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Determinacin de la pena

Gustavo A. Herbel
(Facultad de Derecho UBA)
SOCIEDAD Y
SISTEMA PENAL
Teoras de la pena:
No resuelven la determinacin de la pena
Amenaza: Disuadir delitos (prevencin general negativa
o positiva)
Pecuniarias: Mnima: Ventaja del delito inferior al
perjuicio de la pena.
Mxima: No mayor sufrimiento que la
infraccin
Encierro: Mnima: No fija por ser un mal
inconmensurable ex ante
Mxima: No superar la violencia
reactiva contra el reo
Imposicin: determinado por reproche individual de la
accin = culpabilidad (prevencin especial negativa)
Ejecucin: Aplicada segn fines resocializadores
(prevencin especial positiva).
Tarea del juez: Administrar conflictos (paz social)
Deconstruir la violencia:
Proteccin de vctima frente al delito
Evitar la venganza contra imputado
Garantizar debido proceso (administrar conflicto sin
violar garantas)
Control de violencia institucional (no generar con la pena
ms violencia que la derivada del delito)
Establecer las circunstancias disvaloradas penalmente:
Imputacin
Circunstancias Objetivas y Subjetivas relevantes.
Regular ejecucin de la pena:
Resocializar / reducir cuantitativa y cualitativamente
para re-integrar al interno en la sociedad.
Toda alternativa es mejor que la pena
(Derecho penal mnimo):

Pena: No tiene justificacin ontolgica


Es un Hecho de fuerza
Determinacin: Discrecionalidad inevitable
No hay parmetros preestablecidos
para una casutica infinita
Utilidad: Evitar respuestas irracionales ante hechos
culturalmente intolerables
(violencia racionalmente administrada = inmuniza
de la violencia reactiva sin control)

La pena no puede superar la requerida por el acusador:


Acusatorio (ne procedat iudex ex officio) la competencia del
Juez penal se limita al requerimiento del acusador.
Defensa (principio de congruencia) la condena plus petitio
sorprende al imputado
Pena debe responder a conductas pre establecidas:
Agravante NO puede sorprender al condenado
NO puede reprochar circunstancias
ya consideradas en el tipo
Deben ser predeterminadas por ley (interpretacin
restrictiva)
Deben ser imputadas y probadas antes de la condena
Opera in dubio pro reo.
La agravante debe estar descripta en la imputacin
(CS-USA: Aprendi Blakely)
La valoracin de la agravante debe ser explicitada.
Debe fundarse con razones lgicas y culturalmente
plausibles (no discriminatorias)
NO basarse en fines preventivos generales (NO
aplicar penas ejemplares).
Deben vincularse con el hecho y no con la
personalidad del condenado.

Las atenuantes no requieren predeterminacin:


Principio favor rei habilita aplicar de oficio
Las pautas legales son indicativas no restrictivas.
No afectan principios de congruencia ni acusatorio.
NO resuelve punto de ingreso de la pena
NO resuelve la cuantificacin de cada agravante
SOLO obliga a fundar razones de imposicin.
CUANTIFICACIN
TABLAS : Que pueden ser ponderadas como MAXIMOS
FIJACIN x MPF. : Segn poltica criminal
CONTRADICHA por DEFENSA
RESUELTA FUNDAMENTE x JUEZ
Debates
Puede el tribunal establecer de oficio como
agravante una circunstancia fctica de la
imputacin que excede al tipo, que fue materia de
prueba en el debate, pero que no ha sido alegada
como tal por la fiscala?
Puede el tribunal del recurso sostener una
agravante con argumentos diversos a los usados
por el a-quo?
El tribunal est obligado a establecer un punto de
ingreso en la escala penal para determinar la
pena?
Cul debe ser, a su criterio, este punto de ingreso
y porqu?