Facultad de Derecho

Escuela de Derecho
Av. Pedro de Valdivia 1509,
Providencia

DERECHO
CONSTITUCIONAL
I

Profesor: Matas
Silva
FELIPE CASTRO
AZCAR
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
No todos los derechos son fundamentales, slo son aquellos que se
encuentran contenidos en la Constitucin y en los Tratados de
Derechos Humanos. El reconocimiento de los derechos fundamentales
impide que un Estado retroceda significativamente en la proteccin de los
derechos de las personas, dado que a falta de proteccin en la Constitucin se
encuentran en los Tratados.
Los Derechos Fundamentales no son lo mismo que los Derechos
Humanos. Existe entre ambos una relacin que es de gnero-especie,
en donde el gnero est representado por los DDHH y la especie estar
representada por los Derechos Fundamentales, los cuales son por
definicin los DDHH positivizados, tipificados en una norma de
carcter jurdica.
La primera forma de clasificar los Derechos Fundamentales es con
atencin a su fuente. En este sentido, se puede decir que los Derechos
Fundamentales en atencin a su fuente se clasifican en:
a. Reconocidos o Garantizados en una Convencin Internacional:
Estos son conocidos como Derechos Convencionales (ej. Derecho a
la vivienda digna).
b. Reconocidos o Garantizados en la propia Constitucin: Los cuales
son conocidos como Derechos Constitucionales (ej. Los que se
encuentran en el art. 19 de la CPR).
c. Reconocidos o Garantizados en la Ley: (ej. El Derecho a Huelga).
Hablar de Derechos Fundamentales es hablar de una construccin de
carcter dogmtica. Esto ha sido una discusin que ha ido evolucionando
acorde a los tiempos y el espacio.
Para alguna parte de la doctrina, especialmente Nogueira, las Convenciones
Internacionales de DDHH tienen un valor superior a la Constitucin, es
decir tienen el carcter de supraconstitucionales. Por lo tanto, desde esa
perspectiva la voluntad del Constituyente a la hora de establecer
derechos fundamentales limita con lo sealado en dichas
Convenciones. Estas, sin embargo, slo vienen a corroborar lo dispuesto por
las constituciones.
Las constituciones s tienen una base poltica ideolgica, decir lo
contrario es una falsedad. Por ello el hablar de una Constitucin que sea
neutra es algo inexistente. En efecto, la actual CPR chilena contiene
elementos como los sealados anteriormente, cuales son por ejemplo una
posicin iusnaturalista en el Captulo I Bases de la Institucionalidad y una
posicin de corte neoliberal en lo que es el Principio de Subsidiariedad
sealado en el artculo 1 inciso 3 desarrollado en el artculo 19 n 21 y el
Derecho a la Propiedad manifestado en el artculo 19 n 24.
En cuanto a los derechos fundamentales consagrados en la CPR, estos
no slo se encuentran enumerados en el artculo 19, sino tambin
podemos encontrarlos fuera de l vale decir, el artculo 19 no posee
carcter taxativo.(como por ejemplo, adems encontramos DDFF en los
artculos 1, 5, 13, 20, 21 y 93 de la misma CPR).
La jerarqua de los Tratados Internacionales por sobre la CPR depende de la
materia la cual trate el tratado internacional. Los TTII que versan sobre
DDHH tienen una jerarqua superior sobre la CPR. Sin embargo, otra
postura seala que los TTII que versan sobre DDHH van a tener un
carcter supra legal, pero infra constitucional, en este caso habra que
modificar la CPR para posteriormente incluir la indicacin del TTII. Una tercera
teora va a sealar que los TTII sobre DDHH tienen un valor igual a la
CPR, as en nuestro ordenamiento jurdico el artculo 5 inciso 2 de la CPR deja
la ventana abierta para la aplicacin de nuevos derechos.
En el derecho chileno no hay una teora desarrollada de los derechos
fundamentales (necesidad de construir un sistema), lo cual es necesario
para tomar decisiones de manera coherente. Esto debido a que en
nuestro sistema jurdico no tiene valor el precedente.

1. Modelos, crticas y negaciones de los Derechos Fundamentales:

a. Positivismo: Los Derechos Fundamentales no son derechos
propiamente tales, slo pueden tener forma de derechos subjetivos.
b. Iusnaturalismo: Se caracteriza por la jerarquizacin de los Derechos
Fundamentales, principalmente el derecho a la vida (influencia de la
Iglesia Catlica) que es muy superior a los dems derechos. No hay
concepto de DD. Fundamentales sin Iusnaturalismo.
c. Liberalismo Clsico: Enmarca los derechos en libertades e
igualdades, pero enfatiza las primeras y en la propiedad.
d. Socialismo: Parecido al anterior, pero enfatiza la igualdad.
Todas estas corrientes entregan un aporte al concepto de Derechos
Fundamentales.
Una Constitucin es una norma jurdica, poltica, pero jurdica
principalmente, lo cual quiere decir que es la primera norma que se
aplica. Es la norma fundamental del ordenamiento jurdico.
El encargado de limitar o regular el ejercicio de los Derechos
Fundamentales es el legislador. La CPR le concede esa funcin y
tambin le otorga un mandato, y ese es que esa limitacin o
regulacin no puede afectar la esencia del derecho, en virtud en cual
el derecho desaparece o no puede ser ejercido (Ppio. de Reserva Legal,
art. 19 26 de la CPR). El Tribunal Constitucional, sin embargo, en el
famoso Fallo Catalticos seal que el limite o la regulacin de los
Derechos Fundamentales puede ser establecido por una norma
inferior a la Ley, esto porque sostiene Carlos Carmona que la atribucin del
Presidente del artculo 32 n 6 de la CPR no es una mera funcin reglamentaria,
sino tambin regulatoria y he ah donde cabe en el concepto de norma legal.
El concepto de Derechos Fundamentales es un concepto que ha triunfado,
pero pese a ello se enfrenta a diversos problemas, como es el caso de la
globalizacin y la prdida de importancia que han tenido los Estados
Nacionales. Una de las nociones fundamentales en los Derechos
Fundamentales es la existencia de un Estado que funcione y pueda
garantizar su proteccin. En la actualidad esto se est perdiendo,
dada una globalizacin en la justicia, se produce un desorden en los
sistemas jurdicos que se basa en las discreciones, quedando en duda
el respeto real a los Derechos Fundamentales.
Otro gran problema es la crisis del Derecho Internacional. A partir del
atentado a las Torres Gemelas los pases que eran lderes en la proteccin de
los Derechos Fundamentales se han visto fragmentados y han retrocedido en la
materia. El terrorismo es uno de los principales enemigos del
constitucionalismo al crearse una doble excepcionalidad, en que nace un
sistema alternativo, que no cumple con las normas del Derecho Internacional,
que erosiona a los Derechos Fundamentales.
- Cul es la idea de Derechos Fundamentales?: Es una
concepcin de los derechos que intenta conectar el derecho
nacional con el internacional, es decir, se piensa en el sistema
jurdico nacional vinculado al derecho internacional, generando
una retroalimentacin.
2. Caractersticas de los Derechos Fundamentales:
a. Positivo
b. Escrito
c. Vlido y reconocido
d. Construido por los seres humanos
e. Nocin dogmtica jurdica
Esta idea existe por la importancia que toman los DDHHH en la
segunda mitad del Siglo XX (desde 1948), dado el prestigio e
influencia que adquiere, lo cual implica una fuerza que justifica
el nacimiento de los Derechos Fundamentales.

- Por qu los Derecho Fundamentales no son enteramente

DDHH?: Los DDHH tienen un carcter moral o poltico que sirve
para juzgar crticamente al Derecho positivo nacional,
alejndose de ste. Los Derechos Fundamentales subsanan esa
problemtica al momento de ligar el derecho nacional con la proteccin
de las personas.

Segn Pablo Ruiz-Tagle, los DDHH, en la medida que sean

expresados como Derecho positivo (tratado, convencin, principios
constitucionales), son iguales a los Derechos Fundamentales, sin
embargo, si critica al Derecho positivo deja de ser DD.
Fundamental.
El Derecho Natural tambin es parte de la idea de DDHH, pero dista de
la nocin de Derechos Fundamentales. Estos derechos naturales son
principios universales conocidos por la razn que inspiran la nocin de
Derechos Fundamentales (busca uniformidad por fuera del derecho
positivo), adems tienen la caracterstica de ser inmutables. Son,
tambin superiores al Derecho Positivo, anteriores al poder del
Estado, lo limita y son racionales, mientras que los Derechos
Fundamentales no pueden existir sin un Estado nacional porque
provienen de ellos.
Las primeras constituciones fueron influidas por el liberalismo
individualista. En este contexto surgen dos corrientes de proteccin
de los derechos individuales: Derecho pblico subjetivo y libertades
pblicas. Ambas doctrinas proponen proteger los derechos de los individuos
frente al Estado y no ante otras personas. Estas nociones estn ligadas a
un derecho de proteccin de lo privado, es decir, un derecho de no
interferencia del Estado, su abstinencia de actuar.
El Derecho Subjetivo Pblico se desarrolla en Alemania. Slo hacen valor
los derechos que se pueden exigir ante el Estado. Los que no tienen
este carcter son reconocidas como ideas polticas. Los Derechos
Fundamentales son ms amplios, ya que incluyen derechos sociales,
econmicos, civiles, polticos, incluso DDHH, lo cual se aleja bastante de la idea
de Derecho Subjetivo Pblico.
La teora de las Libertades Pblicas se desarrolla en Francia. Similar a la
anterior, pero contiene un enfoque ms poltico. Tambin corresponde a una
nocin restringida de los derechos.
La doctrina constitucional chilena se ve influida por la doctrina del
Derecho pblico subjetivo y, en el ltimo tiempo, por el
iusnaturalismo.
El Derecho Moral, teora de reciente origen anglosajona (Dworkin y Nino), es
una concepcin moral de la autonoma de la persona, que lleva a
pensar los derechos como escudos ante las mayoras (carcter contra
mayoritario). No se conecta con nuestra tradicin jurdica. Adems es
restringido, dado que muchos de los Derechos Fundamentales no
tienen mucha relacin con la autonoma.
3. Ideas en relacin con el Constitucionalismo norteamericano:
a. Idea de hacer Derecho positivo el iusnaturalismo, lo cual supone
incorporar en las constituciones los derechos.
b. Tutela Judicial. No es reconocido (no adquiere importancia) hasta la
mitad del s.XX.

4. Ideas en relacin con el Constitucionalismo francs (Revolucin):

 a. Desarrollo del principio de legalidad. En el Parlamento (rgano
representante de la mayora) es donde se decide la forma de los
derechos.
b. Idea de los derechos muy generales, y el poder que tiene el
rgano legislativo es casi limitado.

5. Ideas en relacin con el Constitucionalismo alemn (1949):

a. Existencia de vinculacin general: Todas las personas, tanto pblicas
como privadas, estn sometidas al respeto de los Derechos
Fundamentales. Principio de Supremaca Constitucional (art. 6 y
7 de nuestra CPR).
b. Eficacia directa.
c. Tutela judicial: (art. 20 y 21 de nuestra CPR y potestades del TC).
d. Proteccin del contenido esencial de los Derechos
Fundamentales.

I. Funciones que cumplen los Derechos Fundamentales (Gastn

Gmez Bernales)

a. Constituyen un lmite tanto respecto del contenido de las leyes

as como en general de cualquier acto estatal; y estos derechos
extensamente distribuidos para todos los sujetos en igualdad, slo
pueden ser limitados por otros derechos que tambin sean
fundamentales. Ahora, frente a un acto que se extienda ms all
de los lmites que establecen estos derechos, los sujetos pueden
ejercer las acciones constitucionales que permiten limitar los
actos que lesionan estos derechos fundamentales.

b. Constituyen una tcnica de proteccin de ciertos bienes valiosos

en una sociedad poltica: Son valores centrales del sistema
poltico, social y econmico. Y en cuanto, son bienes primarios los
derechos constitucionales son un objetico de desarrollo. Por lo
mismo, el Estado ha de propugnar el impulso de estos derechos
ya que influyen en todas las potestades pblicas, las que habrn
de ejercerse en la forma que permitan una mayor extensin de
la libertad del derecho. El Estado debe preferir extenderlos antes que
reducirlos.
Todos los derechos consagrados en la CPR tienen el mismo valor, pero
en esta igualdad que tienen los derechos en valor, el Derecho a la Vida, segn
Cea, es el primero entre los iguales.
Nogueira sostiene que todo el ordenamiento jurdico tiene que tener
como base los Derechos Fundamentales. Bajo su lgica, la cspide de la
pirmide de Kelsen puede o no ser la Constitucin, sino que l le da
lugar a los TTII que dan proteccin a los Derechos Fundamentales.
II. Qu es un Derecho Fundamental?
Para poder entender un derecho se debe distinguir entre:
a. El Enunciado Normativo -> Es la frase que contiene la
Constitucin. Por s mismo no asegura la presencia de un derecho
fundamental. Sino que simplemente contiene una directriz que
manda, prohbe o permite.

b. La Norma -> Es el significado del enunciado semntico o

sintctico.

1. Qu normas contienen Derechos Fundamentales?

Una vez precisado lo anterior, se debe determinar cul de las normas
contienen Derechos Fundamentales, y para ello existen distintas posibilidades:
a. Recurrir a Cuestiones Formales -> Esto es sealar que Derecho
Fundamental es aqul que est consagrado en el captulo III de
la CPR sobre los derechos y deberes constitucionales. Lo cual es
incorrecto y ello en atencin que dentro de ese captulo existen
normas que no constituyen Derechos Fundamentales como el art.
19 n 26 y existen otras normas fuera del art. 19 donde se
consagran Derechos Fundamentales como el art. 5 inc. 2 de la CPR.
b. Recurrir a la Semntica -> La estrategia semntica alude a la
estructura de los enunciados y estructurados en la CPR y desde
esta perspectiva es un Derecho Fundamental.

2. Contenido de los Enunciados Constitucionales

a. Directrices -> Normas de conducta que exige el ordenamiento

jurdico. Como por ejemplo el art. 15 es una directriz que define
sufragio.
b. Normas propiamente tales (en sentido Kelseniano) -> Esta es
una norma pura y dura como es el caso del art. 9 de la CPR que
condena las conductas terroristas.
c. Principios Constitucionales -> Son estructuras ms amplias en el
sentido que cubren un campo de accin ms amplio. Cuando
entran en conflicto los Derechos Fundamentales, se est hablando de un
conflicto entre principios y valores.

III. Rgimen General de Garantas y Derechos

El rgimen general de las garantas de los derechos es aqul que est
compuesto por el conjunto de tutelas generales y la propia
Constitucin.
1. Reserva de la ley como parte del Rgimen General de Garantas
->
Se puede sostener que la CPR le da a la ley un papel preponderante
salvo en el caso del derecho de reunin (art. 19 n 13, regulado por un
DS). Ya que todos los derechos restantes poseen vnculos con la ley
especial (ej. el art. 19 n 3 La igual proteccin de la ley en el ejercicio de los
derechos. En este sentido se le reserva a la ley: a) El desarrollo o
regulacin al derecho; b) La restriccin o atenuacin del derecho).
El Principio de Reserva Legal puede ser entendido de dos maneras:
a. Positiva -> Lo que est diciendo la CPR es que slo el legislador
puede regular el ejercicio de los Derechos Fundamentales.
b. Negativa -> No solamente al legislador, sino que puede haber
alguien ms que pueda limitar el ejercicio de los derechos
fundamentales.
Este es un problema que va a enfrentar a dos normas constitucionales (arts 19
n 26, 32 n 6, y 63 n 20). El presidente del TC Carlos Carmona dir que la
limitacin al ejercicio de los Derechos Fundamentales tambin le
corresponde a la Potestad Reglamentaria y no solamente a la Potestad
Legislativa. Carmona dir que esta Potestad Reglamentaria no es
solamente tal, sino que tambin es regulatoria y si es regulatoria
puede regular el ejercicio de los Derechos Fundamentales.
El art. 63 n 20 de la CPR establece cual es el contenido de la ley y manifiesta
una numeracin en la cual, su numeral 20
Sin embargo, en opinin de Gastn Gmez esto no sera as, y ello por
las siguientes razones:
a. Existe una estrecha vinculacin entre el art. 19 n26 y el art. 63
n2; en virtud de los cuales, los Derechos Fundamentales se
encontraran bajo el dominio exclusivo de la ley.
b. El art. 19 n26 en general establece un principio de reserva ms
duro que el contemplado en el 63; resultando absurdo explicar el art.
63 respecto a los Derechos Fundamentales.
c. Nada en la CPR permite concluir que exista un dominio
reglamentario, puesto que el Presidente de la Repblica no tiene
potestad regulatoria sino que de ejecucin.
El Tribunal Constitucional, sin embargo, en el famoso Fallo
Catalticos seal que el limite o la regulacin de los Derechos
Fundamentales puede ser establecido por una norma inferior a la Ley.
2. La CPR como parte del Rgimen General de Garantas
Dentro de ellas distinguimos:
a. Los arts. 5, 6 y 7 de la CPR, en virtud de los cuales el contenido
del acto estatal debe estar en correspondencia con los Derechos
Fundamentales -> Estos artculos hacen que los Derechos
Fundamentales obliguen a todas las potestades que la CPR
instituye.
b. Regla de clausura contenida en el art. 19 n26 -> La CPR protege
todos los derechos instituyendo una regla de clausura en virtud
de la cual, la autoridad llamada a regular el Derecho
Fundamental no puede impedir su ejercicio. Se garantiza por va de
inaplicabilidad.

c. La Constitucin asegura a todas las personas -> El art. 19

comienza diciendo: La Constitucin asegura a todas las
personas. Asegurar significa dejar firme, dejar slidamente
establecido algo. Pero, no se trata de derechos que la CPR cree,
sino de derechos que ella reconoce. Por ello, para el
constituyente de trata de derechos que emanan en la naturaleza
humana, que es anterior al Estado.

El Estado los reconoce, los proclama, los asegura y los regula

para su ejercicio en sociedad.

Si emanan de la naturaleza humana, corresponden a todos los

individuos de la especie humana, cualquiera sea du edad, sexo,
estirpe o condicin (art. 55 del CC).

La libertad y la dignidad son iguales para todos los hombres. La

CPR de 1995 hablaba de habitantes de la repblica, la CPR de 1980
utiliza la expresin persona, que tiene un significado jurdico ms amplio
(naturales como jurdicas).

La enumeracin del art. 19 no es de carcter taxativo. En consecuencia,

no implica que el que no est contemplado en l sea negado,
simplemente el constituyente no ha estimado necesario elevarlo al
reconocimiento de la norma fundamental.

IV. Clasificacin de los Derechos

1. La clasificacin clsica diferencia entre:

a. La Libertad -> Es un rango esencial y definitorio del hombre. Es

un ser libre. Como todos los hombres nacen libres, se deriva la
consecuencia de que todos son iguales.

La libertad es la facultad del hombre para autodeterminarse, sin

coaccin externa, destinada a obtener la plenitud de su
desarrollo material y espiritual, puede clasificarse en libertades
que protegen intereses materiales (ej. Orden Pblico Econmico) y
libertades que protegen intereses intelectuales (ej. Libertad de
conciencia).

Implican una abstencin por parte del Estado.

 b. Derechos Sociales (o Prestacionales) -> Procuran que los
sectores laborales y todos los ms modestos econmicamente
tengan acceso al goce efectivo de las libertades e igualdades.

Implican que el Estado entre en accin.

c. Las Igualdades -> Ubicamos aqu a la igualdad ante la ley, ante la

justicia y ante los cargos y cargas pblicas. Nuestra CPR entiende
la igualdad como el tratamiento que el ordenamiento jurdico le
otorga a las personas.

2. Atendida a las distintas generaciones de derechos -> Esta

clasificacin nos sita tanto en el contexto histrico como
ideolgico del reconocimiento de los derechos.

a. Primera Generacin -> Aparecen a finales del s.XVIII, van a estar

inspirados en los autores liberales polticos y econmicos. Estos
derechos son las libertades.

b. Segunda Generacin -> Tambin se les denomina como derechos

econmicos, sociales y culturales. Se tratan de derechos nuevos que
surgen a principios del s.XX.

La Constitucin de Weimar de 1919 es la pieza clave de esta segunda

generacin. Estos derechos se afincan en el valor de la igualdad.

c. Tercera Generacin -> Tambin se les denomina como derechos del

medio ambiente y de las minoras. Surgen en la dcada de 1960 y
se fundan en el valor de la solidaridad.

d. Cuarta Generacin -> Parte de la doctrina establece esta nueva

generacin, la cual seala que el ordenamiento jurdico debe dar
reconocimiento a las minoras.

LIBERTAD EN LA CONSTITUCIN
La Libertad es entendida por nuestra CPR como una realidad
polifactica, ya que comprende las libertades de participacin (aqul
atributo que tiene la persona de poder intervenir o participar en las decisiones
del Estado), albedro (libertad de eleccin) y exultacin (aqul atributo de
toda persona humana de poder hacer ejercicio de esta libertad y organizar su
propio plan de vida).
I. Derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica (art. 19 n
1 de la CPR).

1. Derecho a la Vida
Segn la profesora Miriam Henrquez, es el primero y ms fundamental
de los DDHH, puesto que constituye el presupuesto para el ejercicio
de los dems derechos. En este plano de igualdad de derechos, el derecho a
la vida es el primero entre los iguales.
Tambin la profesora Henrquez seala que el derecho a la vida es un
derecho-deber, porque se tiene el derechos exigir a que se respete
ese derecho y la obligacin de respetar la vida de los dems (criterio
que se aplica para todos los Derechos Fundamentales).
El derecho a la vida es un derecho de carcter integral. Es un todo que
incorpora un elemento de carcter fsico como psquico (o de alma).
Por lo tanto, los atentados al derecho a la vida pueden ser tanto al aspecto
fsico como psquico de las personas.
Gastn Gmez Bernales sealar que el derecho a la vida tiene un
elemento de carcter subjetivo, es decir considerar el aspecto de la
autonoma como derecho de la persona a desarrollar cualquier plan de
vida que estime pertinente. Sostiene Gmez, que nuestro ordenamiento
jurdico institucional, podra aceptar bajo este precepto la eutanasia de
carcter activa. Sin embargo, se equivoca, ya que la interpretacin que
establece nuestro ordenamiento jurdico es en consideracin a la eutanasia
pasiva, como lo consagra el Cdigo Sanitario.
El inc. 2 del art. 19 n 1 seala que la ley protege la vida del que est
por nacer. El constituyente protege la vida humana, desde su inicio
natural, desde el momento mismo de la concepcin, as Soto Kloss
afirma que el nasciturus es persona. Este inc. 2 excluye toda
posibilidad de una legislacin de aborto (tipificado como delito, por
ejemplo en el Cdigo Penal).
El inc. 3 seala que la pena de muerte slo podr establecerse por
delito contemplado en ley aprobada con qurum calificado. No
obstante, esta es una norma contradictoria y la CPR no puede contener
normas contradictorias, ocurriendo en este sentido, que se prefiera la
norma que mejor protege los Derechos Fundamentales, que es la del
derecho a la vida.
La pena de muerte en Chile est derogada, pues fue reemplazada en
el Cdigo Penal por la pena de presidio perpetuo. Sin embargo, no est
abolida, como es el caso del Cdigo de Justicia Militar que la establece
en casos especficos de traicin a la patria.
El art. 19 n1 en su inc. 4 prohbe todo tipo de apremio ilegtimo. Lo
que prohbe este artculo en el fondo, es la aplicacin de todo apremio
que traiga como consecuencia la tortura.