicamente contra
necesariamente tienen que ser re- los ataques o lesiones provenientes
gulados por l; es decir, actividades de las dems personas.
que no siendo ilegales se encuentran
al margen del Derecho, y que son La posesin es un derecho real pro-
normadas por otro tipo de reglas visional y como tal es protegida en

140
DEFENSA DE LA POSESIN

forma anloga o como son prote- a) Que en el caso de que los auxi-
gidos los derechos. Caracterstica lios de la justicia lleguen dema-
especial de cualquier derecho es el siado tarde. Aqu la palabra jus-
de poderse hacer valer frente a los ticia debe ser interpretada como
dems, es decir, imponerse ante sinnimo de autoridad pblica
los ataques ilcitos que lo lesionen competente para prevenir y re-
o desconozcan. Desde este punto primir tales hechos.
de vista, existen medidas tutelares
b) No debe mediar intervalo de
cuyo fin es el evitar que un derecho
tiempo entre el ataque y la defen-
o la posesin sean desconocidos o
sa. Es el requisito de la inmedia-
violados por una conducta ilcita
tez. Es decir, debe existir unidad
ajena; si estas medidas no son su-
de tiempo y de accin entre el
ficientes y la violacin o perturba-
ataque y la defensa; si el posee-
cin alcanza a perpetrarse, existen,
dor deja transcurrir algn tiempo,
entonces, otras medidas protectoras
por breve que sea, sin ejercer su
dirigidas a hacer cesar la violacin
derecho de repeler la fuerza con
y a imponer el restablecimiento del
la fuerza, ms tarde ya no podr
derecho o de la posesin a su estado
ejercerlo y solo le quedar el re-
anterior.
curso de las acciones posesorias.
La defensa posesoria, dependiendo Existe coincidencia tambin en
de la forma en que se ejercita, pue- que el requisito de la inmedia-
de ser judicial o extrajudicial. La tez excluye los casos de despo-
primera constituye la posibilidad de sesin clandestina, aplicndose
defenderse por s mismo de un ata- exclusivamente esta defensa pri-
que a la posesin, enmarcada esta vada a los supuestos de ataques
defensa en los lmites legalmente violentos.
requeribles para su viabilidad. Este c) No se debe exceder los lmites
tipo por mano propia, lejos de con- de la propia defensa. Debe ha-
tradecir la interdiccin de las vas ber proporcionalidad entre los
privadas y la prohibicin de pertur- medios empleados para el ata-
bar cualquier clase de posesin, en- que y los empleados para la de-
tronca con un concepto ms amplio, fensa. Es una cuestin de hecho
denominado legtima defensa de la que quedar reservada al arbitrio
persona y de sus derechos, nsito en prudente del juez.
todo el ordenamiento jurdico y que
aqu recibe un aplicacin especfica. Por su parte, la defensa posesoria
judicial aplica en todos los casos
No obstante, este tipo de defen- en que el poseedor no haya podido
sa posesoria requiere cumplir con mantenerse en la posesin o no pue-
ciertos requisitos: da recobrarla en forma inmediata

141
DEFENSA DE LA POSESIN

mediante sus propias fuerzas, para puede consistir en actos materiales


lo cual puede recurrir a los jueces o de otra naturaleza, como la ejecu-
para que estos lo mantengan en ella cin de obra o la existencia de cons-
u ordenen la devolucin de la cosa trucciones en estado ruinoso. La pre-
de que fue despojado. Tal es el sen- tensin materia de este interdicto es
tido ms amplio de las tradicionales que cesen los actos perturbadores.
acciones posesorias de conservacin
Existe una distincin conceptual,
o mantenimiento y de recuperacin.
jurdica y procesal entre accin po-
Sobre este tipo de posesin, el Cdi- sesoria e interdictos, no solo por la
go es demasiado parco. As el artculo redaccin del artculo 921 acotado
921, nico artculo que regula todo el que las distingue con la conjuncin
universo sustantivo de la tutela pose- y, sino que los interdictos exigen
soria judicial, establece que: Todo solamente la posesin actual y ma-
poseedor de muebles inscritos y de terial, la posesin como hecho y no
inmuebles puede utilizar las accio- la posesin como derecho; esto es,
nes posesorias y los interdictos. Si su no se busca encontrar un derecho o
posesin es de ms de un ao puede causa por el cual se haya ejercido la
rechazar los interdictos que se pro- posesin sino tan solo determinar
muevan contra l. fcticamente que se estuvo poseyen-
do el bien, en tanto que las acciones
Es notorio que esta norma, en forma posesorias debaten el derecho a la
muy escueta, establece dos alternati- posesin. No se requiere aqu po-
vas para la tutela jurisdiccional de la seer fcticamente; puede no tener la
posesin: las acciones posesorias y posesin efectiva, pero precisamente
los interdictos. el mejor derecho a poseer es su ob-
jeto. De ah que para poder plantear
El Cdigo Procesal Civil regula los
la accin se requiere ttulo, es decir,
interdictos, clasificndolos en dos:
ser poseedor legtimo. Y esa es jus-
interdictos de recobrar e interdictos
tamente la diferencia sustancial con
de retener. El interdicto de recobrar,
el legitimado activo del interdicto,
de conformidad con lo dispuesto en
que puede ser inclusive un poseedor
el artculo 603 del Cdigo Procesal
ilegtimo, vicioso.
Civil, es aquel que procede cuando
el poseedor es despojado de su pose- Siendo la diferencia de tipo sustan-
sin, siempre que no haya mediado cial, es de verse que las sentencias
proceso previo. Por su parte, el in- en ambos procesos van a diferir tam-
terdicto de retener, de conformidad bin en cuanto al fondo. Mientras
con lo dispuesto en el artculo 606 que el interdicto concluye con una
del Cdigo Procesal Civil, procede resolucin provisional esta sen-
cuando el poseedor es perturbado tencia puede ser demandada en un
en su posesin. Dicha perturbacin proceso de conocimiento la accin

142
DELEGACIN

posesoria culmina con una resolu- su primer prrafo establece que


cin con carcter de cosa juzgada en [e]l alcalde puede delegar, por
materia de posesin, lo que es co- escrito, la facultad de celebrar
herente con el tipo de proceso, por el matrimonio a otros regidores,
cuanto los interdictos, al ser ventila- a los funcionarios municipales,
dos en proceso sumarsimo, solo ad- directores o jefes de hospitales o
miten medios probatorios referidos establecimientos anlogos.
exclusivamente a probar la posesin
La delegacin tambin es usada
y el acto perturbatorio, no teniendo
en otorgamiento de poderes a
en cuenta la calidad del ttulo pose-
travs de negocio jurdico o en
sorio, en tanto que las acciones po-
los casos de representacin de
sesorias exigen ausencia de vicios,
las personas jurdicas en la que
pues el ttulo posesorio que se ten-
los representantes pueden dele-
ga va a probar el mejor derecho a la
gar las facultades a las que estu-
posesin.
vieran autorizados a delegar.
b) Novacin por delegacin: La
Delegacin novacin es un mecanismo de
extincin de las obligaciones. Es
La palabra delegacin implica enco- subjetiva cuando se produce el
mendar el realizar determinada con- cambio del deudor o del acreedor
ducta a un sujeto diferente al sujeto en la relacin obligatoria. A su
originario, ya sea que este haya sido vez, puede ser subjetiva por dele-
designado a su vez o tuviera, de ma- gacin cuando el deudor origina-
nera originaria, determinada condi- rio delega en otro sujeto el cum-
cin. As, encontramos en el Cdigo plimiento de la obligacin. En
Civil dos usos principales de dicho este caso, debido a la importancia
vocablo: del cambio de deudor, teniendo
a) Delegacin de facultades: El en cuenta las nuevas condiciones
trmino delegacin se utiliza crediticias del segundo, se nece-
usualmente en aquellos casos en sita contar con la aprobacin del
los que un sujeto investido de acreedor. El artculo 1283 esta-
determinado poder, ya sea otor- blece de manera expresa que en
gado por negocio jurdico o ins- la novacin por delegacin la
taurado por la ley, confiere a otro obligacin es exigible contra el
sujeto determinadas facultades deudor primitivo y sus garantes,
para que el mismo pueda realizar en caso de que la insolvencia del
los actos para los que el primero nuevo deudor hubiese sido an-
tena facultades. Por ejemplo, el terior y pblica, o conocida del
artculo 260 del Cdigo Civil, en deudor al delegar su deuda.

143
DEPSITO

Depsito como en el caso de un incendio,


de un naufragio o de otro aconte-
Por el contrato de depsito, una par- cimiento no previsto.
te (el depositario) se obliga a recibir 3. Depsitos especiales.- El ar-
un bien para custodiarlo y devolver- tculo 1853 del Cdigo Civil dis-
lo cuando se lo solicite la otra parte pone que los depsitos realiza-
(el depositante). El depositario se dos en los bancos, cooperativas,
obliga a conservar el bien con una almacenes generales de depsi-
diligencia ordinaria exigida por la tos y otras instituciones anlogas
naturaleza de la obligacin y que se rigen por las leyes especiales
corresponda a las circunstancias de que los regulan.
las persona, del tiempo y del lugar.
El contrato puede ser oneroso o 4. Depsito administrativo: Cuan-
gratuito. do la ley lo ordena como requi-
sito para el otorgamiento de una
Clases: concesin, permiso o autoriza-
1. Depsito voluntario.- Por este cin administrativa.
contrato el depositario volunta- 5. Depsito judicial. Cuando se
riamente se obliga a recibir un constituye en cumplimiento de
bien para custodiarlo y devolver- una resolucin del juez, para
lo cuando lo solicite el deposi- garantizar el pago de daos y
tante. Cabe sealar que el depo- perjuicios o cualquier otra obli-
sitario est impedido de usar el gacin. Este depsito, en el C-
bien dado, salvo autorizacin ex- digo Procesal Civil, se denomina
presa del depositante o del juez, secuestro.
es consensual y se presume gra-
tuito, salvo prueba en contrario. Medio procesal que guarda re-
lacin con el depsito.- El medio
2. Depsito necesario.- En este procesal que guarda relacin con el
caso, el depsito se realiza en depsito es una medida cautelar para
cumplimiento de una obligacin futura ejecucin forzada, un embar-
legal o bajo el apremio de un he- go en forma de depsito. Esta medi-
cho o situacin imprevistos. El da cautelar consiste en la afectacin
depsito necesario es obligatorio de los bienes muebles del ejecutado
aun contra la voluntad del depo- en un proceso para una futura ejecu-
sitario, ya que no se trata de un cin forzada, con la peculiaridad que
contrato sino de una obligacin se nombra depositario al mismo eje-
a cumplirse. Ejemplo, cuando cutado, es decir, l se hace responsa-
surge algn accidente del que ble de velar por la conservacin de
deriva la urgencia de poner una los bienes que probablemente pasen
cosa bajo la custodia de alguien, a favor del ejecutante.

144
DERECHO DE ACRECER

Sujetos: para que dichos documentos


conserven el valor los derechos
El depositante.- Es el que entrega la que les corresponda.
cosa. Puede ser el propietario o sim-
plemente el poseedor. - Devolver el bien depositado
cuando lo pida el depositante,
El depositario.- Es el que reci- con sus productos, frutos e inte-
be la cosa y tiene la obligacin de reses, salvo que el contrato haya
custodiarla. sido celebrado en beneficio del
depositario o de un tercero.
Obligaciones del depositante:
- Entregar el bien objeto del
contrato.
Derecho de
acrecer
- Pagar al depositario los gastos
extraordinarios irrogados por la Derecho de acrecimiento, o Dere-
custodia. cho de acrecencia, consiste en la
oportunidad que tienen los suceso-
- Reembolsar al depositario todos res de acrecentar su participacin de
los gastos que haya efectuado la masa hereditaria en el supuesto de
en la conservacin del bien, as que uno de ellos renuncie o no est
como pagarle la indemnizacin en condiciones de recibir la suya.
correspondiente.
El derecho de acrecer se caracteriza
Obligaciones del depositario: por el aumento patrimonial de las
cuotas de los sucesores con base en
- Cuidar el bien depositado con la el beneficio percibido de la divisin
diligencia ordinaria exigida por de la cuota no recibida por el renun-
la naturaleza de la obligacin. ciante o el imposibilitado, siempre y
- No hacer uso de la cosa deposi- cuando no haya habido delimitacin
tada, bajo responsabilidad, salvo de partes o estas se hayan dado en
que haya consentimiento expre- partes iguales.
so del depositante o del juez. Este derecho se configura siempre y
- No registrar las cosas que se han cuando no medie una representacin
depositado en arca, cofre, fardo, sucesoria; ya que en este caso los re-
paquete cerrado o sellado. presentantes reciben la herencia que
corresponde a los representados.
- El depositario de ttulos valores
o documentos que devenguen in- As, por ejemplo, cuando un herede-
tereses est obligado a realizar su ro renuncia a la herencia o es indig-
cobro en las pocas de sus ven- no de sucederle o es desheredado o
cimientos, as como a practicar no existe representacin sucesoria,
los negocios que sean necesarios dicha cuota es repartida entre los

145
DERECHO DE FAMILIA

dems coherederos, salvo que el c) La tutela comprende el conjunto


causante haya indicado disposicin de normas jurdicas referentes a
diferente. la guarda y proteccin de meno-
res o incapacitados no sujetos a
El derecho de acrecer no solo se
la patria potestad.
configura para el caso de los herede-
ros, sino tambin de los legatarios, El Derecho de Familia, tradicional-
siempre y cuando un mismo bien mente haba sido considerado, como
haya sido legado a varias personas parte integrante del Derecho Civil,
sin determinacin de partes y una de esto es, dentro del mbito del Dere-
ellas no quiera o no pueda recibir lo cho Privado.
que le corresponde, pues de no me-
diar la pluralidad de legatarios sobre En relacin con su naturaleza jurdi-
un mismo bien, sino la singularidad ca, siempre ha sido referente impor-
del sujeto, y ante la imposibilidad de tante la doctrina que mantiene la se-
este de recibir el legado, el bien se paracin entre el Derecho de Familia
reincorporar a la masa hereditaria. y el Derecho Privado, y la afinidad
entre aquel y el Derecho Pblico, y
ello por cuanto se entenda que el
Derecho de familia Derecho Pblico es el que persigue
la satisfaccin de intereses suprana-
Por Derecho de Familia se entiende el cionales, mientras que el Derecho
conjunto de normas jurdicas que re- Privado regula la satisfaccin de in-
gulan la familia, entendida esta como tereses individuales.
institucin natural y social, en todos
sus aspectos de Derecho Privado. Sin embargo, hoy en da la mayor
parte de la doctrina suele tratar el
El Derecho de Familia regula funda-
Derecho de Familia como Derecho
mentalmente tres aspectos:
Privado y no pblico, y por ende
a) El matrimonio, a su vez, com- como parte integrante del Derecho
prende las normas jurdicas re- Civil.
lativas tanto a su celebracin,
como a sus efectos personales Las caractersticas esenciales del
y econmicos, incluidos los re- Derecho de Familia son las siguientes:
gmenes econmicos matrimo- a) Contenido tico, ya que las nor-
niales, y las distintas situaciones mas jurdicas que integran esta
de crisis como son la nulidad, la rama del Derecho dimanan, ms
separacin y el matrimonio. que del Derecho positivo, de la
b) La filiacin incluye tanto la filia- tica, toda vez que la familia tie-
cin matrimonial como la extra- ne una conceptuacin de institu-
matrimonial y la adoptiva, y en cin natural y social aceptada y
ltimo lugar la patria potestad. regulada por el Derecho.

146
DERECHO DE HABITACIN DEL CNYUGE

b) Prevalencia de las relaciones Derecho de


personales y del inters suprain- habitacin del
dividual; y ello atendiendo a que
el Derecho de Familia regula
cnyuge
fundamentalmente tanto situa- El derecho de habitacin es el de-
ciones como derechos y debe- recho de usar una casa o parte de
res personales. Ahora, si bien es aquella como morada. En el caso
cierto tambin regula relaciones del derecho de habitacin a favor
econmicas, tales como alimen- del cnyuge, la constitucin de di-
tos, rgimen econmico matri- cho derecho se hace en virtud de
monial, estas poseen un carcter lo establecido en el Cdigo Civil y
accesorio, no siendo reguladas siempre que as lo decida el cnyu-
de forma principal, sino como ge sobreviviente. As el artculo 731
consecuencia de las relaciones establece que [c]uando el cnyuge
personales. sobreviviente concurra con otros he-
c) Carcter de funcin; y ello por- rederos y sus derechos por concepto
que la finalidad en la concesin de legtima y gananciales no alcan-
de un derecho, no es tanto la sa- zaren el valor necesario para que le
tisfaccin de un inters digno de sea adjudicada la casa-habitacin en
proteccin, sino para cumplir un que existi el hogar conyugal, dicho
deber; as, normalmente el deber cnyuge podr optar por el derecho
de los padres para con los hijos, de habitacin en forma vitalicia y
o los de los cnyuges entre s, o gratuita sobre la referida casa ().
los de administracin y disposi- En tal sentido, se le otorga posibili-
cin de bienes. dad de que el cnyuge sobreviviente
pueda optar por la constitucin de
d) Limitada autonoma privada, ya dicho derecho.
que si bien es cierto que dentro
del Derecho Privado, el prin- Al respecto, debe tenerse en cuenta
cipio de autonoma privada es las siguientes reglas especficas:
bsico, en el mbito del Dere-
a) El derecho de habitacin recae
cho de Familia no es tan amplio,
sobre la diferencia existente entre
sino sometido a la regulacin le-
el valor del bien y el de sus de-
gal y a la supervisin y control
rechos por concepto de legtima
judicial.
y gananciales. La diferencia de
e) Finalmente, todos los derechos valor afectar la cuota de libre
de familia son absolutamente in- disposicin del causante y, si fue-
disponibles, en cuanto resultan re necesario, la reservada a los
intransmisibles, irrenunciables e dems herederos en proporcin a
imprescriptibles. los derechos hereditarios de estos.

147
DERECHO DE OBLIGACIONES

b) En su caso, los otros bienes se cionar un conjunto de reglas y de


dividen entre los dems herede- mecanismos que garanticen el cum-
ros, con exclusin del cnyuge plimiento de esas reglas que asegu-
sobreviviente. ren el intercambio.
c) Mientras est afectado por el de- Esta funcin se realiza por medio de
recho de habitacin la casa-habi- dos tareas: a) reduciendo los costos
tacin tendr la condicin legal de transaccin; y b) asegurando el
de patrimonio familiar. cumplimiento.
d) Si el cnyuge sobreviviente a) Reduccin de los costos de
contrae nuevo matrimonio, vive transaccin:
en concubinato o muere, los de-
rechos que le son concedidos se Esta funcin se realiza de diver-
extinguen, quedando expedita la sas maneras:
particin del bien. Tambin se - Reduciendo las complicaciones y
extinguen tales derechos cuando complejidades innecesarias, que
el cnyuge sobreviviente renun- no seran sino costes adicionales
cia a ellos. que dificultan el intercambio.
- Suministrando reglas de aplica-
Derecho de cin para el caso de contingen-
obligaciones cias no previstas por las partes
(normas supletorias).
La relacin obligatoria es una rela-
cin jurdica intersubjetiva de conte- b) Asegurar el cumplimiento:
nido patrimonial. La relacin obliga- El derecho de obligaciones tiene
toria constituye un cauce para que las como objeto el cumplimiento de
personas puedan realizar entre ellas las relaciones obligatorias, pues-
actividades de cooperacin social. El to que de lo contrario se estara
intercambio es importante desde el disuadiendo el intercambio. Se
punto de vista econmico, puesto que asegura el cumplimiento propor-
permite que los bienes y servicios flu- cionando remedios para el caso
yan de las manos de quienes menos de lesiones al crdito.
los valoren a quienes los valoren ms.
En tal sentido el Derecho, a travs del En efecto, el derecho de obligacio-
Derecho de Obligaciones (y de mane- nes representa, sin duda, la rama que
ra ms amplia el derecho de contra- ms evidencia la solidaridad entre
tos), tiene como funcin asegurar que la ciencia jurdica y la ciencia eco-
estos intercambios se realicen. nmica. El circuito econmico se
realiza, bsicamente, por medio del
La funcin primordial del derecho mecanismo de los vnculos credi-
de obligaciones consiste en propor- ticios. De tal forma, el derecho de

148
DERECHO DE SUCESIONES

obligaciones, al cual se atribuye un dominio o seoro permanente sobre


especial valor para las juristas, de- los bienes. Quiere expresarse as la
sempea tambin un importante pa- funcin econmica y social del de-
pel en la formacin de los cultores recho de obligaciones; sin embargo,
de la economa. Esto se debe a que la misin del derecho de obligacio-
no solo comunica el rigor tpico del nes excede ello, porque sirven todos
mtodo jurdico, sino que tambin los negocios obligatorios a la pre-
les posibilita un conocimiento pleno paracin de una modificacin de la
de la vida econmica. distribucin de bienes, del seoro o
dominio sobre los bienes y ms que
El derecho de obligaciones no tiene eso a la prestacin en general, por-
por objeto un sector vital uniforme, que existe una relacin obligatoria
como acontece en el derecho de fa- siempre que existe una obligacin
milia, el derecho de sociedades, el frente a determinadas personas para
derecho laboral, ya que las relacio- hacer una determinada prestacin.
nes obligatorias pueden resultar de
diferentes acontecimientos vitales,
y de entre estos, los ms importan- Derecho de
tes son el trfico jurdico y los da- sucesiones
os imputables, que fundamentan
una obligacin de indemnizar frente El derecho de sucesiones es la parte
al perjudicado. Bajo el concepto de del Derecho Civil que se encarga de
intercambio de trfico jurdico, se regular las relaciones de los suceso-
entiende el intercambio de bienes y res una vez que una persona natural,
servicios que se produce de acuerdo denominada causante, ha dejado de
a la voluntad de los sujetos de de- existir. En tal sentido, se regula la
recho, que se lleva a cabo mediante transferencia mortis causa de los
la celebracin de contratos con efec- bienes del causante. Este tipo de
tos patrimoniales, principalmente derecho responde a la propia reali-
obligatorios, por ello el derecho de dad social en la que, en general, los
obligaciones se basa en la regula- padres transmiten sus bienes a favor
cin sobre el posible contenido de de sus hijos a efectos de que estos
los contratos, as como las relativas se puedan conservar dentro del pa-
al desenvolvimiento, ejecucin y ex- trimonio familiar.
tincin de los distintos negocios jur-
dicos con efectos obligatorios. Una vez que se ha producido el
deceso del causante opera la trans-
Frecuentemente se califica al dere- ferencia de aquellas situaciones
cho de obligaciones como derecho jurdicas de las que era titular el
del trfico de bienes o servicios en causante, siempre que atendiendo
contraposicin con el derecho real, a su naturaleza sean transferibles y
que se considera como derecho de no concurra alguna causal para que

149
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

no se realice aquello como algn Derecho


supuesto de indignidad. Antes de internacional
que esta transferencia se produzca, privado
todos los bienes transferibles del
causante forman un sujeto de dere- El Derecho Internacional Privado,
cho denominado masa hereditaria, segn la doctrina privatista, tiene
la cual est conformada por todo el por objeto la relacin privada inter-
patrimonio del causante, sobre la nacional, vale decir, aquella en que
misma no se ostenta copropiedad algunos de sus elementos esenciales:
por parte de los sucesores, sino un sujeto, objeto, hecho o acto jurdico,
derecho a ser titulares de los bienes se localizan en diversos pases. En
individualizados de los mismos, ya lo que respecta al contenido, la con-
sea a ttulo individual o como co- cepcin amplia de la escuela france-
propietarios, segn se establezca en sa sostiene que esta disciplina trata
el testamento o se haya determinado del goce, ejercicio y sancin de los
en el proceso de sucesin intestada. derechos.
La sucesin puede dividirse en su- Un primer concepto que se debe
cesin testada o intestada, depen- manejar para poder conceptualizar
diendo si la sucesin se regular al Derecho Internacional Privado es
por el negocio jurdico del testa- el de relaciones jurdicas vincula-
mento o por las normas estableci- das con ordenamientos extranjeros;
das en el ordenamiento jurdico es decir, el de relaciones jurdicas
para aquellos casos en los que falta privadas internacionales, las cuales
tal documento. En el primer caso, constituyen el ncleo para el sistema
el Derecho de Sucesiones establece de fuentes del Derecho Internacional
los tipos de testamento, sus formali- Privado.
dades de otorgamiento y efectos del
ltimo acto de voluntad del causan- Se trata de aquella relacin jurdica
te. Por su parte, la sucesin intes- que se verifica entre particulares no
tada regula los efectos que produce excluyendo al Estado cuando acta
el deceso del causante frente a los despojado de su ius imperium, en
sucesores en ausencia de regulacin una relacin paritaria frente a un par-
expresa por parte del causante. Una ticular donde se aprecian adems
de las instituciones importantes en elementos de intensificacin que la
ambos casos, es la legtima, la cual vinculan con ordenamientos jurdi-
es la parte de la herencia de la cos extranjeros (por ejemplo, en vir-
que no puede disponer libremente tud al domicilio internacional, al lu-
el testador cuando tiene herederos gar de ubicacin de un bien, al lugar
forzosos. de ejecucin de las obligaciones, al

150
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

lugar de registro, al derecho elegido Los sistemas jurdicos contempor-


por las partes, etc.). neos rechazan la segunda tendencia,
que supondra en la prctica que una
En cuanto a sus fuentes, algunos
ley anterior pueda modificar o dero-
autores enuncian entre estas a la
gar un tratado anterior o que una ley
costumbre, la jurisprudencia, los
anterior impida la entrada en vigor
principios generales del Derecho
de un tratado posterior, excesos que
Internacional Privado, el Tratado, la
la han equiparado, a la teora dualis-
doctrina y la ley; correspondiendo
ta, por anteponer siempre el ordena-
resolver las relaciones que se tejen
miento jurdico estatal.
entre las mismas, atendiendo a su
origen nacional o internacional ba- En cambio, la consecuencia del mo-
sado en dos teoras: nismo con primaca del Derecho
a) La teora dualista o de la sepa- Internacional es que la ley posterior
racin entre el ordenamiento ju- dictada en un Estado no puede mo-
rdico interno y el ordenamiento dificar ni derogar el tratado vigente
jurdico internacional, susten- con anterioridad.
tada en la transformacin de la Las dos primeras tendencias se afi-
norma internacional a travs de nan en la teora de la coordinacin en
una norma interna para ser apli- cuya virtud por ejemplo, los tratados
cada en el mbito interno. son leyes nacionales, no con subsis-
b) La teora monista o de la unidad tencia nacional, sino internacional.
en torno a los sistemas jurdicos
Asimismo, en lo que respecta a las
de las normas de Derecho Inter-
normas conflictuales de Derecho In-
no con las normas de Derecho
Internacional, lo cual explica ternacional Privado, aquellas rigen
aspectos como los de la incorpo- en defecto de tratado; por ejemplo,
racin automtica de las reglas frente a relaciones jurdicas privadas
positivas de Derecho Internacio- internacionales, ligadas a ordena-
nal. Pueden incluso distinguirse mientos jurdicos extranjeros perte-
tres tendencias al interior de esta necientes al resto del mundo con los
teora: que no existe vinculacin.

Monismo con primaca del Dere- Finalmente, las normas conflictuales


cho Internacional de Derecho Internacional Privado se
ensamblan con tres elementos acti-
Monismo con primaca de Dere-
vos: la categora o tipo legal o su-
cho Interno.
puesto de hecho, el factor o punto de
Teoras de la coordinacin. conexin y la consecuencia jurdica.

151
DERECHOS ADQUIRIDOS

Derechos capacidad de obrar a los 18 aos


adquiridos segn la ley actual y, en menos de
un ao, entra en vigencia una nue-
Son derechos adquiridos aquellos va ley que establece los veinticinco
que han entrado en nuestro dominio, aos como la edad en que se adquie-
que hacen parte de l y de los cuales re dicha capacidad. En este caso,
ya no pueden privarnos. Se diferen- no puede fcilmente sostenerse que
cia entre derechos adquiridos, facul- no se ha adquirido el derecho a la
tades y expectativas. Las facultades, plena capacidad con la ley anterior.
sostiene la doctrina, son atribuciones Este ejemplo, como muchos otros,
genricas para actuar de acuerdo con demuestra las limitaciones de defi-
el Derecho y, en tanto, no son dere- nicin que tiene la teora de los dere-
chos adquiridos porque no entran en chos adquiridos.
nuestro dominio. Las expectativas,
por su parte, constituyen virtualida- Analizando la teora de los derechos
des no actualizadas y, por lo tanto, adquiridos en funcin a la aplica-
tampoco han ingresado en el domi- cin de la ley en el tiempo, se puede
nio de la persona. comprobar que lo que en verdad pro-
pugna es que la norma, bajo la cual
No obstante, los hechos no son tan naci el derecho, contine rigindo-
sencillos. La doctrina admite que lo mientras tal derecho surta efec-
el caso de las expectativas es claro. to; aunque en el trayecto exista un
As por ejemplo, cuando una perso- momento en el que dicha norma sea
na celebra con otra un contrato de derogada o sustituida. En otras pala-
compraventa sobre un inmueble, bras, lo que formalmente plantea la
establecindose como condicin teora de los derechos adquiridos es
suspensiva (por ejemplo) que el la ultractividad de la normativa bajo
comprador obtenga su ttulo uni- cuya aplicacin inmediata se origin
versitario, es obvio que este an no el derecho adquirido.
ser titular de un derecho de propie-
dad sobre el bien objeto del contra- Los defensores de esta teora, sin
to, sino nicamente titular de una embargo, han planteado los hechos
expectativa, la cual se concretizar de manera distinta. Sostiene que el
y mutar a un derecho subjetivo derecho adquirido no puede ser mo-
cuando se cumpla el hecho futuro dificado por normas posteriores por-
e incierto establecido por las partes que, en ese caso, se estara haciendo
como condicin para la plena efica- aplicacin retroactiva de ella. Lo ex-
cia del contrato. plican de la siguiente forma:

Sin embargo, la distincin no es tan Imagnese que existe una norma


clara en el caso de las facultades. Por A, que en un momento Q, es
ejemplo, si alguien adquiri plena derogada por la norma B, la cual

152
DERECHOS CIVILES

pasa a ser la norma vigente aplica- tienen como facultad el ejercicio de


ble para el futuro. Segn esta teo- las calidades inherentes al ser huma-
ra, el derecho adquirido se origina no o la proteccin de su patrimonio.
en algn momento antes de Q,
estando vigente la norma A, y se As, en el primer caso estaremos
extiende hasta despus de Q. En- ante derechos como la vida, la sa-
tonces, ni an despus de Q (mo- lud, la integridad fsica, entre otros,
mento en que la norma A deja de los cuales tutelan alguna forma de
estar vigente, en la medida que es expresin del libre desarrollo de la
derogada por la norma B) podra personalidad del ser humano. A es-
aplicarse al derecho adquirido la tos derechos podemos denominarles
norma B, porque de acuerdo con derechos de la persona o derechos
esta teora, se tratara de una aplica- de la personalidad. Los cuales gozan
cin retroactiva. de las caractersticas de ser origina-
rios o innatos, ser absolutos (es decir
Sin embargo, si se toman en cuenta opinables frente a cualquiera), extra-
las normas constitucionales y legales patrimoniales e imprescriptibles. En
que regulan lo referente a la entrada dicho sentido, la primera parte del
en vigencia y derogacin de las nor- artculo 5 del Cdigo Civil establece
mas jurdicas, lo cierto es que aplicar que el derecho a la vida, a la inte-
la norma B despus de Q, no es gridad fsica, a la libertad, al honor y
una aplicacin retroactiva, sino pre- dems inherentes a la persona huma-
cisamente lo contrario, una aplica- na son irrenunciables y no pueden
cin inmediata. ser objeto de cesin.
Entonces, la teora de los derechos En el segundo caso, estaremos ante si-
adquiridos no hace sino crear una tuaciones que busquen proteger el pa-
ficcin, llamando aplicacin retroac- trimonio del ser humano tales como
tiva a lo que, en verdad, es aplica- el derecho de propiedad o la libertad
cin inmediata, con el afn de dar contractual. No debe existir duda que
estabilidad normativa al llamado de- los derechos civiles vinculados con
recho adquirido. el patrimonio tambin contribuyen al
desarrollo de la personalidad.
Por tales consideraciones, esta teo-
ra no ha sido admitida como regla Actualmente estos derechos se ven
general en el artculo III del Ttulo reforzados en su ejercicio debido a
Preliminar del Cdigo Civil. que muchos de estos gozan adems
del carcter de ser reconocidos por
el ordenamiento civil el de ser dere-
Derechos civiles chos constitucionales.
Los derechos civiles son aquellas Respecto de los derechos civiles es
situaciones jurdicas subjetivas que importante tener en cuenta el goce

153
DERECHO DE LAS PERSONAS

y el ejercicio de estos. En el primer derechos civiles son comunes a pe-


caso nos encontraremos ante la de- ruanos y extranjeros, salvo las pro-
nominada capacidad de goce que hibiciones y limitaciones que, por
puede ser entendida como la aptitud motivo de necesidad nacional, se
para ser titular de dichos derechos. establecen para los extranjeros y las
En el segundo caso nos encontra- personas jurdicas extranjeras. En
mos ante la capacidad de ejercicio, tal sentido, se asienta a nivel legal
la cual puede ser entendida como la el principio de igualdad, reflejado en
aptitud de poder ejercer los derechos este caso entre nacionales o extran-
civiles por s mismos o a travs de jeros, ya sean personas naturales o
un representante nombrado por uno jurdicas.
mismo. En los casos de incapacidad
se deber tener en cuenta los insti-
tutos de representacin legal tales Derecho de las
como la patria potestad, la tutela y la personas
curatela, mediante los cuales se res-
guarda el ejercicio de los derechos Los derechos de la persona son aque-
civiles de los incapaces absolutos o llos que tienen por objeto establecer
relativos de ejercicio. en qu condiciones el ser humano o
sus agrupaciones son sujetos de de-
Un tema que se encarga de dejar en recho, y la medida en que lo son. De
claro el Cdigo Civil es la igualdad esta forma, los derechos de la per-
del varn y la mujer en el caso de sonalidad constituyen el conjunto
la capacidad de goce y de ejercicio de reglas aplicables a los sujetos de
de los derechos civiles, aquello en derecho considerados en s mismo.
concordancia con el principio y el En efecto, las otras reglas del dere-
derecho a la igualdad constitucional- cho no se aplican a la persona con-
mente protegida. siderada en s misma, en su existen-
Por su parte, existe consenso en cia y en su aptitud para desempear
cuanto a que las personas jurdicas un papel jurdico, sino a la persona
pueden ser tambin titulares de de- considerada en sus relaciones con los
rechos civiles. En este caso, estos dems, sean relaciones familiares o
no estarn vinculados al carcter patrimoniales.
ontolgico del ser humano sino a
Suele haber confusin en diferenciar
la propia realidad normativa que le
los conceptos de derechos humanos,
otorga derechos siempre que sean
derechos fundamentales y derechos
compatibles con su naturales como
de las personas. Cuando se hace re-
los derechos a la libertad contractual
ferencia a los derechos humanos,
o la propiedad.
se trata de los derechos cuyo fun-
Finalmente, el artculo 2046 del C- damento reside en la propia natu-
digo Civil hace referencia a que los raleza del ser humano, del mnimo

154
DERECHO DE LAS PERSONAS

indispensable de libertades sin las a la identidad, derecho al honor,


cuales es imposible atribuir una es- derecho al secreto, reserva o vida
pecfica dignidad social a nadie. Los privada y el derecho a la imagen
derechos humanos y los derechos y a la voz.
fundamentales son entendidos como
3. Derechos personales o morales
sinnimos, salvo para la doctrina
de autor: Derecho al indito, de-
espaola, que considera que los de-
recho a la paternidad de la obra,
rechos fundamentales son aquellos
derecho a la integridad de la obra
regulados en la Constitucin. Clsi-
y el derecho a la retractacin y
camente, los derechos humanos han
arrepentimiento.
sido clasificados en derechos polti-
cos y civiles y por otro lado, en eco- En cuanto a sus caractersticas, los
nmicos, sociales y culturales. derechos de las personas se distin-
guen por lo siguiente:
Los derechos de las personas, por su
parte, se refieren al conjunto de si- 1. Son derechos originarios o in-
tuaciones jurdicas existenciales que natos, es decir, inherentes al ser
forman parte, al lado de las patrimo- humano, incluso antes de nacer;
niales, de los derechos civiles. Por una vez nacido, individualmente
ello, entre los derechos humanos y considerado, o tambin agrupa-
los derechos de las personas, existe do con otros seres humanos en
una relacin de gnero a especie. En bsqueda de un fin valioso, cum-
efecto, para los constitucionalistas el pliendo, o no, con la formalidad
Derecho Civil hace una suerte de re- de inscribirse en el registro.
glamentacin infraconstitucional de
2. Son derechos nicos, por cuanto
los derechos humanos.
no es admisible la pluralidad del
Los derechos de las personas po- mismo atributo a un mismo suje-
dran ser clasificados del siguiente to de derecho.
modo: 3. Son derechos absolutos o erga
1. Derechos psicosomticos: dere- omnes, o sea, que pueden hacer-
cho a la vida, derecho a la inte- se valer ante toda la colectividad,
gridad, derecho a disponer del sin ms restriccin que el inters
propio cuerpo (que engloba, a su social.
vez, el derecho a disponer de las 4. Son derechos extrapatrimonia-
partes separadas del cuerpo y el les, por cuanto es imposible eva-
derecho a disponer del cadver) luarlos econmicamente, toda
y el derecho a la salud. vez que la persona humana es
2. Derechos tutelares del desenvol- incuantificable. No obstante, ello
vimiento de la persona en cuanto no implica que si se lesiona uno
tal: derecho a la libertad, derecho de los derechos de las personas,

155
DERECHOS INCORPORALES

el sujeto daado no tenga un de- cuando se habla de derechos incor-


recho a un resarcimiento. Asi- porales se habla de aquellos que tie-
mismo, el hecho de que muchas nen por objeto un bien incorporal, es
personas dispongan de sus de- decir uno que no puede ser apreciado
rechos de la personalidad (por en s mismo por los sentidos salvo la
ejemplo, las modelos que cobran reproduccin que de este pueda ha-
para que se reproduzca su ima- cerse. Podemos encontrar derechos
gen, los acuerdos publicitarios incorporales, los cuales se rigen por
que utilizan el nombre de las normativa especial, tal como lo se-
personas, las personas que ven- ala el artculo 884 del Cdigo Ci-
den su privacidad en los reality vil, donde se habla de propiedades
show) no conlleva a una patri- incorporales, en la normativa so-
monializacin de estos, en la bre Derechos de Autor y Propiedad
medida que aquello que se patri- Industrial:
monializa no es el derecho, sino 1. Derechos de autor: Regulados
el ejercicio de las facultades de en el Decreto Legislativo N822,
disposicin. Ley sobre Derechos de Autor. Al
5. Son irreductibles, debido a que respecto, el artculo 3 de la re-
la voluntad privada no puede ferida norma establece que [l]a
crearlos, ni modificarlos ni ex- proteccin del derecho de autor
tinguirlos, salvo ciertas restric- recae sobre todas las obras del
ciones autorizadas por ley. ingenio, en el mbito literario o
artstico, cualquiera que sea su
6. Son imprescriptibles, lo cual gnero, forma de expresin, m-
quiere decir que el transcurso del rito o finalidad. Asimismo, el
tiempo no produce la extincin referido artculo se encarga de
de la pretensin que corresponde establecer de manera expresa la
a la tutela del mismo derecho. diferencia existente entre la crea-
cin u obra como bien incorporal
y el objeto en el que la misma se
Derechos representa o a travs de la cual se
incorporales representa. As, el segundo prra-
fo del referido artculo establece
En principio, todo derecho es incor- que [l]os derechos reconocidos
poral por definicin, ya que este es en esta ley son independientes
producto del intelecto y una abstrac- de la propiedad del objeto ma-
cin jurdica respecto de las faculta- terial en el cual est incorpora-
des de actuar que se tiene sobre un da la obra y su goce o ejercicio
bien o respecto de determinado su- no estn supeditados al requisito
jeto a fin de exigir una conducta o del registro o al cumplimiento de
sobre la colectividad. Sin embargo, cualquier otra formalidad.

156
DERECHOS REALES DE GARANTA

2. Propiedad industrial: Regu- de que el ordenamiento otorga me-


lados en el Decreto Legislativo canismos de tutela tales como la ac-
N1075, Norma que aprueba cin pauliana. A fin de atenuar dicho
Disposiciones Complementarias riesgo, existen las garantas reales.
a la Decisin N 486 de la Co- Al respecto, debe tenerse en cuenta
misin de la Comunidad Andina lo siguiente:
que establece el Rgimen Co-
1. Especificidad del bien gravado:
mn sobre Propiedad Industrial.
La garanta real consiste en la
En general, los elementos de la
afectacin en garanta de un bien
propiedad industrial son bienes
determinado del patrimonio de
que estn vinculados a la activi-
un sujeto a efectos de servir de
dad de la empresa y que sirven
respaldo de pago de una obli-
como ventaja competitiva en el
gacin del propio constituyente
mercado. La referida norma esta-
o de un tercero. En tal sentido,
blece los siguientes elementos de
se afecta un bien determinado al
la propiedad industrial (a) paten-
cumplimiento de una obligacin.
tes de invencin, (b) certificados
Los bienes afectados pueden
de proteccin, (c) patentes de
ser muebles o inmuebles. En el
modelos de utilidad, (d) diseos
primer caso estaremos ante una
industriales, (e) secretos empre-
garanta mobiliaria y en el se-
sariales, (f) esquemas de trazado
gundo ante una hipoteca o una
de circuitos integrados, (g) mar-
anticresis.
cas de productos y de servicios,
(h) marcas colectivas, (i) marcas 2. Constitucin: Si bien es usual
de certificacin, (j) nombres co- que las garantas reales fueran
merciales, (k) lemas comerciales constituidas por los sujetos en
y (l) denominaciones de origen. uso de su autonoma privada es
posible que esta venga impues-
ta por ley como en el caso de la
Derechos reales hipoteca legal. En tal sentido, el
de garanta artculo 1118 del Cdigo Civil
establece supuestos de hipotecas
El patrimonio del sujeto constituye legales. En tal sentido, se seala
garanta genrica sobre las obliga- que: Adems de las hipotecas
ciones que pudiera asumir frente a legales establecidas en otras le-
sus acreedores. No obstante aquello, yes, se reconocen las siguientes:
existe el peligro de que los bienes (1) La del inmueble enajenado
que conforman el patrimonio sean sin que su precio haya sido paga-
dispuestos a favor de algn tercero do totalmente o lo haya sido con
y los acreedores vean defraudadas dinero de un tercero. (2) La del
sus expectativas de cobro, a pesar inmueble para cuya fabricacin

157
DERECHOS REALES DE GARANTA

o reparacin se haya proporcio- bien objeto de garanta (indivi-


nado trabajo o materiales por el sibilidad en cuanto al objeto) y
contratista y por el monto que sobre el ntegro de la obligacin
el comitente se haya obligado a (indivisibilidad en cuanto a la
pagarle. (3) La de los inmuebles obligacin). En este ltimo caso,
adquiridos en una particin con si se hubiera pagado el parte de
la obligacin de hacer amortiza- la obligacin, no por aquello la
ciones en dinero a otros de los totalidad del bien dejar de estar
copropietarios. Lo anterior, sin afectado, sin perjuicio de que por
perjuicio de la renuncia expresa acuerdo de las partes se reduzca
del beneficiario de la hipoteca, el monto de aquella.
tal como lo dispone el artculo
6. Oponibilidad: Ahora bien, a
1120 del Cdigo Civil.
efectos de que dicha garanta sea
3. Accesoriedad: Tradicionalmen- oponible frente a terceros es ne-
te se ha considerado a los dere- cesario que se el acto de afecta-
chos reales de garanta como cin se publicite. Los dos meca-
derechos accesorios, en el sen- nismos clsicos de publicidad en
tido de que no tienen una exis- estos casos son la posesin y la
tencia propia, sino que estos son inscripcin. Mediante el primero
accesorios del derecho de crdi- el garantizado adquiere la pose-
to que garantizan. Sin embargo, sin del bien objeto de la garanta
esta caracterstica se ha visto ate- a efectos de que el constituyente
nuada con la existencia de la de- no pueda disponer de este. Por su
nominada preconstitucin de la parte, a travs de la inscripcin
garanta mobiliaria, en la cual se se deja constancia en un registro
puede preconstituir la misma en pblico que se ha celebrado una
casos de aseguramiento de obli- constitucin de garanta sobre
gaciones futuras o eventuales. La determinado bien. En nuestro or-
eficacia de la garanta mobiliaria denamiento, se ha contemplado
estar supeditada a la existencia la inscripcin como mecanismos
de por lo menos una obligacin de publicidad en el caso de la
(futura o eventual). hipoteca, la posesin en el caso
4. Gravamen: El bien objeto de de anticresis y la posesin e ins-
la garanta responder hasta cripcin en el caso de garantas
un monto determinado de obli- mobiliarias.
gaciones garantizadas, lo cual 7. Persecutoriedad: Otro aspecto
deber establecerse en su acto a tomar en cuenta es que, debi-
constitutivo. do al carcter de garanta real a
5. Indivisibilidad: El derecho real pesar de que el sujeto dispon-
de garanta recae sobre todo ga del bien, la garanta seguir

158
DERECHOS REALES PRINCIPALES

recayendo sobre el bien objeto y reivindicar el bien objeto de


de la garanta. El adquiriente del la propiedad constituyen, en el
bien adquirir el bien con la ga- primer caso, un poder que tienen
ranta constituida sobre el bien, todos los sujetos de disponer de
con las consecuencias que aque- los derechos de los que son titu-
llo podra acarrear en caso de lares, y no solo la propiedad, y
que el deudor beneficiario de la en el segundo caso, la reivindi-
garanta ejecute la misma ante el cacin constituye un mecanismo
incumplimiento de las obligacio- de tutela a efectos de que el pro-
nes del deudor. pietario no poseedor pueda re-
cuperar el bien del poseedor no
propietario.
Derechos reales
principales Al respecto, el Tribunal Constitu-
cional en la Sentencia recada so-
La seccin tercera del Libro IV del bre el Expediente N 008-2003-
Cdigo Civil est dedicada a los de- AI seal que [e]stablecido en
rechos reales principales: posesin, los incisos 8) y 16) del artculo 2
propiedad, usufructo, uso, habita- de la Constitucin, es concebi-
cin, superficie y servidumbre. Los do como el poder jurdico que
derechos reales principales consti- permite a una persona usar, dis-
tuyen un poder inmediato sobre el frutar, disponer y reivindicar un
bien que permiten a su titular, prin- bien. As, la persona propietaria
cipalmente, usar y disfrutar del bien podr servirse directamente de
objeto del derecho real. Al respecto, su bien, percibir sus frutos y pro-
podemos sealar lo siguiente: ductos, y darle destino o condi-
cin conveniente a sus intereses,
a) Posesin: Es un poder de hecho
siempre que ejerza tales acti-
que se ejerce sobre una cosa con
vidades en armona con el bien
el fin de obtener una utilidad per-
comn y dentro de los lmites
sonal o econmica. En general
establecidos por la ley; e incluso
solo se puede poseer bienes ma-
podr recuperarlo si alguien se
teriales ya que esta implica la re-
ha apoderado de l sin derecho
lacin directa con el bien objeto
alguno. Dicho derecho corres-
de posesin.
ponde, por naturaleza, a todos los
b) Propiedad: La propiedad es seres humanos; quedando estos
un derecho que tiene las facul- habilitados para usar y disponer
tades de usar y disfrutar de un autodeterminativamente de sus
bien. Las facultades sealadas bienes y frutos, as como tam-
en el artculo 923 del Cdigo bin transmitirlos por donacin
Civil referidas a las de disponer o herencia. Como tal, deviene en

159
DERECHOS REALES

el atributo ms completo que se Derechos reales


puede tener sobre una cosa.
c) Derechos reales derivados: En Los derechos reales son aquellos que
tienen como objeto de referencia, a
este grupo encontramos a todos
efectos de satisfacer el inters de su
los derechos que tienen como
titular, un bien mueble o inmueble
presupuesto al derecho de pro-
que implica una relacin directa so-
piedad, en el sentido de que estos
bre el mismo o su afectacin jurdica
derivan de aquel, ya sea porque
a efectos de resguardar el cumpli-
la constitucin se haya realizado
miento de una determinada obliga-
a travs de la autonoma privada
cin. Al respecto, podemos sealar
(aqu las constituciones pueden
lo siguiente:
ser unilaterales o contractuales)
o por mandato de la ley. A su a) Nmerus clausus: Uno de las
vez constituyen limitaciones al caractersticas de los derechos
ejercicio del derecho de propie- reales es que los mismos cons-
dad, ya que existir un tercero tituyen nmeros clausus, es de-
que tendr un derecho oponible cir, estos no pueden ser creados
frente al propio propietario para por la autonoma privada, sino
usar o disfrutar el bien, ya sea a que existe un nmero fijo de los
travs de un derecho de usufruc- mismos en la legislacin. As
to, uso, habitacin, superficie lo establece el artculo 881 del
o servidumbre. En general, di- Cdigo Civil establece que los
chos derechos tienen el carcter derechos reales solo pueden ser
temporal, salvo la servidumbre creados por ley.
que es perpetua, salvo pacto en
contrario o mandato de la ley, b) Clasificacin: El Cdigo Civil
por lo que una vez terminado el regula dos clases de derechos
plazo de vigencia del derecho o reales:
acaecidas las condiciones para la 1. Derechos reales principales
extincin del derecho, el propie-
a) Posesin
tario recupera de forma total las
facultades inherentes a la propie- b) Propiedad
dad. No debe olvidarse tampoco c) Usufructo
que a fin de lograr oponibilidad
de los derechos reales deriva- d) Uso
dos ser necesario que el dere- e) Habitacin
cho conste inscrito en el registro
f) Superficie
correspondiente o se cuente con
la posesin, segn corresponda. g) Servidumbre

160
DEROGACIN DE LA LEY (ABROGACIN DE LAS NORMAS JURDICAS)

2. Derechos reales de garanta Estado. En efecto, la ley puede ser


derogada tambin por un decreto le-
a) Hipoteca
gislativo, que es una norma de ran-
b) Anticresis go equivalente a la ley, si bien con
Por otro lado, encontramos de- denominacin distinta, y que se ori-
rechos reales en otra normativa gina en el Poder Ejecutivo previa la
como la Ley de Garantas Mo- correspondiente habilitacin legisla-
biliarias que regula la garanta tiva, conforme al artculo 104 de la
mobiliaria y el Texto nico Or- Constitucin. Igualmente, si bien la
denado de la Ley General de Mi- ley no puede ser derogada por una
nera, Decreto Supremo N014- norma de inferior jerarqua, s pue-
92-EM el cual regula el derecho de acontecer que su vigencia cese
real de concesin el cual es con- por una de rango superior como la
siderado como un bien inmueble. Constitucin.

c) Constitucin: El nacimiento de La cesacin de vigencia de una nor-


los derechos reales puede deber- ma legal puede deberse a dos tipos
se a un modo establecido por ley, de causas: una extrnseca, es decir,
tales como la apropiacin, o por exterior a la propia norma, y otra
la autonoma privada, mediante intrnseca, esto es, inherente a ella
la constitucin de una hipoteca a misma.
travs de escritura pblica.
Constituyen causas intrnsecas de
d) Oponibilidad: Los derechos cesacin de vigencia de las normas
reales son oponibles frente a legales el transcurso del plazo fijado
cualquier tercero, ya que su ti- expresa o tcitamente por ella mis-
tularidad se acredita mediante ma para su vigencia, la realizacin
un mecanismo de propiedad que (o no) del propsito por el cual fue
puede ser la posesin o la ins- dictada y la terminacin del estado
cripcin registral. de cosas que constitua su objeto
(por ejemplo, una situacin de gue-
rra), lo que implica que la norma
Derogacin de la jurdica pierde su vigencia en razn
ley (abrogacin de una circunstancia inherente a ella
de las normas misma, por eso reciben la denomina-
jurdicas) cin de normas temporales.

Si bien el precepto constitucional y La abrogacin est comprendida


la norma del Cdigo Civil se refie- dentro de las causas extrnsecas de ce-
ren a la ley, esta debe ser entendida sacin de vigencia de la ley. Tambin
en sentido genrico, como toda nor- debe incluirse el caso de la modifica-
ma jurdica escrita y emanada del cin, en la medida en que esta supone

161
DESAPARICIN

la sustitucin de una norma por otra las disposiciones de la ley nueva y


(salvo en el caso de la modificacin las de la antigua. La incompatibili-
que corresponde calificar como adi- dad debe ser verificada respecto a
tiva, donde lo que ocurre es que se las disposiciones individualmente
agrega algo nuevo a una norma, sin consideradas, para lo cual se toman
alterar en lo dems el texto original criterios de existencia de igualdad
que se mantiene inclume), lo que de materias, de destinatarios y anali-
necesariamente importa la supresin zar las finalidades. La frase quedan
previa de la norma original. derogadas todas las disposiciones
contrarias a la presente ley() es
Siguiendo la distincin que se haca un supuesto de derogacin tcita,
en el antiguo Derecho Romano, se porque la derogacin se produce de
utiliza el trmino abrogacin como todos modos por la incompatibilidad
principal forma de extincin de la de la nueva ley con la antigua, funda-
norma jurdica, que puede ser total, mento de este tipo de derogaciones.
cuando comprende toda la norma ju-
rdica, o parcial, cuando comprende La derogacin indirecta de las
una parte de esta. En cambio, dero- leyes subordinadas es un tipo de
gar significa o bien introducir ex- derogacin tcita que consiste en
cepciones a una norma, o bien crear quitar eficacia a las normas jurdicas
normas que se apartan, por su conte- que dependen de institutos expresa
nido, de otras normas preexistentes, o tcitamente abrogados y cuya su-
y de este modo, las abroga parcial- pervivencia no solo carecera de fun-
mente, aunque se los toma como damento, sino que estara en pugna
sinnimos. con las innovaciones legislativas in-
troducidas. En este sentido, deroga-
La derogacin total o abrogacin se da una norma jurdica quedan dero-
producir cuando la supresin afecta gadas tambin las disposiciones de
totalmente a una norma. La deroga- rango inferior dictadas para aplicar-
cin parcial o derogacin propia- la, salvo que en esta no se establezca
mente dicha, en cambio, la afecta desarrollo de los preceptos legales,
solo en parte, conservando vigencia sino que se limite a sentar excepcio-
en lo restante. nes o a restarle mbito de vigencia
Luego, la derogacin puede ser: en cuestiones dudosas.

Expresa.- Cuando el propio legis-


lador establece explcitamente que Desaparicin
tal o cual norma pierde su vigor
obligatorio. La desaparicin es una situacin de
hecho que se configura cuando con-
Tcita.- Resulta de la incompatibili- curren los dos presupuestos siguien-
dad, contradiccin o absorcin entre tes: que una persona no est presente

162
DESAPARICIN

ms en el lugar de su ltimo domici- Mientras se mantenga la situacin


lio o de la ltima residencia suya, y de desaparicin, esta solo dar lu-
que no se tengan de ella ms noticias gar al nombramiento de un curador
(ignorantur ubi sit et an sit, decan interino (al que hace referencia el
los romanos). primer prrafo del artculo 47 del
Cdigo Civil) mediante resolucin
Los efectos que la ley asigna a la sim- judicial o al nombramiento del re-
ple ocurrencia del hecho del desapa- presentante hecho previamente por
recimiento de una persona concier- el desaparecido (artculo 47 segun-
nen exclusivamente a las relaciones do prrafo), situaciones que se ins-
patrimoniales referidas a dicha per- criben en el Registro de Mandatos
sona. Admitiendo que la desaparicin y Poderes (art. 2036 del Cdigo
es un hecho jurdico, esta no da lugar, Civil), que a su vez es integrante
como tal, a la incertidumbre jurdica del Registro de Personas Naturales
sobre la existencia de la persona y no unificado por la Ley de Creacin
incide, por consiguiente, en su esta- del Sistema Nacional y la Superin-
do. Ms bien se trata de un episodio tendencia Nacional de los Registros
de la persona relevante a los fines de Pblicos, Ley N26366.
la conservacin de su patrimonio.
En efecto, la desaparicin puede ha- Existe inters social en cuidar del
cer oportuno el nombramiento de un patrimonio del desaparecido y velar
curador que provea el cumplimiento por sus derechos mientras se define
de los actos de gestin y de conserva- su situacin jurdica. Por ello, no
cin de los bienes del desaparecido. solo quien tenga legtimo inters,
sino cualquier persona o el Minis-
En el Cdigo Civil peruano la desa- terio Pblico pueden solicitar al
paricin est regulada en el artculo juez competente la designacin de
47, y de este se aprecia que el legis- un curador interino. Cabe tambin
lador la concibi como una situacin que el Ministerio Pblico acte de
de facto que surge por la necesaria oficio. No obstante, carece de ob-
y contempornea presencia de dos jeto la designacin de un curador
notas: la primera se refiere al hecho interino si es que el desaparecido
que la persona no se halla en su do- cuenta con representante premuni-
micilio. Pero ello no es suficiente. do de facultades suficientes para la
Se requiere, adems, que no se sepa debida proteccin y administracin
dnde se encuentra, esto es, que no de sus bienes. En esta hiptesis, si
exista ninguna informacin sobre su los alcances del poder lo permite y
paradero. Asimismo, la desaparicin el representante no tiene limitacio-
es el antecedente de hecho de la de- nes o restricciones para el ejercicio
claracin judicial de ausencia, la que de su cargo, resulta innecesario el
puede ocurrir si han transcurrido dos nombramiento de curador interino
aos de haberse producido tal evento. para realizar similares tareas.

163
DESHEREDACIN

Finalmente, resulta un error que el Desheredacin de los descendientes:


artculo 44 inciso e) de la Ley Or-
a) Haber maltratado de obra o in-
gnica del Registro Nacional de
juriado grave y reiteradamente
Identificacin y Estado Civil, Ley
al ascendiente o a su cnyuge si
N26497 establezca que se ins-
este es tambin ascendiente del
criben en el Registro Personal las
ofensor.
resoluciones que declaren la de-
saparicin, en la medida que esta b) Haberle negado al ascendiente,
conforme ya se indic no implica sin motivo justificado, los ali-
un pronunciamiento sobre el estatus mentos o haberlo abandonado
de la persona, por lo que no debera encontrndose este gravemente
ser susceptible de inscripcin en el enfermo o sin poder valerse por
Registro Personal. s mismo.
c) Haber privado de su libertad al
ascendiente injustificadamente.
Desheredacin
d) Llevar el descendiente una vida
Sancin civil que consiste en la deshonrosa o inmoral.
exclusin de un heredero forzoso
Desheredacin de los ascendientes:
hecha por el causante en su testa-
mento en virtud de una causa legal. a) Haber negado estos injustifi-
Se diferencia de la exclusin por cadamente los alimentos a sus
indignidad ya que la causal la im- descendientes.
pone el testador y no el juez quien
b) Haber incurrido el ascendiente
la declara por sentencia en accin
en alguna de las causales por las
promovida contra el indigno por los
que pierde la patria potestad, o
llamados a suceder en concurrencia
haber sido privado de ella.
o sustitucin.
Desheredacin del cnyuge:
As, la desheredacin se yergue
como una sancin por parte del cau- a) El adulterio.
sante a nivel testamentario, al com- b) La sevicia.
portamiento reprobable del sujeto
llamado a heredar impidiendo que c) El atentado contra la vida del
este crezca su patrimonio con los cnyuge.
bienes de otra sin merecerlo. d) La injuria grave.
Las causales de desheredacin se e) El abandono injustificado de la
orientan de acuerdo al vnculo de casa conyugal por ms de dos
parentesco entre el causante y el su- aos continuos o cuando la dura-
jeto llamado a heredar. As se da la cin sumada de los periodos de
siguiente clasificacin: abandono exceda a este plazo.

164
DETERMINACIN DE LA OBLIGACIN CONTRACTUAL POR TERCERO

f) La conducta deshonrosa que haga a) Arbitrador de equidad.- La


insoportable la vida en comn. referida distincin tambin est
presente en nuestro Cdigo Ci-
vil, as el artculo 1407 establece
Determinacin que si no resulta que las partes
de la obligacin quisieron remitirse a su mero
contractual por arbitrio, el tercero debe proce-
tercero der haciendo una apreciacin
de carcter equitativo. En este
Las partes de un contrato dentro de caso estaremos ante el arbitrador
su autonoma privada pueden es- boni viri, el cual deber proceder
tipular que la determinacin de la con carcter equitativo a fin de
obligacin que es objeto del contrato proceder a integrar el contrato.
pueda ser determinada por un terce- Este tipo de determinacin es
ro. Ntese que en dicha situacin no presumida por ley, ya que de no
es que una de las partes encargue que sealarse que las partes se some-
un tercero determine la obligacin a ten al mero arbitrador, se deber
su nombre, sino que son ambas par- presumir que se han sometido al
tes las que confan dicha determina- arbitrador de equidad.
cin. En tal sentido, la determina-
b) Mero arbitrador.- Mientras que
cin del tercero viene a constituir
el artculo 1408 establece que la
un mecanismo de integracin del
determinacin librada al mero
contrato, en el sentido de contribuir
arbitrio de un tercero no puede
a la determinacin de la obligacin
impugnarse si no se prueba su
que es objeto del contrato. Nada
mala fe. En este caso estaremos
impide que el arbitrador reciba una
ante el mero arbitrador, el cual
contraprestacin por cumplir con el
deber actuar a su libre eleccin
encargo.
en la determinacin encargada,
Aqu debe tenerse en cuenta que a pero siempre de buena fe, caso
dicho tercero suele denominarse contrario se podra cuestionar la
arbitrador no debiendo confundir integracin del contrato.
a aquel con el rbitro, el cual es el
Finalmente, el artculo 1408 esta-
encargado de dirimir un conflicto de
blece que si falta la determinacin
intereses a travs de un laudo.
y las partes no se ponen de acuerdo
A efectos de determinar la obliga- para sustituir al tercero, el contra-
cin existe una distincin proce- to es nulo. Aqu debe resaltarse
dente del Derecho Romano entre el que el arbitrador debe cumplir el
arbitrio de equidad (arbitrium boni encargo en los plazos requeridos o
viri) y el mero arbitrio (arbitrium razonables segn el tipo contrac-
merum). tual y que en caso no cumpliera

165
DIVORCIO REMEDIO

con aquello, las partes, en uso de Se puede subclasificar al divorcio


su autonoma privada tienen la po- remedio en: A) Divorcio-remedio
sibilidad de cambiar al arbitrador restringido: cuando la ley restringe,
designado. Caso contrario, si no bajo enunciados bien enmarcados, la
se ponen de acuerdo en la designa- situacin objetiva que da lugar a su
cin del mismo se sanciona con la configuracin. B) Divorcio-remedio
nulidad al contrato. Debe tenerse extensivo: que se configura cuando
en cuenta que ms que una nulidad comprende una causal potestativa
estamos ante una ineficacia del con- descrita expresamente por el legis-
trato debido a que este ya se habra lador (nmerus clausus), o cuando
formado, y al no existir nulidades de manera nominada o innominada
sobrevinientes, el mecanismo de alude a una situacin compleja de
tutela adecuado es la ineficacia del ruptura matrimonial sujeta a califi-
acto de autonoma privada. cacin judicial (nmerus apertus).
A diferencia del divorcio sancin, el
Divorcio remedio divorcio remedio puede ser decreta-
do a pedido de uno de los cnyuges,
El Tercer Pleno Casatorio Civil defi- como tambin puede presentarse a
ne al divorcio remedio como aquel pedido de ambos esposos por mutuo
en el que el juzgador se limita a ve- consentimiento, sin atender a causal
rificar la separacin de los cnyuges inculpatoria alguna.
sin necesidad de que sean tipificadas
La distincin entre el divorcio como
conductas culpables imputables a al-
sancin al cnyuge culpable, o como
guno de ellos. Aqu, el divorcio no
remedio a una comunidad insoste-
importa ni trae consigo una sancin
nible, obedece a la complejidad de
a las partes, sino la solucin a los ca-
las relaciones que se establecen en-
sos en los que la relacin conyugal se
tre los cnyuges, as como de sus
ha quebrado de forma irrevocable y
efectos, producto del cumplimiento
no se cumplen los fines del matrimo-
de los deberes conyugales y fines
nio. El divorcio no tiene el efecto de
propios del matrimonio, conflicto
frustrar la relacin matrimonial ni sus
que nace y se acrecienta en la me-
fines, sino que viene a declarar una
dida que los esposos, con los hijos
situacin fctica de frustracin matri-
que trajeron al mundo, no pueden,
monial que acaeci mucho antes de
no saben o no quieren asumir el pro-
que se iniciara el proceso de divorcio.
yecto existencial de naturaleza tica
En el caso concreto, la separacin de
que propone la unin, sin que para
hecho de los cnyuges, probada en el
ello deba mediar necesariamente la
proceso respectivo, confirma la quie-
comisin de hechos ilcitos.
bra del matrimonio, independien-
temente de cul de los cnyuges lo La consagracin del divorcio remedio
demande o cul de ellos lo motiv. altera radicalmente el fundamento de

166
DIVORCIO SANCIN

la institucin del divorcio y represen- de los cnyuges durante un periodo


ta una idea nueva del matrimonio y ininterrumpido de dos aos si no tie-
de la familia. En la prctica asistimos nen hijos menores de edad, y cuatro
al derrumbe del sistema del divorcio- si los tienen; as como la imposibi-
sancin por causas especficas y bien lidad de hacer vida en comn, debi-
determinadas. damente probada en proceso judicial.
Podemos decir que la diferencia sus- Se trata en principio de dos causales
tancial entre la concepcin del divor- que en trminos tericos y legislati-
cio sancin y del divorcio remedio, vos generales son propias del siste-
reside en que la primera considera ma divorcio remedio, en su modali-
que la causa del conflicto conyugal es dad de causal objetiva la primera y
la causa del divorcio, mientras la se- de causal genrica de divorcio quie-
gunda entiende que el conflicto es, l bre la segunda.
mismo, la causa del divorcio, sin que
interesen las causas de ese conflicto.
En otras palabras, la concepcin del Divorcio sancin
divorcio sancin, responde a la pre-
gunta: cul es la causa del conflicto El sistema del divorciosancin o
conyugal?; mientras que la concep- sistema subjetivo es el sistema tra-
cin del divorcio remedio, respon- dicional de causas subjetivas que
de a esta otra: debe ser el conflicto implican culpabilidad de uno de los
conyugal causa de divorcio? Desde cnyuges, o incluso de ambos, con-
esta perspectiva, el divorcio, antes templa la existencia de causas lega-
que servir para que los cnyuges, les de inculpacin y la imposibilidad
mirando hacia su pasado, traten de de fundamentar la demanda en el he-
atribuirse las causas del fracaso de su cho propio. Comporta una sancin
unin, debe constituirse en el reme- para el culpable incurso en la causa
dio para evitar que una convivencia legal, sancin que repercute en los
imposible perdure cuando esta no es efectos personales y patrimoniales
testimonio de unidad familiar. del divorcio, que son diferentes para
el inocente y para el culpable.
Mediante la Ley N27495 del 7 de
julio de 2001 se incorporan modifi- Se formula como el castigo mere-
caciones importantes en la regula- cido que debe recibir el cnyuge
cin del Cdigo Civil, precisndose culpable que ha dado motivos para
algunos cambios en las causales ya el divorcio. Esta doctrina presenta
existentes, pero particularmente se como requisito la culpabilidad de
introduce dos nuevas causales de di- uno de los cnyuges, la tipificacin
vorcio, las previstas en los numerales de causales que dan lugar al divorcio
11 y 12 del artculo 333 del Cdigo y el carcter penalizador del divor-
Civil, esto es la separacin de hecho cio para el cnyuge culpable.

167
DIVORCIO

No obstante, se cuestiona esta posi- conducta que el juez valora como


cin atendiendo a la dificultad que grave por ser moralmente negativa,
representa determinar que tal o cual y que trae como consecuencia la
comportamiento de los cnyuges sancin del culpable que se proyec-
merezca un premio o una sancin, lo ta en diversos aspectos, como son la
cual podra conllevar a que la sen- prdida de los derechos hereditarios,
tencia que declare el divorcio termi- de los derechos alimentarios, de la
ne por constituir un premio al culpa- patria potestad, entre otros.
ble y un castigo para el inocente.
La causal culposa constituye un
Asimismo, este tipo de divorcio no hecho voluntario consistente en el
hace ms que agudizar los conflic- incumplimiento de alguno de los de-
tos, sin resolverlos, pues instala a beres matrimoniales a la que la le-
los esposos en un campo de batalla, gislacin directamente o a travs de
en un terreno de confrontacin, en la facultad de apreciacin del hecho
el que sacarn a relucir las miserias por el juez califica negativamente y
del otro, o terminarn inventndolas de grave. Del establecimiento de la
para conseguir el divorcio. culpabilidad o inocencia de uno de
los cnyuges se obtiene determina-
La doctrina del divorcio sancin dos beneficios o perjuicios, que sera
atraviesa en la actualidad por serios distintos al caso en que los dos fue-
aprietos. Los conceptos de culpable ran calificados de culpables.
e inocente, son a todas luces insu-
ficientes para comprender las crisis En consecuencia, el proceso de di-
de las parejas desavenidas. No logra vorcio es un debate sobre la culpa-
la aplicacin de estas categoras tra- bilidad o la inocencia y determina
dicionales otra cosa que agudizar los la bsqueda, a veces escandalosa y
conflictos sin resolverlos, pues instala nada conveniente, de los ms escon-
a los esposos en un campo de batalla, didos pliegues de la vida conyugal.
en un terreno de confrontacin, en el En el llamado divorcio-sancin se
que sacarn a relucir las miserias del buscan aquellos hechos que entra-
otro, o terminarn inventndolas para an incumplimientos graves de los
conseguir el divorcio. deberes dimanantes de la relacin
conyugal, que son especialmente el
El Tercer Pleno Casatorio Civil de- abandono, el adulterio, y otras situa-
fine al divorcio sancin como aquel ciones similares.
que considera solo a uno de los cn-
yuges o a ambos como respon-
sable de la disolucin del vnculo Divorcio
matrimonial por incumplimiento
de algunos de los deberes matrimo- La palabra divorcio tiene sus races
niales que impone la ley o por la en el trmino latino divortium, que a

168
DIVORCIO

su vez proviene del verbo divertere, o notarialmente o a travs de una


que significa separarse o irse cada Resolucin de Alcalda al haberse
uno por su lado. Cabe precisar que, incurrido en alguna de las causales
si bien el concepto de divorcio suele previstas por la ley, y con la cual se
aplicarse de manera indistinta tanto pone fin a los deberes conyugales y a
a la disolucin del vnculo conyugal la sociedad de gananciales, si es que
como a la separacin de cuerpos, los cnyuges optaron por dicho rgi-
estos supuestos presentan una dife- men patrimonial.
rencia sustancial, habida cuenta que
A diferencia de la separacin, que es
mientras el primer caso faculta a los
fundada sobre la intolerabilidad de
excnyuges a contraer un nuevo ma-
la convivencia, el divorcio est fun-
trimonio con otra persona, la separa-
dado sobre la consideracin objetiva
cin de cuerpos no lo permite, sino
del estar venida a menos la comu-
hasta que se destruya totalmente el
nin de vida de los cnyuges. Hay
vnculo anterior. Hecha esta salve-
dos concepciones del divorcio en las
dad. La referencia a divorcio deber
cuales se inspiran los ordenamientos
entenderse efectuada nicamente a
contemporneos: el divorcio reme-
la destruccin del vnculo conyugal.
dio y el divorcio sancin.
La separacin personal, que no di-
suelve el vnculo matrimonial, y el El sistema actual concede ms am-
divorcio vincular constituyen situa- plios espacios de la autonoma
ciones que la ley prev, frente al con- negocial de las partes, tambin con
flicto matrimonial. Como soluciones resguardo a la disponibilidad de los
que brinda la ley ante situaciones de derechos derivados por el vnculo
conflicto matrimonial, la separacin matrimonial.
personal y el divorcio vincular pue-
den aparecer como soluciones alter- Las formas en que se puede conse-
nativas o autnomas, o, finalmente, guir el divorcio, en nuestro sistema
ser la separacin de cuerpos una so- jurdico, puede ser mediante resolu-
lucin previa al divorcio vincular. cin judicial, resolucin de alcalda
o mediante documento notarial.
En el derecho comparado, en la ac-
tualidad, es mayoritaria la tendencia Nuestro Cdigo Civil se adhiere a la
a legislar autnomamente la sepa- tesis divorcista y dentro de ella opta
racin de cuerpos y el divorcio, y, por combinar el divorcio sancin y
simultneamente, prever la conver- el divorcio remedio, derivando en un
sin de la separacin personal en di- sistema mixto.
vorcio vincular
Tipos de divorcio:
El divorcio debe entenderse como la
disolucin definitiva del vnculo ma- Divorcio sancin.- Por culpa de un
trimonial declarada judicialmente cnyuge.

169
DOLO

Divorcio repudio.- Surte efectos la no se ajusta a la verdad, logrando


disolucin del vnculo matrimonial que esta perfeccione el acto jurdico
sin la concurrencia de acuerdo mu- con una percepcin equivocada de
tuo o causal alguna. la realidad.
Divorcio quiebra.- Se toma en El dolo se define, para efectos ci-
cuenta los actos realizados surgi- viles, como la conducta de un su-
dos en el matrimonio. Se encuentra jeto ajeno al declarante que causa
relacionado con el divorcio causal, un error en este mediante artificios,
pero bsicamente se aplica cuando astucias o mentiras empleados para
hay una amplitud para poder consi- inducir a la celebracin de un nego-
derar un incumplimiento fuera de las cio o a su celebracin de una ma-
causales taxativas que se encuentran nera determinada, normalmente y
reguladas. de ordinario en beneficio, ventaja o
provecho del contratante(*).
Divorcio remedio o por mutuo
acuerdo.- Antiguamente, se le lla- El autor del dolo puede ser un su-
maba divorcio a la separacin de jeto parte del acto; jurdico, en el
cuerpos. El Cdigo Civil de 1936 caso en el que procede la anulabili-
contemplaba el divorcio absoluto al dad del acto, sin embargo, tambin
relativo. Actualmente el cdigo civil puede ser llevado a cabo por un ter-
de 1984 deja de lado aspectos te- cero ajeno al acto jurdico, pero que
ricos de la naturaleza del divorcio, tenga inters en que este se perfec-
procediendo a definirlo y aplicarlo cione. En este caso, el acto jurdico
de manera prctica. No obstante, solo ser anulable si la contraparte
el pensamiento recogido en la le- tena conocimiento del engao, en
gislacin vigente tiende a ser anti- el caso en que la contraparte no ten-
divorcista, pues regula elementos ga conocimiento del engao cau-
disuasivos para iniciar el proceso sado, el acto jurdico no podr ser
de divorcio, aunque ha disminuido observado por esta causal, pues se
dicha tendencia con la permisin del privilegia la seguridad jurdica de
divorcio en va extrajudicial. los actos.
En el caso que el engao sea irrele-
Dolo vante para la realizacin del negocio
jurdico, este tampoco podr alegar-
En el Derecho Civil, el dolo es se como causal de anulabilidad.
tambin concebido como engao,
siendo una causal de anulabilidad
del acto jurdico consistente en la
(*) LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo.
accin u omisin por la cual una Dolo causante. En: Cdigo Civil Comenta-
persona hace creer a otra algo que do. Gaceta Jurdica, Lima.

170
DOMICILIO

Domicilio ejercitar de manera adecuada deter-


minados derechos o ms en general,
El domicilio se constituye en una situaciones jurdicas subjetivas.
situacin jurdica de la persona que
El domicilio puede ser general o es-
tiene como principal funcin ubicar-
pecial. El primero es aquel que le
lo en un espacio determinado para
permite a su titular el ejercicio de
efectos de que puedan ejercitar sus
todas las situaciones jurdicas subje-
derechos y contraer obligaciones. El
tivas en general, por ello abarca la
domicilio permite individualizar a
totalidad de los derechos y obliga-
una persona, puesto que a travs de
ciones. Sus caractersticas principa-
este los terceros pueden localizarlo
les son la necesariedad, mutabilidad
en cualquier lugar que se encuentre.
y unicidad.
Tanto la persona natural como jur-
dica son titulares de un domicilio. El segundo es establecido por los par-
Es importante distinguir el domici- ticulares, en virtud de su autonoma
lio de la residencia, morada o ha- privada. Tenemos al domicilio que
bitacin. La residencia es el lugar fijan las partes durante el proceso o
donde la persona se encuentra de aquel que es fijado para la ejecucin
manera estable. La habitacin es el de determinados negocios.
lugar donde la persona se encuentra El artculo 33 del Cdigo Civil pe-
accidentalmente, como cuando se ruano seala que el domicilio se
encuentra de vacaciones o realizan- constituye por la residencia habi-
do determinados negocios. En cam- tual de la persona en un lugar. Al
bio el domicilio es un dato brinda- respecto podemos mencionar que
do por la ley, por ello el domicilio la redaccin del artculo descarta el
puede muchas veces coincidir con la elemento subjetivo para efectos de
residencia. constituir un domicilio. La solucin
Respecto de su naturaleza jurdica, resulta plausible porque preconiza
podemos mencionar que el domici- el elemento objetivo, es decir, el
lio se constituye en una carga y no hecho material de residir habitual-
un derecho. La carga es el compor- mente en un determinado lugar,
tamiento que debe realizar el sujeto que a su vez resulta de ms fcil
para adquirir y ejercitar determina- probanza. En caso de que haya difi-
dos derechos. El incumplimiento cultades para acreditar el domicilio
de la carga acarrea la exclusin de de una persona se aplicara, supleto-
algunos beneficios o derechos y no riamente, el artculo 41 del Cdigo
una intervencin coactiva por parte Civil que seala: A la persona que
del ordenamiento jurdico como su- no tiene residencia habitual se le
cede en el deber jurdico. En efec- considera domiciliada en el lugar
to, la fijacin del domicilio permite donde se encuentre.

171
DONACIN

El artculo 40 del Cdigo Civil esta- Es un contrato meramente consensual


blece que el cambio de domicilio no cuando recae sobre bienes muebles
puede oponerse a los acreedores si de escaso valor. En efecto, el artculo
no ha sido puesto en su conocimien- 1623 del Cdigo Civil establece que
to mediante comunicacin indubi- la donacin de bienes muebles puede
table; lo que debe entenderse en el hacerse verbalmente, cuando su va-
sentido de que el deudor solo puede lor no exceda del 25% de la Unidad
oponer a su acreedor el cambio de su Impositiva Tributaria vigente al mo-
domicilio, si es que lo hace a travs mento en que se celebre el contrato.
de una comunicacin que no gene-
En cambio, la donacin deber ser
re duda alguna de su contenido en
un contrato formal cuando recaiga
cuanto a dicha variacin.
sobre bienes muebles que excedan
dicho valor o cuando se trate de bie-
Donacin nes inmuebles. En el primer caso, el
artculo 1624 del citado cdigo es-
El contrato de donacin es aquel por tablece que si el valor de los bienes
el cual una de las partes, a quien se le muebles excede el lmite anterior, la
denomina donante, se obliga a trans- donacin se deber hacer por escrito
ferir de forma gratuita la propiedad de fecha cierta, bajo sancin de nuli-
de un bien a la otra, a quien se le co- dad; establecindose adems que en el
noce como donatario. instrumento deber especificarse y va-
lorizarse los bienes que se donan. Por
Se trata de un contrato con prestacin otro lado, tratndose de bienes inmue-
unilateral, pues la nica prestacin bles, el artculo 1625 prescribe que la
debida es aquella a que se obliga el donacin deber hacerse por escritura
donante, consistente en transferir la pblica, con indicacin individual del
propiedad de un bien. Esto conlleva inmueble o inmuebles donados, de su
a que sea tambin un contrato a ttulo valor real y el de las cargas que ha de
gratuito, en la medida que existe un satisfacer el donatario, bajo sancin de
espritu de liberalidad que determina nulidad. En ambos casos, como pue-
un empobrecimiento en el donante y de apreciarse, se establece una for-
un enriquecimiento en el donatario. malidad ad solemnitatem, por lo que
en aplicacin del artculo 144 del C-
Igualmente la donacin es un con-
digo Civil, de no observarse dicha for-
trato conmutativo en la medida de
malidad el contrato no tendra validez.
que no existe en este contrato la pre-
sencia de elementos aleatorios, pues Por ltimo, vale precisar que la do-
tanto el donante como el donatario nacin de bienes muebles con oca-
son conscientes de los alcances y las sin de bodas o acontecimientos
consecuencias econmicas del con- similares no est sujeta a las forma-
trato que celebran. lidades anteriormente sealadas.

172
DONACIN DE RGANOS

Donacin de mismo individuo. No existe nin-


rganos gn problema con la incompa-
tibilidad, porque el injerto y el
El trasplante o injerto mdico es un receptor son genticamente idn-
tratamiento mdico complejo que ticos. Ejemplos de este tipo in-
consiste en trasladar rganos, teji- cluyen trasplantes de piel (de un
dos o clulas de una persona a otra. lugar corporal a otro) y trasplan-
El rgano trasplantado reemplaza y tes de mdula sea autlogos.
asume la funcin del rgano daado 2. Isotrasplante o trasplante sing-
del receptor, salvndole la vida o me- nico: El donante y el receptor
jorando la calidad de vida. Una va- son individuos distintos pero ge-
riedad de rganos macizos y tejidos nticamente idnticos, como ge-
pueden ser trasplantados, incluyendo melos univitelinos. Casi no hay
riones, pulmones, corazones, y pre- riesgo de rechazo.
cursores hematopoyticos. Hay algu-
nos riesgos asociados con este proce- 3. Alotrasplante u homotrasplante:
dimiento que dependen del tipo del El donante y el receptor son
trasplante, que frecuentemente inclu- genticamente distintos y de la
yen infeccin y rechazo del injerto. misma especie. Este es el tipo de
trasplante ms comn de clulas,
En sentido estricto, es incorrecto el tejidos y rganos entre humanos.
empleo de la palabra donacin Para evitar el rechazo general-
para referirse a los trasplantes de r- mente se necesita tener en cuen-
ganos. La palabra donacin implica ta la inmunocompatibilidad entre
la realizacin de un contrato por el donante y receptor. En la mayo-
cual se transfiere a ttulo gratuito la ra de casos es necesario seguir
propiedad de un bien, el cual es va- tomando frmacos inmunosu-
lorizable en dinero, es decir, que est presivos por la vida del injerto.
dentro del comercio, se puede com-
prar y vender, contratar sobre l. Sin 4. Xenotrasplante, heterotrasplante,
embargo, cuando se hace referencia o trasplante xenognico: El donan-
al cuerpo humano, no es posible atri- te y el receptor son individuos de
buirle un sentido patrimonial toda diferentes especies. Por ejemplo,
vez que el cuerpo humano est fuera los reemplazos valvulares pueden
del comercio de los hombres y, por usar vlvulas bovinas o porcinas.
lo tanto, no es valorizable en dinero. El artculo 6 del Cdigo Civil hace
referencia a la donacin (rectius ce-
En funcin de la relacin existente
sin) de rganos en su artculo 6:
entre cedente y receptor, se distinguen
Los actos de disposicin del propio
los siguientes tipos de trasplantes:
cuerpo estn prohibidos cuando oca-
1. Autotrasplante o autoinjerto: sionen una disminucin permanente
El donante y el receptor son el de la integridad fsica o cuando de

173
DONACIN INOFICIOSA

alguna manera sean contrarios al disponer por testamento. Se seala


orden pblico o a las buenas cos- asimismo que la donacin es invlida
tumbres. Empero, son vlidos si su en todo lo que exceda de esta medida,
exigencia corresponde a un estado y que el exceso se regula por el valor
de necesidad, de orden mdico o que tengan o deban tener los bienes
quirrgico o si estn inspirados en al momento de la muerte del donante.
motivos humanitarios. Los actos de
Como podr recordarse, la legtima
disposicin o de utilizacin de rga-
asciende a las dos terceras partes de
nos y tejidos de seres humanos son
los bienes del causante si este tiene
regulados por la ley de la materia.
cnyuge, hijos u otros descendientes
Precisamente, la Ley N27282, Ley (conforme prev el artculo 725 del
de la materia, seala como requisi- Cdigo Civil), o a la mitad de los
tos para ser cedente de rganos los bienes si solo tienes padres u otros
siguientes: ascendientes (artculo 726 del citado
cdigo).
1. Ser mayor de dieciocho aos y
menor de sesenta y cinco. Pues bien, en caso de que el donante
hubiera entregado en donacin una
2. Otorgar su consentimiento de
cantidad que afecte los importes antes
forma expresa, libre e informada.
mencionados, los herederos del do-
nante ya fallecido podrn ejercer la ac-
Donacin cin de inoficiosidad de la donacin,
destinada a que el donatario restituya
inoficiosa a estos lo que percibi indebidamente
Se denomina como donacin inofi- del donante, al haber dispuesto sobre
ciosa a aquella en la que el donatario la legtima de los herederos.
percibe del donante aquello que este Es preciso notar que conforme al l-
no puede disponer de su patrimonio timo prrafo del artculo 1629, el ex-
por testamento, al haberse excedido ceso de lo percibido por el donatario
y afectado la legtima de sus here- se debe regular por el valor que ten-
deros legales; en este caso, una vez gan o deban tener los bienes al mo-
aperturada la sucesin del donante, mento de la muerte del donante, con
dicha donacin inoficiosa deber ser lo que se logra que el valor de dichos
reducida y restituida por el donata- bienes se mantenga actualizado.
rio a fin de que no se perjudique la
legtima a la que tienen derecho los
herederos legales del donante. Donacin mortis
causa
Conforme al artculo 1629 del C-
digo Civil, nadie puede dar por va La donacin mortis causa, tambin
de donacin ms de lo que puede conocida como donacin a la muerte

174
DONACIN POR BODA O MATRIMONIO

del donante, es aquella en la que la Conforme al artculo 1626 del Cdi-


transferencia gratuita de la propie- go Civil, la donacin de bienes mue-
dad de los bienes objeto del contrato bles con ocasin de bodas o aconteci-
est sujeta a la condicin suspensiva mientos similares no est sujeta a las
del fallecimiento del donante. formalidades solemnes establecidas
por los artculos 1624 (si el valor de
A diferencia de la donacin inter vi-
los bienes muebles excede el 25% de
vos, en la que los efectos de la do-
la Unidad Impositiva Tributaria vi-
nacin se presentan antes en vida
gente al momento en que se celebre el
del donante, vale decir, antes de su
contrato, la donacin se deber hacer
muerte; la donacin mortis causa di-
por escrito de fecha cierta, bajo san-
chos efectos se materializan despus
cin de nulidad) y 1625 (la donacin
del fallecimiento del donante.
de bienes inmuebles, debe hacerse
El artculo 1622 del Cdigo Civil por escritura pblica, con indicacin
establece que la donacin que ha individual del inmueble o inmuebles
de producir sus efectos por muer- donados, de su valor real y el de las
te del donante se rige por las re- cargas que ha de satisfacer el donata-
glas establecidas para la sucesin rio, bajo sancin de nulidad).
testamentaria.
Como bien seala Max Arias: Se-
No constituye una disposicin testa- ra engorroso, por decir lo menos,
mentaria (de carcter unilateral) sino que en el obsequio de bienes mue-
un acto contractual (plurilateral), por bles valiosas (joyas, ttulos valores,
lo que debe contar con la oferta del etc.) con motivo de una boda, cum-
donante y la aceptacin del donata- pleaos, aniversario o situaciones
rio. Asimismo, para su validez deben afines tenga que exigirse, para su
presentarse las dems formalidades validez, que el donatario suscriba
del contrato de donacin, en la medi- un documento de fecha cierta. Esto
da que no colisionen con las disposi- significa, lisa y llanamente, que en
ciones que rigen a los legados. esta clase de donaciones no ser ne-
cesario cumplir ninguna formalidad
y que el contrato podr celebrarse
Donacin por boda verbalmente y con la aceptacin t-
o matrimonio cita del donatario, en tanto que su
ejecucin se producira con la entre-
La donacin por boda o matrimo-
ga del bien obsequiado(*).
nio es aquella en la que la razn o
motivo para la transferencia gratuita
de la propiedad de los bienes objeto
del contrato se debe a la realizacin (*) ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis
del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo II,
de una boda o matrimonio civil o Contratos Nominados, Gaceta Jurdica, Se-
religioso. gunda edicin, Lima, 2011, p. 188.

175
DONACIN REMUNERATORIA

Ahora bien, cuestin que debe ser efectuada se realiza como retribu-
materia de alguna precisin es de- cin a tales servicios, pues de lo
terminar qu debe entenderse por contrario se considerar una dona-
acontecimientos similares. Sobre cin simple.
el particular, cabe sealar que las
mismas razones por las cuales se Cabe precisar que las donaciones
exonera de las formalidades antes remuneratorias son, en el fondo, li-
sealadas a las donaciones por boda beralidades realizadas en espont-
permite comprender en dicha exone- nea retribucin o agradecimiento de
racin a los obsequios por cumplea- servicios u otros actos del donatario
os, graduaciones, festividades por a favor del donante o de terceros,
el da de la madre o padre, etc. que no tienen naturaleza de exigibles
o que no se hicieron en considera-
cin a una contraprestacin. En otras
Donacin palabras, el donante quiere hacer la
remuneratoria liberalidad precisamente en recom-
pensa de algo que el donatario no
La donacin remuneratoria es aque- poda exigirle(*).
lla modalidad del contrato de dona-
cin en la cual el donante se obliga a El artculo 1642 del Cdigo Civil
transferir gratuitamente la propiedad prev que en caso de donaciones
de un bien a favor del donatario en remuneratorias o sujetas a cargo, su
atencin a los servicios que este ha invalidacin o revocacin determina
ofrecido a aquel. De ordinario, debe la obligacin del donante de abonar
constar en el instrumento consti- al donatario el valor del servicio
tutivo del contrato que la donacin prestado o del cargo satisfecho.

(*) LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo.


Invalidez o revocacin de donaciones re-
mueratorias o sujetas a cargo. En: Cdigo
Civil Comentado. Tomo VIII, Gaceta Jurdi-
ca, Lima, 2007, p. 437.

176
E
Ejercicio de En definitiva, la autorizacin previa
derechos por hijos o ratificacin posterior de los padres
menores respecto del acto realizado por su
menor hijo, equivale a que ellos lo
El artculo 1358 del Cdigo Civil es- hubiesen practicado en nombre del
tablece que los incapaces no privados menor en ejercicio de las facultades
de discernimiento pueden celebrar conferidas por la patria potestad.
contratos relacionados con las nece-
El incumplimiento de este supuesto
sidades ordinarias de su vida diaria.
legal (es decir, la realizacin del con-
Sin embargo, tratndose del menor
trato por parte del menor sin autori-
que tenga ms de diecisis aos de
zacin de sus padres o sin que estos
edad y menos de dieciocho, este pue-
lo hubiesen ratificado) equivale a que
de contraer obligaciones o renunciar
el acto jurdico realizado por el me-
a derechos siempre que sus padres
nor sea ineficaz (no anulable) y deba
que ejerzan la patria potestad autori-
devolver la contraprestacin que lo
cen expresa o tcitamente el acto o lo
beneficie (caso contrario, esto impli-
ratifiquen.
cara un enriquecimiento sin causa, de
As por ejemplo, en el caso de un conformidad con lo establecido en el
reconocimiento de deuda efectuado art. 1954 del Cdigo Civil). As, en la
a favor de un menor, este no podr medida que el artculo 456 del Cdigo
renunciar al derecho de crdito que Civil hace referencia a la ratificacin
se le reconoce si no cuenta primero del acto por parte de los padres del
con autorizacin de sus padres (o de menor, se colige que la ausencia de
su tutor, en caso de que el menor no esta ratificacin conlleva a la inefica-
estuviese bajo la patria potestad) o cia del acto; ello por cuanto la ratifica-
en todo caso, si habiendo renuncia- cin es el acto jurdico unilateral me-
do al crdito sin autorizacin de sus diante el cual un acto jurdico ineficaz
padres, estos no hayan ratificado tal adquiere eficacia. Entonces, si la ley
acto jurdico unilateral de renuncia. dice que se requiere la ratificacin, es

177
EJERCICIO REGULAR DE UN DERECHO

porque antes de la misma el acto re- Por ser titular de un derecho en


sultaba ineficaz. particular, el sujeto cuenta con un
conjunto de atribuciones que inclu-
Por otro lado, el menor que de forma
yen, en trminos latos, diversos me-
dolosa haya contrado obligaciones
canismos de actuacin. Es al poner
o haya renunciado a algn derecho
en prctica estas atribuciones, esto
sin autorizacin de sus padres, ante
es, al hacer ejercicio regular de un
la negativa de estos de ratificar dicho
derecho, que en algunos casos,
acto jurdico, responder por los da-
se pueden generar daos en la es-
os y perjuicios que hubiese causado
fera jurdica de un tercero siendo,
a la contraparte.
incluso, que esos daos pueden ser
Esta regulacin legal contenida en el consecuencia natural del referido
artculo 456 del Cdigo Civil debe ejercicio.
ser aplicada de forma sistemtica
La doctrina ha optado por no esta-
con lo dispuesto por el artculo 65
blecer lmites al ejercicio regular del
del Cdigo de Nios y Adolescen-
derecho, lo que conlleva asumir la
tes, el cual parte del principio de la
generacin de ciertos daos. La de-
capacidad jurdica del adolescente
cisin se entiende por cuanto restrin-
para celebrar actos o contratos rela-
gir o limitar un ejercicio regular es,
cionados con su actividad laboral y
desde ya, limitar el derecho o, ms
econmica. Textualmente, la referida
an, desnaturalizarlo.
norma seala que: Los adolescen-
tes trabajadores podrn reclamar, sin As, el ejercicio regular de un dere-
necesidad de apoderado y ante la au- cho es considerado un acto no antiju-
toridad competente, el cumplimiento rdico, ms precisamente, un hecho
de todas las normas jurdicas relacio- daoso justificado. Como conse-
nadas con su actividad econmica. cuencia de esto, el sujeto que acta
dentro de los parmetros del dere-
cho que ostenta, aun cuando cause
Ejercicio regular un dao, no responde civilmente.
de un derecho
Este estatus de hecho daoso jus-
Todo derecho cuenta con un fin eco- tificado del ejercicio regular de un
nmico y social determinado. En derecho se encuentra, por supuesto,
lneas generales, se entiende como en el carcter regular de dicho ejer-
ejercicio regular del mismo a aquel cicio. Con esto queda del todo claro
que se efecta respetando los par- que cuando medie una transgresin
metros propios que son consustan- al fin econmico y social para el cual
ciales a dicho fin y que se encuentran fue establecido un derecho, no se es-
inspirados por el principio general tar en presencia de un hecho antiju-
de buena fe. rdico, sino todo lo contrario.

178
EMBARAZO

Como consecuencia de esto, resulta reemplazan a la copulacin, ya


claro que tanto el abuso del derecho sea en vulos (intrafolicular),
como el hecho ilcito no constituyen en el tero, en el crvix o en las
supuestos de ejercicio regular de un trompas de Falopio, con el fin de
derecho. Ambas figuras, por el con- conseguir un embarazo.
trario, se encuentran sometidas a las
Esta tcnica se aplica principal-
reglas propias de la responsabilidad
mente en casos de infertilidad.
civil.
Segn la naturaleza de la infer-
De esto ltimo, se aprecia que el le- tilidad se puede distinguir dos
gislador nacional ha dejado de lado tipos de inseminacin artificial:
la idea de considerar al ejercicio re- a) inseminacin homloga: los
gular de un derecho como la antte- espermatozoides empleados con
sis de los actos ilcitos. los de la pareja de la mujer in-
seminada; b) inseminacin he-
terloga: en este caso los esper-
Embarazo matozoides son aportados por un
tercero ajeno a la pareja.
El embarazo es el estado fisiolgico Los mtodos ms simples de
de la mujer en el periodo comprendi- inseminacin artificial (tanto
do desde la fecundacin de un vulo homloga como heterloga)
hasta el momento del parto. consisten en observar cuidado-
La fecundacin del vulo se produce samente el ciclo menstrual de la
de forma natural, en su unin con un mujer, depositando el semen en
espermatozoide. Sin embargo, hoy su vagina justo cuando un vu-
en da es posible que esta fecunda- lo es liberado. Procedimientos
cin se verifique de forma artificial, ms complicados, como deposi-
por medio de las llamadas tcnicas tar los espermatozoides directa-
de reproduccin humana asistida. mente en el tero, son emplea-
dos segn cada caso y aumentan
De este modo, a travs de tcnicas la probabilidad de que la fecun-
artificiales se puede generar una si- dacin tenga xito.
tuacin de embarazo. Estas tcnicas
(ii) Fecundacin in vitro o extraute-
hoy en da son dos:
rina: es una tcnica por la cual la
(i) Inseminacin artificial: Es todo fecundacin de los ovocitos por
aquel mtodo de reproduccin los espermatozoides se realiza
asistida que consiste en el depsi- fuera del cuerpo de la madre. La
to de espermatozoides de manera FIV es el principal tratamien-
no natural en la mujer o hembra to para la esterilidad cuando
mediante instrumental especia- otros mtodos de reproduccin
lizado y utilizando tcnicas que asistida no han tenido xito. El

179
ENAJENACIN (ACTOS DE DISPOSICIN)

proceso implica el control hor- coincidir, por lo que se presentaran


monal del proceso ovulatorio, los siguientes escenarios:
extrayendo uno o varios ovoci-
a) El vulo y el tero son aporta-
tos de los ovarios maternos, para
dos por la esposa, y el semen del
permitir que sean fecundados
esposo: en este caso la filiacin
por espermatozoides en un me-
es natural por parte de ambos
dio lquido. El ovocito fecunda-
cnyuges.
do (el preembrin) puede enton-
ces ser transferido al tero de la b) El vulo y el tero son aporta-
mujer, para iniciar un embarazo, dos por la esposa, y el semen por
siempre antes de los catorce (14) un tercero: la filiacin es natural
das desde que el ovocito es fe- de la esposa y legal del esposo
cundado, tiempo durante el cual (adopcin)
el cigoto recibe el nombre de c) El vulo y el semen son aporta-
preembrin, despus de esas dos dos por la pareja, pero el tero
(2) semanas recibe el nombre de por una tercera persona: es un t-
embrin hasta los cincuenta y pico caso del denominado vien-
siete (57) das desde la fecunda- tre de alquiler.
cin del vulo.
d) El semen y el tero son aportados
Al igual que en el caso de la inse- por la pareja, pero los vulos por
minacin artificial, aqu tambin el una tercera persona: es un tpico
material gentico puede ser aporta- ejemplo de ovodonacin.
do por la pareja (caso en el cual la
fecundacin ser homloga) o por
terceras personas, ya sea que aporten Enajenacin
los vulos o el semen (en este caso (actos de disposicin)
la fecundacin ser heterloga). Sin
embargo, en este caso juega un rol Se ubica dentro de los actos de ges-
determinante un elemento o variable tin patrimonial, en la cual ubicamos
que no se presenta en el caso de la a los actos de administracin y actos
inseminacin artificial: quien aporte de disposicin. Para la doctrina tra-
el tero para llevar adelante el em- dicional o clsica, el acto de admi-
barazo. En la medida que en la in- nistracin es el que se refiere a la
seminacin artificial las calidades conservacin, uso y goce de un bien,
de madre gentica (quien aporta los mientras que el acto de disposicin
vulos) y gestante (quien lleva al es el que supone la enajenacin o
feto en su tero) siempre coinciden, gravamen de un bien. En este senti-
no se presenta ningn inconveniente. do, se ha sostenido que en el acto de
En cambio, en el caso de la fecunda- disposicin se transmite el dominio
cin in vitro, las calidades de madre de la cosa; por ejemplo la venta, la
gestante y madre gentica pueden no donacin, el testamento. En el acto

180
ENAJENACIN (ACTOS DE DISPOSICIN)

de administracin solo se transfiere o industrial, en cuyo caso importa


la posesin, el uso; como ocurre en, un acto de administracin. Por otra
el arrendamiento y el comodato. parte, hay casos en que la locacin,
por pactarse por un tiempo muy pro-
Existe una tendencia que cuestiona longado y afectar con ello el valor
la anterior diferenciacin, enfocan- del inmueble y el patrimonio, se
do el problema no solo desde una transforma en acto de disposicin.
perspectiva netamente jurdica, sino
principalmente desde la perspectiva Los actos de disposicin o enaje-
econmica. As, se seala que para nacin no buscan un rendimiento
establecer la distincin entre nego- normal de los bienes que integran el
cios de administracin y negocios patrimonio, sino el acrecentamiento
que exceden de esta hay que recu- rpido de los valores, sin relacin
rrir a un criterio econmico y no directa entre lo invertido y lo espe-
jurdico. rado y bajo los riesgos propios de la
especulacin. Igualmente los que se
A diferencia de los actos de admi- realizan sin esperar ninguna contra-
nistracin, cuya finalidad es la de prestacin econmica. De lo que se
mantener ntegro o aumentar el deduce que son actos de disposicin
patrimonio por medio de la explo- o enajenacin los que no renen las
tacin de los bienes que lo compo- condiciones de la administracin.
nen, los actos de disposicin pro- Por tal motivo los actos de disposi-
vocan una modificacin sustancial cin o enajenacin envuelven siem-
de la composicin del patrimonio pre una idea de especulacin y ex-
mediante un egreso anormal de plotacin anormal, por lo que solo
bienes, seguido o no de una con- puede realizarlos un propietario o un
traprestacin. O sea que los actos representante legal o convencional
de disposicin pueden ser a ttulo expresamente autorizado.
oneroso o a ttulo gratuito. En el
primer caso, hay bienes que ingre- En sentido estricto, los actos de
san en el patrimonio en compensa- disposicin pueden consistir tanto
cin de los que egresan, tal como en obligarse como en enajenar si
ocurre en la compraventa. En el afecta al capital o a cualquier obli-
segundo caso, hay una reduccin gacin no necesaria para la gestin
del patrimonio, como ocurre con ordinaria del patrimonio. En es-
las donaciones. tos casos, los actos no inciden en
las rentas, utilidades o ganancias
La compraventa, generalmente ci- producidas por los bienes de ca-
tada como acto de disposicin, no pital, pero s sobre estos ltimos,
lo es cuando se trata de la venta poniendo en riesgo su permanencia
del producto anual y regular de un como parte integrante de los acti-
establecimiento agrcola-ganadero vos patrimoniales.

181
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

Disponer es prescindir del bien (me- enriquecimiento injustificado que


jor an, del derecho), deshacerse de ha obtenido a expensas del perjudi-
la cosa, ya sea jurdica o fsicamente. cado. Por ello, se debe advertir una
distincin entre el enriquecimiento
Es preciso remarcar entonces que el indebido o sin causa con la respon-
concepto de enajenacin no consti- sabilidad civil, pues aquella busca
tuye el punto que hay que tener en reclamar aquel valor con el que se
cuenta para diferenciar a los actos ha enriquecido el sujeto beneficiado,
de administracin y de disposicin, mas no busca resarcir los daos y
sino que es preciso determinar la perjuicios sufridos por el perjudica-
funcin que cumple cualquiera de do. En la responsabilidad civil hay
ellos con relacin al patrimonio, de dao pero no necesariamente enri-
manera que el acto de administra- quecimiento, as tambin podemos
cin es aquel que procura mantener encontrar fenmenos de enriqueci-
intangible el patrimonio o el aumen- miento injustificado en los que no
to de su valor; mientras que el acto puede hablarse de dao en sentido
de disposicin ser aquel que pone tcnico.
en riesgo la existencia o valor del
bien o patrimonio a que se refiere, en La institucin del enriquecimiento
este caso, los bienes de capital. sin causa supone estar ante:

a) La adquisicin de una ventaja


Enriquecimiento patrimonial de un sujeto.
sin causa b) La correlacin entre el empobre-
cimiento y el enriquecimiento.
Aquel que se haya enriquecido sin
justa causa en dao de otra perso- c) La falta de justificacin del
na, es constreido en los lmites del enriquecimiento.
enriquecimiento a compensar a la
contraparte por la correlativa dismi- Como se ha anotado no se exige la
nucin patrimonial. presencia del dao propiamente di-
cho, pero ello no es obstculo para
Tiene un efecto restitutorio, en don- que un mismo hecho origine no solo
de su lmite est constituido en la un supuesto de enriquecimiento in-
magnitud del empobrecimiento, por debido, sino tambin de responsabi-
ello se emplea el trmino indem- lidad civil extracontractual.
nizatorio, ya que no se busca el
resarcimiento o reparacin ni abar- El enriquecimiento consiste en el
car los daos patrimoniales y ex- hecho objetivo de haber consegui-
trapatrimoniales, sino que se busca do un incremento en la esfera de
la reduccin del patrimonio del de- ventajas de las que goza un sujeto.
mandado, dentro de los lmites del El incremento puede tener carcter

182
ERROR

patrimonial, es decir, ser econmi- Esto significa que el enriquecimiento


camente valorable en un contexto sin causa no puede ser ejercido
social determinado; este, sin embar- cuando haya sido cometido un acto
go, no solo puede materializarse en ilcito, precisamente, porque el da-
un aumento del patrimonio estric- ado puede ejercitar otro remedio, la
tamente considerado, sino tambin del resarcimiento del dao, segn el
puede revelarse a travs de un gasto artculo 1969 del Cdigo Civil, para
necesario no efectuado. Se piensa evitar un doble enriquecimiento.
en el caso de un poseedor, de buena
fe, que no efecta retribucin algu- Por ejemplo, si el vendedor conside-
na por el local que ocupa su negocio ra que el valor del terreno objeto de
o en el caso que un sujeto consuma compraventa no era el que le corres-
bienes o frutos que no le correspon- ponda al momento de la celebracin
dan. Tambin se podra calificar del contrato, no procede demandar
como enriquecimiento a una situa- el enriquecimiento indebido del
cin a travs de la cual se produzca comprador, pues el vendedor po-
una conservacin de la riqueza. da haber ejercido su derecho como
vendedor de solicitar el aumento del
Para explicar la ausencia de justa precio conforme lo seala el artculo
causa como requisito de operativi- 1579 del Cdigo Civil.
dad del enriquecimiento, debemos
acotar que ella est excluida por la
existencia de una vlida fattispecie Error
contractual que acte como justifi-
cacin del enriquecimiento aconte- Vicio de consentimiento originado
cido. A estos fines, es necesario que por una equivocada percepcin de
del contrato emerja una especfica la realidad de una de las partes ac-
voluntad negocial o la intencin li- tuando de buena fe. Conocimiento
bre, en caso contrario resulta abierta imperfecto sobre las personas o las
la puerta a los remedios restitutorios. cosas. Es causal de nulidad del acto
jurdico cuando se trate de un error
Se basa en el principio de subsidia- esencial siempre y cuando este haya
riedad, en el sentido de que deba ex- sido advertido por la otra parte.
cluir la admisibilidad del remedio,
toda vez que el sujeto tutelado pueda Se entiende por error esencial aquel
utilizar otro distinto, y es para evitar que cobra una importancia determi-
que mediante el enriquecimiento se nante para la configuracin del acto
perpeten fraudes a la ley en el senti- jurdico por parte del sujeto. El error
do de pretender hacerse de compen- esencial es clasificado por la doctri-
saciones, aun cuando la ley determi- na en tres categoras: error in nego-
na especficamente la va a seguir tio, error in qualitate personae y
para la obtencin de tutela. error iuris

183
ESPECIFICACIN

El error in negotio toma en cuenta acuerdo a una voluntad que no co-


la cualidad del objeto del acto, com- rresponde a la correcta expectativa
prendiendo la materia central sobre de su esfera volitiva; por el con-
la cual se refiere el acto, o el objeto trario, el error obstativo toma en
materia de prestacin. cuenta una falsa interpretacin de la
declaracin de voluntad del sujeto
El error in qualitate personae cobra para perfeccionar el acto jurdico,
relevancia en cuanto las cualidades siendo la voluntad real totalmente
personales de una de las partes del divergente a la voluntad requerida,
acto jurdico es de relevancia para incluyndose la declaracin trans-
su perfeccionamiento. Incluso se ha mitida inexactamente por quien es-
sustentado su aplicacin para actos tuviese encargado de hacerlo.
unilaterales(*).
Concierne al error iuris la falsa per-
cepcin de la realidad referente a la Especificacin
esfera jurdica, este tipo de error se
configura en el supuesto en el cual La especificacin es un modo de
el sujeto no pretende sustraerse de adquirir la propiedad mediante la
las normas del ordenamiento, sino cual un sujeto adquiere esta a tra-
que aduce una alteracin en el pro- vs de la transformacin de un bien
ceso formativo de su consentimiento que era originalmente propiedad de
obrando en armona con una direc- otro. Al respecto, debe precisarse
triz legal. Este tipo de error no debe que la transformacin del bien debe
confundirse con el principio nemo hacerse de tal forma que nos encon-
consetur ignorare legem, ignorantia tremos ante un nuevo bien, diverso
legis non excusat, bajo el cual el su- del anterior, y que la transformacin
jeto no puede invocar la ignorancia se haga sin asentimiento de su pro-
de la norma para sustraerse de su pietario original.
aplicacin. El Cdigo Civil ha regulado la espe-
La doctrina tambin clasifica el error cificacin de buena fe en el primer
segn la declaracin que le da origen prrafo del artculo 937, al sealar
en: error motivo y error obstativo. que: (e)l objeto que se hace de bue-
na fe con materia ajena pertenece al
El error motivo corresponde a una artfice, pagando el valor de la cosa
falsa representacin de la realidad empleada. Al respecto, debe sea-
que ha confundido al sujeto y lo ha larse lo siguiente:
inducido a perfeccionar el acto de
a) Es condicin indispensable para
que la adquisicin de la propie-
(*) Vase: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. El acto
jurdico negocial. Gaceta Jurdica, Lima,
dad se realice que el artfice haya
2010, p. 395. actuado de buena fe.

184
ESPONSALES

b) Si bien la propiedad del nuevo El tema de la esperanza incierta se


bien se adquiere, el artfice instala en el ms general sobre con-
deber de pagar al propietario tratos sobre bienes futuros. En este
original el valor de la cosa em- caso es til realizar la distincin en-
pleada. No se ha establecido que tre la emptio rei speratae entendida
el pago sea condicin para la ad- como aquella modalidad en la que
quisicin de la propiedad por lo se tiene la certeza de que los bienes
que la adquisicin debera ser in- existen y la emptio spei (o esperan-
mediata, sin perjuicio de la obli- za incierta) como aquella modalidad
gacin de realizar el pago. en la que esta certeza est ausente.
En el primer caso, se ha establecido
c) El valor de la cosa, en caso no en la primera parte del artculo 1410
mediar acuerdo entre los intervi- que: (c)uando la obligacin creada
nientes, deber ser fijado a travs por el contrato recae sobre un bien
de un tercero, ya sea un juez o un futuro, el compromiso de entrega
rbitro. queda subordinado a su existencia
d) No se ha establecido el caso de posterior (). En el segundo caso,
la especificacin de mala fe. al encontrarnos ante la esperanza in-
Utilizando una interpretacin a cierta se ha considerado que el con-
contrario sensu, en caso de que trato es aleatorio.
el artfice haya procedido de En el contrato sobre esperanza in-
mala fe no adquiere la propiedad cierta una de las partes asume el ries-
del nuevo bien, en cuyo caso el go de que el bien no llegue a existir,
propietario original mantiene resultando en tal sentido un contrato
la propiedad del mismo, sin per- aleatorio. Debido a aquello, a pesar
juicio que se solicite el pago de de que el bien no llegara a tener exis-
los daos que se hubieran podido tencia, al asumir el riesgo, el suje-
causar por el uso de un bien que to que lo asume quedar obligado a
no le era propio. pagar la contraprestacin a favor de
la contraparte aun cuando el bien no
llegara a existir o no tuviera las pro-
Esperanza incierta piedades o cualidades que se hubie-
ran prometido.
El Cdigo Civil ha establecido de
manera expresa que los bienes que
son objeto de la prestacin que es Esponsales
objeto, a su vez, de la obligacin
puedan ser una esperanza incierta de Se le define simplemente como la pro-
que existan, salvo que haya alguna mesa formal y mutuamente aceptada
prohibicin establecida por ley. de futuro matrimonio. Tratndose de

185
ESPONSALES

contraer un vnculo que se proyecta a promesa se realiz en acto pblico o


durar toda la vida, es justo y oportuno en escritura privada, y si los novios
que, mientras no se la haya expresado son adultos, ocurre luego que la des-
de un modo solemne, en el acto de ce- ilusin de la promesa provenga sin
lebracin del matrimonio, la voluntad justo motivo, de hecho, el dao con-
de cada uno de los que estn por ca- siste solo en los intereses negativos
sarse pueda cambiar, sin consecuen- (a menudo sin obligaciones contra-
cias, desde el punto de vista personal das a causa de la promesa). Si el pro-
y familiar, respetndose la esfera de mitente ha hecho donaciones a causa
la libertad de determinacin, trascen- del matrimonio puede exigir la res-
dental en este punto. titucin, siendo esto una excepcin
al principio de la irrelevancia de los
En tal sentido, puede considerarse motivos para la validez de los nego-
que los esponsales son, en conjunto, cios jurdicos entre privados.
un acto previo a la celebracin del
acto conclusivo dentro del procedi- En efecto, los esponsales solo tiene
miento complejo de formacin del efectos para proteger los regalos o
consentimiento matrimonial. bienes adelantados. En tal sentido,
se va a proteger el derecho que tiene
Por consecuencia, la promesa no una de las partes a que se le indemni-
obliga a contraer el matrimonio o ce por los daos y perjuicios causa-
llevar a cabo lo que se acord para dos. Los esponsales no generan una
el caso de ruptura. La relevancia de relacin jurdico-familiar ni generan
la promesa, en las diversas opinio- parentesco ni afinidad.
nes doctrinales, oscila entre la atri-
De ah se deduce que los requisitos
bucin de pleno valor jurdico hasta
exigidos por nuestro Cdigo Civil
el punto de admitir su ejecucin for-
son exigibles para la propia existen-
zada (matrimonio forzado), y la con-
cia de los esponsales, y no solamente
sideracin de ella solo como simple
para que se puedan producir los efec-
hecho, del cual se sigue el efecto
tos indemnizatorios y restitutorios.
secundario del pago de los gastos
sostenidos en la confianza de la eje- Previamente, debe aclararse que
cucin de la promesa. cuando se utiliza el concepto de cul-
pa a efectos de analizar el cese de la
La ruptura de la promesa (y aqu es
promesa, se nos est requiriendo, al
mejor hablar de ruptura antes que de
menos como el Cdigo lo entiende,
incumplimiento, ya que no nos en-
el anlisis del comportamiento de
contramos frente a una obligacin)
los contrayentes en relacin con un
genera efectos indemnizatorios.
parmetro o estandard de compor-
Tambin para el resarcimiento del tamiento objetivo (culpa in abstrac-
dao existen importantes limita- to), luego de lo cual, y constatn-
ciones; solo se puede exigir si la dose su transgresin, recin podr

186
ESTADO CIVIL

considerarse como culpable el com- concepto de estatus. Por ello resulta


portamiento material de cada uno de imprescindible buscar una nocin de
los promitentes. En esa direccin, no aquella. Es la condicin, posicin o
puede identificarse al culpable con el situacin personalizada que es atri-
que formalmente ha roto la promesa buida por ley de carcter duradero e
o se ha negado a cumplirla, en cuan- institucional, que resulta de una va-
to ello puede ser solamente la con- loracin hecha por el ordenamiento
secuencia inevitable del comporta- jurdico. En concreto, resulta ser una
miento del otro promitente. sntesis de situaciones jurdicas sub-
jetivas que fluyen de su capacidad de
En este punto es importante verificar
ejercicio.
la eventual existencia del justo moti-
vo en la ruptura del vnculo pues ello, En doctrina existen distintas posicio-
en nuestro entender, guarda una equi- nes acerca de la naturaleza del esta-
valencia con el concepto de culpa uti- do civil. Entre ellas cabe mencionar
lizado por el Cdigo, pues la conduc- aquella que le niega la categora de
ta culpable, objetivamente verificada, situacin jurdica, dando relevancia a
genera propiamente el justo motivo los efectos que produce. Otra postu-
para el rompimiento. En todo caso, ra, totalmente contraria a la anterior,
el determinar cuando exista justo mo- seala que es una situacin jurdica
tivo, constituye una investigacin de en cuanto el ordenamiento jurdico
hecho que se debe dejar en manos de lo califica a partir de una valoracin
los rganos jurisdiccionales, los que que realiza del sujeto con relacin al
dentro de los parmetros tericos es- conjunto del que forma parte.
bozados deben decidir, con las prue-
bas y argumentos aportados por las Entre los estatus primordiales po-
partes, la existencia de aquel. demos mencionar a la situacin de
padre, de hijo, de casado-soltero,
viudo-divorciado.
Estado civil
a) Soltero
El estado civil de un sujeto constitu-
Es el estado civil en el que se
ye el presupuesto necesario para que
encuentra un sujeto que no ha
aquel pueda ejercitar todas las situa-
contrado matrimonio. En ese
ciones jurdicas subjetivas, como
sentido, esta resulta ser una si-
son los derechos y deberes. El estado
tuacin contraria al matrimonio.
civil se define en funcin del sujeto a
una colectividad a la que pertenece, b) Casado
tanto frente a los miembros de fami-
lia como al Estado mismo. Es aquel estado que se deriva de
la pertenencia a un matrimonio.
El estado civil de un sujeto no pue- Definir ello es imprescindible
de ser definido sino en funcin del puesto que las relaciones jurdicas

187
ESTADO DE NECESIDAD

derivada de uno de los cnyuges (est constreido a celebrarlo y bajo


con relacin a sus bienes, resulta esa condiciones) y el aprovechamien-
vlida, siempre y cuando sean am- to del lesionante que explota la infe-
bos los que den el consentimiento. rioridad para arrancarle un contrato
desequilibrado en su ventaja.

Estado de necesidad Los elementos constitutivos del es-


tado de necesidad son:
Tenemos que partir de la figura de la a) Un complejo de intereses para
lesin, El Cdigo Civil peruano so- satisfacer.
lamente regula la lesin para el caso
de aprovechamiento malintenciona- b) Una deficiencia de bienes para
do de un estado de necesidad y cuan- satisfacer tales intereses o las
do cumpla con un elemento objetivo, necesidades segn las cuales son
optndose por el modelo italiano que satisfechos los mismos intereses.
es el ms confuso y fundamental-
mente el menos protector, ya que no c) Las eventuales consecuencias
incluye a todo tipo de obligaciones daosas que pueden derivar de la
asumida bajo condiciones inicuas, ausencia de satisfaccin.
debido a un determinado estado co- Aunque el Cdigo no lo dice, es cla-
nocido por la contraparte. ro que la desproporcin est en re-
La definicin de la figura est en el lacin de causalidad con el aprove-
artculo 1447 del CC y determina chamiento del estado de necesidad;
bsicamente tres elementos: es decir, la desproporcin se origina
en que una de las partes la acepta a
a) Una desproporcin entre las fin de salvarse del estado de necesi-
prestaciones que al momento de dad en que se encuentra.
celebrar el contrato es mayor a
El estado de necesidad hace que
las dos quintas partes.
las opciones del individuo dejen de
b) Un estado de necesidad apre- tener el carcter racional que el es-
miante de una de las partes. quema de mercado perfecto exige.
Un fundamento similar se usa para
c) El aprovechamiento por parte de justificar la existencia de prohibicio-
uno de los contratantes de dicho nes de supuestas clusulas leoninas.
estado de necesidad. Se entiende que, por condiciones de
mercado, ciertos individuos no se
Estado de necesidad es el elemento
comportan racionalmente.
subjetivo para la configuracin de la
lesin del contrato en nuestro sistema. En los diversos cdigos que han in-
Estado de necesidad del perjudicado corporado el vocablo para caracte-
que reduce su libertad contractual rizar una de las situaciones en que

188
EVICCIN

puede encontrarse la vctima de un acreedor-adquirente de un bien


acto lesivo, se ha buscado compren- cuando este es privado total o par-
der en la necesidad no solo los as- cialmente de la propiedad o pose-
pectos de inferioridad econmica o sin como consecuencia de una cau-
material, sino tambin las situacio- sa de derecho y no de hecho. En ese
nes de angustia moral o peligro. sentido se manifiesta nuestro Cdigo
Civil en su artculo 1491 cuando se-
Es el caso de quien, hallndose en ala que se debe el saneamiento por
dificultades econmicas, vende sus eviccin cuando el adquirente es pri-
propios bienes para obtener dinero, vado total o parcialmente del dere-
y el comprador que sabe de tales cho a la propiedad, uso o posesin
condiciones de necesidad del vende- de un bien en virtud de resolucin
dor, aprovecha ofreciendo un precio judicial o administrativa firme y por
irrisorio. razn de un derecho de tercero, ante-
La parte que se aprovecha del esta- rior a la transferencia.
do de peligro o de necesidad, pue- La Casacin N 1492 ha manifes-
de evitar el remedio de la rescisin tado, en torno a la eviccin, que
ofreciendo modificar las condicio- el transferente queda obligado al
nes del contrato segn la equidad. saneamiento por eviccin cuan-
Por eso, el contrato con lesin enor- do el adquirente es privado total o
me no es convalidable. parcialmente del derecho de pro-
piedad, uso o posesin de un bien
La simple inadecuacin de la rela-
en virtud de resolucin judicial o
cin entre las prestaciones (que no
administrativa firme y por razn
llegue al extremo de la ausencia de
de un derecho de tercero, anterior
causa) no basta para activar el re-
a la transferencia. En este caso el
medio, porque en nuestro sistema la
adquirente podr exigir al obliga-
objetiva justicia del intercambio
do la restitucin del valor del bien
contractual es, en lnea de princi-
al momento de la eviccin, el pago
pio, irrelevante: el remedio se ac-
de intereses, tributos, gastos, cos-
tiva solo si a la anomala objetiva
tas, indemnizacin por daos, entre
se acumula la anomala subjetiva,
otros; potestades que emanan de la
es decir, la necesidad que presiona
aplicacin de la norma de derecho
a la parte.
privado
Tal como lo seala la norma el sa-
Eviccin neamiento por eviccin para confi-
gurarse como tal necesita de tres re-
La eviccin hace referencia a un quisitos imprescindibles, los cuales
mecanismo de tutela a favor del pasaremos a desarrollar:

189
EXAMEN MDICO

1. Transferencia de un derecho Examen mdico


de propiedad, uso o posesin
de un bien El reconocimiento mdico o clnico
Este requisito hace referencia es el examen que se realiza una per-
a la celebracin de un contrato sona con relacin a su cuerpo, y que
que transfiere la titularidad de tiene como finalidad averiguar cier-
un bien. En ese sentido el sanea- tos aspectos vinculados con la salud
miento por eviccin se encon- de la persona.
trar en los contratos de compra- El examen mdico es parte del m-
venta, de suministro, comodato,
todo clnico, considerndolo como
mutuo, arrendamiento, donacin,
el proceso o secuencia ordenada de
depsito, garanta mobiliaria,
acciones que los mdicos han desa-
etc.
rrollado para generar su conocimien-
2. Privacin total o parcial del to desde el comienzo de la era cient-
derecho fica. Es el mtodo cientfico aplicado
Este requisito hace referen- a la prctica clnica. Es el orden re-
cia a que el sujeto titular de la corrido para estudiar y comprender
propiedad o posesin del bien el proceso de salud y de enfermedad
se encuentra privado de las fa- de un sujeto en toda su integridad
cultades que le son propias de social, biolgica y psicolgica.
acuerdo a su derecho. En ese El tema de los exmenes mdicos
sentido solo basta que la priva- guarda estrecha relacin con el dere-
cin se de cmo consecuencia cho a la integridad y el derecho a la
de un sentencia del derecho de disposicin sobre el propio cuerpo.
propiedad, uso o posesin del As, en materia del derecho a la in-
bien. tegridad, la valoracin jurdica de los
3. Resolucin judicial adminis- actos de libre disposicin del cuerpo
trativa firme y su relacin con el derecho sobre uno
mismo, ha merecido un tratamiento
Tal como se refiere solo es ne- especial en el sentido de que, al ser
cesario que haya una resolucin el hombre dueo de su cuerpo y ejer-
firme que se encuentre consen- cer un dominio sobre este, no cabra
tida o ejecutoriada tal como lo la ejecucin de prcticas o exmenes
dispone el artculo 123 del Cdi- mdicos que alteren dicho seoro
go Procesal civil. En ese sentido corpreo si es que no se cuenta con la
no es necesario que se haya rea-
autorizacin respectiva.
lizado la ejecucin material de la
sentencia, en otras palabras, no As, siendo el cuerpo la materia
es imprescindible que se presen- directa de las prcticas mdicas
te una desposesin del bien. (anlisis, tratamientos, medidas

190
EXCEPCIN DE CADUCIDAD DE PLAZO

profilcticas, intervenciones qui- Por otro lado, tambin existe el de-


rrgicas, exmenes, pericias), toda recho de la persona de realizar sobre
persona goza de dos facultades que s (permitir) un acto mdico deter-
son ejercidas con base a su autode- minado. En este sentido, la persona
terminacin y libertad. Estas son la puede someterse a exmenes mdi-
de prohibir (no hacer) o permitir (ha- cos cotidianos, peridicos o habi-
cer) la realizacin de actos mdicos: tuales a efectos de saber que nada
lo aqueja o para mantener la conti-
Por un lado, el derecho a rechazar nuidad y ejecucin del contrato en el
tratamientos o exmenes mdicos si que la salud o aptitud psquica sea
bien no est incluido en el artculo la esencia de la relacin contractual.
11 del CC, constituye un derecho Dentro de este supuesto se encua-
primigenio de la persona, ya sea dran las denominadas actividades
porque el rechazo se da en pro de la deportivas remuneradas o profesio-
propia salud o la vida, o porque el nales, los militares, policas, pilotos
tratamiento que se nos quiere hacer y dems profesiones en las que el
tiene como fin proteger el inters de estado psicofsico es fundamental
terceros, quienes buscan en nuestro para el cumplimiento de misiones
cuerpo elementos que prueben sus delicadas.
pretensiones (como sucede con las
pruebas de paternidad).
No obstante, si bien una persona pue- Excepcin de
de legtimamente negarse a que se le caducidad de plazo
realice una prctica mdica alegando
Figura propia de los contratos con
su derecho de no accin a efectos
prestaciones recprocas. Se diferen-
de impedir la intervencin sobre su
cia de la excepcin de incumpli-
estructura biolgica, la ley puede es-
miento en cuanto aquella se configu-
tablecer la obligatoriedad a determi-
ra para los supuestos de prestaciones
nadas prcticas sustentando razones
diferidas, ya que en el caso de la
de orden pblico, como sucede en el
excepcin de caducidad de plazo las
caso de las medidas aplicadas en ma-
partes contratantes han incorporado
teria poblacional (vacunacin obli-
en el acto jurdico la modalidad de
gatoria, certificado prematrimonial,
plazos para el cumplimiento de sus
examen mdico obligatorio para el
respectivas prestaciones.
servicio militar, internacin de enfer-
mos mentales, ingresos a determina- Por ello, la excepcin de caducidad
das zonas del pas, etc.) o a efectos es aplicable a casos en los cuales
de establecer la comisin de ilcitos una parte debe cumplir con la pres-
civiles (dosaje etlico) y para casos tacin antes que la contraparte, so-
especiales como la cesin o transfu- breviniendo el riesgo razonable de
sin de sangre (descarte del VIH). que la contraparte no pueda realizar

191
EXCEPCIN DE INCUMPLIMIENTO

la contraprestacin, en ese caso, la La finalidad de la excepcin de in-


parte obligada a ejecutar la obliga- cumplimiento es presionar a la
cin en primer lugar podr incum- contraparte para que satisfaga la
plir legtimamente su prestacin prestacin a la que est obligado,
hasta que la contraparte se encuen- confiriendo a la parte la facultad de
tre en la posibilidad de cumplir con suspender los efectos del contrato
su contraprestacin o garantice su hasta que esta se realice, tratndo-
cumplimiento. se a la excepcin de incumplimien-
to como un instrumento de defensa
El fundamento jurdico de esta figu- que permite al contratante negarse
ra se basa en el principio de segu- vlidamente a realizar su prestacin
ridad que es inherente a la contra- hasta que la contraparte est en con-
tacin y que protege al contratante diciones de cumplir la suya.
que, segn el contrato, debe cum-
plir su prestacin en primer lugar,
garantizando el cumplimiento de la Excesiva onerosidad
contraprestacin cuya ejecucin se de la prestacin
encuentra en riesgo.
En principio los contratos se cele-
bran para cumplirse en las condi-
Excepcin de ciones y formas tal como las partes
incumplimiento en un comienzo la previeron. En ese
sentido se dice que el contrato es ley
Figura jurdica propia de los contra- entre las partes, por cuanto los suje-
tos con prestaciones recprocas que tos vinculados por el contrato deben
consiste en la facultad de ambas par- ejecutar las prestaciones segn su
tes, de abstenerse a cumplir la pres- contenido.
tacin, si la otra no cumpliese de
manera contempornea con la suya. Sin embargo el respeto irrestricto de
Esta figura prev una causal de in- este principio, acarrera muchas con-
cumplimiento legtima, hasta que la secuencias injustas si tomamos en
contraparte no garantice el cumpli- cuenta la evolucin de las socieda-
miento de su obligacin. des. En efecto, en la actualidad nos
damos cuenta que durante la etapa
El incumplimiento ser legtimo en de la ejecucin del contrato acae-
cuanto las prestaciones se den en cen mltiples factores ajenos a la
un marco de simultaneidad de am- voluntad de las partes, que podran
bas prestaciones y una de las partes influir de manera significativa du-
no la realice, facultando a la otra a rante la etapa de la ejecucin de las
suspender la prestacin hasta que se prestaciones y que razonablemente
asegure el cumplimiento. no se podan prever al momento de

192
EXEQUTUR

celebrase el contrato. En ese senti- circunstancia agravante para una de


do nuestro ordenamiento jurdico no las partes deber ser anormal, impre-
es ajeno a semejante problemtica, visible, una causa extraa para las
es por ello que en su artculo 1440 partes. Asimismo para valorar tales
regula la institucin de la excesiva circunstancias no se debe tener en
onerosidad. En tal sentido se seala cuenta criterios rgidos, pues ello
que en los contratos conmutativos conllevara a desnaturalizar dicha
de ejecucin continuada, peridica o institucin, sino que debe tenerse
diferida, si la prestacin llega a ser en cuenta las circunstancias del caso
excesivamente onerosa por aconte- como la situacin del mercado, la
cimientos extraordinarios e impre- naturaleza del contrato, as como la
visibles, la parte perjudicada puede diligencia de una de las partes para
solicitar al juez que la reduzca o au- prever tal situacin.
mente la contraprestacin, a fin de
que cese la excesiva onerosidad. Si
ello no fuera posible por la naturale- Exequtur
za de la prestacin, por las circuns-
tancias o si lo solicitara el demanda- El exequtur es el proceso judicial
do, el juez decidir la resolucin del por el que se reconoce y se da fuer-
contrato. La resolucin no se extien- za ejecutiva a una sentencia extran-
de a las prestaciones ejecutadas. jera. Este proceso, que en el Per es
no contencioso, no revisa el fondo
Tal como lo seala la norma el con- de dicha sentencia, tiene por objeto
trato debe ser conmutativo, es decir, investirla de los mismos efectos que
las prestaciones que surgen deben
cualquier sentencia nacional; es de-
ser equivalentes, en tal sentido deben
cir, el de cosa juzgada y, dependien-
excluirse los contratos aleatorios o al
do del tipo de sentencia, el ejecutivo,
azar. Asimismo, el contrato debe ser
de ejecucin continuada, peridica constitutivo o registral. El exequtur
o diferida, es decir, el contrato debe o proceso judicial de homologacin
tener un lapso de tiempo prolongado y ejecucin de sentencias extranjeras
para que las prestaciones seas cum- tiene lugar en el ordenamiento jurdi-
plidas, en tal sentido se excluyen, co nacional con base en el principio
por la misma lgica, las prestaciones de la reciprocidad y cortesa interna-
con ejecucin instantnea. cional, a fin de evitar la duplicidad
de juzgamiento frente a un mismo
Un ltimo requisito importante que derecho, siempre que se d cumpli-
seala la norma es que el aconteci- miento eficaz a la normativa peruana
miento que genera la excesiva one- de permisibilidad de esta institucin
rosidad de la prestacin debe ser
extraordinario o imprevisible. Por Una sentencia para que sea sometida
consiguiente el hecho que genera tal a exequtur debe ser definitiva, es

193
EXEQUTUR

decir, tener la calidad de cosa juzga- el de dotar de fuerza ejecutiva a una


da al no proceder contra ella ningn sentencia extranacional
recurso impugnatorio o modifica-
cin alguna. Este proceso es viable Cabe sealar que este proceso pue-
respecto a las sentencias que provie- de ser iniciado teniendo en cuenta
nen de procesos contenciosos, de las como requisito de primer orden la
que se pretende su ejecucin en el existencia de tratado(s) sobre la ma-
foro; en cambio, si solo se quiere ha- teria que vinculen al Per con el Es-
cer valer su calidad de cosa juzgada tado de procedencia o de origen de la
o su mrito probatorio en un proceso sentencia y, a falta de ellos, el prin-
en trmite en el pas o, son resolucio- cipio de reciprocidad. Una vez veri-
nes emitidas en procesos no conten- ficados uno u otro requisito, se ha de
ciosos o de jurisdiccin facultativa, constatar adems el cumplimiento
no es necesario que sean sometidas a de las condiciones previstas en el
exequtur, solo basta que estn lega- artculo 2104 del Cdigo Civil; re-
lizadas por la va diplomtica. sultando ilgica la exigencia de estas
condiciones para el rgimen conven-
En el Per se ha considerado que cional o de tratados, porque ya es-
el exequtur homologa la sentencia tos sealan requisitos o condiciones
extranjera a efectos de proceder a especficas que se han de cumplir
su ejecucin, aun si la sentencia es para proceder con el exequtur. Es
constitutiva (por ejemplo, de separa- por eso que la mayora de Estados
cin de cuerpo, o de divorcio), por son conscientes de que los efectos
cuanto emitido a la resolucin que de las sentencias firmes e, incluso,
pone fin al proceso se procede a su laudos extranacionales deben ex-
inscripcin en el registro correspon- traterritorializarse, permitiendo tal
diente, mediante oficio o partes fir- posibilidad con el nico requisito de
mados por el presidente de la Sala su sometimiento al proceso de re-
Civil de la Corte Superior de Justicia conocimiento y ejecucin conocido
que conoci el proceso. Sin embar- como exequtur.
go, se ha de precisar que si se trata de
una sentencia de condena extranjera, Si en el pas que pretende ejecutar
el auto que la homologa se constitu- un exequtur, no existen tratados bi-
ye en un ttulo de ejecucin, vlido laterales o convenciones multilatera-
para iniciar el proceso de ejecucin les, es indispensable acreditar que en
de resoluciones judiciales ante otra la nacin de donde proviene la sen-
instancia; en consecuencia, su ejecu- tencia rige el principio de reciproci-
cin no se da de inmediato, como la dad, y la carga de la prueba incumbe
de las sentencias constitutivas o de- al demandante. Si la sentencia pro-
clarativas, infirindose adems, que cede de un pas en el que no se da
el exequtur no tiene como nico fin cumplimiento a la jurisprudencia

194
EXPROPIACIN

peruana, no tendr fuerza alguna en indubitablemente en la nueva


la Repblica. obligacin, o que la existencia de
la anterior sea incompatible con
Por ejemplo, para que las sentencias
la nueva.
extranjeras de divorcio y separacin
de cuerpos derivadas de un ma- b) Asimismo, a efectos de su cele-
trimonio celebrado en el Per o de bracin es posible que la misma
uno inscrito en el consulado perua- se celebre aun en contra de la
no correspondiente adquieran fuer- voluntad del deudor primitivo
za ejecutiva, deben ser sometidas a debido a que ser el acreedor y el
exequtur; solo as la sentencia ex- nuevo deudor los que acuerden
tranjera se nacionalizar y su man- celebrar dicho acto jurdico, en-
dato se podr inscribir en el Registro tendindose que el acreedor est
de Estado Civil, retrotrayndose sus conforme con las cualidades cre-
efectos a la fecha de emisin de la diticias de su nuevo deudor.
sentencia extranjera. Como se sabe,
c) Parte de la doctrina seala que
el juez al resolver un exequtur no
ser indispensable que el acree-
se pronuncia sobre el fondo de la
dor manifieste de manera ex-
cuestin controvertida, por lo tanto,
presa su voluntad de exonerar
no controla la ley aplicada en la sen-
del pago al acreedor primitivo,
tencia; solo se limita a verificar que
no admitiendo la expromisin
se cumplan los requisitos contenidos
tcita.
en los artculos 2102, 2103 y 2104
del Cdigo Civil.
Expropiacin
Expromisin El derecho de propiedad constitu-
La expromisin se refiere a una de ye uno de los derechos fundamen-
las modalidades de la novacin sub- tales del ser humano y una garan-
jetiva por cambio de deudor. Me- ta institucional del Estado Social
diante esta un nuevo deudor se com- de Derecho. Tal como ha seala-
promete a cumplir con la obligacin do el Tribunal Constitucional en
del deudor primitivo. Al respecto, se la Sentencia recada sobre el Exp.
debe tener en cuenta lo siguiente: N 008-2003-AI: Nuestra Consti-
tucin reconoce a la propiedad no
a) Como toda novacin deber solo como un derecho subjetivo
cumplir alguno de los requisi- (derecho individual), sino tambin
tos generales, en el sentido de como una garanta institucional (re-
que a fin de que se produzca la conocimiento de su funcin social).
misma es necesario que la vo- Se trata, en efecto, de un instituto
luntad de novar se manifieste constitucionalmente garantizado.

195
EXTINCIN DE LA PROPIEDAD

Sin perjuicio de lo anterior, en un de la indemnizacin justipreciada


Estado Social de Derecho, como es que incluya compensacin por el
el nuestro, el derecho de propiedad eventual perjuicio.
se encuentra sometido a determina-
dos lmites, dentro de los mismos La expropiacin por mandato cons-
encontramos a la expropiacin. titucional deber siempre responder
a un motivo de necesidad pblica o
La expropiacin consiste en la facul- seguridad nacional que justifica la
tad que tiene el Estado de sustraer de expropiacin, la cual deber ser de-
la esfera patrimonial de otro sujeto el clarada por ley.
derecho de propiedad del que es titu-
lar, bajo ciertos presupuestos y cum- Adicionalmente a lo anterior, tal
pliendo determinadas condiciones. como lo seala la Constitucin,
As, el artculo 70 de la Constitucin se deber pagar el justiprecio en
Poltica del Per establece que: El compensacin con la expropiacin
derecho de propiedad es inviolable. realizada. As lo seala tambin el
El Estado lo garantiza. Se ejerce en artculo 15.1 de la Ley General de
armona con el bien comn y dentro Expropiaciones que establece que la
de los lmites de ley. A nadie puede indemnizacin justipreciada com-
privarse de su propiedad sino, ex- prende el valor de tasacin comer-
clusivamente, por causa de seguri- cial debidamente actualizado del
dad nacional o necesidad pblica, bien que se expropia y la compen-
declarada por ley, y previo pago sacin que el sujeto activo de la ex-
en efectivo de indemnizacin jus- propiacin debe abonar en caso de
tipreciada que incluya compensa- acreditarse fehacientemente daos y
cin por el eventual perjuicio. Hay perjuicios para el sujeto pasivo ori-
accin ante el Poder Judicial para ginados inmediata, directa y exclu-
contestar el valor de la propiedad sivamente por la naturaleza forzosa
que el Estado haya sealado en el de la transferencia.
procedimiento expropiatorio (el
resaltado es nuestro).
Extincin de la
Al respecto, se ha dado la Ley propiedad
N27117, Ley General de Expropia-
ciones, la que establece en su artculo A diferencia de lo que sucede con los
2 que la expropiacin consiste en la modos extintivos de las obligacio-
transferencia forzosa del derecho de nes, las causales de extincin de la
propiedad privada, autorizada nica- propiedad no presentan un desarro-
mente por ley expresa del Congreso llo doctrinal detallado y sistemtico.
en favor del Estado, a iniciativa del Esto se explica por la naturaleza mu-
Poder Ejecutivo, regiones o gobier- cho ms dinmica y transitoria de la
nos locales y previo pago en efectivo relacin obligacional, que conlleva

196
EXTINCIN DE LA PROPIEDAD

una tensin entre el acreedor y el entre aquellas de carcter absoluto


deudor destinada a su extincin. En con respecto de aquellas otras de ca-
efecto, las obligaciones surgen para rcter relativo.
ser cumplidas, ya sea mediante el
Entre estas causales, est la destruc-
pago o cualquiera de sus formas su-
cin o prdida total o consumo del
brogadas, lase novacin, compen-
bien (artculo 968, inciso 2 Cdigo
sacin, transaccin, condonacin,
Civil), que viene a ser la tpica causal
dacin en pago, etc.
de extincin absoluta de la propiedad.
Por el contrario, los derechos reales Por su parte, el inciso 1 del artculo
y en especial la propiedad por su 968 del Cdigo Civil consagra la
carcter perpetuo estn dotados de causal relativa de extincin: la ad-
cierta estabilidad y permanencia. De quisicin del bien por otra persona.
este modo, en principio las obliga- Si bien se puede sealar que esta,
ciones existen para cumplirse mien- en sentido estricto no es una causal
tras que los derechos reales han sido extintiva de la propiedad porque
creados para mantenerse. propiamente no extingue el derecho
En doctrina se hace una distincin sino que simplemente pasa a la esfe-
interesante entre causas absolutas y ra de otra persona, su previsin re-
relativas de extincin de la propie- sulta til para efectos prcticos.
dad. Por las primeras, la propiedad se La expropiacin tambin es una cau-
extingue en forma definitiva, esto es, sa relativa de extincin de la propie-
ya no hay propiedad sobre un bien dad, pues el derecho no se extingue
determinado. As ocurre con la des- per se, sino que se extingue con re-
truccin del bien, o por el hecho de lacin al anterior titular, pero renace
que este haya sido excluido del co- (mejor dicho, se transmite) en cabeza
mercio de los hombres (por ejemplo, del nuevo titular, que vendra a ser el
la afectacin de un bien al dominio Estado. Esta causal extintiva se halla
pblico). Por las segundas, la propie- reconocida en el artculo 968 inciso 3
dad se extingue para el sujeto espec- del Cdigo Civil.
fico, pero el derecho sigue existien-
do en cabeza de otro sujeto. En este Finalmente, el inciso 4 del artculo
caso, la propiedad pasa a otro, cam- 968 del Cdigo Civil consagra al
bia de manos, se extingue en cuanto abandono del bien por un periodo de
al antiguo propietario, pero renace en 20 aos, como una causal de extincin
el nuevo titular; as ocurre en los ac- del derecho de propiedad en cabeza
tos de transmisin de propiedad. del hasta entonces titular del dominio,
y su transferencia al dominio del Es-
Si bien el artculo 968 del Cdigo tado. Un sector de la doctrina ha visto
Civil consagra las causales de ex- en esta figura la denominada pres-
tincin de la propiedad, no distingue cripcin extintiva de la propiedad

197
EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

por el no uso, sugiriendo que esta a) Pago: El pago entendido como


causal de extincin de la propiedad el cumplimiento es el mecanis-
se encontrara derogada de forma mo natural de extincin de obli-
tcita al contravenir el texto del ar- gaciones y con satisfaccin del
tculo 70 de la Constitucin Poltica inters del acreedor ya que las
del Per. obligaciones se contraen para ser
cumplidas. El pago debe revestir
las caractersticas de ser oportu-
Extincin de las no, ntegro e idntico en cuanto al
obligaciones objeto de la prestacin. El Cdi-
go Civil tambin ha considerado
Las obligaciones como mecanis- a la dacin en pago como meca-
mos de cooperacin de los priva- nismo de extincin de obligacio-
dos tienen un iter de desarrollo nes sealado en el artculo 1265
desde su nacimiento hasta su extin- contemplando: pago queda efec-
cin, en el primer caso estaremos tuado cuando el acreedor recibe
ante las fuentes de las obligaciones como cancelacin total o parcial
y, en el ltimo, frente a los meca- una prestacin diferente a la que
nismos de extincin, sin olvidar deba cumplirse.
vicisitudes intermedias como la
b) Novacin: La novacin puede ser
cesin de los derechos de crdito
objetiva o subjetiva dependiendo
o la asuncin de obligaciones. El
si la modificacin se produce
Cdigo Civil ha consignado en el
sobre un elemento objetivo o
Ttulo referente a los Efectos de
subjetivo de la relacin jurdi-
las obligaciones a alguno de los
ca obligatoria. El efecto extintivo
mecanismos de extincin de obli-
se produce al sustituir la obliga-
gaciones. Antes de sealar breve-
cin primitiva por una nueva. A
mente en qu consisten aquellos
efectos de que se produzca esta
debe indicarse que no toda extin-
es necesario que la voluntad de
cin de obligaciones trae aparejada
novar se manifieste indubitable-
la satisfaccin del inters del acree-
mente en la nueva obligacin, o
dor en cuya virtud nace la obliga-
que la existencia de la anterior
cin; as tenemos por ejemplo a la
sea incompatible con la nueva.
novacin subjetiva por cambio de
deudor en donde se reemplaza al c) Compensacin: En aquellos ca-
deudor primigenio, extinguindose sos en los que las condiciones de
la obligacin respecto a l, pero sin deudor y acreedor son comunes
que el inters del acreedor se haya a las partes en una relacin y se
visto satisfecho. A continuacin se producen ciertos requisitos adi-
sealan a los siguientes mecanis- cionales se pueden compensar las
mos de extincin de obligaciones: deudas. As, el artculo 1288 del

198
EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

Cdigo Civil establece que (p)or e) Consolidacin: En estos casos la


la compensacin se extinguen las calidad de acreedor y deudor re-
obligaciones recprocas, lquidas, caen sobre un mismo sujeto; por
exigibles y de prestaciones fungi- lo que la deuda se extingue.
bles y homogneas, hasta donde
respectivamente alcancen, desde f) Transaccin: En virtud del ar-
que hayan sido opuestas la una a tculo 1302 del Cdigo Civil,
la otra. La compensacin no ope- mediante la transaccin las partes
ra cuando el acreedor y el deudor hacindose concesiones recpro-
la excluyen de comn acuerdo. cas, deciden sobre algn asunto
dudoso o litigioso, evitando el
d) Condonacin: Es aquella situa- pleito que podra promoverse o
cin en la que el acreedor per- finalizando el que est iniciado.
dona la deuda del acreedor.
En nuestro ordenamiento se ha g) Mutuo disenso: Las partes acuer-
previsto que la condonacin sea dan mutuamente dejar sin efecto
acordada mutuamente. la relacin obligatoria.

199
F
Factores de centraba su atencin en la culpa y el
atribucin (criterios riesgo), incluyndose as al abuso
de imputacin) del derecho que lo tenemos regula-
do en el artculo 11 del Ttulo Pre-
Verificado el dao (detrimento, su- liminar del Cdigo Civil peruano, a
frimiento, violacin de derechos de la garanta (que la encontramos en el
la personalidad), quien realiza el jui- artculo 1981 del Cdigo Civil) y a la
cio de responsabilidad civil procede equidad (que se plasma en el artculo
a dirimir a quin corresponde hacer- 1977 del Cdigo Civil), sin embargo
se cargo de los costos. Es el justifi- ello no es unnime en doctrina.
cativo terico del traspaso del peso El dolo coincide con la voluntad del
econmico del dao de la vctima sujeto de causar el dao o incumplir
al sujeto responsable. Este traspa- una obligacin, en principio no se
so del peso econmico del dao, es presume pero forman parte del re-
expresin de la funcin redistribu- pertorio de la responsabilidad extra-
tiva de la responsabilidad civil; el contractual ciertas hiptesis que solo
elemento que concurre en el juicio son concebibles cuando media dolo,
de responsabilidad es uno que sirve es decir, de casos en los cuales el
de pauta o gua (criterio) al ope- resarcimiento solo ser procedente
rador del derecho para determinar si el agente del dao ha ocasionado
las razones de la responsabilidad de este obrando de manera intencio-
alguien. nal. Por ejemplo, daos por induc-
cin al incumplimiento contractual,
Entre los criterios de imputacin
incitacin o instigacin, denuncia
tenemos: a la culpa, el riesgo, la
calumniosa.
garanta, el abuso del derecho y la
equidad. Como vemos, los criterios La culpa es el criterio subjetivo de
de imputacin de la responsabilidad imputacin de responsabilidad reco-
han sido ampliados respecto a los es- gido en la clusula general de res-
tudiados en una visin clsica (que ponsabilidad del artculo 1969 del

201
FALLOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Cdigo Civil, que implica el anlisis legal del incapaz, la aplicacin de


de los elementos intrnsecos de la una indemnizacin a ser cubier-
conducta del sujeto (imprudencia). ta por el incapaz a efectos de no
dejar desprotegida a la vctima, sin
Se debe distinguir: embargo, se critica que la equidad
Culpa objetiva.- Tambin se le llama es un concepto genrico, inade-
culpa in abstracto, la cual, se opone cuado para constituir fundamento o
a la culpa in concreto o subjetiva. La medida de la responsabilidad civil, a
culpa objetiva se basa en parmetros la cual en el caso se reduce al de ser
determinados por la ley (es por ello el criterio para la liquidacin de la
que recibe dicha calificacin). indemnizacin.

Culpa subjetiva.- Es aquella que se


basa en las caractersticas personales Fallos arbitrales
del agente. extranjeros
La garanta constituye un factor de Antes de definir lo que es un lau-
responsabilidad directa o por he- do arbitral extranjero, se debe te-
cho propio; por efectos de la garan- ner en claro qu es un laudo arbi-
ta, el principal responder frente a tral. Lamentablemente no hay una
la vctima porque se est benefician- definicin exacta de este trmino
do econmicamente con la conducta aceptada internacionalmente, tal
desplegada por su dependiente, que como lo demuestra el hecho de
se encuentra recogido en el artculo que no se la incluya en ninguna de
1981 del CC. las convenciones internacionales
El riesgo implica un costo asumido sobre arbitraje, como los trata-
por la sociedad a efectos de obtener dos de Ginebra, la Convencin de
un beneficio mayor para la misma, Nueva York o la Ley Modelo de
siendo una salida racional que Uncitral. Es ms, el concepto de
adopta para proveerse de bienes in- laudo arbitral ha sido y es objeto de
dispensables para su desarrollo eco- un debate controvertido, razn por
nmico y social. la cual las legislaciones de Derecho
comparado, los reglamentos de las
El abuso del derecho es aquel factor principales instituciones arbitrales,
que ingresar en defecto de la apli- as como los tratados y convenios
cacin de alguno de los factores an- internacionales han optado por no
tes analizados. incluir una definicin de laudo.
La equidad es aquel factor atributivo No obstante ello, la doctrina se ha
que persigue, en la medida en que animado por definir al laudo arbi-
no sea posible el pago de la indem- tral como aquel fallo que decide
nizacin por parte del representante cada uno de los puntos sometidos

202
FALLOS ARBITRALES EXTRANJEROS

a consideracin del tribunal arbitral artculo 74 de la LA, son laudos


y a cualquier otra decisin que de- extranjeros los pronunciados en un
termine cuestin de fondo. De este lugar que se halle fuera del territo-
modo, el laudo pone fin de forma de- rio peruano, y sern reconocidos y
finitiva y minuciosa a una cuestin ejecutados en el Per de conformi-
litigiosa que las partes han sometido dad con los siguientes instrumentos,
a criterio del Tribunal. teniendo en cuenta los plazos de
prescripcin previstos en el Derecho
En lo que respecta al calificativo peruano:
de extranjero respecto del laudo,
la Ley de Arbitraje (LA) separa la a) La Convencin sobre el Reco-
ejecucin de laudo segn su origen, nocimiento y Ejecucin de Sen-
sean estos nacionales (arts. 67 y 68 tencias Arbitrales Extranjeras,
de la LA) o extranjeros (arts. 74 a aprobada en Nueva York el 10 de
78). As, la LA abandona la divisin junio de 1958, o
de los laudos en nacionales o inter-
b) La Convencin Interamericana
nacionales, para asumir una nueva
de Arbitraje Comercial Interna-
basada en el lugar donde los laudos
cional, aprobada en Panam el
son pronunciados.
30 de enero de 1975, o
De acuerdo con el artculo 5 de la
c) Cualquier otro tratado sobre re-
LA, el arbitraje tiene carcter in-
conocimiento y ejecucin de lau-
ternacional (i) cuando las partes
dos arbitrales del cual sea parte
en el convenio arbitral tienen sus
el Per.
domicilios en Estados diferentes;
(ii) cuando el lugar del arbitraje est Asimismo, la norma establece clara-
fuera del Estado en que las partes mente que salvo que las partes hayan
tienen sus domicilios y (iii) cuando acordado algo distinto, el tratado
el lugar del cumplimiento de una aplicable ser el ms favorable a la
parte sustancial de las obligaciones parte que solicite el reconocimiento
de la relacin jurdica o el lugar con y ejecucin de un laudo extranjero.
el cual el objeto de la controversia
tiene una relacin ms estrecha, Por lo tanto, puede darse el caso
est situado fuera del territorio na- de un arbitraje internacional que es
cional, tratndose de partes domici- ejecutado segn las normas de los
liadas en el Per. artculos 67 y 68 de la Ley de Ar-
bitraje, diseados para los laudos
De esta forma, no debe confundirse nacionales. Por ejemplo, si una em-
la ejecucin de laudos extranjeros presa peruana y otra extranjera de-
con el hecho de que sean o no pro- cidieran llevar una controversia a
ducto de un arbitraje internacional. arbitraje y pactan que el lugar del
De acuerdo con lo expresado en el arbitraje internacional ser la ciudad

203
FALSUS PROCURATOR

de Lima, en el Per, estaremos ante representado a un precio inferior al


un arbitraje internacional que produ- del mercado).
cir un laudo nacional. En cambio, si
esa misma empresa peruana hubiere Tambin se incluye al quien le falta
pactado con la empresa extranjera poder, falsus procurator, situacin
que el lugar del arbitraje sea una ciu- que no debe confundirse con el ar-
dad de otro pas, estaramos frente a tculo 164 del CC (credencial del po-
un laudo extranjero. der). El tercero, ante la ausencia de
poder, podr tener el acto como no
celebrado y, como es natural, recla-
Falsus procurator mar la indemnizacin al represen-
tante falso. Solo en esta hiptesis no
El artculo 161 del Cdigo Civil se- se llega a dar el supuesto de hecho
ala cuando el apoderado se excede de una situacin de representacin
en sus facultades (puede ser tanto aparente, en cambio en las dems si
en perjuicio o en beneficio del do- no se llega a respetar la carga de la
minus) el acto deviene en ineficaz comunicacin a terceros y estos no
con relacin a su representado y del tienen otra manera de enterarse del
tercero, asumiendo el representan- defecto de poder de representacin,
te responsabilidad frente al repre- la falta de legitimacin representati-
sentado como frente a los terceros. va no impide que el acto tenga efica-
El exceso de representacin impli- cia frente al representado. Tambin
ca superacin de los lmites de un ocurre cuando su poder ya feneci o
poder representativo existente. Por su poder le fue otorgado de manera
ello, comprende supuestos de hecho invlida.
que pueden situarse en el lmite res-
pecto a las de abuso de representa- Se exige que se presenten cuatro
cin por inobservancia de directivas presupuestos: (i) que el falsus pro-
del representado: se trata de valorar curator, indicando el nombre del
caso por caso si el representante que dominus, haya estipulado un con-
las viola simplemente desatiende trato con un tercero, contrato que
el inters del representado o ms debe ser idneo a producir efectos
radicalmente acta ms all de sus jurdicos en caso de producirse la ra-
poderes. tificacin; (ii) que el tercero no haya
tenido culpa al confiar en la eficacia
En efecto, es violacin de faculta- del contrato y en la subsistencia de
des, cuando el representante acta la legitimacin del falsus procura-
en conflicto de intereses con el tor; (iii) que el falsus procurator
representado (Por ejemplo: Vende haya actuado con dolo o culpa, pues
el bien del representado a un fami- son los presupuestos que las nor-
liar suyo) o cuando lesiona el in- mas de responsabilidad civil exigen
ters del mismo (vende el bien del para que sea procedente el derecho

204
FAMILIA

a la indemnizacin de daos y per- el cual alguien consiente en asumir


juicios; y, (iv) que no se haya pro- la posicin jurdica y los derechos
ducido la ratificacin por parte del u obligaciones que a dicha posi-
dominus. cin correspondan y que un tercero
hubiera creado para l declarando
En ese sentido, el negocio celebrado ante otra persona que actuaba en su
por quien obra como representante representacin.
sin tener la legitimacin respectiva,
no produce efectos en la esfera ju- En exceso de atribuciones hay que
rdica del representado (puesto que ver los lmites del poder y los lmites
el nombre de este ltimo ha sido de las instrucciones, aunque el ar-
indicado ilegtimamente), pero s tculo 75 del Cdigo Procesal Civil.
produce efectos en la esfera jurdica establece que el otorgamiento de
del representante como si el mismo facultades especiales se rige por el
celebrara el negocio jurdico con el principio de literalidad.
tercero, por imposicin legal.
Por otro lado, la mayor parte de la Familia
doctrina se inclina por pensar que la
naturaleza de la responsabilidad del No es posible sentar un concepto
falsus procurator, es extracontrac- preciso de familia, en razn de que
tual, ubicndose especficamente en se trata de una palabra a la cual pue-
el mbito precontractual. Ello debi- den asignarse diversas significacio-
do a que el falsus procurator no ha nes jurdicas: una amplia, otra res-
violado ningn tipo de deber u obli- tringida y una intermedia.
gacin derivante del contrato, sino
ms bien un deber establecido de a) Familia en sentido amplio (fami-
forma previa y anterior al contrato. lia extendida): en el sentido ms
En ese sentido, el hecho ilcito del amplio (familia como paren-
representante es la lesin de la liber- tesco) es el conjunto de perso-
tad contractual del tercero. nas con las cuales existe algn
vnculo jurdico-familiar. Desde
Ante ello el artculo 162 del CC, se- este punto de vista, la familiar
ala que el acto puede ser ratificado est compuesta por un grupo de
por el representado observando la personas ligadas por vnculos ju-
forma prescrita para su celebracin, rdicos emergentes de la relacin
de donde debe concluirse necesaria- intersexual, de la procreacin y
mente que al ser el acto ratificable del parentesco. Este sentido de
no puede padecer de nulidad. La familia es el que reviste impor-
ratificacin es un negocio jurdico tancia jurdica, puesto que las
unilateral (que no requiere la acep- relaciones a que da lugar son
tacin de una tercera persona), por las reguladas por el Derecho de

205
FAMILIA

Familia; sin perjuicio de que en Constitucin precisa que la co-


la legislacin sea aludida para munidad y el Estado protegen a
fines alimentarios y hereditarios, la familia, reconocindola como
y son la exigencia de que haya instituto natural y fundamental
vida en comn. de la sociedad.
b) Familia en sentido restringido b) El principio de promocin del
(familia nuclear): la familia com- matrimonio: este principio im-
prende solo a las personas unidas porta el fomentar la celebracin
por la relacin intersexual o la del matrimonio y el propiciar la
procreacin. Desde este punto de conservacin del vnculo si fuera
vista, la familia est formada por celebrado con algn vicio sus-
el padre, la madre y los hijos que ceptible de convalidacin. Este
estn bajo su patria potestad. Este principio guarda relacin con el
sentido de familia asume mayor de la forma del matrimonio, con-
importancia social que jurdica, tenido tambin en el prrafo final
por ser el ncleo ms limitado de del artculo 4 de la Constitucin,
la organizacin social y el que ha y significa que el matrimonio
merecido la atencin de numero- que debe promoverse es el ce-
sos textos constitucionales que lebrado conforme a la ley civil;
tienden a imponer al Estado su estableciendo esta forma como
defensa o proteccin; aunque sea nica y obligatoria para alcanzar
la ms aludida en la legislacin. los efectos matrimoniales previs-
tos en la ley.
c) Familia en sentido intermedio (la
denominada familia compuesta): c) El principio de amparo de las
en el concepto intermedio, la fa- uniones de hecho: este princi-
milia es el grupo social integrado pio sustenta la regla de que la
por las personas que viven en una unin voluntariamente reali-
casa, bajo la autoridad del seor zada y mantenida por un varn
de ella. Este sentido o acepcin y una mujer, sin impedimento
de familia, solo tiene importan- matrimonial, produce determi-
cia social, por ello la legislacin nados efectos personales y pa-
no la toma en cuenta. trimoniales reconocidos en la
ley y que son similares a los del
La familia como institucin, se en- matrimonio.
cuentra protegida por una serie de
d) El principio de igualdad de ca-
principios contenidos en la Cons-
tegoras de filiacin: este princi-
titucin Poltica de 199. As por
pio significa que todos los hijos
ejemplo:
tienen iguales derechos y debe-
a) El principio de proteccin de res frente a sus padres. En tal
la familia: el artculo 4 de la virtud, los hijos matrimoniales,

206
FAMILIA ENSAMBLADA

extramatrimoniales y adoptivos definirse como la estructura fami-


se encuentran en un mismo trato liar originada en el matrimonio o la
paritario ante la ley. unin concubinaria de una pareja en
la cual uno o ambos de sus integran-
tes tienen hijos provenientes de una
Familia ensamblada relacin previa.
Desde una perspectiva constitucio- Por su propia configuracin estas fa-
nal, debe indicarse que la familia, al milias tienen una dinmica diferente,
ser un instituto natural, se encuentra presentndose una problemtica que
inevitablemente a merced de los nue- tiene diversas aristas, como son los
vos contextos sociales. As, cambios vnculos, deberes y derechos entre
sociales y jurdicos tales como la in- los integrantes de la familia recons-
clusin social y laboral de la mujer, tituida, tema de especial relevancia
la regulacin del divorcio y su alto en el presente caso, por lo que se
grado de incidencia, las grandes mi- proceder a revisarlo.
graciones hacia las ciudades, entre
otros aspectos, han significado un Las relaciones entre padrastros o
cambio en la estructura de la fami- madrastras y los hijastros/as deben
lia tradicional nuclear, conformada ser observadas de acuerdo con los
alrededor de la figura del pater fami- matices que el propio contexto im-
lias. Consecuencia de ello es que se pone. Por ejemplo, del artculo 237
hayan generado familias con estruc- del CC, se infiere que entre ellos se
turas distintas a la tradicional, como genera un parentesco por afinidad,
son las surgidas de las uniones de lo que, de por s, conlleva un efecto
hecho, las monopaternales o las que tan relevante como es el impedimen-
en doctrina se han denominado fa- to matrimonial (art. 242 del CC). Es
milias reconstituidas o ensambladas. de indicar que la situacin jurdica
del hijastro no ha sido tratada por
En realidad no existe un acuerdo el ordenamiento jurdico nacional
en doctrina sobre el nomen iuris de de forma explcita, ni tampoco ha
esta organizacin familiar, utilizn- sido recogida por la jurisprudencia
dose diversas denominaciones tales nacional.
como familias ensambladas, recons-
truidas, reconstituidas, recompues- No obstante, sobre la base de lo
tas, familias de segundas nupcias expuesto queda establecido que el
o familiastras. Son familias que se hijastro forma parte de esta nueva
conforman a partir de la viudez o el estructura familiar, con eventuales
divorcio. Esta nueva estructura fa- derechos y deberes especiales, no
miliar surge a consecuencia de un obstante la patria potestad de los pa-
nuevo matrimonio o compromiso. dres biolgicos. No reconocer ello
As, la familia ensamblada puede traera aparejada una afectacin a

207
FIANZA

la identidad de este nuevo ncleo concebir la existencia de un contrato


familiar, lo que de hecho contrara de fianza sin que tenga por finalidad
lo dispuesto en la carta fundamental garantizar una o ms obligaciones
respecto de la proteccin que mere- nacidas de otras relaciones contrac-
ce la familia como instituto jurdico tuales. En ese sentido, el artculo
constitucionalmente garantizado. 1875 del Cdigo Civil establece que
la fianza no puede existir sin una
Desde luego, la relacin entre los pa-
obligacin vlida, salvo que se haya
dres afines y el hijastro tendr que
constituido para asegurar una obli-
guardar ciertas caractersticas, tales
gacin anulable por defecto de capa-
como las de habitar y compartir vida
cidad personal.
de familia con cierta estabilidad, pu-
blicidad y reconocimiento. Es decir, Es igualmente un contrato subsidia-
tiene que reconocerse una identidad rio, por lo que en principio el fiador
familiar autnoma, sobre todo si se responde en segundo trmino, en
trata de menores de edad que depen- defecto del deudor principal. En ese
den econmicamente del padre o sentido, el artculo 1879 establece a
madre afn. De otro lado, si es que favor del fiador el denominado be-
el padre o la madre biolgica se en- neficio de excusin, por el cual este
cuentran con vida, cumpliendo con no puede ser compelido a pagar al
sus deberes inherentes, ello no im- acreedor sin hacerse antes excusin
plicar de ninguna manera la prdida de los bienes del deudor. Para que
de la patria potestad suspendida. el fiador pueda aprovecharse del
beneficio de la excusin, debe opo-
nerlo al acreedor luego que este lo
Fianza requiera para el pago y acreditar la
Es aquel contrato por el cual una de existencia de bienes del deudor rea-
las partes, denominada fiador, se obli- lizables dentro del territorio de la
ga frente a la otra parte, denominada Repblica, que sean suficientes para
acreedora, a garantizar una obliga- cubrir el importe de la obligacin.
cin de un tercero si esta no es cum- No obstante, el artculo 1883 esta-
plida ntegramente por este ltimo. blece las causales de improcedencia
del beneficio de excusin: i) Cuando
Cabe sealar que en este contrato no el fiador ha renunciado expresamen-
es necesaria la participacin ni el con- te a ella; ii) cuando se ha obligado
sentimiento del deudor, pues confor- solidariamente con el deudor; y,
me al artculo 1869 del CC, se puede iii) en caso de quiebra del deudor.
afianzar sin orden y aun sin noticia o
contra la voluntad del deudor. Otras caractersticas del contrato de
fianza es que es de carcter solemne,
La fianza es un contrato acceso- pues para su validez se requiere que
rio, en la medida que es imposible el contrato sea celebrado por escrito.

208
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL

As, el artculo 1871 del CC esta- igualmente la deuda; aunque en este


blece que la fianza debe constar por caso subsistir el derecho de repeti-
escrito, bajo sancin de nulidad. Por cin del fiador contra el acreedor.
lo tanto, este artculo establece una
formalidad ad solemnitatem.
Filiacin
Por otro lado, la fianza puede ser gra- extramatrimonial
tuita, pero nada obsta para que sea
onerosa, vale decir, el fiador podra En la filiacin extramatrimonial, los
recibir una retribucin por asumir la progenitores carecen de un estado
obligacin de afianzar al deudor. legal vinculante con respecto a su
descendencia. No existe el negocio
Se dice igualmente que este contrato jurdico matrimonial (o para algunos
tiene como caracterstica la literali- un acto jurdico en sentido estricto)
dad, en la medida de que el fiador que garantice por as decirlo
solo queda obligado por aquello a que la calidad de progenitor reside
que expresamente se hubiese com- en el marido de la mujer.
prometido. En ese sentido, de or-
dinario, la obligacin del fiador no Cuando se trata de los hijos concebi-
puede exceder de lo que debe el deu- dos y nacidos fuera del matrimonio,
dor; sin embargo, por pacto expreso y a falta de emplazamiento, la filia-
es vlido que el fiador se obligue de cin materna puede ser acreditada
un modo ms eficaz que el deudor. con independencia de la paterna, sin
que por establecer la una se induzca
Ahora bien, una vez que el fiador la existencia de la otra.
paga la deuda queda subrogado en
los derechos que el acreedor man- De all que la voluntad (reconoci-
tena contra el deudor. As, el fiador miento) o la imposicin jurisdic-
tiene derecho a exigir al deudor: i) el cional (declaracin judicial) son los
total de lo pagado por el fiador; ii) el nicos medios de establecerla, en
inters legal desde que hubiese he- efecto, en sentido bsico tenemos
cho saber el pago al deudor, aunque que los presupuestos de la filiacin
no lo produjese para el acreedor; iii) extramatrimonial son la maternidad
los gastos que se les haya ocasiona- y la paternidad de ambos hechos
do, despus de poner este en cono- biolgicos de los progenitores.
cimiento del deudor que ha sido re-
querido para el pago; y, iv) los daos La tendencia moderna en la doctri-
y perjuicios, cuando procedan. na es ya no diferenciar la filiacin
en matrimonial ni extramatrimo-
No obstante, el fiador no podr nial. Mximo se hace una diferen-
ejercitar accin contra el deudor si, cia entre la filiacin por sangre (la
por haber omitido comunicarle el determinada por la procreacin) y
pago efectuado, este ha cancelado la filiacin legal (establecida por

209
FILIACIN MATRIMONIAL

un acto jurdico familiar). En efec- diseo procedimental especial, eco-


to, aunque algunos an defienden el nomizando al mximo la labor de las
sistema dispar de la filiacin, sobre partes, dejando a la ciencia sustentar
todo los conservadores, existe una las pretensiones.
fuerte y marcada tendencia a un tra-
tamiento unvoco de la filiacin que Entre las caractersticas del nuevo
no distingue entre la matrimonial proceso de paternidad extramatri-
y la extramatrimonial, como es el monial tenemos:
caso del sistema brasilero (art. 1591 - Es competente para conocer los
y ss. del CC) y el de Qubec que procesos de declaracin judicial
expresamente seala que todos los de la paternidad extramatrimo-
menores con filiacin establecida nial, el juez de paz letrado.
tienen los mismos derechos y obli-
gaciones, sin importar las circuns- - La accin judicial de paternidad
tancias de su nacimiento (art. 522), extramatrimonial corresponde
y la filiacin paterna y materna est solo al hijo. Es este quien tiene
dada por el nacimiento, sin importar la legitimidad para obrar pudien-
las circunstancias de nacimiento del do la madre actuar en su repre-
menor (art. 523). sentacin si el hijo fuera menor
de edad. La nueva ley permite
El artculo 387 del Cdigo Civil, in- a quien tenga legtimo inters
dica que el reconocimiento y la sen- poder accionar por paternidad a
tencia declaratoria de la paternidad o favor de un tercero.
a la maternidad, son los nicos me-
dios de la prueba de afiliacin extra- - Proceso basado en la efectividad
matrimonial. El reconocimiento no del ADN.
admite modalidad y es irrevocable. - El proceso aprobado solo puede
ser utilizado para la paternidad
Por otra parte, por Ley N28457 se extramatrimonial. No es aplicable
regula el proceso de filiacin judicial a otro tipo de acciones filiales. Se
de paternidad extramatrimonial. Un sustenta en la mayor carga proce-
proceso singular en el que nada vale sal. En otras palabras, la materia
ms que la sindicacin de tal perso- procesal en este aspecto es reduci-
na como progenitor de otra o, sea el da, por no decir inexistente, pero
caso, el sometimiento a la indaga- no por ello menos importante.
cin gentica. Quedan atrs, rezaga-
das, las presunciones de paternidad,
los engorrosos juicios y la falta de Filiacin
prueba. Es un proceso especial ex matrimonial
code, no tratado en el Cdigo Pro-
cesal Civil. El fundamento de este La filiacin ms que una institucin
proceso de paternidad justifica su jurdica, es una institucin social en

210
FILIACIN MATRIMONIAL

la que emergen un sinnmero de re- sucesorios y alimentarios) y dere-


laciones personales y patrimoniales chos extramatrimoniales (que son
que ha trascendido en el tiempo. Es, los derechos personales).
entre todas las relaciones parentales
la ms importante y la de mayor je- La filiacin matrimonial se funda en
rarqua. Deriva del latn filius: hijo y tres pilares fundamentales: el vnculo
es entendida como la relacin jurdi- de filiacin materno; el vnculo de fi-
ca parental yacente entre el hijo y su liacin paterno y el vnculo conyu-
padre (o madre); es decir, un vnculo gal entre los padres. Cmo se esta-
jurdico que conecta a dos situacio- blece la prueba de esos vnculos? La
nes jurdicas subjetivas: la del hijo y prueba del matrimonio no presenta
la del padre. Tambin se podra decir mayores dificultades. Normalmente,
que es la relacin existente entre es la partida de matrimonio expedida
una persona de una parte, y otras dos, por los Registros del Estado Civil,
de las cuales una es el padre y la otra instrumento pblico que proporcio-
la madre de la primera. Mediante la na la prueba del vnculo conyugal de
filiacin los padres se vinculan jur- los padres.
dicamente con sus hijos cumpliendo Respecto del establecimiento del
con satisfacer sus necesidades y re- vnculo de filiacin materno, los
querimientos, asistindolos, prote- modos de prueba susceptibles de es-
gindolos, y representndolos. La tablecer la maternidad son diversos:
relacin paterno-filial; es por ello, la partida de nacimiento, la posesin
un complejo de relaciones familiares de estado, cualquier prueba escrita.
entre padres e hijos dndose la deno- En general, el principio que reina la
minada autoridad paternal que obe- materia es aquel que dispone que es
dece a la obligacin que tienen los madre del nio aquella que lo alum-
padres en la formacin de sus hijos. bra. La filiacin materna supone
Sus fuentes bsicas son de las ms di- entonces la reunin de dos hechos
versas: matrimonio, reconocimiento, complementarios: el alumbramiento
sentencia judicial de filiacin, adop- y la identidad del nio cuya mujer ha
cin (que tambin se declara median- trado al mundo.
te sentencia), por ello de acuerdo a la
Respecto del establecimiento del
calidad del hijo existe:
vnculo de filiacin paterno, los
Filiacin matrimonial. modos de prueba tradicionalmen-
te admitidos se fundan en diversos
Filiacin extramatrimonial. ndices, realidades, manifestaciones
Filiacin adoptiva. de voluntad y especialmente presun-
ciones. Ningn nio es sometido, en
La filiacin produce efectos a nivel el momento de su nacimiento, a la
de derechos patrimoniales (derechos verificacin de su origen biolgico.

211
FOLIO PERSONAL

Un principio tradicional proclama sociedades modernas pues permite


que la paternidad se presume: el ma- brindar seguridad jurdica a los ter-
trimonio de los padres hace presumir ceros que quisieran celebrar nego-
la paternidad legtima. Es necesario cios tomando como base la publi-
entonces examinar el significado cidad, as como permite agilizar el
de la presuncin de paternidad: se trfico comercial.
entiende a esta presuncin como
que los hijos concebidos o nacidos Para una adecuada publicidad de
durante la vigencia del matrimonio estas situaciones jurdicas, el legis-
o a 300 das siguientes a su disolu- lador se encuentra ante una vicisitud
cin, sern atribuidos al marido de de ordenar estas situaciones en base
la mujer que los pari. Ahora. Por a los bienes, es decir, tomando como
qu la vinculacin paterna se dedu- referencia todas las transacciones
ce de la maternidad de la cnyuge? que pesen sobre ella, o en base a las
Es porque se presuponen dos hechos personas, es decir, tomando como
derivados de deberes personales: referencia las transacciones que rea-
En primer lugar. Que la esposa ha lizan los sujetos. Esta ltima forma
mantenido relaciones ntimas con su de sistematizacin del Registro es lo
marido (deber de cohabitar, de hacer que suele llamarse folio personal.
vida en comn) y, en segundo lugar, El folio personal es la organizacin
que solo las ha mantenido con su y sistematizacin del Registro so-
marido (deber de fidelidad). bre la base de un ndice alfabtico,
Como se advierte, el rgimen legal el cual hace referencia al nombre de
de la filiacin otorga proteccin pre- los sujetos que tienen titularidades
ferente a la reproduccin protagoni- sobre bienes, que se agrupan crono-
zada por las parejas estables institu- lgicamente sin tener en cuenta su
cionalizadas por el matrimonio. Esto correlacin con un determinado bien.
responde a la concepcin de familia En este sistema, los contratos son re-
del Cdigo Civil: la familia matri- gistrados tomando como punto de
monial; ello no se contradice con el partida los sujetos que participaron
principio de igualdad de derechos de en dicho negocio, ya sean personas
los hijos, pues este se refiere a los naturales o jurdicas.
efectos jurdicos derivados de la de-
Es un sistema complicado, lento y
terminacin de la filiacin.
burocrtico por cuanto el registrador
solo inscribe pocos casos y adems
Folio personal haba el problema de la homoni-
mia en torno a la inscripcin de las
La publicidad registral se constituye personas naturales. Esta forma de
en uno de las instituciones jurdicas organizacin del Registro no cumple
ms trascendentales dentro de las de manera adecuada con la funcin

212
FOLIO REAL

que le es inherente como es la de En dicho sistema las modificaciones


publicitar las diferentes situaciones que se realizan sobre un determina-
jurdicas de la manera ms rpida y do bien se efecta con los asientos
coherente. En ese sentido la nica registrales de manera sucesiva. Es
manera de como un tercero pueda decir, si hubiera una transaccin
tener informacin acerca de un bien esta se inscribir en el respectivo
que le interesa es a travs, en primer asiento, respetando as las antiguas
lugar, del nombre de los titulares de inscripciones sucesivas en forma
los inmuebles, y solo de manera se- cronolgica. De esta manera el Re-
cundaria poder recomponer el histo- gistro cumple con su funcin que le
rial jurdico de dicho bien. es consustancial, esto es, publicitar
las diferentes situaciones jurdicas
Asimismo, se advierte que este sis-
sobre un determinado bien de ma-
tema no requiere del principio del
nera sencilla y coherente, por cuanto
tracto sucesivo, lo cual es sustancial
mantiene agrupado todos los asien-
para brindar seguridad jurdica a los
tos registrales sobre un mismo bien.
terceros cualificados que quisieran
adquirir un bien con base en el Re- Este sistema toma como princi-
gistro. Esto se demuestra por cuanto pio orientador el tracto sucesivo,
no existe una hoja donde se concen- por cuanto las trasferencias que se
tre toda la historia jurdica de dicho quieran realizar, se harn tomando
bien. Adems, cuando se realiza la como referencia al titular que apa-
inscripcin no se verifica si el enaje- rece en el Registro. En ese sentido,
nante tiene un ttulo que lo sustente en base al Registro los terceros que
para transmitir su propiedad. quisieran adquirir un determinado
El Derecho italiano es uno de los bien tendrn que buscar a su titular,
pocos sistemas jurdicos que acoge lo cual se vern facilitados, puesto
semejante forma de organizacin del que esta informacin ser brindada
registro, en donde la base para publi- por el folio real. Ello brinda segu-
citar las diversas situaciones jurdi- ridad jurdica, por cuanto este siste-
cas son los sujetos. ma solo publicitar un nico titular
registral, y no varios potenciales
como lo haca el sistema de folio
Folio real personal. El que quisiera adquirir un
bien de aquel que no aparece en Re-
El sistema de folio real es la orga- gistros, simplemente su adquisicin
nizacin del registro tomando como ser rechazada.
base a los bienes. En ese sentido
existe un historial jurdico en donde Este sistema resulta ser sumamen-
se inscriben todas las modificacio- te prctico, moderno y seguro por
nes, negocios y actos que se realizan cuanto todas las inscripciones se
sobre un determinado bien. realizan tomando como base al

213
FORMA DEL ACTO JURDICO (NEGOCIO JURDICO)

mismo bien de manera individual, la forma sea considerada en ciertos


lo cual se puede apreciar en su his- casos como un elemento del acto ju-
torial jurdico. rdico: sin la forma este no podra
existir.
Nuestro ordenamiento jurdico aco-
ge este sistema tal como lo seala Cuando la ley no designe una forma
el artculo, en forma expresa, IV del especfica para un negocio jurdico,
Ttulo Preliminar del Reglamento los interesados pueden usar la que
de General de Registros Pblicos, juzguen conveniente, bajo el princi-
en donde se menciona que por cada pio de libertad de forma.
bien o persona jurdica se abrir una
El negocio jurdico es un instru-
partida registral independiente, en
mento de la autonoma privada para
donde se extender la primera ins-
regular intereses jurdicamente rele-
cripcin de aquellas, as como los
vantes, y a los propios interesados
actos o derechos posteriores rela-
les compete determinar las forma-
tivos a cada uno. En tal sentido, en
lidades (cuando la ley no las deter-
el Per todos los actos o modifica-
mina de manera especial) conjunta-
ciones que se realizan sobre un de-
mente a la forma de la declaracin,
terminado bien se agruparn en una
los interesados pueden estimar lo
sola hoja.
conveniente para que quede patente
su voluntad.
Forma del acto Clases de formas:
jurdico (negocio
jurdico) Forma impuesta (formalidad): Es el
conjunto de particulares exigencias
Toda la declaracin de voluntad adicionales a la exteriorizacin nor-
requiere una forma externa que re- mal de la voluntad. La observancia
fleje la voluntad. La forma es todo de ciertas formas admitidas como
aquello que sirve de vehculo a la nicas aptas para la declaracin de
exteriorizacin de la voluntad, pero voluntad. En este sentido, son for-
no todo negocio jurdico requiere mas la exigencia del uso del docu-
de una formalidad, es decir, no to- mento, de la escritura pblica, de la
dos aquellos requieren tener ritos certificacin notarial, de frmulas
especiales. La forma es la manera solemnes, de medios de comunica-
de existir de los negocios jurdi- cin determinados, como la carta
cos y desde luego del contrato. Por certificada.
consiguiente, si bien es verdad que
Funciones de las formalidades:
detrs de la importancia de la forma
se encuentran razones de seguridad Evitar que las partes acten y
del trfico jurdico, existe un hecho se obliguen sin una adecuada
de mayor relevancia que hace que meditacin.

214
FRUTOS

Facilitar la interpretacin y eje- Forma libre


cucin del negocio.
Cuando la manera de emitir o cele-
Se reducen las dificultades pro- brar negocios jurdicos no requiere
batorias (art. 1605). formalidad alguna.
Publicidad y seguridad (art. 703). Qu criterios asumir para determi-
nar frente a qu tipo de formalidad
Son subdividen en dos: me encuentro? Por ejemplo: bajo
pena de nulidad. Frmulas prohibi-
a) Solemne.- Llamada tambin for- tivas de lo contrario: no podrn ce-
malidad constitutiva. Va dirigida lebrarse verbalmente, o no podrn
dotar de eficacia constitutiva al otorgarse sin asistencia del notario.
negocio jurdico, son sustancia- Cuando la disposicin sea imperati-
les, pues, si se omiten, se priva al va o preceptiva: deber constar por
negocio jurdico de validez. escrito.
La forma solemne ms utilizada
es la escritura pblica, en la que
intervienen un notario que da fe
Frutos
del negocio y convierte al instru- Son frutos los provechos renova-
mento en pblico, y produce fe bles que produce un bien, sin que
respecto de la realidad del nego- se altere ni disminuya su sustancia,
cio verificado ante el funciona- que engloba aquellos rendimientos
rio o notario que lo extendi y o percepciones que un bien permite
autoriz. obtener, lo que los diferenciara de
los productos ya que estos ltimos se
Por ejemplo: la donacin inmo-
generan a partir de la separacin de
biliaria, cesin de derechos, For-
algn bien disminuyendo o alteran-
malidad en la aceptacin de la
do su sustancia. Los frutos vienen
oferta, formalidad del negocio
a ser un excedente econmico. Por
preparatorio, formalidad en la
supuesto, no son frutos los incre-
modificacin del negocio.
mentos patrimoniales generados a
b) Probatoria.- Dado a los sujetos partir de la enajenacin de activos
para darles beneficios para posi- o incrementos excepcionales. Los
bles procesos. Va dirigida a pro- frutos se insertan como factores de
bar la declaracin o el negocio produccin, pudiendo ser percibidos
de una manera fehaciente. No monetariamente o mediante especie,
tiene rigidez y consiste en docu- no siendo necesario que se destinen
mentar la declaracin de volun- al consumo de manera directa o in-
tad, sea por instrumento pblico directa, asimismo, la periodicidad en
o privado. el rendimiento econmico no es un

215
FRUTOS

elemento consustancial a la existen- precisamente como resultado de la


cia de los frutos. Es claro que la ge- separacin de una parte del mismo.
neracin de excedentes econmicos Aun as, se les considera frutos por-
puede ser eventual y generarse en que al igual que en los casos anterio-
periodos regulares o no. V gr.: Las res nos encontramos ante un medio
cosechas, las cras de animales, la a travs del cual se extrae provecho
tala de los bosques, etc. de un bien, entendido como capital,
sin afectar su carcter de tal. De este
Clases: modo se puede entender que son fru-
Frutos naturales: Son aquellos fru- tos civiles aquellos que proceden del
tos que provienen del bien sin la in- bien en correspondencia al goce que
tervencin humana. V gr.: Las cras otra persona distinta de su propieta-
de los animales, la leche, la lana, las rio tiene sobre el mismo.
frutas. Los frutos naturales, antes De este modo, entre los frutos civiles
de su separacin, forman parte del estn las rentas que el bien produce.
bien, es decir, son partes accesorias El ejemplo tpico es el de la renta
del bien. V gr: La venta de una vaca generada por el arrendamiento, los
comprende la de la cra que lleve en intereses de un prstamo de capital,
el vientre. la renta de un contrato de arrenda-
Frutos industriales: Son aquellos miento, los productos derivados del
frutos que produce el bien a causa trabajo de un animal.
de la intervencin humana. Son fru- Propiedad de los frutos
tos industriales los bienes y servi-
cios manufacturados. En este caso, Los frutos naturales corresponden al
se hablara de excedentes que no se propietario del bien y son percibidos
generan de manera espontnea. Por cuando se recogen.
supuesto, si entendemos que en la Los frutos industriales pertenecen al
generacin de frutos siempre inter- productor y se perciben cuando se
viene de una u otra manera la mano obtienen.
del hombre, todos los frutos seran
industriales. V gr.: La industria auto- Los frutos civiles corresponden al ti-
motriz, textil o la siderrgica utilizan tular del derecho, que no es necesaria-
materias primas y luego las convier- mente el propietario, es decir, el que
ten en productos acabados, con valor tiene el goce y disfrute del bien. Se
agregado. perciben cuando se recaudan.
Cmputo de los frutos industriales
Frutos civiles: Son aquellos frutos
o civiles, deduccin de los gastos
que el bien produce como conse-
cuencia de una relacin jurdica, los El que goza, disfruta y cuida de la
frutos civiles tambin surgen por la produccin de los frutos, con la in-
mediacin de un bien, aunque no tencin de hacerlos suyos, tiene a su

216
FUERZA

cargo los gastos de la produccin. que: Hay intimidacin cuando se


Cuando se trate de computar los fru- inspira al agente el fundado temor de
tos industriales o civiles, se rebaja- sufrir un mal inminente y grave en su
rn los gastos y desembolsos realiza- persona, su cnyuge, o sus parientes
dos para obtenerlos. En estricto, solo dentro del cuarto grado de consan-
podemos hablar de frutos una vez guinidad o segundo de afinidad o en
que se haya efectuado el descuento los bienes de unos u otros. Tratn-
sea ya por el de acopio, la manufac- dose de otras personas o bienes, co-
tura o la recaudacin de los mismos. rresponder al juez decidir sobre la
A pesar de que nuestro Cdigo Civil anulacin, segn las circunstancias.
no hace referencia a la deduccin de
Por su parte, la violencia es el em-
gastos en la generacin de frutos na-
pleo efectivo de la fuerza fsica so-
turales, es obvio que estos tienen que
bre una persona que anula su liber-
reducirse a efectos de determinar
tad de determinacin.
claramente si existen o no exceden-
tes econmicos. Lo contrario podra Sobre el plano de los caracteres tpi-
generar una situacin de enriqueci- cos, la intimidacin debe ser de tal
miento sin causa. naturaleza que debe impresionar a
una persona sensata y de hacerle te-
mer que se expone a s o a sus bienes
Fuerza a un mal injusto y notable (parme-
tro objetivo). La aptitud a impresio-
La fuerza, desde un punto de vista nar (parmetro subjetivo) depende
jurdico, es el sustento o el funda- de la atendibilidad de la amenaza,
mento de dos tipos de vicios de la de la puesta en escena, de las posi-
voluntad que pueden dar lugar a la bilidades que le quedan a la vcti-
anulacin del acto jurdico si la parte ma de sustraerse al mal, entre otros
afectada as lo decide: la violencia y aspectos. Cuando, en cambio, se
la intimidacin. agrega que el mal debe ser notable,
La intimidacin es la amenaza de su- se entiende que las consecuencias
frir un dao grave o inminente (pro- amenazadas no deben ser de peque-
ducto, precisamente, del uso de la a monta. Puede haber, entonces,
fuerza) sobre una persona, familia- una amenaza que genera temor a la
res prximos o sus bienes, que limita persona advertida y que, sin embar-
la libertad de determinacin y hace go, en el plano legal, es irrelevante
que la voluntad expresada incurra en porque el mal amenazado es tenue.
un vicio que amerita la anulabilidad De igual forma, puede haber una
del acto. amenaza de un mal terrible, el cual
en un plano de hecho, no impresiona
El artculo 215 del Cdigo Civil a nadie, porque la vctima sabe que
asume esta definicin cuando seala grandes dificultades obstaculizan su

217
FUERZA MAYOR

actuacin, y sabe, en todo caso, que acontecimiento y una consecuencia


podr sustraerse fcilmente. daina. Esta causa debe reunir cier-
tos requisitos: debe ser extraordina-
En lo que respecta a la violencia, el
ria, imprevisible e inevitable.
uso de la fuerza no necesariamente
debe cumplir con ciertos caracteres La doctrina no se pone de acuerdo
tpicos; por el contrario, para determi- respeto de las diferencias prcticas
nar si el uso de la fuerza puede dar lu- entre catalogar determinado evento
gar a la anulacin del acto jurdico por como caso fortuito o fuerza mayor.
la causal de violencia, se debe atender Si bien ambos conceptos son difu-
a la edad, al sexo, la condicin de la sos y en muchos casos la legislacin
personas y las dems circunstancias los confunde, la doctrina jurdica
que puedan influir sobre su gravedad. coincide en sealar que, si bien en
ocasiones se puede obligar a un deu-
Por otro lado, el trmino fuerza dor a cumplir una obligacin que
tambin asume relevancia jurdica incumpli por caso fortuito, no se
en el mbito contractual, cuando se puede exigir nunca una obligacin
hace referencia a la fuerza de ley que que se incumpli por fuerza mayor.
el contrato tiene entre las partes que
lo celebran. Esta fuerza del contrato, En el Per, si bien el Cdigo Civil los
sustento del pacta sunt servanda, se distingue, les enlaza las mismas con-
encuentra reconocido en el artculo secuencias jurdicas: exoneracin de
1361 del Cdigo Civil, cuando esta- una persona determinada de asumir
blece que los contratos son obliga- el resarcimiento de los daos genera-
torios en cuanto se haya expresado dos en la contraparte. As lo establece
en ellos. claramente el artculo 1315 del CC
en lo que respecta a la responsabili-
dad civil por incumplimiento de obli-
Fuerza mayor gaciones (comnmente denominada
responsabilidad contractual): Caso
La fuerza mayor es lo que en el mbi- fortuito o fuerza mayor es la causa no
to de la responsabilidad civil se cono- imputable, consistente en un evento
ce como una causa no imputable que extraordinario, imprevisible e irre-
da lugar a la imposibilidad de ejecu- sistible, que impide la ejecucin de
cin de la prestacin, lo cual exonera la obligacin o determina su cumpli-
al deudor de su deber de cumplir tal miento parcial, tardo o defectuoso.
obligacin a favor del acreedor as
como del resarcimiento de los daos En el mbito de la denominada
que hubiese podido ocasionar. responsabilidad extracontractual,
la fuerza mayor tambin asume
De este modo, la fuerza mayor relevancia como un evento que pro-
es una causa decisiva y autno- duce la denominada fractura del
ma que media entre determinado nexo causal. As, el artculo 1972

218
FUNDACIN

del CC establece que: En los casos patrimonial con fines altruistas de


del artculo 1970, el autor no est una o varias personas (fundador o
obligado a la reparacin cuando el fundadores) en la cual sus integran-
dao fue consecuencia de caso for- tes (administradores) se encargan de
tuito o fuerza mayor de hecho deter- conservar y cuidar dicho patrimo-
minante de tercero o de la impruden- nio, as como de dirigir esta perso-
cia de quien padece el dao. na jurdica, en beneficio de terceros
(beneficiarios), tambin puede ser
De este modo, si bien tradicional- definida como organizacin creada
mente se distingua el caso fortuito para la gestin de un patrimonio
(actos de Dios) de la fuerza mayor autnomo destinado y vinculado de
(hechos del hombre), incluyendo manera tendencialmente perpetua a
dentro de este ltimo a los denomi- la obtencin de un fin socialmen-
nados factum principis, esto es, actos te relevante preestablecido por el
y decisiones de las Administraciones fundador.
Pblicas o, en general, de los Pode-
res Pblicos que son de necesaria ob- Nuestro ordenamiento jurdico sea-
servancia y que producen un impe- la que la fundacin se constituye de
dimento en la prestacin, hoy en da dos maneras:
ambos conceptos son agrupados bajo
Por escritura pblica, siendo el
el gnero de causa no imputable.
acto constitutivo unilateral o plu-
En lo que respecta a las caracters- rilateral, pensado para la funda-
ticas de la fuerza mayor, la doctri- cin nter vivos.
na y jurisprudencia extranjeras han Por testamento, pensado para la
hecho referencia a los requisitos de fundacin mortis causa.
inevitabilidad del hecho, irresisti-
bilidad, imprevisibilidad y extraor- La creacin de una fundacin no im-
dinariedad o excepcionalidad del plica, per se, el nacimiento de una
hecho. Sin embargo, en los ltimos persona jurdica, pero s de un nuevo
aos se ha observado que ya no es sujeto de derecho. Para alcanzar el
connotacin caracterstica de la ropaje de persona jurdica es indis-
causa no imputable el requisito de pensable que el acto constitutivo sea
la impredictibilidad, porque pueden materia de inscripcin en el Registro
darse eventos predecibles absoluta- de Personas Jurdicas.
mente inevitables. El acto de constitucin de la fun-
dacin es un negocio unilateral no
recepticio que tiene notas especial-
Fundacin mente propias:
Es una persona jurdica no lucrativa a) Es un acto de disposicin, pues
que se constituye con la afectacin solo nace si el fundador aporta

219
FUNDACIN

todo o parte de su patrimonio. Junta de administradores o bien


Como lo hemos anotado en pre- un administrador nico que ser
cedencia, es un elemento sus- el responsable de la marcha de la
tancial para el nacimiento de la organizacin. Por otro lado, no
fundacin. Se trata, pues, de un existe impedimento para que la
requisito ab substantia que dis- fundacin posea otros rganos a
tingue a la fundacin de las de- los cuales se asigne determina-
ms personas jurdicas regula- das competencias. No existe obs-
das por el Cdigo Civil. A esta tculo para que la administracin
nota sealativa tambin se le recaiga sobre personas jurdicas.
conoce como acto de dotacin En este caso ser indispensable
patrimonial. que la administradora designe a
la persona natural que la repre-
b) Es un acto de organizacin, pues
sentar como tal en la fundacin.
el fundador organiza a las perso-
nas, generalmente terceros para b) El patrimonio de la fundacin.-
que velen por el patrimonio y lo Constituido por el conjunto de
apliquen a fines de inters social los bienes afectados por el fun-
que l ha sealado en el acto de dador, pudiendo sufrir modifica-
constitucin. ciones durante el desarrollo exis-
tencial de esta persona jurdica.
c) Se trata de un acto de creacin de
un nuevo sujeto de derecho. La c) Fines.- Estos son no lucrativos.
fundacin, en efecto, es un ente Se socializa el fin fundacional,
distinto del fundador y este queda descartando el fin determinado
al margen de ella. No es su titular. por la voluntad particular del
fundador y se adopta el criterio
Elementos de la fundacin: imperante del fin social.
a) Organizacin.- Est conforma- Hoy en da las fundaciones satis-
da por un conjunto de perso- facen su necesidad de fondos por
nas individuales o colectivas, medio todo tipo de actividades, in-
que administran la fundacin, cluso mercantiles y lucrativas, que
quienes pueden haber sido de- sirven como apoyatura instrumental
signados por el fundador, caso para poder alcanzar sus fines y sin
contrario, los designa el Con- que con ello se las pueda acusar de
sejo de Supervisin de Funda- haber dejado de ser entidades no lu-
ciones, quien tiene la potestad crativas. De esa forma, incrementan
de sustituirlos, cuando cesan en sus recursos y acentan su indepen-
sus actividades o cuando en el dencia respecto de favores estatales
momento de su constitucin, se sustentados en exoneraciones o ina-
omiti la forma de reemplazar- fectaciones de orden tributario, que
los. Los interesados crean una a la fecha no son numerosos.

220
G
Garanta bienes muebles, tales como la cesin
mobiliaria de derechos, fideicomisos y arrenda-
mientos, entre otros.
Es la afectacin de un bien mueble
mediante un acto jurdico, destinada La garanta mobiliaria puede cons-
a asegurar el cumplimiento de una tituirse sobre uno o varios bienes
obligacin propia o de un tercero, muebles especficos (incluso se pue-
presente o futura, que puede darse de constituir garanta de segundo
con o sin desposesin del bien, en o de rangos posteriores, con aviso
cuyo caso cabe pactar la entrega del notarial al primer acreedor garanti-
bien afectado al acreedor garantiza- zado), sobre categoras genricas de
do o a un tercero. bienes muebles o sobre la totalidad
de los bienes muebles del constitu-
En virtud de la Ley de la Garanta Mo- yente de la garanta, sean presentes
biliaria, Ley N28677 (01/03/2006), o futuros, corporales o incorporales.
se derogaron los artculos 1055 al Ella comprende, salvo pacto distin-
1090 (en los que se regulaba la pren- to, la deuda principal, los intereses,
da) y los incisos 4, 6 y 9 del artculo las comisiones, los gastos, las pri-
885 y el 1217 del Cdigo Civil; as mas de seguros pagadas por el acree-
como algunas disposiciones de otras dor garantizado, las costas y costos
importantes normas como el Cdigo procesales, los eventuales gastos de
de Comercio, el TUO de la Ley Ge- custodia y conservacin, las penali-
neral de Minera, la Ley de Bancos, dades, la indemnizacin por daos y
entre otros. Esta ley se caracteriza perjuicios y cualquier otro concep-
fundamentalmente por concentrar la to acordado por las partes hasta el
regulacin de todas las garantas que monto del gravamen establecido en
se pueden dar sobre bienes muebles el acto jurdico constitutivo.
para asegurar obligaciones de toda
naturaleza, y tambin es aplicable a La relacin jurdica entre las partes
la prelacin, oponibilidad y publici- derivada de la garanta mobiliaria
dad de los actos jurdicos que afecten sobre el bien mueble se constituye

221
GESTIN DE NEGOCIOS

mediante acto jurdico constitutivo la posesin del bien mueble dado en


unilateral o plurilateral, debidamen- garanta mobiliaria al representante
te otorgado con la finalidad de ase- designado para su venta o, en su de-
gurar el cumplimiento de una obliga- fecto, al acreedor garantizado cuando
cin. Para que la garanta mobiliaria este notifique al constituyente su de-
sea oponible frente a terceros debe cisin de proceder a la ejecucin de
estar inscrita en el registro corres- la garanta mobiliaria, esto es, sal-
pondiente (Registro Mobiliario de vo pacto distinto, tiene el derecho de
Contratos, tratndose de los bienes ejecutar la garanta mobiliaria cuando
muebles no registrados, y Registros se produzca el incumplimiento de la
Jurdicos de Bienes, respecto de los obligacin.
bienes muebles registrados).
Ahora bien, en caso de que se enaje-
Con relacin a las obligaciones garan- ne el bien afectado en garanta mobi-
tizadas, ya se seal que estas pueden liaria, ello no perjudicar la plena vi-
ser de diversa naturaleza, presentes o gencia de esta, salvo si es adquirido
futuras, determinadas o determina- en tienda o local abierto al pblico y
bles, sujetas o no a modalidad. El siempre que sea amparado por com-
monto de tales obligaciones puede probante de pago del transferente
ser variable, siempre que sea determi- (excepcin que no es aplicable en el
nable. No ser exigible la indicacin caso de bienes muebles inscritos en
de un monto determinado cuando se un Registro Jurdico de Bienes).
acuerde que garantiza todas las obli-
gaciones presentes o futuras asumi-
das con el acreedor garantizado. Gestin de negocios
En lneas generales, la garanta mo-
Se presenta la figura de gestin de
biliaria confiere al acreedor garanti-
negocios cuando un sujeto sin estar
zado preferencia sobre la base de la
obligado o facultado, realiza espon-
fecha de su inscripcin en el regis-
tneamente actividades de adminis-
tro. La misma regla se aplica en caso
tracin o gestin de un negocio o
de que se hubiesen constituido ga-
bien de otro, actuando en su inters
rantas mobiliarias sucesivas sobre
y provecho, quien ignora esta situa-
el mismo bien mueble. El incumpli-
cin. En efecto, como consecuencia
miento de la obligacin garantizada,
de ello el gestor se encontrar en la
le otorga al acreedor garantizado el
posibilidad de pretender del dueo
derecho a adquirir la posesin y, en
una determinada suma de dinero por
su caso, retener el bien mueble afec-
los gastos incurridos, siempre que
tado con dicha garanta.
se cumplan determinados requisi-
Concordantemente, el constituyen- tos que exige la ley. Semejante ac-
te, eventual adquirente o deposita- tuar lcito toma su fundamento en el
rio tienen la obligacin de entregar principio de solidaridad, de que los

222
GRAVAMEN

negocios de ausentes o incapaces no la administracin de los bienes.


sean abandonados al azar, siempre y Sin embargo, ello no es bice para
cuando semejante actuar se desarro- aplicar las normas referentes a las
lle dentro de los lmites de respeto a mejoras, pudiendo el denominado
los intereses de los sujetos. poseedor pretender un reembolso
por los gastos tiles realizados.
Un aspecto que define a esta figura
es la falta de acuerdo o relacin con- c) Ignorancia de la gestin
tractual entre el gestor y el dueo. El titular de los bienes adminis-
En ese sentido, podemos decir que trados debe desconocer desde un
se presenta una iniciativa, adoptada inicio estos actos llevados por
unilateralmente por parte del gestor. el gestor. Este requisito esencial
Entre los presupuestos para que se se presenta para no confundirlo
configure esta figura, podemos men- con otro contrato, ya que si el
cionar las siguientes: dueo conoce de estos actos, se
a) Falta de representacin u obliga- estara presentando una acepta-
cin legal cin tcita por parte de este.
La gestin se presenta cuando d) Ventaja econmica del dueo
no existe ningn tipo de relacin Debe presentarse una cierta uti-
entre el dueo y el gestor. lidad al dominus. La utilidad ini-
b) Negocio ajeno cial no es suficiente para que se
d esta figura sino que ella debe
Es requisito esencial que el ges- estar presente en el resultado. La
tor tenga la conviccin que se mera intencionalidad para bene-
encuentra administrando un ne- ficiar al dominus no es tutelada
gocio ajeno, de lo contrario, al por el derecho, pero a menos que
ser un negocio propio, se estara se demuestre objetivamente que
manifestando, simplemente ac- en un inicio el dominus se encon-
tos de propiedad sobre un bien. traba vulnerable a sufrir alguna
Un problema se presenta cuando prdida por la omisin de la acti-
el sujeto, por error, piensa que se vidad del gestor.
encuentra administrando un bien
que es de su propiedad, cuando en
realidad es de propiedad de otro. Gravamen
Cabe preguntarse si en el caso es
posible aplicar las normas refe- El gravamen resulta imprescindible
rentes a la gestin de negocios. En dentro de las sociedades modernas
realidad se debe descartar una res- por cuanto permite garantizar los
puesta positiva, por cuanto la mis- crditos que son realizados por los
ma norma menciona que el gestor sujetos, evitando de esta manera los
debe asumir de forma consciente riesgos que se podran presentar ante

223
GRAVAMEN

las circunstancias posteriores, por La hipoteca sbana a diferencia


cuanto brinda de alguna manera se- de la hipoteca legal, la cual ha
guridad jurdica. sido descrita anteriormente, toma
rasgos propios, hasta contrarias,
En efecto, el gravamen es la afecta-
puesto que aquella se encarga
cin que se realiza sobre un determi-
de asegurar el cumplimiento de
nado bien con la finalidad de asegurar
obligaciones presentes y futuras.
un crdito, para que de esta manera
el acreedor se pueda ver garantizado. b) Embargo
En tal sentido, el gravamen siempre
depende de una obligacin, que de El embargo es una medida cau-
incumplirse conllevara la venta del telar por el cual se afectan de-
bien afectado. Como resultado de la terminados bienes concretos e
venta, el acreedor podr satisfacer individualizados para asegurar el
su inters que en un comienzo se vio cumplimiento de una deuda, que
perjudicado ante el incumplimiento en caso de incumplirse traer
de su deudor. A continuacin pre- como consecuencia la ejecucin
sentamos los siguientes gravmenes forzosa para que se satisfaga el
que resultan imprescindibles: inters del acreedor. Es un acto
del juez por el cual se sujeta de-
a) Hipoteca terminados bienes, para que el
La hipoteca resulta ser un derecho proceso de ejecucin se lleve de
real de garanta que otorga a su manera coherente.
titular las facultades de preferen- El artculo 642 del CPC seala
cia, persecucin y vente judicial que cuando la pretensin prin-
del bien. En realidad resulta ser cipal es apreciable en dinero, se
un mecanismo de garanta del de- puede solicitar embargo. Este
recho de crdito, aunque va ms consiste en la afectacin de un
all, porque cobra una existencia bien o derecho del presunto obli-
tal que se le considera como un gado, aunque se encuentre en po-
tpico derecho real de garanta. La sesin de tercero, con las reser-
hipoteca se constituye por escri- vas que para este supuesto seala
tura pblica, salvo disposicin di- la ley.
ferente de la ley. Entre sus requi-
sitos de validez se menciona que Con relacin a su naturaleza se
debe afectarse el bien de un pro- menciona que el embargo resul-
pietario, asegurar el cumplimien- ta ser un derecho personal o de
to de una obligacin determinada crdito, por ello cuando este se
o determinable y que el gravamen encuentre en conflicto frente a un
sea de cantidad determinada o de- derecho real, este ltimo preva-
terminable y se inscriba en el re- lecer, por ser aplicables las re-
gistro de la propiedad inmueble. glas del Derecho comn.

224
H
Habitacin En el acto constitutivo del derecho
debern establecerse el tiempo de vi-
El derecho de habitacin es el de- gencia y determinadas obligaciones
recho de uso constituido sobre una sobre el cuidado del bien, sin per-
casa o parte de aquella para servir de juicio de las normas generales del
morada. En tal sentido, se configura usufructo, las cuales se aplican por
con las mismas peculiaridades del remisin.
derecho de uso pero con la nota ca-
racterstica que el bien sobre el que Teniendo en cuenta las particulari-
recae el derecho de uso es uno de dades del derecho de habitacin el
los antes sealados. Hay que tener artculo 1029 establece que no pue-
en cuenta que el Cdigo Civil, en su den ser materia de ningn acto jur-
artculo 1027, establece de manera dico, salvo la consolidacin. Aqu
especfica que el referido derecho no se demuestra el carcter personalsi-
se constituye sobre cualquier inmue- mo de dicho derecho, este es otorga-
ble sino sobre una casa o parte de do usualmente por consideraciones
aquella y que tengan como finali- de ndole personal. As por ejemplo,
dad la de servir de morada. el artculo 731 establece la consti-
tucin por origen legal del derecho
Es discutido en doctrina si atendien- de superficie, previa decisin del
do a lo anterior, el derecho de habi- cnyuge sobreviviente, al sealar
tacin puede ser constituido a favor lo siguiente: (c)uando el cnyuge
de personas jurdicas. En mi opinin sobreviviente concurra con otros he-
la constitucin solo se hace a favor rederos y sus derechos por concepto
de personas naturales debido a la es- de legtima y gananciales no alcan-
pecial caracterstica del derecho. En zaren el valor necesario para que le
cualquier caso, siempre quedar ex- sea adjudicada la casa-habitacin en
pedita la posibilidad de constituir el que existi el hogar conyugal, dicho
derecho de uso sobre un inmueble a cnyuge podr optar por el derecho
favor de la persona jurdica. de habitacin en forma vitalicia y

225
HALLAZGO

gratuita sobre la referida casa. Este ha hallado el bien no lo adquiere


derecho recae sobre la diferencia en propiedad como en el caso de la
existente entre el valor del bien y apropiacin debido a que nos en-
el de sus derechos por concepto de contramos ante un bien que tiene
legtima y gananciales (). propietario y no ante una res nullius
(cosa de nadie) como en el caso de
Respecto de la consolidacin sea- la apropiacin. En tal sentido, el
lada como el nico acto jurdico que artculo 932 del Cdigo Civil pres-
se puede celebrar, hay que sealar cribe que el que hubiera hallado un
que es inapropiado utilizar el nom- objeto perdido est obligado a en-
bre de consolidacin para denomi- tregarlo a la autoridad municipal.
nar los supuestos en los cuales la La referida norma adems de tener
titularidad del derecho de propiedad un contenido moral se basa en el en-
(o cualquier otro derecho que pueda tendido que a pesar de la prdida del
comprender las facultades de actuar bien este no ha dejado de ser propie-
contenidas en el derecho de habita- dad del propietario.
cin) y el derecho de habitacin con-
fluyen en un solo sujeto debido a que Una vez que la comunicacin del
la consolidacin es una situacin hallazgo hubiera sido puesta en co-
reservada para el mbito del dere- nocimiento de la municipalidad se
cho de obligaciones (consistente en comunicar dicho hallazgo mediante
el supuesto en el cual la condicin anuncio pblico. Teniendo en cuen-
de acreedor y deudor confluyen en ta que el bien no puede estar por
un mismo sujeto producindose de un plazo indefinido sin ser aprove-
tal manera la extincin de la obli- chado, se establece que si hubieran
gacin). En el caso de los derechos transcurrido tres meses y no hubiera
reales no se produce tcnicamente sido reclamado por nadie, se vende-
una consolidacin al no estar ante r en subasta pblica.
deudas y derechos de crdito sino la
confluencia de dos derechos reales Ahora bien, vendido el bien bajo el
en las que uno engloba al otro res- supuesto antes sealado, se estable-
pecto de sus facultades de actuacin. ce que el producto se distribuir por
mitades entre la municipalidad y la
persona que lo encontr, previa de-
Hallazgo duccin de los gastos aplicables. Los
gastos pueden incluir tanto los que
El hallazgo consiste en el even- hubieran sido incurridos por la per-
to mediante el cual un sujeto toma sona que hall el bien como por la
posesin de un bien que ha tenido municipalidad, como ejemplo pode-
un propietario previo pero que ha mos mencionar gastos de transporte,
perdido el bien o lo ha abandonado. conservacin y los de la venta en su-
Sea cual fuere el supuesto, el que basta pblica.

226
HECHO PROPIO

Puede darse el caso que el propieta- produccin de las consecuencias


rio del bien se apersone para recu- daosas, puede ser una conducta, en
perar el bien, en cuyo caso deber cuyo caso, aplicndose el artculo
pagar los gastos que se hubieran 1973 del CC, la indemnizacin ser
incurrido respecto del bien. Si bien reducida por el juez, o un supuesto
no se dice nada, debe entenderse de ruptura del nexo causa.
que el propietario deber acreditar
Esto halla su correspondencia en
de modo suficiente la propiedad del
inejecucin de obligaciones, en el
bien, ya sea con documentacin per-
artculo 1326 del CC, que establece
tinente o a travs del conocimiento
que si el hecho doloso o culposo del
de las particularidades del bien obje-
acreedor hubiese concurrido a oca-
to del hallazgo.
sionar el dao, el resarcimiento se re-
Asimismo, si se ofreci una recom- ducir segn su gravedad y la impor-
pensa por el bien se deber pagar la tancia de las consecuencias que se
misma. En caso no se hubiera ofrecido deriven (concausa), y en el artculo
recompensa alguna, se establece en el 1327 del CC, que prescribe que el re-
artculo 933 del Cdigo Civil que se sarcimiento no se debe por los daos
deber entregar una adecuada a las que el acreedor habra podido evitar
circunstancias. Adems, se establece usando la diligencia ordinaria.
que si la recompensa consiste en di- Con respecto a esto ltimo, se debe
nero no podr ser menos a una tercera tener en consideracin que la exi-
parte del valor del bien recuperado. gencia de tutela a favor de la parte
daada, puede ser menos intensa
cuando el dao podra ser fcilmente
Hecho propio evitado por el mismo sujeto que de-
El hecho propio o hecho de la propia bera ser tutelado. Tal es el caso de
vctima es una circunstancia que se una persona que recibe informacin,
toma en cuenta a efectos de exone- por cortesa o amistad, y sobre la
rar del resarcimiento de los daos a base de esta, invierte una gran can-
determinada persona. En efecto, si la tidad de dinero y la pierde.
vctima del dao actu de tal forma El daado pudo evitar el dao, va-
que con su propia conducta determi- lidando esa informacin con otras
n o permiti que se presente el even- personas, o especialistas. Cosa dis-
to lesivo, entonces esta circunstancia tinta sucedera si la informacin es
trae distintas consecuencias jurdicas proporcionada como prestacin de
en la parte a quien se pretende impu- servicios profesionales.
tar el resarcimiento de daos.
Otro tpico caso de hecho de la pro-
En efecto, el hecho de la propia pia vctima como fundamento de
vctima, segn su intensidad en la exoneracin de responsabilidad a

227
HECHOS CUMPLIDOS

favor del imputado, se presenta con acontece (tempus regit factum). Se


la llamada asuncin voluntaria del ha observado que la misma consiste
riesgo. Es el caso del aviso de pe- en sostener que la ley no debe afec-
rro bravo o cerco elctrico en el tar la calificacin ni las consecuen-
patio de una casa y, no obstante, una cias jurdicas del hecho ya cumplido,
persona invade, imprudentemente, pero debe ser aplicada a los nuevos
la misma y sufre daos. hechos. Con ello, se le da a la nueva
ley efectos ex nunc, vale decir, para
Particular anlisis merecen los casos el futuro.
de salvamento, es decir, actos he-
roicos o de abnegacin. Este existe Esta teora prefiere la aplicacin in-
desde que su autor consiente en ex- mediata de la ley antes que la ultrac-
poner su vida a un peligro cierto, o tividad de las normas derogadas. El
al menos probable, para socorrer a argumento en que se sustenta reza
otro, excediendo los lmites de toda que las leyes posteriores deben su-
obligacin legal, y, aun moral. No ponerse mejores que las anteriores y,
obstante, el dao que sufre el salva- por lo tanto, deben ponerse en inme-
dor no es sino parte de los daos que diata vigencia.
tiene que pagar el responsable origi-
nal de la situacin; tal dao es una Este principio no suscita mayores
mera consecuencia del hecho daino discrepancias. Pero las dudas apare-
original, ya que el salvador no acta cen cuando ya no se trata de apreciar
por una libre voluntad de arriesgarse el hecho en s, sino sus consecuen-
sino por un deber moral que nace de cias. Por ello, se debe diferenciar
la situacin misma. el hecho de sus efectos, y dentro de
estos ltimos, se deben distinguir:
(i) efectos agotados (cumplidos);
Hechos cumplidos (ii) efectos pendientes (derivados
sin haberse cumplido); y (iii) efec-
Los conflictos que surgen entre las tos futuros (que ni siquiera se han
leyes por su aplicacin en el tiem- producido).
po, han pretendido ser resueltos por
medio de dos conocidas y antag- No obstante, aun partiendo de la
nicas teoras: la teora de los dere- mxima tempus regit factum, la ex-
chos adquiridos y la de los hechos tensin que se da a esta teora es
cumplidos. muy diversa segn los autores. Y as,
mientras segn algunos significa que
La teora de los hechos cumplidos la ley no puede modificar los efectos
sostiene que cada hecho jurdico agotados de los hechos pretritos y
debe quedar sometido y ser regula- s afectar a los derechos futuros de
do por la ley vigente en el momen- tales hechos, otros autores sostie-
to en que dicho hecho se produce o nen que deben quedar excluidos del

228
HEREDERO

imperio de la nueva ley incluso las pudiendo existir dudas conclusivas


consecuencias jurdicas de los he- sobre la persona a la que se nombre.
chos pasados que se realicen bajo su El heredero es la persona que viene
vigencia. a hacerse cargo de todas las relacio-
nes jurdicas activas y pasivas del de
Esta teora se encuentra consagrada cuius; relaciones que sean transmi-
en el artculo III del Ttulo Preli- sibles mortis causa salvo los bienes
minar del Cdigo Civil, el cual es- especialmente destinados a legados.
tablece en su primera parte, como Exista una teora de base romanista
regla general, la concepcin corres- que calificaba al heredero como con-
pondiente a la teora de los hechos tinuador de la personalidad del cau-
cumplidos: indica que la nueva ley sante. Que encuentra su inspiracin
tiene aplicacin inmediata a las re- histrica en los herederos sui del
laciones y situaciones jurdicas exis- primitivo Derecho romano y en los
tentes (al momento en que ella entra herederos de sangre nicos posibles
en vigencia). Esto quiere decir que la en los derechos de raz germnica.
nueva ley empieza a regir las conse- Esta teora es tcnicamente insos-
cuencias de situaciones y relaciones tenible pues personalidad significa
previas. capacidad y el heredero ni deriva su
De esta forma, la disposicin del capacidad del difunto, ni al aceptar
artculo III se pronuncia claramen- la herencia duplica su personalidad.
te por la aplicacin inmediata de la Existen diversas clases de herederos:
norma jurdica, desecha la denomi-
nada aplicacin retroactiva (defen- a) Heredero legtimo o forzoso:
dida por la otra teora que pretende Aquel sucesor cuyos derechos
solucionar los conflictos de las leyes no pueden ser desconocidos ni
en el tiempo, es decir, la teora de los siquiera por el causante, salvo el
derechos adquiridos) y solo consi- caso de desheredacin. As, con-
dera la aplicacin retroactiva en los forme lo seala el artculo 714
casos que autoriza expresamente el del CC: Son herederos forzosos
artculo 103 de la Constitucin. los hijos y dems descendientes,
los padres y los dems ascen-
dientes, y el cnyuge. El ca-
Heredero rcter de forzoso, pues, no se
afinca en la obligacin de trans-
Dcese de aquel pariente legtimo o mitir y recibir la legtima a ttulo
natural llamado por la ley a recoger hereditario, sino en que forzosa-
la herencia de una persona fallecida, mente debe llegar al legitimario
por disposicin del causante o de la el porcentaje que la ley establece
ley. Se exige, por lo tanto, que el de- (dos tercios para descendientes;
signado pueda ser identificable no mitad para ascendientes), siendo

229
HERENCIA

la diferencia (un tercio, o mitad) heredero preterido, es aquel que


de libre disposicin, que el tes- teniendo derecho para suceder al
tador puede asignar a no forzo- causante, es dejado de lado, sin ha-
sos sea a ttulo de herencia, sea brsele desheredado expresamente,
a ttulo de legado, sea a ttulo de y que, por lo tanto, tiene derecho
liberalidades en vida. para pedir nulidad del testamento
que perjudica sus intereses. El tes-
b) Heredero testamentario: Re- tador que nombra a una determina-
gulado por el artculo 737 del da persona para que reciba herencia
CC disponiendo para el testador cuando el heredero instituido en pri-
que no tenga herederos forzosos, mer lugar expresa su voluntad de no
instituya de plena voluntad me- recibir dicha herencia o se encuentre
diante va testamentaria la elec- imposibilitado para acceder a ella, es
cin de uno o ms herederos vo- conocido como heredero sustituto.
luntarios sealando la parte de la
herencia que se le asigna a cada
uno de sus sucesores. Herencia
c) Heredero ab intestado: Cuando
Dcese del modo universal de trans-
a falta de testamento y herederos
mitir y adquirir el dominio del patri-
forzosos o legitimarios, concu-
monio del causante determinado por
rren a la herencia otros parientes
su voluntad o por la ley. La heren-
del causante. La Corte Superior
cia consiste en el hecho de suceder
ha sealado que: No existiendo
el patrimonio del causante, desde el
testamento dejado por el causan-
momento de su muerte producin-
te, corresponde que se tramite
dose la transmisin de su patrimo-
el proceso de sucesin intestada
nio, comprendido por bienes, dere-
a fin de proceder a la divisin y
cho u obligaciones a sus herederos.
particin de los bienes del cau-
En este sentido, debe entenderse que
sante (Exp. N242-96-AG, Re-
el concepto de patrimonio heredi-
solucin del 04/03/1997).
tario no est circunscrito al aspecto
Asimismo, tambin son conocidas material de bienes, sino tambin
para la doctrina jurdica otras clasi- al aspecto inmaterial de derechos
ficaciones o calidades de esta cate- y obligaciones. La herencia a ttulo
gora jurdica como, por ejemplo, el universal est constituida tanto por
heredero universal, quien recibe el activo como por el pasivo del cau-
todo o parte alcuota del patrimonio sante. En los tiempos modernos se
del causante, en oposicin al here- discute mucho sobre la justificacin
dero singular, que recibe en heren- de la institucin hereditaria, espe-
cia algn bien, derecho u obligacin cialmente en su proyeccin social,
de forma concreta. Al denominado poltica y econmica.

230
HIJO ALIMENTISTA

Se deduce que la herencia o masa Nuestro Cdigo Civil seala en su


patrimonial, se conforma por los artculo 660 que: Desde el momen-
activos y pasivos, los cuales por el to de la muerte de una persona, los
hecho de la muerte del titular, se bienes, derechos y obligaciones que
genera una disposicin hacia los constituyen la herencia se transmiten
herederos. La herencia, tambin a sus sucesores. Esto quiere decir
denominada masa hereditaria, acer- que la presente disposicin del C-
vo sucesorio o caudal relicto, es el digo Civil seala que la condicin
patrimonio dejado por el causante y de heredero se adquiere a la muerte
que est constituido por sus bienes, del causante, consecuentemente la
deudas y otros derechos transmisi- resolucin judicial de declaratoria de
bles por causa de muerte, que pasan herederos solo es declarativa de de-
a sus sucesores. Es vlido sustentar rechos y obligaciones, mas no cons-
que la herencia constituye el patri- titutiva de los mismos. Fortaleciendo
monio objeto de la transmisin su- dicha postura a nivel jurisprudencial
cesoral. Teniendo como referencia se ha manifestado que: La transmi-
algunos sistemas jurdicos, coexis- sin sucesoria se produce desde la
ten tres modos de adquisicin de la muerte del causante. Los herederos
herencia: ipso iure, al momento de deben probar su calidad de tales con el
la apertura de la sucesin; median- ttulo sucesorio correspondiente, tes-
te aceptacin; y por declaracin tamento o declaracin judicial de he-
judicial. La masa hereditaria o he- rederos (Cas. N1182-97-Loreto).
rencia, en otras palabras, es el con- De la misma manera, Desde el mo-
junto patrimonial del causante que mento de la muerte de una persona,
habr de ser objeto de reparto entre los bienes, derechos y obligaciones
los herederos y legatarios, una vez que constituyen la herencia se trans-
satisfechos los crditos pendientes, miten a sus sucesores. No hay nece-
tanto los de la herencia como del sidad de ms documento que el tes-
causante. En la delimitacin de la tamento o la declaratoria judicial de
masa hereditaria, no solo deben te- herederos, para que todos los bienes
nerse en cuenta los bienes dejados que eran de titularidad del causante
por el causante al momento de su al momento de su deceso, sean trans-
muerte, sino que a estos deben su- feridos a favor de sus herederos
marse los que legtimamente deban (Exp. N1776-98 de/19/11/1998).
entrar a formar parte de la masa he-
reditaria pero que no se encuentran
en ella por una u otra razn, entre Hijo alimentista
ellos, los entregados en concepto
de dote, donacin, etc., que debern El hijo extramatrimonial no tiene
colacionarse a la masa con anterio- sino dos medios de lograr el em-
ridad a su reparto. plazamiento de su estado, a saber,

231
HIJO ALIMENTISTA

el reconocimiento que voluntaria- aquellos en que procede la declara-


mente practiquen su padre y/o su cin judicial de paternidad), el hijo
madre; y la sentencia declaratoria solo podr reclamar una pensin ali-
de paternidad o de maternidad. menticia, hasta la edad de dieciocho
aos del que hubiera tenido relacio-
En consecuencia, el hijo que no ha nes sexuales con su madre durante la
sido reconocido voluntariamente, ni poca de la concepcin.
judicialmente declarado tal, carece,
estrictamente, de familia, y no tiene Se trata de una presuncin iuris tan-
por eso mismo derecho alguno fren- tum, es decir, que puede ser destruida
te al varn y la mujer que sean, en la por el alegado padre, si prueba que
realidad, sus progenitores. durante la poca de la concepcin la
madre llev una vida nototiamente
Sin embargo, hay una circunstancia desarreglada, o mantuvo relaciones
de cuya gravedad no puede desen- sexuales con persona distinta del de-
tenderse el Derecho, y es el estado mandado; o si durante la misma po-
de necesidad en que tal hijo se en- ca fue manifiestamente imposible al
cuentre y que exige, por razones ele- demandado mantener relaciones se-
mentales, que alguien lo satisfaga. xuales con la madre.
De esta consideracin surge una vo- Asimismo, el hijo extramatrimonial
cacin alimentaria de tal hijo, que no reconocido solo puede exigir ali-
si no se basa en la relacin familiar mentos de su presente padre, pero no
legalmente establecida, se funda en de los ascendientes ni de los descen-
el derecho a la vida que tiene todo dientes de la lnea paterna. Sin em-
ser humano por el hecho de serlo. bargo, la condicin de alimentista
Alguien ha de proveer, pues, a la que el artculo 415 del CC otorga al
subsistencia de ese hijo sin padres, hijo no reconocido tiene un efecto
de ese ser privado de status familiae de cierta importancia: el de suscitar
y del amparo de la patria potestad; y los mismos efectos que el reconoci-
ese alguien, all donde no es el Es- miento en lo concerniente a los im-
tado mismo, no puede ser otro que pedimentos matrimoniales deriva-
aquel a quien, no con certeza y ni si- dos del parentesco (art. 242 del CC).
quiera con vehemente verosimilitud Esta disposicin, si bien por una
o probabilidad, mas s con razonable parte podra parecer contradictoria
posibilidad, puede reputarse como el frente al hecho de la carencia de sta-
progenitor. tus familiae del hijo alimentista, por
otro lado resulta conveniente para
Atendiendo a estas razones, el ar- prevenir matrimonios incestuosos.
tculo 415 del Cdigo Civil determi-
na que, fuera de los casos expresados Finalmente, en cuanto a la extin-
en el artculo 402 del CC (esto es, de cin del derecho alimentario, puede

232
HIJOS

ocurrir por llegar el alimentista a la corresponde exclusivamente, como


edad de dieciocho aos o por morir es obvio, al sobreviviente.
el alimentario o el alimentista. Sin
embargo, si al llegar a los dieciocho Si la disolucin se hubiera produci-
aos de edad el hijo no se encuen- do por divorcio, la potestad la ejerce
tra en condiciones de proveer a su el padre o la madre a quien el juez
subsistencia por incapacidad fsi- haya confiado los hijos. El otro que-
ca o mental, la pensin alimenticia da, en tanto, suspendido en el ejerci-
contina vigente mientras dure la cio de aquella, pero la recupera ipso
incapacidad. iure si muere o se impide legalmente
al padre que lo tena.
En cambio, la situacin es bastante
Hijos ms incierta cuando se trata de hijos
extramatrimoniales, porque si bien
Los hijos son las personas respecto
el contenido mismo de la potestad
de las cuales recae la denominada
no es en este caso distinto del de los
patria potestad, la cual a su vez le
hijos nacidos dentro del matrimonio,
pertenece a los padres como con-
la ausencia de vnculo jurdico entre
secuencia de un vnculo de consan-
los padres y muchas veces la falta de
guinidad (filiacin natural, por me-
convivencia entre ellos imposibili-
dio de relaciones sexuales) o civil
tan o dificultan el ejercicio simult-
(filiacin por medio de un procedi-
neo de la potestad o hacen a uno de
miento administrativo como lo es la
los padres indigno de tenerlo.
adopcin).
Ya sea que se trate de hijos matri-
Se debe distinguir entre la situacin
moniales o extramatrimoniales, res-
del hijo matrimonial y la del extra-
pecto de ellos los padres tienen los
matrimonial. En el caso del primero,
siguientes derechos y deberes:
cuyos padres se hallan en conviven-
cia normal, estos ejercen, conjun- 1. Proveer al sostenimiento y edu-
ta y simultneamente, la potestad. cacin de los hijos.
De este modo, la patria potestad se
2. Dirigir el proceso educativo de
ejerce conjuntamente por el padre y
los hijos y su capacitacin para
la madre durante el matrimonio, a
el trabajo conforme a su voca-
ambos les corresponde la represen-
cin y aptitudes.
tacin legal del hijo; sin embargo,
en caso de discrepancia, resuelve el 3. Corregir moderadamente a los
juez de menores en la va inciden- hijos y cuando esto no bastare,
tal. Asimismo, cuando se produce la recurrir a la autoridad judicial
disolucin del vnculo matrimonial solicitando su internamiento en
por muerte de uno de los cnyu- un establecimiento dedicado a la
ges, el ejercicio de la patria potestad reeducacin de menores.

233
HIPOTECA

4. Aprovechar de los servicios de sustento en que los terceros adqui-


sus hijos, atendiendo a su edad rentes se encontraban en las posibi-
y condicin y sin perjudicar su lidades de conocer dicho gravamen
educacin. mediante la inscripcin registral, por
ende se encuentran sometidos a ella.
5. Tener a los hijos en su compaa
La preferencia hace referencia a que
y recogerlos del lugar donde estu-
el acreedor hipotecario cobra prime-
viesen sin su permiso, recurrien-
ro la deuda antes que los dems. Se
do a la autoridad si es necesario.
trata sin lugar a dudas de un crdito
6. Representar a los hijos en los ac- preferente. La venta judicial hace re-
tos de la vida civil. ferencia a todos los mecanismos del
7. Administrar los bienes de sus hijos. que se sirve el acreedor para cobrar-
se de la deuda con la venta del bien
8. Usufructuar los bienes de sus hipotecado.
hijos.
La hipoteca es constitutiva por cuan-
Por su parte, los hijos estn obliga- to requiere de su inscripcin para ser
dos a obedecer, respetar y honrar a vlida y eficaz, de lo contrario solo
sus padres. De igual forma, en algu- sera un acto que obliga a las partes
nos casos los hijos menores de edad que la concertaron. Con este requisi-
estn legitimados para ejercer algu- to esencial lo que se busca es evitar
nas facultades a ttulo, sin necesidad las denominadas hipotecas ocultas
de contar con el asentimiento de sus que solo dificultan el trfico inmobi-
padres. As, el menor capaz de dis- liario. La hipoteca es accesoria por
cernimiento puede aceptar donacio- cuanto garantiza siempre el cum-
nes, legados y herencias voluntarias plimiento de una obligacin ya sea
siempre que sean puras y simples. determinada o determinable. Ello
toma su sustento en el principio de
especialidad que permite saber hasta
Hipoteca qu monto se ha obligado el deudor.
La hipoteca es un derecho real de ga- La hipoteca es indivisible por cuanto
ranta que otorga al titular de esta las el bien dado en garanta existe como
facultades de persecucin, preferen- un todo, independientemente de las
cia y venta judicial del bien hipote- modificaciones que se hayan reali-
cado. La persecucin hace referencia zado sobre la deuda o sobre el bien.
a que el acreedor hipotecario pueda En consecuencia, si la deuda llegase
ejercitar su derecho cualquiera sea el a disminuir, la hipoteca subsiste por
titular del bien, por ende si el deudor entera, esto a tenor del artculo 1102
dispone del bien dado en garanta del CCP. Cabe agregar que esta nor-
ello es irrelevante para proceder con ma es dispositiva pues la indivisibi-
la ejecucin. Este principio toma su lidad se torna como una proteccin

234
HOMOSEXUALIDAD

del crdito hipotecario, y por ello como la interaccin o atraccin se-


depende del inters del acreedor. Es xual, afectiva, emocional y sentimen-
decir, este ltimo puede renunciar a tal hacia individuos del mismo sexo.
la indivisibilidad, sin embargo, si las Etimolgicamente, la palabra homo-
partes no llegasen a pactar nada se sexual es un hbrido del griego homs
asumira que la deuda es indivisible. (que en realidad significa igual y
no, como podra creerse, derivado del
El artculo 1101 seala que la hipo- sustantivo latino homo, hombre)
teca se extiende a todas las partes y del adjetivo latino sexualis, lo que
integrantes y accesorios del bien hi- sugiere una relacin sentimental y se-
potecado. Las partes integrantes son xual entre personas del mismo sexo,
aquellos elementos que dentro de un incluido el lesbianismo.
conjunto forman una unidad econ-
mica y ms completa. En este caso A pesar de que el trmino gay (que
tenemos a los ladrillos y las paredes en ingls anticuado significa ale-
de una casa. Las partes accesorias gre) suele emplearse para referirse
son bienes que sin perder su indi- a los hombres homosexuales y el
vidualidad, estn permanentemente trmino lesbiana para referirse a las
afectadas a un fin econmico u or- mujeres homosexuales; gay es un
namental con respecto a otro bien. A adjetivo o sustantivo que identifi-
diferencia de las partes integrantes, ca a las personas homosexuales sin
los bienes accesorios pueden ser ma- importar su gnero. Desde 1973, la
teria de derechos singulares. En este comunidad cientfica internacional
caso tenemos a los cuadros y alfom- considera que la homosexualidad no
bras de una casa. es una enfermedad. Sin embargo, la
situacin legal y social de la gente
La hipoteca puede garantizar una que se autodenomina homosexual
obligacin futura o eventual. Siguien- vara mucho de un pas a otro y fre-
do el principio de accesoriedad pode- cuentemente es objeto de polmicas
mos concluir que la hipoteca surge en
el momento de en que la obligacin La homosexualidad es contemplada
es contrada, por ende si la hipoteca de diversas maneras por los diferen-
llegase a inscribirse en Registros, se tes ordenamientos jurdicos: como
entiende que su validez surge cuando primera diferencia, existen pases
la obligacin principal se constituye. donde el comportamiento homo-
sexual est penado y otros donde no
lo est. Partiendo de esta base se pue-
de hacer la siguiente clasificacin:
Homosexualidad
a) Pases donde la homosexuali-
La homosexualidad (del griego homo dad es legal: generalmente los
igual, y del latn sexus sexo) es gobiernos trabajan con el obje-
una orientacin sexual y se define tivo de reducir la homofobia de

235
HOMOSEXUALIDAD

la sociedad y otorgar nuevos de- En algunos lugares se dispone tam-


rechos, siendo el mayor de ellos bin de uniones civiles para los hete-
el matrimonio homosexual y la rosexuales que no desean formalizar
posibilidad de que las parejas su relacin en un matrimonio. Estas
homosexuales adopten menores uniones heterosexuales reciben el
(caso de Espaa). Entre los dere- nombre legal de unin libre. Estas
chos tambin se encuentran, ade- uniones llegan a ser, en algunos es-
ms del matrimonio y la adop- tados, idnticas al matrimonio, del
cin, las uniones civiles u otro que solo se diferencian en el nom-
tipo de reconocimientos de estas bre. Las uniones civiles estn regu-
uniones. ladas en Dinamarca, Israel, Islandia,
b) Pases donde la homosexua- Hungra, Francia, Finlandia, Alema-
lidad es ilegal: esta se castiga nia, Portugal, Croacia, Luxemburgo,
con penas que pueden llegar a la Reino Unido, Andorra, Nueva Ze-
pena de muerte (caso de Irn y landa, Repblica Checa, Uruguay,
de Arabia Saudita), o por lo me- Colombia, en algunos estados de
nos con sanciones econmicas o Estados Unidos (Hawi, Califor-
la crcel. nia, Vermont, Distrito de Columbia,
Maine, Nueva Jersey y Connecti-
Muchos pases occidentales han le- cut), en algunas regiones de Italia
galizado o al menos descriminali- (Campania, Emilia-Romaa, Tosca-
zado la homosexualidad, siguiendo na, Umbra, Abruzos, Lacio, Ligu-
recomendaciones del Parlamento ria, Apulia y Vneto), en partes de
Europeo y del Consejo de Europa. Suiza (ciudad y regin de Zrich),
En este lnea progresista muchos en parte de Australia (estado de Tas-
pases vienen legislando la denomi- mania), en parte de Mxico (Ciudad
nada unin civil, que es uno de los de Mxico y el estado de Coahuila)
varios trminos (en Mxico existen, y en parte de Brasil (estado de Ro
desde el 9 de noviembre de 2006, Grande do Sul).
las denominadas sociedades de con-
vivencia, concepto que se aplica no Por su parte, el matrimonio homo-
solo a parejas hombre-hombre y mu- sexual es el reconocimiento social,
jer-mujer, sino a cualquier otro par cultural y jurdico que regula la re-
de personas que, por razones incluso lacin y convivencia de dos perso-
no relacionadas con su preferencia nas del mismo sexo, con iguales re-
sexual, viven juntas) usados para un quisitos y efectos que los existentes
estado civil similar al matrimonio, para los matrimonios entre personas
creados sobre todo para permitir el de distintos sexos. Este es el paso
acceso de las parejas homosexua- ms avanzado para el total equi-
les a las ventajas de las que gozan paramiento de derechos y deberes
los matrimonios heterosexuales. entre los ciudadanos homosexuales

236
HOSPEDAJE

y heterosexuales, y se ha aprobado husped; es conmutativo, porque no


en los Pases Bajos (2001), Blgi- se encuentra presente ningn ele-
ca (2002), Espaa (2005), Canad mento aleatorio; y es consensual, en
(2005), Sudfrica (2006), Norue- la medida de que su celebracin no
ga (2008), Suecia (2009), Portugal est sujeta a formalidad alguna.
(2010), Islandia (2010), Argentina
(2010), Dinamarca (2012). Sobre el particular, el husped tie-
ne derecho a exigir del hospedante
que la habitacin presente las con-
diciones de aseo y funcionamiento
Hospedaje de servicios normales y que los ali-
mentos, en su caso, respondan a los
Es el contrato por el cual una de las
requisitos de calidad e higiene ade-
partes, denominada hospedante, se
cuados. Asimismo, tiene derecho a
obliga a prestar a la otra, conocida
que los establecimientos destinados
como el husped, albergue y, adi-
a hospedaje exhiban en lugar visible
cionalmente, otros servicios, como
las tarifas y clusulas generales de
alimentacin, a cambio de una re-
contratacin que rigen este contrato.
tribucin. En estos trminos define
el artculo 1713 del Cdigo Civil al En caso estemos ante un contrato de
contrato de hospedaje. hospedaje complejo, el hospedante
asume la obligacin de responder
Como puede apreciarse de dicha
como depositario por el dinero, jo-
definicin, este contrato puede ser
yas, documentos y otros bienes reci-
simple o complejo dependiendo de
bidos en custodia del husped y debe
si las obligaciones del hospedante
poner en su cuidado la diligencia
se limitan solamente al albergue (en
ordinaria exigida por la naturaleza
cuyo caso, ser simple) o se extien-
de la obligacin y que corresponda
de a los servicios complementarios
a las circunstancias de las personas,
como alimentacin, lavado de ropa,
del tiempo y del lugar. El hospedan-
custodia, gua de turismo, cochera,
te tambin responde por los objetos
etc. (en este caso ser complejo).
de uso corriente introducidos por el
Otras caractersticas del hospeda- husped, siempre que este cumpla
je es que es un contrato autnomo las prescripciones del aviso que esta-
pues no depende de otros contratos r fijado en lugar visible de las habi-
y ms bien suele estar acompaado taciones. Para cumplir estas obliga-
de servicios complementarios; es un ciones, el hospedante tiene derecho
contrato de prestaciones recprocas, a solicitar del husped, dentro de las
pues el alojamiento y los eventuales veinticuatro horas de su ingreso, una
servicios que presta el hospedan- declaracin escrita de los objetos de
te tienen como contraprestacin el uso comn introducidos, as como a
pago de la retribucin a cargo del comprobar su exactitud.

237
I
Imagen pueda atentarse contra el derecho a
la identidad.
El derecho a la imagen es la situa- En efecto, siendo la imagen la apa-
cin jurdica en la que se tutela la riencia externa de una persona, es
semblanza fsica del sujeto, pro- posible fijarla en un soporte mate-
tegindola a efectos de que su re- rial sea este una foto, dibujo, video,
produccin sea exacta sin que se etc., y consecuentemente publicarla
extraiga de su contexto y sin que o difundirla; conducta que no es il-
sufra alteraciones. Como tal, este cita si es autorizada por la persona.
derecho es una manifestacin de la Precisamente por ello, en su fase
identidad en su sentido esttico. negativa el derecho a la propia ima-
En sentido autnomo, la imagen gen consiste en el poder de decidir
constituye uno de los signos distin- consentir o impedir la reproduc-
tivos de la persona, por cuanto en cin de la imagen de una persona
ella prevalecen los rasgos fsicos, por cualquier medio, as como su
la efigie del sujeto, lo exterior y exposicin o divulgacin.
fcilmente perceptible por los de- Se prohbe la utilizacin de la ima-
ms. Dicho de otro modo, la ima- gen de una persona si se cuenta con
gen representa el aspecto fsico de su consentimiento, ya sea tcito o
las personas y, se diferencia de la expreso, de manera directa o por
indentidad personal en que esta l- medio de otras personas, si es que
tima constituye la proyeccin social ha fallecido o es menor de edad o
y dinmica de cada individuo, de su incapaz.
personalidad, de sus vivencias, de
sus aspiraciones. Sin embargo, tan- Est prohibida la utilizacin de la
to la imagen como la identidad per- imagen de una persona si se cuenta
sonal estn vinculadas, pues es po- con su consentimiento, ya sea tcito
sible que a travs de la captacin o o expreso, de manera directa o por
difusin no autorizada de la imagen medio de otras personas, si es que

239
IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES

ha fallecido o es menor de edad o Los primeros son los ms graves y


incapaz. tienen mayor trascendencia, desde el
punto de vista legal como humano,
Sin embargo, existen supuestos en que consisten en una situacin perso-
los que la utilizacin de la imagen nal (transitoria o permanente), depen-
puede efectuarse sin necesidad de la den de incapacidades o incompatibi-
autorizacin expresa de la persona. lidades preexistentes al matrimonio.
Tales supuestos excepcionales obe-
decen a la notoriedad de la persona, Los impedimentos se dividen en
el cargo que desempee, por hechos absolutos y relativos:
de importancia o inters pblico; o
por motivos de ndole cientfica, di- Los impedimentos absolutos son
dctica, cultural, etc. La justificacin aquellos que impiden el matrimonio
a este tratamiento excepcional halla de una persona con cualquier otro
su razn de ser en el anticipado o t- individuo, estos son:
cito asentimiento de la persona que 1. Los adolescentes. El juez pue-
ha alcanzado cierta notoriedad en de dispensar este impedimento
base al respaldo del pblico, ya sea por motivos justificados, siem-
por el cargo que desempea o por la pre que los contrayentes tengan,
actividad que realiza. Dicho antici- como mnimo, diecisis aos
pado o tcito asentimiento a la publi- cumplidos y manifiesten expre-
cidad de la imagen de una persona, samente su voluntad de casarse.
con cierta notoriedad o prestigio en
la sociedad se presumen, por cuanto 2. Los que adolecieren de enferme-
al haber alcanzado la preferencia de dad crnica, contagiosa y trans-
la opinin pblica esta va a requerir misible por herencia, o de vicio
la exposicin de su imagen. que constituya peligro para la
prole, que estn fundadas por
motivos eugensicos.
Impedimentos 3. Los que padecieren crnicamen-
matrimoniales te de enfermedad mental, aunque
tengan intervalos lcidos, pues
Los impedimentos son situaciones no podra cumplir con los debe-
negativas que representa la carencia res que emergen del matrimonio.
de un requisito indispensable para
contraer matrimonio, existiendo 4. Los sordomudos, los ciegosor-
muchas clasificaciones dependiendo dos y los ciegomudos que no
de su extensin, efectos, duracin o supieren expresar su voluntad de
eficacia. Nuestro Cdigo acoge la manera indubitable.
clasificacin por los efectos de los 5. Los casados, que es un reflejo
impedimentos, los cuales pueden ser del sistema monogmico adopta-
dirimentes o impedientes. do en nuestro pas.

240
IMPOSIBILIDAD DE HACER VIDA EN COMN

Los impedimentos relativos son los cnyuges, ni el procesado por


aquellos que obstaculizan el matri- esta causa con el sobreviviente.
monio pero solo en relacin con otra
Esta causal requiere de una sen-
determinada y estos son.
tencia condenatoria firme, que
1. Los consanguneos en lnea rec- conlleva a que no se pueda impe-
ta. El fallo que condena al pago dir a que el presunto asesino se
de alimentos en favor del hijo case con uno de los cnyuges.
extramatrimonial no reconocido 7. El raptor con la raptada o a la in-
ni declarado judicialmente pro- versa, mientras subsista el rapto
duce tambin el impedimento a o haya retencin violenta, su-
que se refiere este inciso. puesto que deber ser analizado
2. Los consanguneos en lnea co- caso por caso para determinar el
lateral dentro del segundo y el tiempo en que cesa el rapto o la
tercer grados. Tratndose del retencin violenta.
tercer grado el juez puede dis- En caso el matrimonio se celebre a
pensar este impedimento cuando pesar de la existencia de los impedi-
existan motivos graves. mentos sealados en el artculo 243
del Cdigo Civil resulta vlido, pero
3. Los afines en lnea recta.
ser sancionable aunque de modo
4. Los afines en el segundo grado distinto a la nulidad.
de la lnea colateral cuando el
matrimonio que produjo la afini-
dad se disolvi por divorcio y el Imposibilidad de
excnyuge vive. hacer vida en comn
Estos impedimentos estn basa- La imposibilidad de hacer vida en
dos no solo en cuestiones ticas comn constituye una causal de se-
sino eugensicas. paracin de cuerpos y de divorcio
5. El adoptante, el adoptado y sus regulada en el artculo 333 del C-
familiares en las lneas y dentro digo Civil. Se trata de la recepcin
de los grados sealados en los legislativa en el sistema jurdico
incisos 1 a 4 para la consangui- peruano de la tesis del matrimonio
nidad y la afinidad. desquiciado o dislocado; vale de-
cir, la consideracin al grado que la
Su fundamento est en el hecho desavenencia entre los cnyuges ha
de que la adopcin da vida a alcanzado y, por ello, no puede alen-
una relacin familiar de carcter tarse esperanza alguna de recons-
legal. truccin del hogar. Se sustenta en la
6. El condenado como partcipe en falta de inters social de mantener
el homicidio doloso de uno de en el plano jurdico un matrimonio

241
IMPOSIBILIDAD DE HACER VIDA EN COMN

desarticulado de hecho, por la incon- la llegada habitual al hogar a al-


veniencia de conservar hogares que tas horas de la noche, ausencias
pudiesen ser en el futuro fuente de peridicas sin nimo de abando-
reyertas y escndalos. nar el hogar comn.
No es factible una enumeracin d) Cuestiones patrimoniales: como
completa de los hechos que pueden la promocin de una serie de de-
configurar la causal de imposibili- mandas de divorcio desistidas
dad de hacer vida en comn, pues la con el fin de mantener una situa-
variedad de circunstancias que pue- cin de pleito permanente para
de presentar la vida real es tan gran- conseguir objetivos econmicos;
de, que siempre pueden producirse el apoderamiento de los muebles
situaciones nuevas. Sin embargo, a del hogar, trasladados a otro lu-
ttulo ejemplificativo pueden sea- gar so pretexto de mudanza; la
larse los siguientes casos: venta simulada de un bien social
para sustraerlo de la sociedad de
a) Abusos de uno de los cnyuges gananciales; los repetidos reque-
contra el otro: por ejemplo, no rimientos de dinero en prstamo
permitirle la entrada al hogar, in- a espaldas del otro cnyuge, uni-
ternarlo innecesariamente en un dos a la entrega de ttulos valores
sanatorio para enfermos menta- falsificando la firma de este.
les, introducir clandestinamente
e) Falta de aseo: como el grado ex-
en el hogar a personas ajenas a
traordinario de falta de aseo y de
la familia.
observancia de las ms elemen-
b) Acciones judiciales, como la pro- tales reglas de higiene; el des-
mocin de ciertas acciones judi- cuido y desalio extremo a pesar
ciales infundadas, por ejemplo, de la posicin desahogada de la
la de nulidad del matrimonio por familia.
existencia de otro anterior del es-
f) Incumplimiento de deberes de-
poso que no se acredita o por im-
rivados del matrimonio: como
potencia del marido no probada;
la falta de contribucin al sos-
la tramitacin en el extranjero de
tenimiento econmico del hogar
una accin de divorcio vincular a
por parte de un cnyuge a pesar
espaldas del cnyuge; la promo-
de tener medios para hacerlo,
cin infundada y maliciosa de un
o cuando no los obtiene por su
proceso de interdiccin civil por
holgazanera, falta de apego al
insania.
trabajo o desprecio de las opor-
c) Actitudes impropias de la condi- tunidades que se le presentan de
cin de casado: como las salidas obtener ocupacin; la desaten-
o viajes sin dar a conocer el para- cin de las tareas del hogar por
dero ni prevenir al otro cnyuge; un cnyuge o la realizacin de

242
IMPUTACIN DEL PAGO

gastos personales por encima de al tiempo del pago de una de ellas,


las posibilidades econmicas de cul es la que desea extinguir.
la familia; la abstinencia de vi-
b) Cuando en el supuesto anterior,
sitar al cnyuge internado por
el deudor intenta pagar todas
enfermedad o bien cuando me-
ellas, pero lo que entrega con tal
dia un total distanciamiento im-
fin es insuficiente para alcanzar
putable a un cnyuge, que priva
sus objetivos.
al otro del cumplimiento de su
deber espiritual de comunicacin c) Cuando el deudor mantiene una
de sentimientos y afectos. sola obligacin con su acreedor,
pero el pago que efecta no al-
Todas estas circunstancias deben canza para cubrir su monto to-
ser acreditadas por cualquier medio tal, el mismo que podr, adems
probatorio admitido en la legisla- del capital, comprender gastos e
cin procesal civil, debiendo el juz- intereses.
gador valorar en conjunto la prueba
actuada a fin de llegar al convenci- El artculo 1256 del Cdigo Civil
miento que el hecho comprobado peruano solo se refiere a los dos pri-
efectivamente hace imposible con- meros supuestos. El tercero lo trata
tinuar o reanudar la vida en comn, el Cdigo Civil en el artculo 1257.
segn el caso. La cuestin radica, entonces, en de-
terminar la naturaleza de las obliga-
ciones, esto es, si puede tratarse de
Imputacin del pago obligaciones de dar, de hacer o de no
La imputacin del pago se presenta hacer, aunque debemos advertir des-
en los casos en que un deudor deba a de ya que, respecto a estas ltimas, a
un mismo acreedor dos o ms presta- las de no hacer, no les son aplicables
ciones de la misma naturaleza y ho- las reglas de la imputacin del pago.
mogneas, vale decir, que todas ellas La fungibilidad debe entenderse en
sean de dar o de hacer y siempre que el sentido de lo que tiene la mis-
existan dudas sobre cul obligacin ma especie y calidad, pero no en el
se extingue. sentido de lo consumible, y la ho-
mogeneidad puede entenderse en el
El tema de la imputacin del pago
sentido de lo que pertenece al mismo
tiene relevancia en tres casos vincu-
gnero y tiene iguales caracteres. La
lados a los artculos 1256 y 1257
misma naturaleza de las obligaciones
del Cdigo Civil:
de dar o de las obligaciones de hacer
a) Cuando entre el mismo acreedor la determinan, entonces, la misma
y deudor existen dos o ms obli- especie y calidad, as como el gnero
gaciones de igual naturaleza y ho- y caracteres, de las prestaciones en
mogneas, y el deudor no indica las que las obligaciones consisten.

243
INCAPACIDAD DE EJERCICIO

La imputacin del pago y su eficacia El artculo 1257 del Cdigo Civil


suponen, entonces, la indicacin que tiene por objeto establecer determi-
hace el deudor al acreedor respecto nadas excepciones para el caso de la
de la obligacin a la que le est dan- imputacin del pago. En tal sentido,
do cumplimiento, cuando sus obli- la norma prescribe un orden necesa-
gaciones renen el requisito de la rio e imperativo para que opere tal
misma naturaleza y sus prestaciones imputacin. Es el caso en que una
son fungibles y homogneas. deuda est compuesta por capital
(la prestacin principal debida ori-
La oportunidad para formular la ginalmente), gastos (los que hubie-
imputacin del pago es la del mo- se generado la celebracin del acto
mento de realizarlo o, si ya fue efec- relativo a la prestacin principal o
tuado, antes de aceptar el recibo su requerimiento para cobrarla que
emitido por el acreedor, esto es e