Revista

2008] de Derecho Vol. XXI - N2 - Diciembre

JURISPRUDENCIA 2008
COMENTADA Pginas 251-271
251

abriendo camino en la tutela de derechos

fundamentales en materia laboral: buenas
intenciones, malos instrumentos (juzgado de letras
del trabajo de copiap)
Comentario de Juan Carlos Ferrada Brquez

Copiap, quince de septiembre de dos mil ocho.

VISTOS:

Que con fecha cuatro de septiembre recin pasado, ante este Juzgado de Letras del
Trabajo de Copiap, se llev a efecto audiencia de juicio oral en los autos R.I.T. T-1-
2008, por despido vulneratorio de derechos fundamentales, solicitado en procedimiento
especial de tutela laboral.
La demanda fue entablada por doa Mara Natalia Madrid Obregn, cdula de
identidad 13.327.394-8, Ito administrativo, con domicilio en Avenida Copayapu
N2750, departamento 11, Copiap, siendo asistida legalmente por su apoderado don
Manuel Cataln Lagos.
La demandada Sociedad de Profesionales Kronos, RUT. 77.207.520-0, fue asis-
tida legalmente y representada por el abogado Nelson Prez Lpez, con domicilio en
Copayapu N1296, Copiap.

CONSIDERANDO:

PRIMERO. Argumentos y pretensiones del actor: Que la demandante solicit que se de-
clarase su despido como vulneratorio de derechos fundamentales y conforme a ello se
estableciera la obligacin de su ex empleadora de pagar las indemnizaciones que proce-
dieran de conformidad al artculo 489 del Cdigo del Trabajo.
Fund tal solicitud en la siguiente relacin de hechos que efectu: con fecha
cuatro de junio de dos mil siete, fue contratada por la empresa Sociedad de Profesionales
Kronos Limitada, para cumplir funciones de Ito Administrativo, desempendose hasta
la fecha de su despido en la faena de construccin, denominada Gran Casino de Copiap,
ubicada en calle Los Carrera N2240, Copiap, con un sueldo base de $721.000, ms
gratificacin por la suma de $57.000, ms una asignacin de colacin de $52.500 y
una asignacin de movilizacin de $33.600, lo que arrojaba un total de $864.100.
Con fecha dos de junio de dos mil ocho, su empleador le comunic el trmino del
contrato de trabajo por correo certificado, aplicando la causal sealada en el artculo
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160 N7 del Cdigo del Trabajo, esto es, incumplimiento grave de las obligaciones
que impone el contrato, fundado en que supuestamente habra entregado informacin
confidencial va electrnica, sin autorizacin de sus jefes, a personal profesional de la
empresa Salfa Construcciones, la cual era su fiscalizada.
Agrega que los fundamentos entregados por el representante de la empresa, para
invocar la causal de despido, demuestran que se ha vulnerado el derecho a la inviolabili-
dad de todo tipo de comunicacin privada, entre los que debemos considerar el sistema
denominado MESSENGER, el que respalda en carpetas el contenido de las conversaciones
sostenidas con otros contactos de una lista que cada usuario tiene, al cual solo se accede
con una clave personal, la que nunca ha proporcionado a persona alguna, y menos a la
empresa Sociedad de Profesionales Kronos Limitada, derecho que se encuentra protegido
por lo dispuesto en el artculo 19 N5, de la Constitucin Poltica de la Repblica, en
concordancia con el artculo 485 del Cdigo del Trabajo.
Finalmente seala que no existe regulacin alguna en el contrato de trabajo, ni
en el reglamento interno que autorice a la empresa conocer el contenido de los correos
enviados y recibidos por los trabajadores.

SEGUNDO. Contestacin de la demanda: Que la demandada contest la demanda en

la forma y dentro del plazo contemplado en el artculo 452 del Cdigo del Trabajo,
aplicable supletoriamente por disposicin del artculo 491 del mismo cuerpo legal,
solicitando que sta fuese rechazada en todas sus partes, con costas, y que se establez-
ca, por el contrario, que no habra en el despido efectuado ninguna vulneracin a la
garanta contemplada en el N5 del artculo 19 de nuestra Constitucin Poltica de
la Repblica, especficamente, a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas.
Fundamenta su solicitud en que carecen de sustento los dichos de la actora, en cuanto
a que sufri una trasgresin al derecho garantizado por la Constitucin Poltica de la
Repblica, a saber, el de la inviolabilidad de toda comunicacin privada. As relata que
la empresa Kronos Limitada trabaja en la ciudad de Copiap, contratada por la empresa
espaola EGASA del Grupo Nervion, en labores de fiscalizacin tcnica a la empresa
Salfa Construcciones, que construye en esta ciudad el Gran Casino de Copiap.
En ese entendido la seorita Madrid Obregn habra sido contratada por la empresa
como ITO ADMINISTRATIVO, siendo responsable en dichas funciones de llevar a cabo
una serie de acciones estratgicas y altamente sensibles.
En este contexto, la actora habra conocido cabalmente el andamiaje administrativo
de Kronos Limitada en Copiap, y manejado informacin confidencial, cuya divulgacin
podra significar la prdida de millones de pesos para su mandante ya referido.
No obstante lo anterior, la seorita Madrid Obregn, desde un computador de uso
no exclusivo, en el cual cada usuario tena las herramientas tecnolgicas para restringir
la informacin personal que manejare, envi informacin confidencial de la empresa
a una funcionaria de la empresa contratista, yes ms, habra entregado textualmente
correos o mail electrnicos enviados por el jefe de proyectos de la empresa, don Jorge
Len. Reitera que esta informacin era confidencial y altamente sensible. Este hecho al
ser descubierto y, teniendo en consideracin que el reglamento interno de la empresa,
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recepcionado en su oportunidad por la actora, seala como deber de todo funcionario

el respetar la empresa y a su representante, en su persona y dignidad, actuando en todo
momento con la debida lealtad; considerndose contrario a este deber, el transmitir o
traspasar a otras empresas del rubro, informaciones de carcter privado de la empresa
en que trabaja, deton el despido de la actora.
Explica finalmente que la trabajadora no tom en consideracin que al dialogar
electrnicamente por internet a travs de un chat, que habra sido el modo en que se
envi la informacin, el sistema crea una carpeta de respaldo que queda almacenada
en la carpeta MIS DOCUMENTOS, debiendo restringirse dicha funcin cuando no se
quiere que cualquier persona que use el equipo tenga acceso a la informacin enviada,
sin necesidad de poseer clave de entrada o de acceso. Lo anterior signific que de manera
accidental haya sido sorprendida en su actuar. Por lo dems, concluye que a la actora
ya se le haba representado por la empresa mltiples veces que fuese ms cuidadosa con
su informacin privada.

TERCERO. Llamado a conciliacin: Se llam a las partes a conciliacin, la que no

fructific en razn de la negativa de la demandada a aceptar cualquier reconocimiento
de una vulneracin de los derechos que se invocaron como conculcados. Luego ante el
mandato consagrado en el artculo 495 del Cdigo del Trabajo, por el cual el juez debe
abstenerse de autorizar cualquier tipo de acuerdo que mantenga indemne la conducta
lesiva de derechos fundamentales, este juzgador, en particular, prefiri no invitar a la
realizacin de ofrecimientos econmicos.

CUARTO. La recepcin de la causa a prueba: fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y

controvertidos. Se determin en base a las presentaciones de las partes que no discutan la
extensin de la relacin laboral ni el monto de la remuneracin que fue sealada por la
actora; por lo anterior se estim que los hechos a probar deban ser los siguientes:
Efectividad que el despido se determin, por el acceso a informacin, de carcter
privado, de la actora, cuyo conocimiento y utilizacin no era factible para la de-
mandada, sino con una trasgresin a la inviolabilidad de la comunicacin privada.
Para efectos del despido, labores que efectuaba la empresa demandada, entre ellas
funciones especficas que cumpla la actora.
Efectividad de haber enviado la actora informacin confidencial de la demandada
a un tercero, perteneciente a una empresa fiscalizada por esta, especficamente a
Salfa Construcciones; eventuales consecuencias que ello podran generar para la
demandada.
Forma en que la demandada tom conocimiento de la informacin que dio origen
al despido. Efectividad de tratarse de informacin confidencial e importante.
Efectividad de que el computador, desde el cual se extrajo la informacin en
cuestin, era de uso no exclusivo de la actora y que en el reglamento interno de la
empresa se encuentra regulado el envo y recepcin de correo electrnico, que de
alguna forma haga excepcin al mandato constitucional de inviolabilidad de las
mismas.
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QUINTO. Ofrecimiento de medios probatorios: Que en orden a acreditar sus alegaciones la

demandante ofreci e incorpor la siguiente documental: contrato de trabajo celebrado
entre las partes; acta de comparendo de conciliacin ante la inspeccin del trabajo e
instructivo de uso de elementos informticos. Adems rindi la confesional compuesta
por la absolucin de posiciones de don Jorge Godoy Fras. Por su parte y con el mismo
objeto la demandada ofreci como documental a incorporar el reglamento interno de
la empresa y un correo electrnico enviado por la demandante a un tercero; adems
rindi la testimonial compuesta por los dichos de don Francisco Omar Lagos Peralta y
de don Jorge Godoy Fras, ms la confesional de doa Mara Natalia Madrid Obregn.
El tribunal en uso de sus facultades oficiosas orden a la demandada la incorporacin
de la carta de despido.

SEXTO. Hecho acreditado y valoracin de la prueba: Que ponderada en forma libre la

prueba y con respeto a los principios de la lgica, mximas de la experiencia y conoci-
mientos cientficamente afianzados, este Tribunal llega al convencimiento en cuanto a
que doa Mara Natalia Madrid Obregn fue contratada con fecha cuatro de junio de
dos mil siete por la Sociedad de Profesionales Kronos Limitada, para cumplir funciones
de Ito Administrativo. En ejercicio de dicho cargo le corresponda manejar la parte
administrativa de la sociedad, ordenando, almacenando y archivando toda la docu-
mentacin tanto en carpetas de papel como electrnicas. Su jefe directo era don Jorge
Godoy Fras, quien se desempeaba como Inspector Jefe y quien tena adems bajo su
mando a un Ito en Terreno. La sociedad en su conjunto trabaja en la ciudad de Copiap,
mandatada por la empresa espaola Egasa del Grupo Nervin, en la fiscalizacin tcni-
ca de la empresa Salfa Construcciones que construye el Gran Casino de Copiap.
Fsicamente la actora y don Jorge Godoy Fras compartan la misma oficina, utili-
zando la primera un computador, al cual tambin tenan acceso otros de los funcionarios,
incluido el mencionado Godoy Fras. En especfico, la actora saba que ese computador
era utilizado por otras personas, ya que dicha unidad constitua el servidor.
En la sociedad demandada, si bien en un instructivo se seal, respecto de los equipos
que fueron puestos a disposicin de los trabajadores, que estaba prohibido cargar software
y hardware y que el uso de internet y envo de e-mail era restringido a las actividades a
desarrollar en la empresa, en la prctica se permita el uso de estas herramientas y sistemas
de comunicacin libremente, sin que existiese ningn tipo de regulacin en cuanto a
las condiciones, frecuencia y oportunidad para el uso de los mismos; en este entendido
los trabajadores de la demandada, incluida doa Mara Natalia Madrid Obregn regu-
larmente y segn sus posibilidades e intereses, utilizaban los equipos computacionales
de la sociedad para comunicarse va Messenger, e-mail y otros.
Que en el entendido anterior, doa Mara Natalia Madrid Obregn, mantuvo
conversaciones va Messenger en forma frecuente, mientras trabaj en la empresa de-
mandada, con doa Ema Pa Rivera Vergara, quien era su amiga y con quien incluso
en el tiempo en que se produjo su despido comparta vivienda. La mencionada Rivera
Vergara prestaba servicios, como control tcnico mando medio, sin poder decisorio, ni
facultades de administracin, para la empresa fiscalizada por Sociedad de Profesionales
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Kronos, esto es, Empresa Salfa Construcciones, la que desarrollaba en ese entonces el
proyecto de construccin denominado Gran Casino de Copiap.
Se tiene de igual forma por asentado que en fecha no determinada del mes de mayo
de dos mil ocho, doa Mara Natalia Madrid Obregn dentro de las conversaciones que
mantuvo desde los equipos comunicacionales de la empresa, va Messenger, desde su
cuenta personal de correo electrnico, con doa Ema Pa Rivera Vergara le coment
asuntos propios del giro de ambas empresas fiscalizadora-fiscalizada, especficamente
del siguiente tenor: pginas 35 y 36, MAYO, PIA_DE_LOS_ANGELES@HOTMAIL.
COM recin J. Len le mand un mail a Matas repesao envamelo para verlo Estimado
Matas: respecto a tu reclamo por la demora en la revisin de estados de pago y presupuestos de
obras extras, que tiene con dficit de caja, y que segn entend, atribuyes a una mala disposicin
de la ITO, quiero reiterarte lo que ya te seal al respecto, y que te resumo: 1. Esta inspeccin
no tiene ni acta con ninguna intencionalidad para perjudicar o complicar a la Constructora.
2. Cualquier eventual demora en alguno de estos procesos, slo obedece a alguna dificultad pun-
tual causada por necesidades o situaciones propias de obra, tales como: priorizacin puntual de
otros requerimientos en beneficio del avance de la obra; generacin de mayor cantidad de EP, por
condicin especial de contrato, generacin y simultaneidad de gran cantidad de OOEE; algunas
deficiencias en presentacin de antecedentes de respaldo, disminucin de nuestra disponibilidad
efectiva, motivada por entregas demorosas y re entregas que podran evitarse, etc. 3. No obstante
que las bases establecen que deberamos revisar EP una vez entregados todos los antecedentes, in-
cluidos los provisionales, justamente hemos diferido este proceso para facilitar, ayudar y agilizar
el proceso; sin embargo y como podrs ver en el cuadro adjunto, siempre e independientemente de
cuento demoremos en revisar los EP, uds. presentan una demora adicional a la presentacin del
resto de los antecedentes, bastante importante en muchos casos (desde 7 a 37 das) que dilata y
pospone el proceso de dar curso al periodo de pago de cada EP, segn lo fijado por las bases, siendo
este lapso de tiempo el ms relevante en la generacin del dficit que sealas. 4. Respecto de las
OOEE, afectadas por los mismos conceptos, te puedo asegurar que hacemos los mayores esfuerzos
por ir resolviendo su situacin con la mayor premura, en la medida que el proceso de EP, recep-
ciones y cooperacin de Uds. respecto a la informacin requerida, lo posibiliten as. En todo caso
esperamos quedar al da con nuestra revisin a ms tardar el 10 de junio. Esperando que los
nmeros te aclaren que las demoras mayores no corren por nuestra cuenta ni intencin, sino ms
bien dependen de Uds., te saluda Jorge Len Navas, Jefe de Proyectos, Kronos Ltda.. Prefiero
enviarlo as por ms cuidado, no le digas a Passi porque el mail era slo para Matas y
David R. ya o.k.
En la misma lnea anterior, se encuentra establecido que el correo antes referido
fue enviado en forma personalizada, y por tanto exclusiva, por la actora a la mencionada
seorita Rivera Vergara, no existiendo ninguna manifestacin de voluntad, de ambas,
tendiente a que esta conversacin fuese conocida por terceros.
Que en fecha no determinada, pero anterior al da dos de junio de dos mil ocho, don
Jorge Godoy Fras, buscando unos documentos que necesitaba, ingres al computador
de uso no exclusivo, que utilizaba doa Mara Natalia Madrid Obregn, en ausencia de
sta, utilizando para ello su propio usuario, password o clave, y al dirigirse a la carpeta
MIS DOCUMENTOS, ingres a una carpeta llamada MIS LOOGS, donde se dio cuenta
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que se encontraban almacenadas una serie de conversaciones que haba mantenido la

seorita Madrid Obregn con terceros y que se haban respaldado sin el conocimiento
y consentimiento de sta. Luego de lo cual en vez de cerrar dicha carpeta y ponerlo en
conocimiento de la afectada, decidi revisar todas las conversaciones que sta haba
mantenido con terceras personas, correspondientes, por lo menos, a los ltimos meses
trabajados y consistentes, al menos, en ms de treinta y cinco hojas, llamndole, espe-
cialmente la atencin, la conversacin reproducida previamente con la seorita Ema Pa
Rivera Vergara de pginas 35 a 37, por conocer que se trataba de una funcionaria de
la empresa fiscalizada por ellos. Acto seguido, en virtud de ese hallazgo y por estimar
que ese actuar pona en entredicho la confianza que se tena a la referida trabajadora,
se decidi despedirla, invocando para ello como causal un incumplimiento grave de las
obligaciones laborales, que lo hicieron consistir, como reza la carta de despido, en la
entrega comprobada de informacin confidencial por va electrnica, sin autorizacin
de sus jefes y por conducto totalmente irregular, a personal profesional de la Empresa
Constructora Salfa Construcciones, de la cual son la inspeccin tcnica.
Finalmente, se encuentra asentado con la prueba rendida, que ni en el contrato
de trabajo ni en el reglamento de orden, higiene y seguridad de la empresa, existe una
regulacin expresa del uso de los medios tecnolgicos computadores y recursos que
proporciona internet e intranet, ni tampoco existe una regulacin o procedimiento
para la revisin de la informacin almacenada en los computadores que sean de carcter
privado de los usuarios; en ese entendido, no existe prohibicin alguna relativa a guardar
informacin privada en una carpeta del computador, ni menos una norma que autorice a
revisar esa informacin privada o a invocarla para establecer una sancin. Por el contrario,
s queda asentado que en dicho reglamento dentro de las obligaciones del trabajador
est el respetar a la empresa y a sus representantes, en su persona y dignidad, actuando
en todo momento con la debida lealtad. Considerndose infracciones a este deber el
transmitir o traspasar a otras empresas del rubro, informaciones de carcter privado de
la empresa. Asimismo, que dentro de las prohibiciones del trabajador no se contempla
ninguna relativa al asunto debatido y que en un tem denominado confidencialidad se
seala que toda la informacin, ya sea de propiedad de la empresa o de sus clientes, que
entregue Kronos a su personal para el desarrollo de sus funciones, as como tambin
aquella informacin que se genere durante el desarrollo de los servicios es confidencial,
por lo que no podr ser entregada a terceros, ya sea en papel o en medios magnticos,
sin la autorizacin de la administracin de Kronos o del representante del cliente. Por
ltimo en el tem de Sanciones y Amonestaciones se contempla que las sanciones asociadas
a las infracciones de las normas referidas son la amonestacin; siendo la terminacin del
contrato una decisin que depende de la gravedad, ponindose como ejemplo la falta de
lealtad a la empresa en cualquier circunstancia.
a) En cuanto a la alegacin de que la informacin utilizada para fundar el despido se
habra OBTENIDO con vulneracin de derechos fundamentales de la trabajadora, especfica-
mente transgrediendo la inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada. Al respecto
no fue posible, a travs de la prueba rendida, formarse conviccin, por carencia de
medios probatorios que as lo demostrasen, que el conocimiento de las conversaciones
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privadas de doa Mara Natalia Madrid Obregn con terceros, se OBTUVO a travs
de medios ilcitos o a travs de actos que impliquen violacin de derechos fundamen-
tales. En especfico, no se logr acreditar, como lo aleg la demandante, que en algn
momento alguien, aprovechando quiz un descuido de ella, ingres a su correo privado,
momentneamente abierto y conect la funcin de Messenger, destinada a respaldar en
una determinada carpeta MIS DOCUMENTOS, sus conversaciones, para as poder
revisarlas con posterioridad; menos se pudo establecer que, puntualmente, el da cuatro
de junio de dos mil ocho, como lo seal en la Inspeccin del Trabajo, ella no se haya
conectado a Messenger, y que contrariamente amigos suyos hayan constatado lo contrario.
En efecto, slo la actora a travs de su confesional seal tal hiptesis, la que no pudo
corroborarse, pero con lo cual, al menos, qued totalmente claro, que ella no fue quien
le pidi a dicho sistema de conversacin que efectuara tales respaldos. Dicha hiptesis
fue negada por quien habra realizado el hallazgo supuestamente accidental don Jorge
Godoy Fras, sosteniendo que jams incurri en tal conducta y que si se produjo tal
respaldo fue por desconocimiento de la trabajadora de cmo opera este tipo de sistema
de comunicacin unido a su propio descuido. Al respecto se refiri tambin uno de los
testigos de la demandada, don Francisco Lagos Peralta, quien seal que existen distin-
tos tipos de versiones de dicho sistema de conversacin, en unos de ellos sera necesario
expresamente darle la funcin para que se produzca el respaldo; en cambio en otros no.
Relativo a este punto ninguno de los deponentes ni absolventes pudo aclarar al tribunal
qu versin en especfico sera la que est cargada en el computador en cuestin. Con
lo anterior, al no haber quedado acreditado el supuesto de hecho obtencin con una
vulneracin tan evidente que fundara una exclusin valorativa de la prueba ingresada
por la demandada respaldo de conversaciones entre la actora y terceros, necesaria-
mente deber desestimarse la solicitud esgrimida de que no se diera valor probatorio a
dicho documento.
b) En cuanto al establecimiento de los hechos que s se dieron por probados. De un anlisis
ntegro de la prueba documental incorporada, este juzgador lleg al convencimiento de
que ambas partes casi coincidan en los hechos que fueron presentados al tribunal, no
cuestionando con ello la informacin contenida en cada uno de los documentos, toda
vez que lo que ellos contenan reflejaban en gran parte lo expuesto por cada uno de los
litigantes en su respectiva demanda y contestacin de la demanda. En efecto, el contrato
de trabajo incorporado dio cuenta con claridad de los elementos bsicos de la relacin,
esto es, inicio del contrato, naturaleza del mismo, funciones del trabajador, jornada,
prestaciones y otros; a su vez el reglamento interno permiti formarse conviccin de
las obligaciones y prohibiciones que tena el trabajador, como asimismo de las posibles
sanciones que podan ir asociadas a sus incumplimientos. Tambin ese mismo reglamento
permiti constatar las omisiones, falencias o vacos que ste presentaba en cuanto a la
regulacin de materias relativas al control, a travs de medios idneos y generales, con
respeto a los derechos fundamentales del trabajador, de la utilizacin de la informacin
privada que a travs de los medios tecnolgicos aportados por la empresa, pudiese enviarse
a terceros o simplemente almacenarse en esos equipos. A la misma constatacin se pudo
llegar a travs del documento individualizado como Instructivo de la Empresa Kronos, el
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cual si bien haca referencia especfica, en un tem, al uso de elementos de informtica,

fue desvirtuado por el resto de la prueba rendida, ya que tanto las absoluciones de don
Jorge Godoy Fras, jefe de la trabajadora afectada prueba de la demandante, como la
absolucin de esta ltima prueba del demandado, coincidieron en que se utilizaba
con perfecto conocimiento de toda la jefatura internet e intranet, para fines persona-
les, sin mayor control ni objecin. Consecuentemente, no se discuti la efectividad de
haberse mantenido, a travs de Messenger, conversaciones entre la actora y doa Ema
Pia Rivera Vergara, ni tampoco que, puntualmente, se haya mantenido la conversacin
que fue respaldada en el mismo equipo en la carpeta MIS LOOGS de la carpeta MIS
DOCUMENTOS y que fue conocida a travs del respectivo respaldo de conversacin
que se incorpor y que fuera referida al momento de dar por asentados los hechos fija-
dos por el tribunal. Por ltimo, los documentos carta de despido y acta en comparendo
ante la Inspeccin del Trabajo, permitieron conocer cul fue la decisin, inspirada en
las distintas interpretaciones que hicieron de los hechos ya referidos, por parte de doa
Mara Natalia Madrid Obregn, que estim que se vulneraba su intimidad al acceder a
sus conversaciones privadas y de la Sociedad de Profesionales Kronos que vio en dicha
informacin una entrega de informacin confidencial grave e intolerable.

SPTIMO. Razonamiento respecto a la carga procesal probatoria de la demandante: la exigen-

cia de indicios. Segn ya se ha esbozado, uno de los principios ms fuertemente recogidos
con la reforma procesal laboral, es el de la tutela judicial efectiva de los derechos de
los trabajadores, siendo en esa vertiente de pensamiento que se justifican otros de los
principios de la misma, como oralidad, inmediacin, gratuidad, celeridad, oficialidad
con funcin cautelar y probatoria del juez, etctera. Con todo, el alcance de este prin-
cipio de tutela judicial efectiva es mucho mayor del que aparece a simple vista y que
en forma tan evidente se expresa en los principios recin apuntados; en efecto, existen
otras consecuencias jurdicas, recogidas por nuestro legislador laboral, que son fruto
directo de esta lgica de proteccin integral hacia la parte ms dbil. Por cierto que
este posicionamiento normativo no es de creacin propia de nuestro legislador, sino que
viene aprehendido de un establecimiento serio y consolidado del derecho comparado,
relativo al difcil escenario probatorio en que se encuentra el trabajador al momento
de efectuar una denuncia por violacin o lesin de derechos fundamentales, dificultad
que evidentemente emana, como lo destaca nuestra doctrina, de la situacin estratgica
en que se encuentra el empresario sobre la prueba, derivado de la proximidad y domi-
nio que tiene la mayora de las veces sobre ella. El no reconocimiento de la situacin
antes descrita, hubiese significado una evidente merma al principio de tutela judicial
efectiva referido, toda vez que habra contenido en s misma una traba procesal que
colocara muchas veces al trabajador en la imposibilidad de lograr un resultado judicial
favorable. Es por ello, que hacindose cargo de lo anterior, nuestro legislador laboral
en el artculo 493, introdujo una reduccin probatoria, consistente en la obligacin
del trabajador de presentar slo indicios suficientes de la vulneracin que alega. Esta
tcnica, como lo ha sealado Jos Luis Ugarte Cataldo, no se trata de una inversin del
onus probandi, ya que no basta la alegacin de una lesin a un derecho fundamental,
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para que se traslade al empleador la carga probatoria, sino que slo se alivia la posicin
del trabajador exigindole un principio de prueba por el cual acredite indicios de la
conducta lesiva, esto es, acredite hechos que generen la sospecha fundada, razonable,
de que ha existido esta lesin.
Reconocido lo anterior, es necesario, en consecuencia, despejar como primer tema
relevante si la demandante cumpli con este estndar probatorio exigido. Ac debe des-
tacarse, que la carta de despido incorporada y que da cuenta de la causal y de los hechos
esgrimidos para poner trmino a la relacin laboral, alude directamente a la entrega
comprobada de informacin por va electrnica por un conducto irregular. Luego en
el acta levantada ante la Inspeccin del Trabajo la trabajadora reclama que esta informa-
cin comprobada, a que alude la empresa, correspondera a una conversacin instantnea
que por Messenger tuvo con una amiga, la cual estima, se habra obtenido violando
su contrasea de su cuenta particular, ya que en ningn momento ella ha autorizado a
la empresa para leer su informacin privada y nunca ha respaldado sus conversaciones.
En la misma acta introducida por la actora, se consigna la respuesta de la sociedad de-
mandada, la que seala que efectivamente tiene pruebas escritas de una conversacin
electrnica entre la trabajadora y la funcionaria de Salfa Construcciones, documento en
el que fundaran su decisin de despido. Agrega al respecto que en ningn momento
se habra violado una clave o contrasea privada de la trabajadora, sino que se accedi a
esta informacin a travs de un respaldo generado en la carpeta MIS DOCUMENTOS,
a la cual se habra llegado fortuitamente luego de la bsqueda de otros antecedentes. En
el mismo sentido, la absolucin de posiciones de Jorge Godoy Fras ilustr al tribunal
en cuanto a que l con la demandante operaban un mismo computador, ya que estos
no son de uso exclusivo y que cada funcionario de la empresa tena una clave personal
para ingresar a estos equipos. Los computadores estaban habilitados para navegar por
internet y adems se trabajaba con intranet para los asuntos de la empresa. Preguntado
respecto a un correo personal de la trabajadora Madrid Obregn Nmadrid8@hotmail.
com, seal que conoci ese correo por que en una carpeta MIS LOOGS de la carpeta MIS
DOCUMENTOS en el escritorio del computador, existan archivos de este correo a los
que accedi, sin requerir de una clave. Seala que encontr esa informacin de casualidad,
buscando informacin propia; agrega que al ver esa informacin, le llam la atencin,
por lo que revis unos dos o tres das de conversaciones; ah encontr la conversacin
que invoc como fundante del despido, la cual al verla inmediatamente se dio cuenta
que corresponda a una conversacin entre la seorita Obregn con Ema Pa.
Del anlisis de la prueba anteriormente referida, este juzgador tiene por establecido
que existen antecedentes suficientes, para al menos estimar a priori, que eventualmente,
el despido de Mara Natalia Madrid Obregn pudiese estar fundado en la utilizacin
de informacin de carcter privado, toda vez que queda en evidencia que esta informa-
cin corresponda a una conversacin entre la trabajadora afectada y un tercero, la cual
circunstancialmente qued respaldada en una carpeta del escritorio del computador,
pero que en ningn caso, ello significa, que por esa situacin, la informacin pasa a
transformarse en pblica, ya que para que ello pudiese estimarse, necesariamente, se
requerira una manifestacin de voluntad de la parte emisora y receptora, o al menos de
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una de ellas; por lo que a falta de dicha manifestacin debe entenderse que la informacin
sigue siendo privada, ya que en ella por las caractersticas que envuelve comunicacin
electrnica escrita y directa de una persona determinada a otra, tambin determinada,
por un medio cerrado demuestra una voluntad tal de excluir del conocimiento de lo
comunicado a terceros, que de haberse estimado que alguien podra haber interferido
en dicha comunicacin, conocindola de cualquier modo, lo ms probable es que no la
hubiesen realizado. A mayor abundamiento, el ciudadano comn y corriente, en muchas
de las actividades que desarrolla a diario, en mbitos de privacidad, lo hace bajo la con-
fianza, con la razonable expectativa, de que este sector de su vida no ser interferido por
terceros, ya que la sola posibilidad de que ello suceda, le hara moldear su comportamiento
a tal extremo que su libertad para determinarse y comportarse no sera tal, ya que sera
temeroso de que saliera a la luz, lo que l ha querido que sea secreto. As respecto a la
inviolabilidad de los medios de comunicacin se ha sealado que ella descansa sobre
los principios de autonoma, dignidad e intimidad de la persona, que se traduce en una
esfera de derecho formada por aquellos fenmenos, comportamientos, datos y situaciones
de una persona, que normalmente estn sustrados del conocimiento de extraos y cuyo
conocimiento por estos puede turbarla moralmente por afectar su pudor y su recato, a
menos que esa misma persona asienta en ese conocimiento.
Luego en este anlisis cabe preguntarse, si es que vara lo antes razonado, la circuns-
tancia de que lo comunicado no sea informacin personal, sino que sea una conversacin
referida a temas que competen por ejemplo a la empresa; y si vara la circunstancia el
hecho de que la informacin se haya encontrado en un respaldo el cual no sera el veh-
culo de comunicacin mismo.
Respecto de la primera interrogante, y partiendo del supuesto de que la obtencin
de esta informacin sea a travs de un hecho fortuito y no premeditado o infractor de
mecanismos de seguridad, debiese estimarse que en primer trmino, nuestra legislacin,
ms all del contenido mismo de la comunicacin privada, lo que garantiza en este caso,
es que no se produzcan invasiones a la intimidad que sean irracionales y desproporcio-
nadas, con lo cual ya enva un mensaje relativo a que existe una prohibicin de acceder,
utilizar e invocar cualquier informacin contenida en estos canales privados, cuando ello
pudiese significar el desconocimiento del derecho en su esencia. Luego si la transgresin
es tan insoportable, por afectar el ncleo mismo del derecho protegido, ser irrelevante
el contenido de la comunicacin, por lo que incluso, refiriendo temas que pudieran
interesar a la empresa, no podran ser utilizados ni invocados. Por el contrario si esta
vulneracin es ms sutil, ms tenue y por lo mismo slo implica una afectacin de de-
terminadas manifestaciones del mismo, podr ser aceptada en la medida que sea racional
y proporcionada, donde normalmente la racionalidad estar dada por la necesidad de
compatibilizarlo con otros bienes y derechos; en ese sentido podra ser eventualmente
aceptada la utilizacin de la informacin que se refiere a la empresa. Finalmente, para
la segunda interrogante, se debe asumir, como ya se seal, que no por que circunstan-
cialmente esta comunicacin privada se haya respaldado en un archivo que ya no sera el
vehculo de comunicacin mismo quiere decir que est informacin es pblica, ya que ella
todava expresa las aspiraciones de alguien que siempre pens mantenerlas en el mbito
2008] JURISPRUDENCIA COMENTADA 261

de lo privado, siendo totalmente irrelevante que no contenga ella una clave, cerradura,
cierre u otro mecanismo de seguridad, toda vez que la simple actividad de observacin
permite formarse la conciencia y claridad de que esa informacin no est dirigida hacia
su persona, como ocurri en el caso propuesto, donde era evidente que se trataba de un
correo que no le perteneca al lector ocasional, a menos que hubiese pretendido llamarse
Mara Natalia o Ema Pia, con lo cual su eventual utilizacin tambin debe responder al
anlisis de cuanto ello produce una lesin en el derecho tutelado constitucionalmente.

OCTAVO. Razonamiento respecto de la obligacin de la demandada de explicar los fundamentos

de las medidas adoptadas y su proporcionalidad. En cierto modo las reflexiones efectuadas
en el acpite previo, nos permiten hacer una nueva constatacin, que en todo caso ya
ha sido efectuada por autores como Eduardo Caamao Rojo, en el sentido de que los
derechos fundamentales, sean especficos, inespecficos, laboralizados o no, no son ab-
solutos y por lo mismo reconocen como lmite el ejercicio de otros bienes o garantas
constitucionales; en razn de ello, en su ejercicio y siempre teniendo presente que
nunca se puede afectar el ncleo irreductible de un derecho fundamental lo conocido
en doctrina como el lmite a los lmites, en el ejercicio de uno de estos derechos puede
producirse un conflicto con otros derechos o bienes constitucionalmente protegidos.
Con lo anterior se responde la interrogante de si los derechos fundamentales reco-
nocen algn tipo de lmite o morigeracin en el particular mbito de la empresa, por
lo que corresponde cuestionarse ahora cuando el ejercicio del poder empresarial puede
concretamente llegar a producir la afectacin referida.
Tal como lo ha sealado la Direccin del Trabajo en Dictamen 8237-1995, el sis-
tema jurdico ha dotado al empleador de lo que la doctrina llama el poder de direccin
y de disciplina, esto es, la facultad de dirigir y mantener el orden dentro de la empresa.
Estos poderes reconocen su fundamento en el derecho constitucional de propiedad y en
la libertad para desarrollar cualquier actividad econmica; sus objetivos son dotar al
empresario del poder de iniciativa econmica con libertad para contratar trabajadores,
adaptarse a las necesidades del mercado, controlar el cumplimiento y ejecucin del
trabajo convenido y sancionar en ltima instancia.
Es en virtud de los poderes empresariales antes referidos, que se pierde el equili-
brio en la relacin entre particulares, pasando a desarrollarse esta relacin en un mbito
de subordinacin y dependencia, propia del derecho pblico y de las relaciones entre
el Estado y un particular, quiz por ello, en este mbito, sea tan ntida la discusin
de los derechos fundamentales, nacidos precisamente en un Estado de derecho como
lmite al poder estatal, por lo que esta tensin es la que pasa a constituir el punto de
partida para la colisin de los poderes empresariales y de los derechos fundamentales
del trabajador.
Luego de lo razonado, es ineludible que el objeto de este juicio es determinar si fue
justificado el accionar del empleador en el ejercicio de sus facultades legales leer el res-
paldo de una conversacin privada y luego utilizarla pblicamente o si esta vulneracin
al trabajador inviolabilidad de toda comunicacin privada no es aceptable amparado
en sus derechos fundamentales, esto es en aquellos derechos que por su trascendencia
262 REVISTA DE DERECHO [VOLUMEN XXI- N2

y jerarqua dentro del conjunto de los que son atribuidos a la persona, constituyen un
ncleo central, esencial, que debe ser protegido de manera especial y fuerte frente al
ataque de terceros.
Ante esta colisin de derechos, debe primero consultarse en la legislacin nacional,
si es que existe alguna norma que resuelva el conflicto, ya que de ser as el mtodo de
solucin del mismo ser por va de la subsuncin. La verdad es que no existe tal norma,
slo podemos encontrar como referencia las normas dispersas que van conformando los
poderes de direccin y disciplina referidos artculo 12, 24, 153 y otras y el inciso segundo
del artculo quinto del Cdigo del Trabajo que seala que el ejercicio de las facultades
que la ley le reconoce al empleador, tienen como lmite el respeto a las garantas consti-
tucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida
privada o la honra de estos. A lo anterior debe sumarse el inciso final del artculo 154 del
cuerpo legal citado a propsito de las menciones que obligatoriamente debe contener el
reglamento interno de la empresa, que dispone que toda medida de control, slo podr
efectuarse por medios idneos y concordantes con la naturaleza de la relacin laboral y, en
todo caso, su aplicacin deber ser general, garantizndose la imparcialidad de la medida,
para respetar la dignidad del trabajador. En conclusin, si bien encontramos normas que
aluden a esta tensin, no existe ninguna que en definitiva la resuelva para el caso con-
creto, con lo cual queda excluida la posibilidad de resolver subsumiendo el caso concreto
en esa determinada norma general. A partir de ello, en la mayora de los ordenamientos
jurdicos, incluido el nuestro, se ha impuesto el mtodo de la ponderacin guiado por el
principio de proporcionalidad en sentido amplio, creado por la jurisprudencia alemana,
principalmente a partir de los escritos de Robert Alexy, el cual consiste bsicamente en
pesar los derechos y bienes en juego, persiguiendo que cada derecho se sacrifique por el
otro en la menor medida posible y slo en la medida que ese sacrificio sea racional y no
afecte el ya mencionado ncleo esencial de los derechos fundamentales.
Esta ponderacin a travs del principio de proporcionalidad en sentido amplio, opera
a travs de tres subjuicios: el de la adecuacin, el de la necesidad y el de la proporciona-
lidad en sentido estricto. Si hecho el examen aludido la conducta del empleador supera
esos tres estndares establecidos, se podr decir que prima el derecho del empleador y
que no ha existido afectacin sancionable de los derechos fundamentales del trabajador;
por el contrario, si no resiste alguno de esos anlisis, la conclusin inevitable es que el
actuar del empleador es prohibido por nuestro ordenamiento jurdico por ser vulneratorio
inaceptablemente de los derechos fundamentales que asisten al trabajador.
a) El Juicio de Adecuacin. A travs de esta valoracin se busca establecer que la
medida sea idnea, apta para el fin perseguido por el empleador; con lo cual la
restriccin al derecho fundamental del trabajador permite alcanzar un fin empresa-
rial legtimo. En nuestro caso en estudio, la pregunta pertinente es si es legtimo
que el empleador pretenda controlar los medios tecnolgicos equipos de com-
putacin que siendo de su dominio, pone a disposicin de los trabajadores para
el desarrollo del trabajo mismo; luego ms especfico que ello, que adems desee
controlar las herramientas que proporciona el sistema computacional, pero que no
son gratis, sino que tiene un costo para l, como los son por ejemplo internet y
2008] JURISPRUDENCIA COMENTADA 263

otros; y finalmente la pregunta que nos interesa, si es legtimo que el empleador

quiera evitar que informacin propia de su giro y en casos confidencial sea cono-
cida por terceros. Claramente la respuesta a estas tres interrogantes es afirmativa,
con lo cual podemos constatar que detrs de este reconocimiento est presente la
proteccin al derecho de propiedad del empleador; luego es requisito preguntarse
si es apto o idneo para lograr tal proteccin, la fiscalizacin y control que realice
el empleador al uso de los equipos y a la informacin que se enve desde ellos a
terceros; en otras palabras, si con revisar los respaldos de las conversaciones que
los trabajadores tienen a travs del sistema Messenger con terceros, se puede evitar
que no se traspase informacin privada y sensible para la empresa y, adems, que
no se de un uso inadecuado a estas herramientas, por ejemplo, que no se cumplan
las labores por pasar todo el da en un chat. La respuesta evidente es que a travs
de esa fiscalizacin y control, se llega, sin duda, a evitar que a travs de estos
medios electrnicos no se cumplan estas legtimas expectativas del empleador; en
el caso concreto, la lectura efectuada por don Jorge Godoy Fras del respaldo de la
conversacin por Messenger entre doa Mara Natalia Madrid Obregn y un ter-
cero, sin su consentimiento y, su posterior utilizacin contra ella, evidentemente
le permiten proteger a la empresa de que sta no haya estado traspasando infor-
macin confidencial de Sociedad de Profesionales Kronos Limitada a cualquier
tercero, incluida la Constructora Salfa; incluso esta revisin, le permite saber
cunto estuvo conectada a Messenger y con ello, con quines se relacion y cunto
tiempo no dedic a su labor efectiva dentro de la empresa.
b) El Juicio de Necesidad. Por esta valoracin se persigue establecer que la medida
o restriccin del derecho fundamental, sea indispensable para lograr el fin legti-
mo, no existiendo una alternativa menos costosa; as deben siempre preferirse las
medidas no invasoras de derechos fundamentales. Ac debemos preguntarnos si es
posible que la Sociedad de Profesionales Kronos Ltda. llegara a conocer por otros
medios que su trabajadora se comunicaba con una trabajadora de la empresa Salfa
Construcciones va Messenger si no hubiese ledo los respaldos de dichas conver-
saciones. La respuesta rotunda es no, toda vez que las posibilidades en estos casos
son muy limitadas, ya que se trata de conversaciones instantneas, a travs de un
mecanismo electrnico como muy bien lo reconoci el testigo Francisco Lagos
Peralta es como un telfono con escritura, donde las nicas opciones distintas
seran ms graves y vulneratorias como por ejemplo intervenir directamente el
Messenger si es que se pudiese o derechamente tener un vigilante toda la jor-
nada de trabajo, que estuviese constatando que no se hable con terceros. De lo
anterior, que evidentemente la menos invasiva resulta ser la lectura y utilizacin
de los respaldos de la conversacin privada.
c) El Juicio de Proporcionalidad en sentido estricto. Finalmente a travs de esta
valoracin se busca establecer que la limitacin al derecho fundamental del traba-
jador sea racional, no desproporcionada, que se pueda justificar tanto el objetivo
de la medida como sus efectos. As de partida, queda inmediatamente excluida la
posibilidad de limitar el derecho fundamental en su ncleo esencial, sometindolo
264 REVISTA DE DERECHO [VOLUMEN XXI- N2

a exigencias o restricciones que lo hagan irrealizable. As en este caso, sera in-

aceptable bajo todo punto de vista que se hubiese producido el conocimiento de
la informacin utilizada por el empleador, a travs de la obtencin dolosa de la
contrasea o password, o introduciendo otro mecanismo en las mismas condiciones
que violaran la privacidad.
En este examen, necesariamente debe recordarse el dictamen N260-2002 de la
Direccin del Trabajo, el cual seal, ejemplificando, que lo habitual es que el empleador
no pretenda enterarse del contenido de las llamadas telefnicas de sus dependientes, por
mucho que la lnea y el aparato mismo le pertenezcan; lo mismo es extensivo a otras
dependencias fsicas especficas y por cierto a otros medios de comunicacin, donde debe
comprenderse sin duda el uso del correo electrnico y del sistema messenger. Luego la
conclusin inevitable es que para que pueda pretender enterarse del contenido de las
conversaciones de sus trabajadores debe tratarse de situaciones muy justificadas y por
tanto excepcionales. Una de ellas podra ser como ya se ha visto la proteccin de infor-
macin confidencial y de las estrategias y secretos de la empresa.
Este mismo dictamen seala tajantemente que en ningn caso el empleador
puede tener acceso a la correspondencia electrnica privada enviada y recibida por los
trabajadores lmite a los lmites, para a continuacin sealar que excepcionalmente
el empleador podra conocer los correos enviados desde el servidor de la empresa, pero
siempre que se cumpla como requisito previo que ello sea regulado en el reglamento
interno en forma expresa. As en el reglamento interno debe regularse las condiciones,
frecuencia y oportunidad del uso de estos medios electrnicos; en el mismo reglamento
puede estatuirse que todos los correos enviados del servidor vayan con copia a la
gerencia; finalmente que se regule el uso extraproductivo de los mismas herramientas
proporcionadas por estos sistemas.
A su vez debemos recordar, en esta parte del anlisis, el inciso final del artculo 154
del Cdigo del Trabajo, que dispone que toda medida de control, slo podr efectuarse
por medios idneos y concordantes con la naturaleza de la relacin laboral y, en todo
caso, su aplicacin deber ser general, garantizndose la imparcialidad de la medida,
para respetar la dignidad del trabajador.
Vayamos a nuestro caso concreto. La prueba documental rendida, como ya se analiz,
en ninguna parte ilustr a este juzgador en el sentido de que se haya establecido en el
reglamento interno, que las conversaciones electrnicas de los trabajadores, efectuadas
desde equipos computacionales de la empresa, seran respaldadas en archivos que conver-
tiran esta informacin en pblica. Si se hubiese establecido tal advertencia, quiz ello
pudiese haber llegado a justificar la utilizacin contra el emisor de su informacin, ya
que ste sabra desde antes que existe esa posibilidad y por lo mismo habra moldeado su
actuar a tales exigencias. Es dable preguntarse entonces, si alguien podra pensar que la
seorita Madrid Obregn, de haber sabido que exista tal advertencia en el reglamento
interno habra reproducido a su amiga ese mail de don Jorge Len Navas, poniendo en
riesgo su trabajo?, evidentemente que no. Y si emiti esa comunicacin y tantas otras
ms, lo hizo, que duda cabe, en la confianza de que dicha conversacin se mantendra
en el mbito de lo estrictamente privado. Ilustrador al respecto son los dichos de la
2008] JURISPRUDENCIA COMENTADA 265

misma afectada cuando afirma que en ese periodo ella viva con Ema Pa la receptora
de la informacin y que de haber querido hacer algo malo traspasar informacin
confidencial sin que fuese conocido por sus jefes, podra perfectamente haber esperado
que llegase el trmino de la jornada para luego en el hogar entregarle esa informacin;
por el contrario si lo hizo a travs de Messenger fue en la confianza de que nadie sabra
de esta conversacin porque entenda que era privada de hecho se lee en el respectivo
respaldo de la conversacin que pide que esto no lo comente a nadie pues fue enviada
exclusivamente a Matas y David R. Conclusin de lo anterior, es que la actividad de
don Jorge Godoy Fras presenta un primer problema para autojustificarse, cual es el
hecho de que si es que se quera ejercer ese control deba estar previsto en el reglamento
interno y no lo estaba. As no basta en este punto el compromiso y lealtad mostrado
hacia la empresa por don Francisco Omar Lagos Peralta, cuando seal que en todos los
trabajos estara prohibido almacenar informacin personal dentro de los equipos de la
empresa y que a su juicio, la informacin personal pasa a ser pblica cuando se deja en
el disco duro de un computador, ya que a ella puede acceder cualquiera. Evidentemente
el razonamiento vertido por l pierde sustento frente a la interpretacin ya efectuada
por la Direccin del Trabajo y, por lo dems, porque l no reconoce que un respaldo de
una conversacin por Messenger sigue dentro del mbito de lo privado, toda vez que
como se refiri no se ha manifestado consentimiento de hacerlo pblico y porque de una
simple ojeada l y don Jorge Godoy Fras, como ambos lo reconocieron, pudieron ver
en el encabezado, antes de revisar el contenido, que era una comunicacin dirigida por
doa Mara Natalia a doa Ema Pa. Lo prudente habra sido cerrar dicha comunicacin y
haber dado cuenta a su compaera de trabajo de que se haba producido accidentalmente
ese respaldo; o siendo desconfiados qu fines se perseguan leyendo sus conversaciones?,
pareciera que ms all del morbo que ello pudiese representar, finalmente se produjo una
inaceptable desviacin de la inocente lectura, pasando a constituirse en el fundamento
de la desconfianza y la consecuente prdida de la fuente laboral.
Luego la actividad del empleador, a travs del seor Godoy Fras, no solo es cues-
tionable en la forma que se ha planteado, tambin en lo que sigue: luego de revisar el
contenido de todas las conversaciones respaldadas de la seorita Madrid Obregn, sin su
consentimiento, como se estableci no menos de 37 HOJAS, se determina utilizar stas
en su contra, segn ellos por la gravedad de los hechos que contenan y que significaron
una perdida de confianza intolerable, en palabras de don Jorge Godoy Fras, ya que ellos
tenan estrategias importantes que no poda ser desviadas a canales no autorizados, ya
que ello les podra significar perder el contrato con su mandante, etctera; no obstante
y fundando supuestamente la causal invocada entrega comprobada de informacin con-
fidencial a personal profesional de Salfa por un conducto irregular, slo se incorpor,
como se estableciera en el considerando sexto, el correo extensamente descrito en el
referido considerando, el cual a todas luces por su texto se trataba de una informacin
ya enviada a Salfa Construcciones, as por lo dems qued refrendado de la confesional
de la seorita Madrid Obregn y del seor Godoy Fras. Luego la tal entrega de infor-
macin confidencial a la fiscalizada no era tal, toda vez que Salfa ya contaba con dicha
informacin, con lo cual es del todo irrelevante que se le enve nuevamente. Con todo,
266 REVISTA DE DERECHO [VOLUMEN XXI- N2

para salvar esta situacin, se esboz por los testigos Godoy Fras y Lagos Peralta que lo
cuestionable era que esta informacin iba dirigida a la gerencia de la empresa Salfa y no
a un mando medio; con lo cual surge la pregunta de si la demandada en verdad velaba
por sus intereses o los de Salfa, ya que a lo ms a sta ltima pudiese serle desagradable
tal filtracin. A mayor abundamiento, el texto de la comunicacin utilizada para fundar
el despido, no refiere ninguna estrategia, ni ninguna informacin secreta y ni siquiera
algo importante, slo se trata de un correo en el cual se reiteran excusas fundadas en la
divergencia existente en los puntos de vista de ambas empresas, las cuales son propias de
una relacin de trabajo, pero en nada demuestran una determinada lnea de accin o de
posibles consecuencias. Por lo anterior, resulta desproporcionado que se haya decidido, pasar
por alto que dicha informacin estaba contenida en un respaldo accidental de una conversacin
electrnica privada, para luego leerla completamente e invocarla como causa del despido, toda vez
que la gravedad invocada en el supuesto actuar de la trabajadora y la necesidad de proteccin de
la empresa frente a ello, no se condice de ningn modo con la proteccin esperable hacia la garanta
de inviolabilidad de las comunicaciones privadas.
No es un obstculo al razonamiento anterior, la proyeccin que efecta el emplea-
dor, relativa a que quiz cunta ms informacin habr comentado la trabajadora, toda
vez que ha quedado demostrado que pudiendo acceder al respaldo de al menos 37 hojas
de conversaciones privadas, la demandada no ha encontrado nada ms que le mereciera
la opinin de presentarla al juicio, con lo cual, como se seal, la entrega de informa-
cin confidencial, no ha sido ms que aquello que refiri la trabajadora afectada una
conversacin privada donde a modo de cahun de chisme, se remiti dicho e-mail, no
alcanzando en caso alguno los ribetes que ha querido mostrar la empresa. Por lo dems
esta prdida de confianza alegada, por cierto que jams podra fundar por s misma el
despido, toda vez nadie refiri que doa Mara Natalia haya estado contratada a travs de
la modalidad de cargo de exclusiva confianza de aquellos que refiere el inciso segundo del
artculo 161 del Cdigo del Trabajo. Tampoco constituye un obstculo la obligacin de
abstencin de transmitir o traspasar informacin, contemplada en el reglamento interno,
ni la alusin extensiva a la confidencialidad de la informacin hecha por la sociedad
demandada en el mismo reglamento, toda vez que como ha quedado de manifiesto, es
cuestionable que se pueda hablar de traspaso de informacin cuando ya estaba entregada
y que se pueda hablar de confidencial, cuando por el desarrollo temporal de los hechos ya
no lo era, pero por sobre todo, por que la importancia invocada no era tal que justificase
desconocer la proteccin de un derecho fundamental como lo es el de la inviolabilidad
de las comunicaciones privadas y luego de ella el derecho a la intimidad.
Con lo razonado, este juez, como lo expresar en lo resolutivo, estima que el de-
mandado no ha dado suficientes fundamentos de las medidas adoptadas y su proporcionalidad,
por lo que necesariamente deber instarse por la proteccin del derecho fundamental
del trabajador, materializando con ello lo tutela judicial efectiva del mandato contenido
en el inciso primero del artculo quinto del Cdigo del Trabajo, que ha dispuesto que
el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador, tienen como lmite el
respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieran
afectar la intimidad, la vida privada o la honra de estos. La norma citada viene a ser sin
2008] JURISPRUDENCIA COMENTADA 267

duda, el correlato laboral, del principio de vinculacin directa, contenido en el inciso

segundo del artculo sexto de nuestra Constitucin Poltica de la Repblica, el cual
dispone que sus preceptos entre ellos los derechos y garantas reconocidos obligan
tanto a titulares como integrantes de los rganos del Estado, como a toda persona,
institucin o grupo.

NOVENO. Determinacin del monto de la indemnizacin sancionatoria. Nuestro

nuevo procedimiento de tutela ha venido a crear un cauce procesal para la proteccin
de derechos no patrimoniales, vinculados, ms que al intercambio de servicios por
dinero, a la dimensin moral del sujeto entendido como ciudadano. Con todo, frente
al reconocimiento de lo complejo y agotadoras que pueden ser las relaciones entre
particulares en el mbito de la empresa, luego de destruida la comunidad de intere-
ses, es que se ha privilegiado por sobre el reintegro laboral, lo cual sera lo nico que
dejara verdaderamente indemne un despido vulneratorio, el establecimiento de una
indemnizacin sancionatoria, que va de seis a once meses de la ltima remuneracin
mensual. Establecida la extensin del tramo por el legislador, corresponde al juez fijar
en concreto el cuantum de la sancin, donde ste en particular tendr en consideracin
que la trabajadora perdi su empleo a raz de esta vulneracin, a das de cumplir un
ao de servicio, lo que le habra significado una indemnizacin por tal concepto co-
rrespondiente a una remuneracin; luego lo determinante debe ser la gravedad de la
vulneracin efectuada por el empleador, la que se determina a partir del derecho fun-
damental afectado, de la intensidad de afectacin del mismo y de la conducta que haya
tenido la sancionada en relacin al debido respeto que se debe tener de este tipo de
derechos; todo ello lleva a estimar que la sancin debe ser moderada, pero no el mnimo
legal, como se expresar en lo resolutivo.
Por estas consideraciones y lo dispuesto en los artculos 1, 6 inciso 2 y 3 y 19 N4
y 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica; artculo 17 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, y 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos;
y artculos 1, 2, 3, 4, 5 a 11, 21, 22, 34, 35, 41, 42, 44, 54 a 58, 153, 154, 156, 160
N7, 161, 162, 163, 168, 172, 173, 176, 178, 184, 415, 420, 423, 425 a 432, 434 a
438, 440 a 462 y 485 a 495 del Cdigo del Trabajo; se resuelve:
Que se acoge la demanda interpuesta por doa Mara Natalia Madrid Obregn
en contra de su ex empleadora Sociedad de Profesionales Kronos Ltda., representada
legalmente por don Jorge Godoy Fras y en consecuencia se declara:
I. Que el despido efectuado por Sociedad de Profesionales Kronos Ltda., ha sido con-
secuencia directa de la vulneracin de la garanta de inviolabilidad de toda forma
de comunicacin privada que asista a doa Mara Natalia Madrid Obregn.
II. Dicho despido, en consecuencia, es vulneratorio de derechos fundamentales, por
lo que la sociedad demandada deber pagar a doa Mara Natalia Madrid Obregn
las siguientes indemnizaciones:
a) $864.100 por concepto de indemnizacin por omisin de aviso previo;
b) $6.048.700 por concepto de indemnizacin sancionatoria, correspondiente a
siete meses de la ltima remuneracin mensual;
268 REVISTA DE DERECHO [VOLUMEN XXI- N2

c) No se da lugar a las indemnizaciones del artculo 163 del Cdigo del Trabajo
y su respectiva recarga contemplada en el artculo 168 del mismo cuerpo
legal, por no haber enterado la trabajadora un ao de servicio.
III. Las sumas antes sealadas debern ser pagadas debidamente reajustadas y con
intereses.
IV. La sociedad vencida deber, en un plazo prudencial que no exceda los prximos
dos meses, incluir en su reglamento interno una regulacin expresa relativa a las
condiciones, frecuencia y oportunidad del uso de los medios de comunicacin
electrnicos que proporciona la empresa; definiendo, en especfico, un procedi-
miento para la revisin de los equipos y de la informacin que quede almacenada
en carpetas y sitios no privados.
V. En razn de haber tenido motivos plausibles para litigar no se condena en costas a
la demandada.

Devulvase a los intervinientes, las pruebas aportadas.

Ejecutoriada que sea la presente sentencia, remtase copia de ella a la Direccin del
Trabajo, a travs de la Inspeccin Regional de Copiap respectiva. Adems, cmplase
lo resuelto en ella dentro de quinto da, en caso contrario pasen los antecedentes a la
unidad de cumplimiento ejecutivo del Tribunal.

Regstrese y comunquese.
R.U.C. 08-4-0001305-6
R.I.T. T-1-2008

Dictada por don Csar Alexanders Torres Mesas, Juez Titular del Juzgado de Letras
del Trabajo de Copiap.

Comentario

Esta sentencia constituye una completa novedad en nuestro ordenamiento jurdico,

ya que es una de las primeras que dicta la nueva judicatura laboral en el procedimiento
especial de tutela previsto en los Arts. 485 y ss. del Cdigo del Trabajo. De ah la exi-
gencia impuesta a la academia de estudiar esta importante resolucin, que, aunque de
primera instancia, marca un hito relevante para la aplicacin que hagan de estas nuevas
categoras los jueces laborales.
Es de sobra conocido que este nuevo procedimiento de tutela de derechos funda-
mentales, previsto en el Cdigo de Trabajo, a partir de la Ley N20.087 de 2006, fue
incorporado a nuestro ordenamiento como un mecanismo reforzado de proteccin de los
derechos fundamentales de los trabajadores. Se trataba de dar plena vigencia a algunos de
los derechos ya contenidos en la Constitucin Poltica de la Repblica, pero cuya eficacia
va el Recurso de Proteccin se estimaba dbil, a partir de una interpretacin restrictiva
de stos por los tribunales ordinarios. En el fondo se pretenda proteger de forma ms
2008] JURISPRUDENCIA COMENTADA 269

eficaz los derechos fundamentales de los trabajadores en la empresa, reconociendo a stos

el carcter de ciudadanos, del que ya gozaban fuera del mbito laboral.1
Lo anterior permite explicar, sin duda, el entusiasmo con que la doctrina laboral
ms progresista ha recibido esta reforma, declarndose abiertamente partidaria de esta
nueva manifestacin de eficacia directa e inmediata de las normas constitucionales y,
derivando de lo mismo, la eficacia horizontal de los derechos fundamentales.2 Ello ha
impedido una reflexin ms serena por esta misma doctrina, confundiendo conceptos
bsicos de la teora constitucional, desnaturalizando algunos conceptos elementales de
derecho constitucional y otorgando una aplicacin desmesurada y peligrosa a la doctrina
germana de la drittwirkung.3
Probablemente este mismo entusiasmo explica la sentencia transcrita ms arriba,
ya que con una energa e mpetu poco habitual en nuestros tribunales, el juez laboral
utiliza una amplia variedad de categoras doctrinales de la teora de los derechos fun-
damentales, las que siendo correctas, son completamente ajenas a la cuestin debatida
en estos autos. En efecto, como se ver a continuacin, el juez laboral en este caso hace
referencias extensas a la aplicacin de los derechos fundamentales en el ordenamiento
jurdico, explicando latamente el mtodo de ponderacin, guiado por el principio de
proporcionalidad segn l mismo declara, lo que constituye una manifestacin elocuente
de su erudicin, pero que es innecesaria y ajena al conflicto planteado.
En concreto, la sentencia en comento plantea la cuestin de la intervencin y utili-
zacin de comunicaciones electrnicas en el marco de la proporcionalidad de la medida
adoptada por el empleador y en su uso legtimo o no para justificar el despido por
parte del empleador. An ms, la discusin inicial la plantea a partir de la ausencia de
norma legal o reglamentaria interna de la empresa que resuelva el conflicto, y como el
empleador, a partir de dicha omisin, interviene la comunicacin electrnica y despide
a la trabajadora por el contenido mismo del mensaje.
En mi opinin, todo este razonamiento es completamente errneo y revela un pro-
blema en el conocimiento de las categoras fundamentales del Derecho Constitucional.
En efecto, el punto de partida de este conflicto que, recurdese, es de tutela de derechos
fundamentales debe hacerse a partir del derecho fundamental mismo invocado, esto
es, el derecho a la inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada, la que slo
puede interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas determinados por la ley
(Art. 19 N5 de la Constitucin Poltica de la Repblica).

1 Ver, Gamonal, S., El procedimiento de tutela de derechos laborales, LexisNexis, Santiago, 2007,

pp. 7-10.
2Ver, entre otros, Gamonal, S., El procedimiento de tutela de derechos laborales, ob. cit., y Ugarte, J.L., La

tutela de derechos fundamentales y el derecho del trabajo: de erizo a zorro, en Revista de Derecho, Universidad
Austral de Chile, Vol. XX, N2, diciembre 2007, pp. 49-67.
3Sobre el contenido de esta doctrina germana y su interpretacin y aplicacin en el derecho chileno,

ver Aldunate, E. El efecto de irradiacin de los derechos fundamentales, en La constitucionalizacin del

derecho chileno, Ferrada, J.C. (coor.), Editorial Jurdica de Chile/Universidad Austral de Chile, Santiago,
2003, pp. 13 y ss.
270 REVISTA DE DERECHO [VOLUMEN XXI- N2

En primer lugar, este derecho tiene sus antecedentes en la declaracin de la Asamblea

Nacional revolucionaria de 1790, que consagr el principio del secreto de las cartas
como inviolable.4 Su fundamento radica en el resguardo y proteccin de la libertad
personal,5 pero se enlaza muy fuertemente con la libertad de pensamiento, la libertad
poltica y la libertad de empresa.6 En este contexto, la inviolabilidad de la correspon-
dencia se transforma en una garanta objetiva de los ciudadanos contra una posible
intervencin del poder estatal o privado en la vida privada, intimidad o libertad de las
personas, impidiendo el resurgimiento de un estado policial en nuestro medio.
Ahora bien, esta proteccin constitucional de las comunicaciones privadas debe
extenderse no slo a los mensajes contenidos en cartas o notas escritas, sino a toda forma
de transmisin de mensajes entre personas. As, la jurisprudencia y la doctrina entienden
que gozan de esta proteccin a las comunicaciones privadas los mensajes trasmitidos
por radiofona, telgrafos, telfonos, Internet o cualquier otra forma idnea, ya que en
todos estos casos el propsito del emisor es establecer una relacin privada con el otro
comunicante, la que est amparada por el secreto.7
No obstante lo anterior, esta proteccin de las comunicaciones privadas no es
absoluta, en la medida que existen ciertos valores o bienes jurdicos de mayor entidad
para la sociedad poltica que habilitaran, restrictivamente, una modulacin de este
derecho, mediante una intervencin o registro, pero bajo una estricta reserva legal. As,
por ejemplo, la salvaguardia de las instituciones democrticas en trminos generales en
el derecho comparado se ha aceptado como una causal habilitante para la interceptacin
de las comunicaciones privadas.8 En nuestro medio, la persecucin criminal ha sido
aceptada como una clusula de excepcin a la afectacin de este derecho, pero siempre
que una ley lo autorice y previa orden judicial previa.9
En este contexto, y para el caso concreto que plantea esta sentencia y ms all
de la discusin acerca de la aplicacin directa o indirecta del derecho fundamental, la
interrogante fundamental debe estar dada entonces por la determinacin, por un lado,
del carcter de comunicacin privada que tiene la comunicacin privada intervenida
por la empresa a la actora; y, por otro, por la existencia de una ley que permita la inter-
cepcin, apertura o registro de esta comunicacin. Respecto de lo primero, parece no
haber dudas, ya que el propio empleador reconoce en su contestacin, y as lo da por
establecido la sentencia, que el sistema de comunicacin de la actora era claramente
personal, utilizndolo con una finalidad estrictamente privada, al grado que le seala

4Fernndez Segado, F., El sistema constitucional espaol, Dykinson, Madrid, 1992, p. 228.
5Gimeno Sendra, V. et alli., Los derechos fundamentales y su proteccin jurisdiccional, Editorial Colex,
Madrid, 2007, p. 157.
6 Vivanco, A., Curso de Derecho Constitucional, tomo II, Ediciones Universidad Catlica de Chile,

Santiago, 2006, p.365.

7Idem, p.365. En el mbito europeo, ver Arzoz, X, Artculo 8. Derecho al respeto a la vida privada y

familiar, en Convenio Europeo de Derechos Humanos, Thomson/Civitas, Madrid, 2004, pp. 316-317.
8Arzoz, X, Artculo 8. Derecho al respeto a la vida privada y familiar, p. 319.
9Vivanco, A., Curso de Derecho Constitucional, tomo II, p. 365.
2008] JURISPRUDENCIA COMENTADA 271

a su comunicante su intencin de mantener en reserva lo expuesto por esta va. En re-

lacin a lo segundo, tampoco parece haber dudas de la inexistencia de una norma legal
que autorice al empleador la intercepcin, apertura o registro de esta comunicacin,
cuestin que tambin deja establecida la sentencia, ampliando la constatacin errnea
y peligrosamente a la ausencia de disposicin en tal sentido en el reglamento interno
de la empresa.
As, en este caso concreto, el empleador no tena fundamento constitucional o legal
alguno para interceptar, abrir o registrar la comunicacin privada, lo que llevara nece-
sariamente a sostener la inconstitucionalidad de la medida por vulneracin del Art. 19
N5 de la Constitucin Poltica de la Repblica, ya sea por aplicacin directa de este
precepto o, por va indirecta, constatando la inconstitucionalidad de la aplicacin de la
causal de despido, fundada en una conducta irregular como base para aplicar ste.
En suma, parece evidente que los intrincados razonamientos del juez acerca de la
proporcionalidad de la medida, el derecho a la tutela judicial efectiva y la confidencialidad
de la informacin transmitida por la actora en su comunicacin electrnica carecen de
absoluta relevancia en este caso, bastando para resolver la cuestin debatida la aplicacin
simple y sencilla del precepto constitucional. Por supuesto esto es menos lucido que lo
razonado por el juez, pero ms correcto y ajustado a nuestro sistema constitucional, lo
que parece debiera ser la tarea de un juez en un Estado de Derecho. Sin duda, es mejor
la vida sencilla.