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ROTEIRO

AUDINCIA DE APRESENTAO
Texto: Ncleo de Situao Carcerria e Ncleo de Cidadania e Direitos Humanos
Superviso: 2 Subdefensoria Pblica e Assessoria Criminal
Colaborao: Conectas Direitos Humanos e Ouvidoria-Geral da Defensoria Pblica
Diagramao: CCSAI
Maio de 2016
ENTREVISTA COM A PESSOA PRESA
1 - Identificar-se e explicar o que a Defensoria

Apesar de simples, essa etapa importante, pois ainda comum que as pessoas no saibam a funo da Defensoria Pblica. Considerando que
o momento da priso um momento bastante confuso, importante que a pessoa confie nas nossas orientaes.

Para tanto necessrio assegurar que o atendimento seja feito em espao reservado, sem a presena de policiais militares ou seguranas, alm
de se utilizar de linguagem simples e de fcil compreenso pessoa presa, sempre esclarecendo os termos jurdicos utilizados no atendimento.

Nesse primeiro contato indispensvel informar como se dar a atuao da Defensoria Pblica, esclarecendo a relao de sigilo das informaes
trazidas pela usuria, bem como todas as fases processuais a que essa ser submetida, informando desde logo que cada uma dessas fases ter a
atuao de uma Defensoria responsvel diferente (DIPO, vara singular, VEC).

2 - Informar o objetivo da audincia de apresentao

necessrio informar ao usurio que a audincia de custdia tem como objetivo verificar a) a regularidade da priso em flagrante, b) se h pos-
sibilidade de relaxamento da priso, concesso da liberdade provisria ou priso domiciliar, c) averiguar se a pessoa presa foi vtima de agresso
ou tortura no ato da priso, no sendo esta a oportunidade para resolver o mrito da ao penal.

A Defensoria deve esclarecer qual a consequncia de cada uma das hipteses elencadas, inclusive ressaltar que qualquer tipo de agresso ou
ameaa, seja fsica ou psquica, so consideradas violncia, sendo a audincia de custdia o momento mais adequado para relato do caso ao juiz.

Ainda, deve destacar a possibilidade de converso do flagrante em priso preventiva ou da concesso de liberdade provisria com aplicao de
medidas cautelares alternativas.

3 - Informar que a pessoa tem o direito de permanecer em silncio

Considerando que as mdias das audincias tm sido anexadas aos processos (j h atuao da Defensoria buscando a excluso das mdias),
importante explicar que a pessoa pode permanecer em silncio nessa oportunidade, j que uma eventual confisso poder ser usada contra ela
no processo, ainda que de forma irregular.

Nos casos em que a discusso sobre os fatos for importante para demonstrar a irregularidade da priso e/ou descaracterizar o flagrante, interes-
sante que se esclarea a importncia da elucidao dos fatos durante a oitiva da pessoa presa, de acordo com o que a Defensoria Pblica entender
ser o mais adequado sua defesa no momento, devendo instrui-la nesse sentido. Exemplos: causas de excluso da tipicidade, antijuridicidade ou
da culpabilidade, casos de negativa de autoria etc.

Assim, interessante que haja uma reflexo e ponderao pela Defensoria junto com a acusada, para analisar qual estratgia mais vantajosa
para a defesa no caso especfico, destacando-se as consequncias de uma eventual confisso.

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4 - Informar os fatos que motivaram a priso

importante informar para a pessoa o que motivou a sua priso, narrando os fatos a ela imputados no auto de priso em flagrante, incluindo os
testemunhos dos policiais responsveis pela ocorrncia, dando-lhe oportunidade de esclarecer, ao menos Defensoria, a sua verso, para que
esta seja comparada ao depoimento apresentado na Delegacia. necessria maior ateno aos casos de confisso autoridade policial, j que
estas podem ter ocorrido mediante violncia ou outra forma de coao.

5- Explicar possveis encaminhamentos caso seja relaxada a priso ou concedida a liberdade


provisria

Informar a possibilidade de atendimento pelo Sistema nico de Sade, Sistema nico de Assistncia Social. Questionar se, caso seja concedida
a liberdade processual, h interesse em solicitar atendimento do CEAPIS (servio localizado no prprio Frum, vinculado SAP e composto por
assistentes sociais), havendo possibilidade de encaminhamento para instituio de acolhimento, encaminhamento para servios de tratamento
para uso problemtico de lcool e outras drogas, fornecimento de passagem para voltar para casa, fornecimento de passagem para compa-
recimento ao frum, caso fixada a medida cautelar de comparecimento, fornecimento de alimentao etc., ou para o CRAVI (servio de apoio
psicolgico e assistncia social para vtimas de violncia), caso tenha havido maus tratos ou tortura.

6 Perguntas a serem feitas pessoa presa durante a entrevista

a) H familiares com quem possamos entrar em contato para tratar do caso? Se sim, pedir nome e telefone.

b) Tem antecedentes criminais? Em que consistem?

c) Idade? (OBS: pergunta importante quando a pessoa idosa, para fins de priso domiciliar, bem como quando a pessoa mais velha e
sem antecedentes, como fundamento extra para o pedido de soltura).

d) Existncia de filhos:

- PARA MULHERES: Est ou pode estar grvida? Est amamentando? Tem filhas menores de 12 anos? Estavam sob sua guarda quando da
priso? Quem ficou com suas filhas? Esto em acolhimento (abrigo)? Com quem podemos conseguir os documentos das crianas (pedir o
contato)? (Obs. Esta pergunta importante em razo da recente alterao no art. 318, do CPP, que autoriza a substituio da preventiva
por priso domiciliar mulher grvida ou com filhos at 12 anos Ateno para a incluso da mulher na poltica do Mes em Crcere,
comunicando-se ao Convive sempre que identificado alguma caso, no e-mail convive@defensoria.sp.def.br).

- PARA HOMENS: Tem filhos? Quantos? So menores de idade? Estavam sob sua responsabilidade quando da priso? (Importante esta
pergunta para o ru homem, pois a este tambm autorizada a priso domiciliar nos casos em que ele for o nico responsvel pelos
cuidados do filho/a at 12 anos art. 318, CPP)

e) Tem residncia fixa? Qual o endereo? Tem documentos para comprovar? Quem pode fornecer tais documentos?

f) Trabalha? Se sim, qual a funo e o local? Qual a renda mensal? Tem carteira de trabalho ou declarao de emprego? Como possvel
conseguir cpias desses documentos?

g) Grau de escolaridade? Est estudando? Como conseguir o comprovante de matrcula?

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h) Tem alguma doena? Qual? Faz tratamento contnuo? Est vinculada a algum CAPS, CRATOD? Qual?

i) Para os casos em que a pessoa j esteve presa e/ou j cumpriu pena: houve descumprimento da cautelar? Houve descumprimento de
alguma condio do livramento condicional ou do regime aberto (como recolhimento noturno, comparecimento mensal em juzo etc.)?
Caso a pessoa tenha cumprido as condies, essa resposta pode ser usada como fundamento extra para pedir a soltura, ante o indicativo
de que no h risco para a aplicao da lei.

j) Sofreu agresso no momento da priso? Se sim, deseja relatar em audincia? O que o impede de relatar a agresso?(caso a pessoa pea
para que a agresso no seja relatada ao juzo, depois de ser devidamente orientada sobre o procedimento pela Defensoria, essa dever
colher o dado para fim de registro, ainda que de forma annima).

k) Que tipo de agresso, verbal ou fsica? SE SIM: USAR QUESTIONRIO PRPRIO, em anexo.

l) No momento da priso, os policiais entrevistaram a pessoa presa, em carter informal, a respeito do seu envolvimento nos fatos apu-
rados?

m) Em caso positivo, antes da entrevista, advertiram do direito de no responder a tais perguntas, de permanecer em silncio?

n) Foi levado diretamente para a Delegacia de Polcia? Se no, para qual outro local foi levado e por quanto tempo permaneceu nesse
local (Exemplos: para a prpria residncia, para local diverso da Delegacia para reconhecimento pela vtima/testemunha, hospital etc.)?
Anotar relatos sobre o ocorrido.

o) Foi ouvido formalmente na delegacia? Se no, por qual razo? Pode ler o termo de interrogatrio antes de assin-lo?

p) Se houve reconhecimento pela vtima na Delegacia, como ele foi feito? (por meio da narrativa, verificar se houve alguma irregulari-
dade).

q) Fez exame de corpo de delito? Teve acesso ao resultado do laudo? Houve alguma anormalidade que deseja relatar?

MANIFESTAO ORAL EM AUDINCIA


1 - Da presena do policial militar

Assim estabelece a Resoluo 213/2015 do CNJ, a respeito da presena policial no momento da entrevista com a pessoa presa:

Art. 6o Antes da apresentao da pessoa presa ao juiz, ser assegurado seu atendimento prvio e reservado por advogado por ela consti-
tudo ou defensor pblico, sem a presena de agentes policiais, sendo esclarecidos por funcionrio credenciado os motivos, funda-
mentos e ritos que versam a audincia de custdia.
Pargrafo nico. Ser reservado local apropriado visando a garantia da confidencialidade do atendimento prvio com advogado ou de-
fensor pblico.

Ento, importante solicitar que o policial militar no acompanhe a entrevista reservada, mantendo-se distncia. Caso o policial se recuse a
garantir a entrevista reservada, orienta-se solicitar ao juzo que recomende ao policial da escolta que se afasta durante a entrevista. Caso o juzo

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no atenda solicitao, orienta-se ao Defensor a realizar a entrevista, mas consignar expressamente no termo ou na manifestao oral o fato
de no ter sido permitida a entrevista reservada, impugnando-se a nulidade pelo cerceamento de defesa pela via adequada (Habeas Corpus).

Ainda, nos casos em que a pessoa presa relatar ter sido agredida por foras policiais, fato que a presena do policial da escolta durante a audi-
ncia, pode gerar constrangimento vtima da agresso, o que pode lev-la a no relatar a violncia sofrida. Caso haja indcio de agresso e a
pessoa presa no relate em audincia, recomenda-se ao Defensor que questione expressamente pessoa presa se ela est se sentido intimidada
pela presena policial, pedindo ao juzo que determine a sada do policial da sala, o que ficar consignado para impugnao caso no atendido.

Registre-se que a Resoluo 213/2015 veda a presena dos agentes policiais responsveis pela priso ou pela investigao durante a audincia
de custdia (artigo 4, pargrafo nico).

2 Perguntas:

A Resoluo 213/2015 do CNJ traz o roteiro de elementos que devem ser averiguados pela autoridade judicial, durante a audi-
ncia de custdia, em seu artigo 8, sendo bastante importante a leitura do dispositivo.

Caso algum dos elementos no tenha sido verificado pelo juiz, importante complementar suas perguntas, inclusive considerando-se as ques-
tes relevantes identificadas na entrevista prvia, de acordo com a estratgia de defesa adequada ao caso. Exemplo: existncia de doena grave,
gravidez, filhas menores e dependentes etc.

Caso no tenham sido feitas quaisquer perguntas sobre agresses sofridas e caso a pessoa presa tenha indicado que sofreu agresses e deseja
report-las, complementar com perguntas sobre isso, conforme roteiro contido no questionrio prprio. Ainda que a pessoa tenha sido pergun-
tada pelo Juiz ou MP, a Defensoria pode pedir mais detalhes sobre a agresso, como o tipo de agresso, se houve testemunhas, se necessita de
atendimento mdico, se isso esteve relacionado com eventual confisso etc.

3 Pedidos possveis da defesa relacionados ao direito liberdade:

a) Relaxamento do flagrante

Se a pessoa acusada no for advertida quanto ao direito de permanecer em silncio (art. 5, inciso LXIII, CF). O privilgio contra
a autoincriminao, erigido em garantia fundamental pela Constituio, traz o dever de que o inquiridor, mesmo que se trate de
policial, advirta o interrogado sobre seu direito ao silncio. A falta de advertncia torna ILEGAL A PRISO. O fato de o acusado ser
posteriormente, na Delegacia, cientificado do seu direito ao silncio, no convalida o ato anterior, pois bvio que tal informao
deve ser fornecida quando da priso, ANTES DE EVENTUAL CONFISSO.

Se no ato da priso, o acusado for vtima de maus tratos/tortura, o ato da priso resta maculado, de forma a que a defesa pea o
relaxamento da priso.

Em todos os casos nos quais verificar-se que inexistia justa causa para a priso em flagrante, como nos casos em que a pessoa esti-
vesse portando drogas para provvel consumo pessoal (e no trfico), quando for insignificante o fato ou quando o fato for atpico
(ex. desistncia voluntria, arrependimento eficaz, falsidade com uso grosseiro, crime impossvel etc.)..

Nos casos em que a apresentao da pessoa presa no tenha se dado no prazo de 24 horas, em violao ao artigo 1, da Resoluo

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n. 213/2015 do CNJ e do art. 1 do Provimento Conjunto n. 03/2015 da Presidncia do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo e
da Corregedoria Geral de Justia de So Paulo.

OBSERVAO: caso haja relaxamento do flagrante, mas o Ministrio Pblico formule pedido para a decretao da priso preventiva, recomen-
da-se sustentar que o auto de priso em flagrante ilcito e no pode ser utilizado, em consequncia, para fundamentar eventual decretao da
priso preventiva, devendo, inclusive, ser desentranhado, diante do que prev o artigo 157 do Cdigo de Processo Penal.

b) Concesso da liberdade provisria sem imposio de qualquer outra cautelar

Requisitos de admissibilidade da priso cautelar (art. 313, CPP):


- crime doloso com pena mxima superior a 04 anos
- reincidncia
- garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia, em crimes que envolvam violncia domstica e familiar contra a mulher, crian-
a, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia.

Pressupostos para a priso cautelar (art. 312, CPP):


- Indcios de autoria: a coisa foi encontrada com a pessoa presa? Houve reconhecimento pessoal com observncia do artigo 226 do CPP?
OBS: eventual confisso informal e extrajudicial so NULAS, diante da ausncia de advertncia sobre o direito de permanecer em silncio,
bem como da ausncia de defensor.
- Prova da materialidade: comprovao de circunstncias elementares do crime. Ex: no h dolo, no houve grave ameaa etc.

Requisitos da priso cautelar


- garantia da ordem pblica/ordem econmica
- convenincia da instruo criminal
- risco aplicao da lei penal
- proporcionalidade entre cautelar e provvel pena e provvel regime (princpio da homogeneidade)

c) Concesso da liberdade provisria com medida cautelar diversa da fiana

- Possveis alegaes para evitar a fixao de fiana ou a providenciar a dispensa daquela fixada pelo delegado:

- Impossibilidade de pagar a fiana: renda mensal, nmero de filhos/as; se tivesse o valor, j teria pago no DP (casos de fiana fixada pelo dele-
gado); pessoa assistida pela Defensoria Pblica, presumindo-se a hipossuficincia.

- Outras medidas so suficientes para garantir a vinculao ao processo.

d) Concesso da liberdade provisria com fiana

Expedio de alvar de soltura imediatamente, com a concesso de prazo para efetuar o pagamento do valor, j que no cabe famlia cumprir
a medida cautelar (tese institucional n. 92 da DPESP). Caso no haja o recolhimento, cabe apreciar se caso de alterao da medida cautelar ou,
no mximo, se h necessidade da priso cautelar. O contrrio equivale a manter a priso sem ttulo (priso ilegal), pois j se reconheceu que no
esto configurados os requisitos da priso e, mesmo assim, o indiciado permanecer preso cautelarmente e por prazo indeterminado. De fato,
apenas duas so as hipteses de priso legal: em flagrante e por ordem judicial fundamentada, o que no o caso.

Caso indeferido o pedido acima, pegar contato de familiares e contat-los, para verificar possvel pagamento. Caso ele no seja possvel, peticio-

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nar diretamente, no mesmo dia ou no dia seguinte, no DIPO, informando que a famlia no pode ser contatada, ou que, apesar de contatada, no
pode pagar a fiana, requerendo-se a dispensa.

Em qualquer caso e independentemente das diligncias anteriores, recomenda-se a impetrao de Habeas Corpus.

e) Concesso da priso domiciliar (art. 318, CPP com alteraes da Lei n. 13.257/2016)

Hipteses legais:

- maior que 80 anos;


- extremamente debilitado/a por doena grave (o que abrange deficincia)
- gestante (independente do ms de gestao)
- MULHER com filho de at 12 anos de idade incompletos
- HOMEM, caso seja o nico responsvel pelos cuidados do filho de at 12 anos de idade incompletos

4 Pedidos possveis relacionados a declarao de ocorrncia de violncia policial

Havendo relatos de violncia policial, interessante que se requeira a sada do policial militar da sala no incio da audincia. Caso se considere
imprescindvel a presena policial, esta dever ser fundamentada pelo juzo.

Sempre que houver leses aparentes ou outros elementos idneos, recomenda-se que seja realizado pedido para que o juiz determine a instau-
rao de inqurito, com fundamento no artigo 5, inciso II e artigo 13, inciso II, ambos do Cdigo de Processo Penal, sendo importante o registro
de imagens das leses por meio das mdias disponveis na audincia.

Caso no estejam presentes leses aparentes, mas a pessoa presa declare que foi agredida, recomenda-se tambm que seja realizado pedido
de apurao, nos termos da lei, com a submisso do preso a exame de corpo de delito e por percia psicolgica para a finalidade de apurao de
eventual dano psicolgico, que pode configurar tortura, sem prejuzo do pedido de instaurao de inqurito, com fundamento no artigo 5, inciso
II e artigo 13, inciso II, ambos do Cdigo de Processo Penal.

O pedido de apurao poder ser fundamentado na responsabilidade do Ministrio Pblico e Magistrado apurarem os fatos e busca da verdade
nos casos de violncia policial, conforme 2 do artigo 1 da Lei n. 9455/97 e Recomendao n 49/2014 do CNJ. Por analogia, possvel reforar
o pedido com base no art. 6 do Provimento 44/2015 da Corregedoria do TJSP, que trata dos procedimentos para apurao de maus tratos e
tortura a que tenham sido submetidos crianas e adolescentes no mbito do processo socioeducativo.

Ainda, para a apurao da ocorrncia de violncia policial, interessante que se realize o pedido de encaminhamento ao IML, quando possvel
antes da audincia (j que os elementos constatados podem influenciar em eventual soltura), j apontando os quesitos a serem encaminhados
ao perito. Tendo havido prvio atendimento do preso em pronto socorro, enfermarias ou outro equipamento de sade, os pronturios tambm
devero ser encaminhados para percia. Orienta-se a solicitar exame psicolgico para atestar eventuais traumas das agresses,.

OBSERVAO 01: comum que os juzes determinem a instaurao de expediente no DIPO 5, que corresponde ao Juzo Corregedor da Polcia
Judiciria. Recomenda-se oposio a este encaminhamento, especialmente quando tratar-se de providncia isolada, uma vez que corres-
ponde a uma instncia administrativa desnecessria apurao do suposto crime narrado. Quando tratar-se de acusao contra a polcia militar,
h o acrscimo de ausncia de atribuio para apurao de ilegalidades perpetradas pela polcia militar, eis que, por suas atribuies, o DIPO 5
apenas trata de corregedoria de polcia judiciria.

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OBSERVAO 02: a Recomendao 49/2014 do CNJ, em anexo, traz roteiro destinado aos/s juzes/as sobre como proceder em caso de sus-
peita de ocorrncia de tortura.

OBSERVAO 03 o Provimento CG 44/2015, do Tribunal de Justia e So Paulo, em anexo, regulamenta, no mbito administrativo, o proce-
dimento especfico para apurao de denncia de casos envolvendo tortura de criana ou adolescente por ao ou omisso de agentes pblicos,
mas pode ser aplicado por analogia, no caso de denncias envolvendo adultos.

OBSERVAO 04: sempre que houver leses aparentes, fotografar a parte do corpo lesionada e, sempre que possvel, orientar a pessoa a deixar
visvel para a cmera a parte lesionada.

OBSERVAAO 05: h a possibilidade de elaborao de quesitos pelo Defensor a serem apurados no exame do IML, especialmente nos casos em
que houver leses aparentes e a pessoa presa narrar a forma das agresses. Nesse sentido, pode a Defensoria, p. ex., pedir ao juzo que questione
o perito se as leses so compatveis com golpes de cassetete, eletrochoques etc.

OBSERVAAO 06: muito importante informar ao preso que ele passar por exame do IML, que l ele deve relatar tudo em detalhes e apontar
as leses.

5 Pedidos para os casos em que a pessoa precise dos servios do Sistema nico de Assistncia
Social ou de algum auxlio material emergencial

Sempre que solicitado pelo usurio na entrevista prvia (momento em que se deve explicar sobre a possibilidade de tais encaminhamentos), a
Defensoria deve pedir ao Juzo o encaminhamento para o CEAPIS, que um servio localizado no prprio Frum, vinculado SAP, e composto por
assistentes sociais, podendo ser acionado nos seguintes casos, entre outros:

- encaminhamento para instituio de acolhimento (albergue);


- encaminhamento para servios de tratamento para uso problemtico de lcool e outras drogas pela rede pblica;
- fornecimento de passagem para voltar para casa;
- fornecimento de passagem para comparecimento no frum, caso fixada a medida cautelar de comparecimento;
- fornecimento de alimentao.

Alm disso, em casos complexos, que demandem especial interveno interdisciplinar, possvel o acionamento de agentes do CAMCRIM para
atuao conjunta.

6 Pedidos para os casos em que a pessoa deixa de ser apresentada para a audincia de apre-
sentao, com base na exceo prevista no Provimento do TJ

Inicialmente, destaque-se que a Resoluo 213/2015 do CNJ, ao contrrio do Provimento do TJ, no estabelece qualquer exceo apresentao,
constando no artigo primeiro que toda pessoa em flagrante delito deve obrigatoriamente ser apresentada autoridade judicial em at 24 horas.

Ainda, assim estabelece o 4 do artigo 1 da Resoluo 213/2015:

4o Estando a pessoa presa acometida de grave enfermidade, ou havendo circunstncia comprovadamente excepcional que a impos-
sibilite de ser apresentada ao juiz no prazo do caput, dever ser assegurada a realizao da audincia no local em que ela se

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encontre e, nos casos em que o deslocamento se mostre invivel, dever ser providenciada a conduo para a audincia
de custdia imediatamente aps restabelecida sua condio de sade ou de apresentao. (Grifamos)

Quanto ao provimento do TJ/SP, apesar de j terem sido iniciadas tratativas com o intuito de modificar o provimento, nesse aspecto, segue em
vigor o seguinte dispositivo:

Artigo 3
(...)
2 Fica dispensada a apresentao do preso, na forma do pargrafo 1, quando circunstncias pessoais, descritas pela autoridade policial
no auto de priso em flagrante, assim justificarem.

A Defensoria Pblica entende que o artigo em questo ilegal, pois viola a Conveno Americana de Direitos Humanos (artigo 7.5), bem como
a Recomendao n. 213/2015 do CNJ.

Alm disso, no julgamento da medida liminar da ADPF 347, em 9 de setembro de 2015, o STF determinou a implantao das audincias de
custdia em 90 (noventa) dias, prazo j escoado. Assim, a no realizao da audincia enseja a possibilidade de ajuizamento de RECLAMAO
diretamente ao STF, sem prejuzo da impetrao de Habeas Corpus e outras formas impugnativas.

Logo, em TODOS OS CASOS EM QUE A DEFENSORIA SE DEPARAR COM A DISPENSA DA AUDINCIA COM BASE NO PROVIMENTO DO TJ, dever ser
pedido o relaxamento da priso.

Dentre as diversas justificativas para a no apresentao, verifica-se que a grande maioria totalmente inidnea (questes de segurana).
Contudo, h casos em que a pessoa presa no encaminhada por estar hospitalizada.

Nesse caso, caberia ao juzo a aplicao analgica do art. 220 do CPP, que trata da inquirio de testemunhas hospitalizadas, tendo-se em vista
que a Conveno Americana de Direitos Humanos no excepciona a obrigatoriedade da audincia de custdia. Deve ser requerido ao juzo, por-
tanto, que realize a oitiva onde a pessoa estiver, no prazo legal de 24 horas.

Com o provvel indeferimento desse pedido, caber defesa insistir no relaxamento da priso.

Caso haja informao que a pessoa presa esteja inconsciente, ainda assim, dever ser pedido o relaxamento da priso e, subsidiariamente, a con-
cesso de liberdade provisria, tendo-se em vista que, evidentemente, uma pessoa inconsciente no oferece risco ordem pblica/econmica,
convenincia da instruo ou aplicao da lei penal, devendo ser manejado Habeas Corpus em caso de indeferimento.

Ainda, caso no haja a apresentao do preso, em razo deste estar hospitalizado, interessante a realizao de contato telefnico da Defensoria
ou, na impossibilidade desta, seja oficiado o Hospital, solicitando as informaes acerca do estado de sade do custodiado e data prevista para
alta.

ATUAO POSTERIOR AUDINCIA


1 Esclarecer a deciso do juiz pessoa, explicando as medidas que a Defensoria ir tomar nos prximos atos do processo.

2 Caso a priso seja mantida, orientar sobre a necessidade de contato com familiares para a realizao de novos pedidos de liberdade. Aps,
ligar para a famlia informando a priso e pedindo documentos que possam ajudar no processo ou na liberdade, incluindo documentos que
comprovem a existncia de filhos menores de 12 anos, nos casos que se enquadram no art. 318, CPP. As famlias podem ser encaminhadas para
o atendimento do DIPO.

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3 - Feitura de pedidos e peas pertinentes ao caso. Exemplos: pedido de liberdade, HC, dispensa de fiana, contrarrazes de RESE, manifestao
em autos de incidente de insanidade (apresentando-se quesitos especfico para que o perito se manifeste nos termos da Lei n. 10.216/2001 Lei
da Reforma Psiquitrica) etc.

4- Nos casos de soltura:

a) Explicar pessoa que solta em audincia sobre as medidas cautelares impostas, a forma de seu cumprimento, bem como que pode-
mos fazer eventuais pedidos de excluso de alguma das medidas, se forem inexequveis usar palavras fceis de modo que o assistido
compreenda a informao bem como a obrigatoriedade do cumprimento das medidas, sob pena de revogao da liberdade provisria.

b) Quando for fixado algum tipo de comparecimento em juzo, orientar a pessoa a comparecer na Defensoria antes de ir ao cartrio
(principalmente no caso de roubo e trfico), porque comum que haja reviso da deciso de soltura na Vara Singular, com decretao
de preventiva, havendo risco de que a pessoa seja presa em cartrio. Explicar de modo a no amedrontar a pessoa a ponto de que este
descumpra a medida imposta.

4 Encaminhar cpia das informaes relevantes ao Defensor da Vara Singular preventa, para que oriente na defesa do preso, juntamente com
todos os documentos eventualmente entregues pelos familiares, depois de feitos os pedidos pertinentes no DIPO e impetrado Habeas Corpus,
informando ao Defensor da Vara preventa sobre as providncias adotadas.

VULNERABILIDADES ESPECFICAS
A) Poltica Mes em Crcere

IDENTIFICAO DOS CASOS E ENCAMINHAMENTO AO CONVIVE

A Deliberao 291/2014 trata da poltica institucional voltada s mes e gestantes presas, sendo importante que os fluxos sejam observados
tambm na atuao perante as audincias de apresentao.

No caso de mulheres presas e conduzidas audincia, assim, essencial, em observncia ao artigo 11 da Deliberao, a formulao de perguntas
a fim de identificar as seguintes situaes:

I - Quando a me presa declarar que desconhece o paradeiro de seus filhos;


II - Quando os filhos estiverem acolhidos;
III - Quando houver pessoa que tem a guarda de fato dos filhos, havendo necessidade de regularizao;
IV - Quando os filhos estiverem cumprindo medida socioeducativa ou submetidos medida protetiva, nos termos do Estatuto da Criana e do
Adolescente;
V - Quando se identificar a existncia de processo judicial de aplicao de medida que implique no acolhimento institucional da criana, destitui-
o de poder familiar, adoo em curso ou quando se identificar que a criana j foi adotada sem o consentimento desimpedido da me;
VI - Quando se identificar a existncia de bices promoo de visitas da criana ao estabelecimento prisional em que a me se encontra reco-
lhida;
VII - Quando a mulher declarar estar grvida ou ser lactante (em consonncia com o que dispe o Caderno n. 23 do Ministrio da Sade, consi-
derar, para esse fim, a existncia de filhos/as at 03 anos de idade.
VIII - Quando se identificar a possibilidade de qualquer pleito judicial especfico acerca da maternidade perante o juzo criminal.

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Identificada qualquer uma dessas situaes, o Convive deve ser comunicado, fornecendo-se informaes bsicas sobre a mulher presa e a indi-
cao de qual a situao identificada.

Sempre que possvel, colher e fornecer ao Convive contato de algum da famlia que talvez possa se responsabilizar pelos/as filhos/as.

Ainda, a fim de viabilizar o acesso aos pronturios de sade, solicita-se, caso a mulher esteja grvida e/ou tenha algum problema de sade, o
preenchimento do termo anexo, no qual a mulher autoriza o acesso da Defensoria ao seu pronturio de sade e aos documentos relacionados
sua situao.

Ressalte-se que a comunicao de casos ao Convive tem como um dos principais objetivos a atuao integrada com a Defensoria Pblica da In-
fncia, sendo o Convive responsvel pelo encaminhamento dos casos que demandem essa atuao (p.ex. defesa em ao de destituio do poder
familiar por conta da priso), bem como por viabilizar a atuao integrada entre as diferentes reas da Defensoria.

As comunicaes podem ser feitas para o endereo eletrnico do Convive, que convive@defensoria.sp.def.br.

PEDIDOS POSSVEIS

Para alm do fluxo de informaes ao Convive, importante ressaltar a possibilidade de pleito de substituio da priso preventiva pela priso
domiciliar, previsto no artigo 318 do Cdigo de Processo Penal, que assim dispe:

Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for:
(...)
III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia;
IV - gestante;
V - mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos;
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo. (NR)

Caso haja indeferimento do pedido de priso domiciliar com fundamento na ausncia de prova idnea dos requisitos estabelecidos, sugere-se
que a comunicao do caso ao Convive seja acompanhada de SOLICITAO de auxlio na obteno de tais documentos, para impugnao da de-
ciso ou renovao do pedido. Ainda, o Ncleo de Situao Carcerria disponibiliza modelos de habeas corpus com pedidos de priso domiciliar
em seu endereo eletrnico

B) Pessoas com deficincia

H algumas informaes importantes sobre a realidade das pessoas com deficincia encarceradas que podem ajudar na fundamentao de
pedidos de liberdade ou de priso domiciliar.

A partir das informaes prestadas pelos Estados, o DEPEN produziu relatrio sobre a realidade dos estabelecimentos prisionais brasileiros, com
dados relacionados ao ano de 2014.

O relatrio indica que em apenas 6% das unidades registrou-se a existncia de mdulos, alas ou clulas acessveis, em consonncia com a legis-
lao em vigor.

Ainda, quase metade das unidades prisionais do Brasil informou no ter sequer condies de levantar informaes sobre a existncia de pessoas
presas na unidade e sobre a natureza da deficincia.

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Por fim, outro dado alarmante constante do relatrio o de que, dentre as pessoas identificadas como pessoas com deficincia presas, apenas
5% delas encontram-se em unidades adaptadas.

Diante do quadro catico exposto e a partir dos diversos casos concretos verificados nos estabelecimentos prisionais paulistas, em visitas de
inspeo, a Defensoria Pblica de So Paulo e a Defensoria Pblica da Unio enviaram comunicado ao Comit da Pessoa com Deficincia da ONU,
o qual recomendou, no ms de setembro de 2015, que o Brasil adote todas as medidas necessrias para que haja acessibilidade para as pessoas
com deficincia.

Observa-se, no entanto, que a realidade das unidades prisionais brasileiras e a violao diria de direitos das pessoas com deficincia demanda
interveno urgente, no se admitindo o aprisionamento de pessoas com deficincia nessas condies.

Assim sendo, possvel e necessria, se no a concesso da liberdade, a concesso da priso domiciliar.

A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, em vigor no Brasil desde 31 de agosto de 2008, tendo carter
de norma constitucional, j que aprovada nos termos do 3 do artigo 5 da Constituio Federal, determina que sejam tomadas todas as medi-
das judiciais necessrias para que a pessoa com deficincia no seja submetida a tratamento cruel, desumano ou degradante. O artigo 14, item
2 da Conveno, assim estabelece:

Os Estados Partes asseguraro que, se pessoas com deficincia forem privadas de liberdade mediante algum processo, elas, em igualda-
de de oportunidades com as demais pessoas, faam jus a garantias de acordo com o direito internacional dos direitos humanos e sejam
tratadas em conformidade com os objetivos e princpios da presente Conveno, inclusive mediante a proviso de adaptao razovel.
(grifamos)

Ainda, diz o artigo 15, da Conveno:

Artigo 15
Preveno contra tortura ou tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes
1. Nenhuma pessoa ser submetida tortura ou a tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes. Em especial, nenhuma
pessoa dever ser sujeita a experimentos mdicos ou cientficos sem seu livre consentimento.
2. Os Estados Partes tomaro todas as medidas efetivas de natureza legislativa, administrativa, judicial ou outra para evi-
tar que pessoas com deficincia, do mesmo que as demais pessoas, sejam submetidas tortura ou a tratamentos ou
penas cruis, desumanos ou degradantes. (grifamos)

Observa-se, assim, que as normas internacionais de direitos humanos exigem que sejam tomadas as medidas, inclusive de cunho judicial, para
evitar que pessoas com deficincia sejam submetidas a tratamentos ou penas cruis desumanas e degradantes.

Ainda, nos termos do artigo 318, incido II:

Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for:
(...)
II- extremamente debilitado por motivo de doena grave

O conceito de deficincia trazido na conveno o seguinte:

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Pessoas com deficincia so aquelas que tm impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais,
em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdades de condies com as
demais pessoas.

Assim sendo, fica claro que a previso contida no inciso II abrange a situao da pessoa com deficincia, se no por decorrncia lgica, ao menos
por analogia in bonan partem.

C) Pessoas com indcios de transtorno ou doena mental

Nos casos de indcios de que a pessoa presa tem transtorno ou doena mental, importante, preferencialmente, que essa circunstncia no seja
levantada na audincia de custdia, uma vez que a imposio de medida de segurana costuma ser mais gravosa que a pena, em razo de sua
indeterminabilidade.

No entanto, quando houver levantamento dessa questo, na audincia, pelo MP ou pelo Juiz/a, cumpre lembrar que no possvel a determina-
o de internao cautelar sem a realizao de percia psiquitrica, diante da disposio expressa do artigo 319, inciso VII do Cdigo de Processo
Penal e do art. 6, caput, da Lei n. 10.216/01.

Ainda, caso seja determinado o exame de insanidade mental, cabe destacar a Portaria 94/2014 do Ministrio da Sade, cumprindo ressaltar que
j houve adeso formal do Estado de So Paulo s normas da portaria (portaria anexa).

Essa portaria institui, no mbito do Sistema nico de Sade (SUS), o servio de avaliao e acompanhamento de medidas teraputicas aplic-
veis pessoa com transtorno mental em conflito com a Lei, vinculado Poltica Nacional de Ateno Integral Sade das Pessoas Privadas de
Liberdade no Sistema Prisional (PNAISP).

Destacam-se os seguintes dispositivos da portaria:

Art. 4 A EAP tem por objetivo apoiar aes e servios para ateno pessoa com transtorno mental em conflito com a Lei na Rede de
Ateno Sade (RAS), e ter as seguintes atribuies:
I - Realizar avaliaes biopsicossociais e apresentar proposies fundamentadas na Lei 10.216 de 2001 e nos princpios
da PNAISP, orientando, sobretudo, a adoo de medidas teraputicas, preferencialmente de base comunitria, a serem
implementadas segundo um Projeto Teraputico Singular (PTS);
II - Identificar programas e servios do SUS e do SUAS e de direitos de cidadania, necessrios para a ateno pessoa com transtorno
mental em conflito com a Lei e para a garantia da efetividade do PTS;
III - Estabelecer processos de comunicao com gestores e equipes de servios do SUS e do SUAS e de direitos de cidadania e estabelecer
dispositivos de gesto que viabilizem acesso e corresponsabilizao pelos cuidados da pessoa com transtorno mental em conflito com a
Lei;
IV - Contribuir para a ampliao do acesso aos servios e aes de sade, pelo beneficirio, em consonncia com a justia criminal, obser-
vando a regulao do sistema;
V - Acompanhar a execuo da medida teraputica, atuando como dispositivo conector entre os rgos de Justia, as equipes da PNAISP
e programas e servios sociais e de direitos de cidadania, garantindo a oferta de acompanhamento integral, resolutivo e contnuo;
VI - Apoiar a capacitao dos profissionais da sade, da justia e programas e servios sociais e de direitos de cidadania para orientao
acerca de diretrizes, conceitos e mtodos para ateno pessoa com transtorno mental em conflito com a Lei; e
VII - Contribuir para a realizao da desinternao progressiva de pessoas que cumprem medida de segurana em instituies penais ou
hospitalares, articulando-se s equipes da PNAISP, quando houver, e apoiando-se em dispositivos das redes de ateno sade, assistn-
cia social e demais programas e servios de direitos de cidadania.

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1 Os procedimentos da EAP tero, preferencialmente, carter de agendamento regulado e sero requisitados: pela Coordenao da
PNAISP, em mbitos estadual ou local; pela equipe de sade no sistema prisional (ESP); por determinao judicial; por requerimento
apresentado pelo Ministrio Pblico ou representante da pessoa beneficiria; por iniciativa dos servios de referncia para realizao
do PTS ou da prpria EAP, desde que previamente acordado com as instncias responsveis pela custdia e/ou pela medida teraputica
destinada pessoa a ser avaliada/acompanhada e com a devida comunicao Coordenao da PNAISP, em mbitos estadual ou local.
2 As avaliaes decorrentes dos incidentes de insanidade mental devero respeitar o carter de urgncia e as singula-
ridades de cada caso, no podendo exceder a 30 (trinta) dias, a contar da data da sua instaurao pelo judicirio.

Assim, importante a formulao de pedidos no sentindo de que haja atuao da EAP (Equipe de Avaliao e Acompanhamento das Medidas
Teraputicas Aplicveis Pessoa com Transtorno Mental em Conflito com a Lei), para que indique a melhor medida teraputica para a pessoa,
no mbito do SUS e em conformidade com a Lei 10.216/2001. Nesse sentido, nos termos da legislao supra, a Defensoria dever requerer a
expedio de ofcio Secretaria de Sade do Estado para indicar, com urgncia, a EAP que ir acompanhar o exame e o quadro clnico do paciente.

Por fim, a defensoria sempre dever requerer abertura de vista para a formulao de quesitos, tendo-se em vista que os quesitos formulados pelo
juzo inevitavelmente ignoram a vigncia da Lei da Reforma Psiquitrica (Lei n. 10.216/01).

D) Problemas de sade

A fim de auxiliar os pedidos de priso domiciliar, prevista no artigo 318 do Cdigo de Processo Penal, segue ao final tabela com infor-
maes sobre a questo da sade nos CDPs para onde so encaminhadas as pessoas presas na Capital.

Uma das principais facetas das condies degradantes de aprisionamento no Brasil diz respeito violao ao direito sade da populao presa.

As condies degradantes de aprisionamento contribuem sobremaneira com o surgimento e o agravamento de diversas doenas e a ausncia de
equipes mnimas de sade nos estabelecimentos prisionais torna esse quadro ainda mais catico.

No toa, portanto, foi editada, em janeiro de 2014, a Portaria Interministerial n. 1/2014, que institui a Poltica Nacional de Ateno Integral
Sade das Pessoas Privadas de Liberdade no Sistema Prisional (PNAISP) no mbito do Sistema nico de Sade (SUS) e a Portaria 482/2014, que
institui normas para a operacionalizao da PNAISP. (portarias anexas)

Uma das principais estratgias de operacionalizao dessa poltica consiste exatamente na instalao de equipes mnimas de sade nos estabe-
lecimentos prisionais, determinadas de acordo com a populao prisional de cada unidade.

Assim, o panorama da ausncia de mdico e de equipe mnima de sade, nos termos da PNAISP, qual o Estado de So Paulo j aderiu formal-
mente, somado s condies desumanas de aprisionamento e superlotao, pode contribuir com a fundamentao nos pedidos de liberdade
e priso domiciliar.

Vale lembrar que, nos casos em que a soltura for impossvel e houver problema grave de sade, a Defensoria poder pedir, subsidiariamente,
que a pessoa presa seja encaminhada para avaliao e eventual internao mdica ao Centro Hospitalar do Sistema Penitencirio (CHSP), onde o
atendimento por profissionais de sade sensivelmente superior quele dispensado nas unidades prisionais.

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Anexos
Resoluo 213 do CNJ - Dispe sobre a apresentao de toda pessoa presa autoridade judicial no prazo de 24 horas.
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Protocolo I da Resoluo 213 do CNJ - Procedimentos para a aplicao e o acompanhamento de medidas cautelares diversas
da priso para custodiados apresentados nas audincias de custdia
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Protocolo II da Resoluo 213 do CNJ - Procedimentos para oitiva, registro e encaminhamento de denncias de tortura e
outros tratamentos cruis, desumanos ou degradantes
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Termo de violao integridade fsica ou psquica


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Recomendao 49 do CNJ Dispe sobre a necessidade de observncia pelos magistrados brasileiros das normas princ-
pios e regras do chamado Protocolo de Istambul, da Organizao das Naes Unidas (ONU), e, bem assim, do Protocolo
Brasileiro de Percia Forense, em casos de crime de tortura e d outras providncias
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Provimento 44/2015 do TJ: Regulamenta, no mbito administrativo, o procedimento especfico para apurao de denncia
de casos envolvendo tortura de criana ou adolescente por ao ou omisso de agentes pblicos
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Autorizao para acesso a pronturio mdico


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Portaria 94 do Ministrio da Sade - Institui o servio de avaliao e acompanhamento de medidas teraputicas aplicveis
pessoa com transtorno mental em conflito com a Lei, no mbito do Sistema nico de Sade (SUS)
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PORTARIA INTERMINISTERIAL N 1, DE 2 DE JANEIRO DE 2014 Institui a Poltica Nacional de Ateno Integral Sade das
Pessoas Privadas de Liberdade no Sistema Prisional (PNAISP) no mbito do Sistema nico de Sade (SUS)
Clique aqui

PORTARIA N 482, DE 1 DE ABRIL DE 2014 - Institui normas para a operacionalizao da Poltica Nacional de Ateno Inte-
gral Sade das Pessoas Privadas de Liberdade no Sistema Prisional (PNAISP) no mbito do Sistema nico de Sade (SUS)
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