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PREPARATORIO PRIVADO CGP

RESUMEN DE PRIVADO ACTUALIZADO CON EL CODIGO


GENERAL DLE PROCESO
A. CIVIL PERSONAS

A continuacin sealamos algunas normas relacionadas con el tema que se encuentran en el


Cdigo Civil Colombiano.

1. DEFINICION Y ETIMOLOGIA

Es persona todo ser existente, fsica, o legalmente, susceptible de desempear el sujeto activo
o pasivo del derecho.

La palabra persona designaba en el latn la mascara que cubra el rostro del actor en el teatro,
y con cuya ayuda desempeaba su papel. De ah que se considere persona al ser capaz de
desempear un papel en el mundo jurdico. El vocablo persona viene as a tener la misma raz
de personales.

En un lenguaje cientfico y tcnico, los romanos designaban la personalidad con la voz capuz,
que era decir la actitud para desempear un papel en la vida jurdica.

Quizs para poner de bulto la igualdad entre todos los hombres, en parte intilmente, por
medio de un verdadero ripio, y, en parte, de modo inexacto, porque deja fuera de su concepto
a las personas jurdicas. Dice en el articulo 74 del Cdigo Civil son personas todas los
individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin[1].

Al describir las grandes corrientes del pensamiento que en nuestra ha respondido a la


pregunte de Quin es persona? Describi el maestro Mario De : En los debates histricos de
todos los tiempos han estado presente dos tendencias que podran subsumirse en dos
frmulas: La doctrina de la persona como esencia y de su consecuente libertad ante el derecho
y el Estado, y la tesis de la persona como una categora jurdica[2].

1.1. CLASES DE PERSONAS

Conforme al artculo 73 del Cdigo Civil, las personas son naturales o jurdicas.

1.1.1. Definicin de Personas


a. Persona Natural: Se entiende por persona natural llamada tambin real como todo
individuo de la especie humana.

La Constitucin Poltica en su artculo 13 establece: todas las personas nacen libres e


iguales ante la ley, recibirn las misma proteccin y trato de las autoridades y gozaran
de los mismos derechos, libertades, y oportunidades sin ninguna discriminacin por
razones de sexo, raza, origen racional o familiar, lengua, religin opinin poltica o
filosfica

b. Persona Jurdica: Por su parte persona jurdica llamada tambin moral, civil o ficticia, es
un ser que, sin tener existencia fsica orgnica, goza de personalidad en virtud de una
creacin o de una autorizacin de la ley.

1.2. PRINCIPIO DE

La personalidad humana principia con el nacimiento. Antes de que este se verifique la criatura
que esta en el vientre materno no tiene existencia distinta de la persona que la mantiene en su
seno.

El artculo 90 del Cdigo Civil seala:

La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es al separarse completamente de


su madre.

La criatura que muere en el vientre materno o que perece antes de estar completamente
separada de su madre, o que no ha sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se
reputar no haber existido jams.

1.2.1. Prueba De

La Docimasia pulmonar hidrosttica es una prueba tcnica, mediante la cual se verifica si


existe o no aire en la cavidad pulmonar; en caso afirmativo, ello demuestra que el infante
respir, sobrevivi un momento siquiera y, por consiguiente fue persona.

Tiene inters en que si la criatura alcanz a sobrevivir siquiera un momento, como lo exige el
mencionado articulo 90, para considerar que el nuevo ser ha llegado a ser persona en derecho
y en consecuencia, adquiri los derechos y obligaciones inherentes a la calidad de persona.
Para la dilucidacin, existe una prueba tcnica: La docimasia pulmonar hidrosttica.

1.2.2. Anticipacin De
La criatura concebida y no nacida an se le considera como si fuera una persona viva.

Ahora bien, esta personalidad jurdica reconocida a la criatura se haya, establecida en su favor,
y, consiguientemente de su causamiento.

1.2.2.1. Que Esta Por Nacer. El artculo 91 del Cdigo Civil. Establece:

Proteccin al no nacido. La ley protege la vida del que esta por nacer, el juez, en
consecuencia, tomar a peticin de cualquiera persona o de oficio, las providencias que le
parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de
algn modo peligra.

En este sentido, la jurisprudencia en sentencia T-197 de mayo 7 del 93 magistrado Alejandro


Martnez Caballero, concluy: no aborda el punto acerca de Cundo se empieza a ser
persona? Desde la concepcin? Desde el nacimiento?, la carta remite a la ley civil. Sin
embargo, es posible afirmar al menos que por reenvo constitucional al derecho internacional,
por las normas internacionales vigentes, por la legislacin interna y, sobre todo, por la filosofa
humanstica del estado Social de derecho, es preciso deducir como lo hace aqu que: SE
TIENEN DERECHO DESDE .

1.2.2.2. Presuncin de

El Cdigo Civil seala una presuncin legal de derecho respecto del tiempo de la concepcin, al
establecer en el artculo 92 del Cdigo, que establece:

De la poca del nacimiento se cohbe de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume


que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales, y no mas que
300, contados hacia atrs, desde la media noche en que principie el da del nacimiento.

Al respecto de Casacin Civil de la honorable Corte Suprema de Justicia en sentencia de marzo


28 de 1995, seal: ante la dificultad de establece con absoluta certeza el momento mismo
de la concepcin, el ordenamiento jurdico hizo acoplo de lo que ordinariamente acontece con
la duracin del embarazo y establecido una presuncin que identifica la poca dentro de la cual
es perfectamente presumible que aconteci tal hecho. Puntualiz, en efecto y sin manera de
probar en contrario, que la concepcin no pudo preceder al nacimiento en menos de 180 das
ni en ms de 300.

Significa que en el interregno entre esos dos lmites tuvo que producirse la concepcin; ni ms
ni menos.
Y lo que es ms de destacar para este preciso caso, fue la misma ley la que predi la manera
como se efecta dicho cmputo, al sealar que se cuenta hacia atrs desde la media noche
en que principie el da de nacimiento; dijo, adems, que los das son cabales.

Traduce que tenindose noticia exacta del nacimiento, el calculo arranca, hacia atrs, desde el
momento en que se empez el da mismo del alumbramiento; o, lo que es lo mismo, desde el
momento en que termina el da anterior, pues se habla justamente de la media noche en que
suceden ambas cosas, esto es, cuando el fenecimiento de un da da paso al siguiente. Y, como
los das a computar son completos, debe irse sucesivamente de media noche en media noche;
aclarndose, que para repetirlo una vez ms, que la primera media noche que sirve de punto
de partida para el clculo es precisamente aquella que signific el advenimiento del da de
nacimiento. Quiere decir esto, en ultimas, que el da de alumbramiento no se incluye en aquel
cmputo.

1.2.2.3. Proteccin de los derechos del no nacido.

Al respecto el artculo 93 del CC seala que:

Los derechos que se defenderan a la criatura que esta en el vientre materno, si hubiese
nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efectuare. Y si el nacimiento
constituye un principio de existencia, entrara el recin nacido en el goce de dichos derechos,
como si hubiese existido al tiempo en que se definieron. En el caso del inciso del articulo 90
pasaran estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido.

La jurisprudencia ha sealado en sentencia de tutela 179 de 1993 de lo siguiente:

debe recordar que este grupo, el de los llamados Nascituros, tambin se encuentra protegido
por el espectro de privilegios que la carta fundamental reserva para los nios.

La tradicin jurdica ms acendrada, que se compagina con la filosofa del estado social de
derecho, ha reconocido que el nascituros, es sujeto de derechos en tanto en cuanto es un
individuo de la especie humana. Los innumerables tratados y convenios internacionales
suscritos por Colombia, as como el prembulo de , cuando se asegura que el Estado tiene la
obligacin de garantizar la vida de sus integrantes; el articulo 43, al referirse a la proteccin de
la mujer embarazada, y el articulo 44, cuando le garantiza a los nios el derecho a la vida, no
hace otra cosa que fortalecer la premisa de que los individuos que aun no han nacido, por la
simple calidad de ser humanos, tienen garantizada desde el momento mismo de la concepcin
la proteccin de sus derechos fundamentales.

LA MUERTE DEL SER HUMANO


El articulo 94 del Cdigo Civil. Derogado por el articulo 45 de la ley 57 del 87.subrogado por el
articulo 9 de la misma ley, describe: la existencia de las personas termina con la muerte.

Advierte Carlos Fernndez Sessarego[3], que segn los avances cientficos la muerte es un
proceso en el que se distingue la muerte relativa, la muerte intermedia y la muerte absoluta.
La relativa se inicia en el instante en que las funciones superiores del sujeto se suspenden por
largo tiempo, siendo posible su reactivacin. En la muerte intermedia la paralizacin de las
funciones es irreversible, aunque sobrevivan algunos rganos que son insuficientes para
constituir vida humana. La muerte absoluta o biolgica, se produce con la desaparicin
definitiva de toda actividad biolgica aun a nivel de clulas y tejidos. La muerte que interesa al
derecho es la intermedia denominada muerte clnica o cerebral.

Al respecto el decreto 2363 de 1986, seala que:

Entindese por muerte cerebral el fenmeno biolgico que se produce en una persona cuando
de manera irreversible se presenta en ella ausencia de la funciones del tallo enceflico.

Para los efectos del diagnostico de muerte cerebral, previa a cualquier procedimiento
destinado a la utilizacin de rganos o componentes anatmicos para fines de trasplantes u
otros usos teraputicos, el medico deber identificar la totalidad de los siguientes signos en
tres oportunidades diferentes durante un lapso no inferior a doce horas:
a. Ausencia de respiracin espontnea
b. Ausencia de reflejos del tallo enceflico.

PARAGRAFO: la comprobacin del los signos a los cuales se refiere el presente artculo deber
hacerse teniendo en cuenta que en la persona no se presente alguna cualquiera de las
siguientes condiciones:

a. Alteraciones toxicas y metablicas reversibles, y


b. Hipotermia inducida

1.3.1. El Problema De Los Conmorientes

El articulo 95 define la presuncin de conmorencia as: si por haber perecido dos o mas
personas en un mismo acontecimiento como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por
otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido su fallecimiento, se
proceder en todo caso como si dichas personas hubieran perecido en un mismo momento y
ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.

Tiene esto importancia capital cuando se tiene derecho de sucesin por causa de muerte.

1.3.2. Presuncin de Muerte por desaparecimiento.


Segn el articulo 96 del Cdigo Civil, se presume la muerte por mera ausencia: cuando una
persona desaparezca del lugar de su domicilio, ignorndose su paradero, se mirara el
desaparecimiento como mera ausencia, y la representaran y cuidaran de sus intereses sus
apoderados o representantes legales.

Se considerar muerte presunta conforme al artculo 97del Cdigo Civil as:

Si pasaren dos aos sin haberse tenido noticias del ausente, se presumir muerto este, si
adems se llena las condiciones siguientes:

1. La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el
desaparecido haya tenido en el territorio de previamente que se ignora el
paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para
averiguarlo, y que desde la fecha de la ltima noticia que se tuvieron de su
existencia, han transcurrido a lo menos dos aos.

2. La declaratoria de la que habla el articulo anterior no podr hacerse sin que


preceda la citacin de la desaparicin por medio de edictos, publicados en el
peridico oficial de la nacin, tres veces por lo menos debiendo correr mas de 4
meses entre cada dos situaciones.

3. La declaracin podr ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en
ella; pero no podr hacerse sino despus que se haya transcurrido 4 meses a lo
menos, desde la ltima citacin.

4. Ser odo para proceder a la declaracin y en todos los trmites judiciales


posteriores, el defensor que se nombrar al ausente desde que se provoque tal
declaracin; y el juez, a peticin del defensor o de cualquiera persona que tenga
inters en ello o de oficio, podr exigir adems de las pruebas que se presentare
del desaparecimiento, sino las estimare satisfactoria, las otras que segn las
circunstancias convengan.
5. Todas las sentencias tanto definitivas como interlocutorias se publicaran en el
peridico oficial.

6. El juez fijara como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio,


contado desde la fecha de las ltimas noticias y transcurrido dos aos mas desde
la misma fecha, conceder la posesin provisoria de los bienes del desaparecido.

7. Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o
naufrag la embarcacin en que navegaba o le sobrevino otro peligro semejante,
no se ha sabido mas de ella, y han transcurrido desde entonces 4 aos y
practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los nmeros
precedentes, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de
guerra, naufragio o peligro; o no siendo determinado ese da, adoptara un
termino medio entre el principio y el fin en que pudo ocurrir el suceso; y
conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

1.3.2.1. Prueba de

Segn las voces del articulo 107 del Cdigo Civil: El que reclama un derecho para cuya
existencia se suponga que el desaparecido ha muerto en la fecha de la muerte presunta, no
estar obligado a probar que el desaparecido ha muerto verdaderamente en esa fecha; y
mientras no se presenten pruebas en contrario podr usar de su derecho en los trminos de los
artculos precedentes.

Y, por el contrario, todo el que reclame un derecho para cuya existencia se requiera que el
desaparecido haya muerto, antes o despus de esa fecha, estar obligado a probarlo; y sin esa
prueba no podr impedir que el derecho reclamado pase a otros, ni exigirles responsabilidad
alguna.

Con respecto al carcter legal de la presuncin de muerte por desaparecimiento y de la carga


de la prueba de la fecha del fallecimiento, de Justicia Sala de Casacin Civil, en sentencia de
agosto 8 del sealado lo siguiente:

Sobre la base de que la presuncin de muerte por desaparecimiento es de carcter


simplemente legal, el articulo 107 del Cdigo Civil consagra la regla de que esa presuncin
favorece a quien invoca un derecho subordinado a la fecha de la muerte presunta, de modo
que no esta obligado a demostrar que el desaparecido falleci verdaderamente en esa fecha, y
que por el contrario le reclama un derecho dependiente de que el desaparecido haya muerto
realmente en otro da distinto estar obligado a comprobar este fallecimiento a fin de destruir
la presuncin aludida.

1.3.2.2. Reaparecimiento del declarado presuntamente muerto.

Como era lgico que en determinado momento, pudiera reaparecer quien fue declarado
muerto por muerte presunta, el legislador previ tal situacin en el artculo 108 del Cdigo Civil
al sealar que:

El decreto de posesin definitiva podr rescindirse a favor del desaparecido si reapareciera, o


de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge, por matrimonio
contrado en la misma poca.
1.3.2.3. Rescisin de Declaracin de Muerte Presuntiva

El articulo 109 del Cdigo Civil. Establece:

En la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que siguen:

1. El desaparecido podr pedir la rescisin en cualquier tiempo que se presente, o que


haga constar su existencia.

2. Las dems personas no podrn pedirlas sino dentro de los respectivos plazos de
prescripcin contados desde la fecha de la verdadera muerte.

3. Este beneficio aprovechar solamente a las personas que por sentencia judicial lo
obtuvieron.
4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en el que se hallare,
subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente en ellos.

5. Para toda restitucin sern considerados los demandados como poseedores de buena fe
a menos de prueba contraria.

6. El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,


constituye mala fe

2. DIVISION DE LAS PERSONAS

Conforme al artculo 75 las personas se dividen adems en Domiciliadas y transentes.

2.1. Nacionalidad.

El articulo 96 de Colombiana, modificado por el acto legislativo 1 de 1992 seala: son


nacionales colombianos:

1. Por nacimiento:
a. Los naturales de Colombia, que con una de dos condiciones:
Que el padre o la madre hayan sido naturales o nacionales colombianos o que siendo
hijos de extranjeros, alguno de sus padres estuviere domiciliado en la republica en el
momento del nacimiento
b. Los hijos de padre o madre colombianos que hubieren nacido en tierra extranjera y
luego se domiciliare en territorio colombiano o se registraren en una oficina consular de
2. Por adopcin:
a. Los extranjeros que soliciten y obtengan carta de naturalizacin, de acuerdo con la ley,
la cual establecer los casos en los cuales se pierde la nacionalidad colombiana por
adopcin;
b. Los latinoamericanos y del Caribe por nacimiento domiciliados en Colombia, que con
autorizacin del Gobierno y de acuerdo con la ley y el principio de reciprocidad, pidan
ser inscritos como Colombianos ante la municipalidad donde se establecieren y
c. Los miembros de los pueblos indgenas que comparten territorios fronterizos con
aplicacin del principio de reciprocidad segn tratados pblicos.

Ningn colombiano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad. La calidad de


nacionalidad colombiano no se pierde por el hecho de adquirir otra nacionalidad. Los
nacionales por adopcin no estarn obligados a renunciar a su nacionalidad de origen o de
adopcin.

Quienes hayan renunciado a la nacionalidad Colombiana podrn recobrarla con arreglo a la


ley.

Para profundizacin acerca del tema, consultar la sentencia de tutela 580 de 1994. Y 43 de
1993.

2.2. Del Domicilio.

El artculo 76 del Cdigo Civil lo define, el domicilio consiste en la residencia acompaada, real
o presuntivamente del nimo de permanecer en ella.

2.2.1. Nocin.

Segn Kolling, Capitat y Julliot DE LA MORANDIERE[4], La persona no est individualizada en


la sociedad nicamente por su nombre, sino que tambin lo est por el lugar por el cual la ley
lo relaciona. Este lugar es el domicilio, y de manera general puede ser definido como la morada
o casa (domus) que la persona se entiende que tiene a los ojos de la ley para el ejercicio de sus
derechos encuntrese ella o no ah fsicamente.

El articulo 102 del CC Francs nos dice que el Domicilio de todo Francs, en cuanto al ejercicio
de sus derechos civiles se encuentra en el lugar en el que tiene su principal esblecimiento. Y
a esta nocin le consagra el Cdigo Civil los artculos siguientes hasta el 111. Inclusive. En
principio, cada individuo se encuentra relacionado de este modo, a un lugar y a uno solo. La ley
nos dice el domicilio. Es la regla de unidad del domicilio a la cual el derecho francs
tradicional ha asignado tanta importancia y que se explica histricamente. A pesar de esto,
dicha regla es muy discutida en la hora actual y comprende importantes excepciones.
Domicilio y residencia. Es preciso distinguir desde el principio, el domicilio de la residencia, que
es el lugar, donde una persona, de hecho, habita. Puede coincidir con el domicilio pero puede
no ocurrir as, la ley no reglamenta la residencia que se deja en principio, a la escogencia
arbitraria de los individuos, salvo cuando estos, por causa de medidas administrativas o
penales, han sido privados de libertad.

2.2.2. Domicilio Civil

Lo define el artculo 77 del Cdigo Civil, as:

El domicilio civil es relativo a una parte determinada de la unin o de un territorio. Por su lado
el artculo 78 del mismo cdigo seala la vecindad como:

El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u


oficio, determina su domicilio civil o vecindad.

2.2.2.1. de Domicilio.

Existe una presuncin negativa y una positiva de domicilio.

La primera es definida por el articulo 79 del CC dice: No se presume el nimo de permanecer,


ni se adquiere consiguientemente domicilio civil en un lugar, por el solo hecho de habitar un
individuo por algn tiempo casa propia o ajena, en el, si tiene en otra parte su hogar domestico
o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del
que ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en algn trafico ambulante.

Por su parte, hay presuncin positiva de domicilio, conforme al artculo 80 del CC, cuando lo
define as: al contrario se presume desde luego el animo de permanecer y avecindarse en un
lugar, por el hecho de abrir en l, tienda, botica, fabrica, taller, posada, escuela u otro
establecimiento durable, para administrarlo en persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar
un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras
circunstancias anlogas.

2.2.2.2. Residencia.

Conforme a las voces del articulo 84 del CC: la mera residencia har las veces de domicilio
civil respecto de las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte.

Al respecto de Justicia en Sala de Casacin Civil, sentencia del 9 de diciembre de aclarado


que:
brota de lo anterior que no es posible entender el articulo 84 citado, como lo entendi el
tribunal. Su inteligencia recta no puede ser otra que sta: Si un habitante de Colombia sea
nacional o extranjero, carece de circunstancias constitutivas de domicilio en cualquier
municipalidad colombiana, su mera residencia har las veces de domicilio civil aqu, aunque
tenga otro domicilio en el territorio extranjero.

2.2.3. Domicilio Contractual.

El artculo 85 del Cdigo Civil lo define: Se podr en un contrato establecer, de comn


acuerdo, un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar
el mismo contrato.

Segn Carrejo Simn[5] dice: Este se refiere a relaciones jurdicas especiales y concretas que
constituye sede legal, solo en lo concerniente a la relacin contractual correspondiente. Por
emanar de un contrato, se llama contractual y tiene por objeto radicar al individuo en una sede
fija determinada, para el cumplimiento del contrato mencionado, y evitar as los
inconvenientes que para el mismo podran suscitar los posteriores cambios de domicilio del
contratante. De tal modo, que si se pacta domicilio contractual, todos los efectos que de el se
deriven han de llevarse a cabo all; por lo tanto, el domicilio contractual subsiste, sean cuales
fueren los cambios de domicilio real que el individuo tenga.

El artculo 85 citado fue modificado por el numeral 5 del artculo 23 del Cdigo Civil.

2.2.4. Domicilio de las personas jurdicas.

El articulo 86 del C.C. seala que el domicilio de los establecimientos, corporaciones y


asociaciones reconocidas por la ley, es el lugar donde esta situada su administracin o
direccin, salvo lo que dispusieren sus estatutos o leyes especiales.

Al respecto el numeral 5 del articulo 28 del Cdigo general del proceso seala que la
competencia territorial se determina de los procesos contra una sociedad haciendo
competente para conocer del asunto a el juez de su domicilio principal; pero cuando se trate de
asuntos vinculados a una sucursal o agencia, sern competentes a prevencin, el juez de aquel
y el de esta.

2.3. DEL NOMBRE

Las personas sean naturales o jurdicas tiene como atributo un nombre que les sirve para
distinguirse unas de otras.
No existe en nuestra legislacin un sistema completo sobre el nombre de las personas. A penas
se dice accidentalmente, al tratarse a los diferentes actos jurdicos que debe dejarse
constancia del nombre, y en otras habla del nombre y apellido, y en ninguna parte trae normas
que en otras legislaciones existen, sobre el apellido que debe llevar la mujer casada. Adems,
sin tener en cuenta que la expresin nom, en francs equivale a la castellana apellido, siendo
nuestro nombre el prenom francs, da el legislador ocasiones de ambigedades con el
empleo del vocablo nombre, que parece convenir al nombre y el apellido conjuntamente o tan
solo al ltimo[6].

Sin embargo, el decreto 1260 de 1970 en su articulo 3 y 4 seala lo relacionado al derecho


al nombre y su tutela. Sealando:

Toda persona tiene derecho a su individualidad y por consiguiente, al nombre que por ley le
corresponde. El nombre, comprende, el nombre, los apellidos y en su caso el seudnimo. No se
admitirn cambios como, agregaciones o rectificaciones del nombre, sino en las circunstancias
y con las formalidades sealadas en la ley.

El juez, en caso de homonimia, podr tomar las medidas que estime pertinentes para evitar
confusiones

La persona a quien se disputa el derecho al uso de su propio nombre, o que pueda sufrir
quebrantos por el uso que otro haga de l, puede demandar judicialmente que cese la
perturbacin y se le de seguridad contra un temor fundado, as como la indemnizacin de los
daos a los bienes de su personalidad y del dao moral que haya sufrido.

La falta de aquella persona, la accin podr proponerse por quien demuestre un legitimo
inters, fundado en razones familiares dignas de proteccin.

2.4. ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS

2.4.1. Generalidades

Articulo 1 del Decreto 1260 del 1970. El estado civil de una persona es su situacin jurdica en
la familia y la sociedad, determina su capacidad para ejercer ciertos derechos y contraer
ciertas obligaciones, es indivisible, indisponible e imprescriptible, y su asignacin corresponde
a la ley.

El estado personal se ha dividido tradicionalmente en natural y civil. El natural es el que


proviene de la naturaleza, como el de varn o hembra; pber, o impber; padre o hijo.

El estado civil es el responsable a la ley positiva, como el de marido, o mujer, padre de familia,
o hijo de familia, etc.
El estado de la persona no es nico, sino mltiple, puede apreciarse desde tres puntos de vista:

1. Segn las relaciones nacidas del orden poltico, la persona tiene un estado poltico.
2. Segn la del orden privado, un estado de familia
3. Segn su situacin fsica, un estado natural[7].

2.4.2. Caractersticas

a. Posesin del Estado.

El estado de las personas es susceptible de posesin, la que consiste en pasar a los ojos del
publico como realmente lo quiere el sujeto, o sea en gozar de hecho de las ventajas que
procura y en sufrir las consecuencias que comportan.

b. Inenajenabilidad del estado.

El estado civil de las personas esta fuera del comercio, lo cual significa que quien lo tiene no
puede disponer de el como si se tratare de sus bienes, como tampoco puede modificarlo
mediante convenciones o por actos unilaterales de lo que se deducen los siguientes principios:

El estado de las personas no puede renunciarse libremente.


El estado de las personas es imprescriptible.
No se puede transigir sobre el estado de las personas.
Los acreedores no pueden sustituirse al deudor para el ejercicio de las acciones que este
tenga sobre el reconocimiento de su estado.

3. EL REGISTRO CIVIL

Con el objeto de preconstruir pruebas sobre la afiliacin, en orden a evitar los matrimonios
entre parientes, se crearon por la iglesia los libros de bautizos, que servan tambin para llevar
las cuentas de los emonumentos que por la administracin del sacramento del bautismo
sufragaban los fieles. Con el mismo fin se crearon tambin los registros de matrimonio o de
defunciones.

No obstante, Colombia es un pas donde la casi totalidad de habitantes es catlica, se vio la


necesidad de secularizar el servicio de registro del estado civil de los actos constitutivos o
modificativos de ese estado de las personas no catlicas, como tambin para dejar constancia
de algunos actos de los que no se hace mencin en los libros parroquiales como las
adopciones, el reconocimiento de hijos extramatrimoniales, etc.
En 1887 se modific la legislacin nacional cuando por medio del Concordato con se pudo
modificar convenientemente el estado de cosas existentes el espritu reaccionario no
aprovecho esa ocasin y se paso a darle al registro catlico tanta importancia que segund a
los civiles, y se dejo planteado el problema del correcto funcionamiento de registro del estado
de las personas.

La actual legislacin de Colombia, establece un sistema mixto sobre el registro del estado civil,
segn ese sistema el registro del estado civil se lleva de un lado por los notarios y del otro por
los curas prrocos, al primero lo denominamos registro civil y al segundo registro
eclesistico[8].

3.1. MODOS DE LLEVAR EL REGISTRO.

Los artculos 18, 19, 20 y 21 del decreto 1260 del 70 establecen: el registro del estado civil se
llevara en tarjetas. El gobierno dispondr el formato de las tarjetas y muebles, y tendr
medidas conducentes a asegurar la uniformidad de los archivos, mtodos y prcticas de
trabajo, y la mayor seguridad y conservacin de los elementos de aquellos.

As mismo, proveer a la reproduccin fotogrfica de los registros, identificaciones y


documentos que lo sustentan, a la conservacin de tales copias para la mayor pureza y
plenitud del archivo, a la mejor comunicacin con la oficina central, y a la permanente
informacin del servicio nacional.

El articulo 19 del precitado decreto establece: la inscripcin en el registro del estado civil se
har por duplicado. Uno de los ejemplares se conservar en la oficina local y otro se remitir al
archivo de la oficina central.

El articulo 20 del precitado decretado, establece: la inscripcin se har en el registro que


corresponda al hecho, acto o providencias denunciados.

Toda inscripcin deber expresar:

1. La naturaleza del hecho o acto que se registra.


2. El lugar y la fecha en que se hace
3. El nombre completo y el domicilio de los comparecientes, su identidad y el documento
con que ella se estableci.
4. La firma de los comparecientes y la del funcionario.

3.2. REGISTRO DE NACIMIENTO


El registro de nacimiento se llevara en los folios destinados a personas determinadas que se
distinguirn con un cdigo o complejo numeral indicativo del orden interno de cada oficina y de
la sucesin en que se llevan sentando. Indicaran, tambin, el nmero correspondiente a cada
persona en el registro o archivo central.

En el registro de nacimiento se anotaran estos, y posteriormente, todos los hechos y actos


relativos al estado civil y a la capacidad de las personas, sujetos a registro, y especialmente,
los relacionados con el artculo 5.

Lo anterior conforme a los articulo 9 y 10 del decreto 1260 del 70 respectivamente.

3.2.1. Carcter nico del Registro de Nacimiento y Nmero nico de Identificacin personal
(NUIP).

El artculo 11 del decreto 1260 del 70 seala que el registro de nacimiento de cada persona
ser nico y definitivo. En consecuencia, todos los hechos y actos concernientes al estado civil
y a la capacidad de ella, sujetos a registro, debern inscribirse en el correspondiente folio de la
oficina que inscribi el nacimiento, y el folio subsistir hasta cuando se anote la defuncin o la
sentencia que declare la muerte presunta por desaparecimiento.

Por otro lado, la resolucin 3571 de 2003 demanda de del Estado Civil seala que:

Articulo 1 Determinar la nueva estructura del numero nico de identificacin personal NUIP,
para la identificacin de los colombianos, el cual estar compuesto de diez dgitos numricos,
iniciando por el 1.000.000.000.

Su administracin ser centralizada a cargo de del Estado Civil, y su asignacin ser


desconcentrada o responder a cada una de las oficinas que ejercen la funcin de registro del
estado civil, a las cuales se les asignar los respectivos cupos numricos.

PARAGRAFO: El cupo numrico del 1.000.000.000. Al 1.009.999.999 se reservar para asignar


las equivalencias a los NUIP alfa numricos, asignados con anterioridad a la vigencia de la
presente resolucin en las diferentes oficinas del Registro Civil.

3.3. REGISTRO DE MATRIMONIO Y DE DEFUNCION.

Segn el artculo 12 del decreto 1260 del 70, el registro de matrimonio y el de defunciones se
llevaran en folios destinados a personas determinadas, del modo dispuesto para el registro de
nacimiento en el artculo 9.
3.3.1. Registro de Matrimonios.

Conforme al articulo 67 del decreto 1260 de 1970. Los matrimonios que se realicen dentro del
pas, se inscribirn en la oficina correspondiente al lugar de su celebracin, dentro de los 30
das siguientes a estos.

Los matrimonios celebrados en el extranjero entre dos colombianos por nacimiento, entre un
colombiano por nacimiento y un extranjero, entre un colombiano por adopcin y un extranjero,
entre dos colombianos por adopcin, o entre un colombiano por nacimiento y uno por
adopcin, se inscribirn en la primera oficina encargada del registro del estado en la capital de

3.3.2. Registro de defunciones.

El Artculo 73 del decreto citado, seala que el registro de defuncin deber formularse dentro
de los dos das siguientes al momento en que se tuvo noticia del hecho, en la oficina de
registro del estado civil correspondiente del lugar donde ocurri la muerte o se encontr el
cadver.

3.4. CORRECCIN DE INSCRIPCIONES EN EL REGISTRO CIVIL.

Conforme al artculo 88 del decreto 1260 del 70. los errores en que se haya ocurrido al realizar
una inscripcin se corregir subrayando y encerrando entre parntesis las palabras, frases o
cifras que deban suprimirse o insertando en el sitio pertinente entre lneas las que deban
agregarse, y salvando al final lo corregido, reproduciendo entre comillas e indicando si vale o
no lo agregado.

Podr hacerse la correccin enmendando lo escrito o borrndolo y sustituyndolo, y as se


indicar en la salvedad que se haga. Las salvedades sern firmadas por el funcionario
encargado del registro del estado civil. Sin dichos requisitos no valdrn las correcciones y se
tendrn por verdaderas las expresiones originales.

3.5. POSESIN NOTORIA DEL ESTADO CIVIL.

3.5.1. Prueba de la posesin notoria.

Articulo 399 del CC. La posesin notoria del estado civil se probar por un conjunto de
testimonios fidedignos, que la establezca de un modo irrefragable; particularmente en el caso
de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la prdida o
extravo del libro o registro en que debiera encontrarse.

3.5.2. Duracin de la posesin notoria.


Articulo 398 del CC. Modificado por el articulo 9 de la ley 75 de 1968. Para que la posesin del
estado civil se reciba como prueba de dicho estado, deber haber durado 5 aos continuos por
lo menos.

PARAGRAFO: Para integrar este lapso, podr computarse el tiempo anterior a la vigencia de la
presente ley, sin afectar la relacin jurdico-procesal en los juicios en curso.

La Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Civil, en sentencia de febrero 21 de 92 seala:


A tres se reducen, pues, los elementos configurativos de este estado, a saber: Trato, fama, y
tiempo.

El primero de ellos tiene que ver directamente con la actitud del padre o de la madre frente al
hijo, valorada desde luego a la luz de una cualquiera de las siguientes conductas: Proveer o
haber provisto a su subsistencia, educacin y establecimiento.

Por consiguiente, cualquiera otra manifestaciones distintas, indicativas como admisibles de


vinculaciones familiares entre tales sujetos, pueden servir para comprobar el tratamiento
jurdico contemplado por la ley para el efecto expresado, pero jams lo suple.

La FAMA, es, por su parte, la conciencia que entorno a la existencia de la relacin familiar,
despierta en los deudos, amigos y el vecindario en general el hecho de que el pretenso padre o
madre haya atendido la subsistencia o educacin o establecimiento del hijo extramatrimonial,
no por comportamiento oculto sino notorio se vuelve del conocimiento de todo el vecindario,
en esta forma no puede menos que interferir la presencia de una vinculacin paterno filial.
Dicho elemento resulta as condicionado al acaecimiento del trato, como quiera que la
concepcin normativa de este es la que determina ciertamente su contenido material.

Adicionalmente, en la doble situacin del trato y fama ya comentados debe haber tenido una
duracin mnima de 5 aos continuos, porque bien puede suceder, que, aun cuando los hechos
correspondientes se encuentren plenamente probados, la no acreditacin de la vigencia de
ellos en el tiempo, impide la declaracin judicial de la paternidad.

De otro lado, de Casacin Civil, en sentencia de abril 1 de 1971 seala que : la naturaleza
misma de los hechos que configuran la posesin notoria, es lgico que la ley se haya referido
de modo especial a la prueba de testigos, la cual, sin embargo, no excluye en manera alguna
otra clase de pruebas que sean pertinentes y legalmente eficaces para demostrar el trato y la
fama y por ende para constituir el conjunto de testimonios a que se refiere el artculo 399 del
CC; antes por el contrario lo deseable es que la conviccin del juez pueda formarse no solo a
travs de la prueba testimonial, que rena los requisitos arriba indicados sino que tambin por
otros medios que sean corroborantes del dicho de los testigos, en esta forma, se logra el
propsito del legislador, de que la posesin notoria del estado de hijo haya sido establecido de
un modo irrefragable.
El conjunto de testimonios fededignos que menciona el artculo 399 del CC para efectos de
demostrar la posesin notoria como queda dicho, no significa que la prueba de testigos sea la
nica admisible para este efecto, porque testimonio es, segn el Diccionario de la atestacin o
aseveracin de una cosa. Instrumento autorizado por escribano o notario en que se de fe de un
hecho. Prueba, justificacin comprobacin de la certeza o verdad de una cosa. De esta suerte,
se repite, son de recibo para probar el trato y la fama que configuran la posesin notoria,
todos los elementos de conviccin que autoriza la ley. As, se reitera lo expuesto por en
sentencia de 21 de febrero de 1954 de que todo medio legal conducente a formar parte de
ese conjunto de testimonios es susceptible de ser recibido como prueba de la posesin notoria.

3.5.3. Calidades civiles susceptibles de probar ante posesin notoria.

Las calidades civiles susceptibles de probar ante posesin notoria son:

*Posesin del estado casado, posesin del estado del hijo legtimo y posesin del estado del
hijo extramatrimonial.

Posesin del estado de casado. Segn el artculo 396 del CC. La posesin notoria del
estado de matrimonio consiste, principalmente, en haberse tratado los supuestos
cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas, sociales; y en haber sido la
mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos de su marido, y por el vecindario
de su domicilio en general.

Posesin del estado de hijo legitimo. Segn el artculo 397 del CC, La posesin notoria
del estado de hijo legitimo consiste, en que sus padres le hayan tratado como tal,
proviniendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndole
en ese carcter a sus deudos y amigos; y en que estos y el vecindario de su domicilio, en
general, le hayan reputado y reconocido como hijo legitimo de tales padres.

Posesin del estado de hijo extramatrimonial. Segn el Artculo 5 de la ley 45 del 36 la


posesin del estado del hijo extramatrimonial, puede acreditarse tambin con relacin al
estado de la madre. En el articulo 6 de la misma ley seala que la posesin notoria del
estado de hijo natural consiste en que el respectivo padre o madre, hayan tratado al hijo
como tal proveniendo a su subsistencia, educacin y establecimiento y en que sus deudos
y amigos o el vecindario del domicilio en general, lo haya reputado como el hijo de dicho
padre o madre, a virtud de aquel tratamiento.

3.6. PRUEBAS DEL ESTADO CIVIL

Art. 105 del decreto 1260 de 1970. Prueba de actos y hechos ocurridos con posterioridad a la
ley 92 de 1938. Los hechos y actos relacionados con el estado civil de las personas, se
probarn con copia de la correspondiente partida o folio, o con certificados expedidos con base
en los mismos. En caso de prdida o destruccin de ellos, los hechos y actos se probarn con
las actas o los folios reconstruidos o con el folio resultante de la nueva reinscripcin conforme
al artculo 100.

Inciso tercero. Modificado por el artculo 9 del decreto 2158 de 1970. y en caso de dichas
partidas o de los folios, el funcionario competente del estado civil, previa comprobacin
sumaria de aquella, proceder a las inscripciones que correspondan abriendo los folios, con
fundamento en su orden: en instrumentos pblicos o en copias de partidas de origen religioso,
o en decisin basada en declaracin de testigos presenciales de los hechos o actos
constitutivos del estado civil de que se traten, o ya sea en la notoria posesin de ese estado
civil.

3.6.1. COPIAS Y CERTIFICADOS

Art. 110 del decreto 1260 del 1970. Los funcionarios encargados de llevar el registro civil y la
oficina central podrn expedir copias y certificados de las actas y folios que reposen en sus
archivos. No se podr expedir copias de certificados.

Los certificados contendrn cuando menos los datos esenciales de toda inscripcin y los de
aquella de cuya prueba se trate.

Tanto las copias como los certificados se expedirn en papel competente y bajo la firma del
funcionario que las autoriza.

B. DE LOS BIENES Y DE SU DOMINIO, POSESION, USO Y GOCE

1. DE LAS VARIAS CLASES DE BIENES

Conforme al artculo 653. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Las Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como
una casa, un libro.

Las Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos y las servidumbres
activas.

Para el maestro Jorge Angarita Gmez[9], se entiende por cosas corporales las llamadas as por
su materialidad, tal como una casa el libro, ejemplos que el cdigo trae, y por cosas
incorporales las abstractas, lo que existe en la mente, como esa facultad de hacer, de exigir, o
sea, los derechos. Entonces, si se han de considerar como bienes jurdicos las cosas sobre las
cuales puede recaer el derecho y de ser apropiadas por este para ejercer sobre ellas su
derecho debe concluirse esas cosas de tener un valor econmico, una utilidad patrimonial
pues, de lo contrario el derecho positivo no se ocupara de ellas.

1.1. DE LAS COSAS CORPORALES

El artculo 654 del Cdigo Civil seala que las cosas corporales se dividen en muebles e
inmuebles.

Las Muebles, seala el artculo 655, son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
movindose ellas a s mismas como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que
slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.

Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino,
segn el artculo 658.

Conforme al artculo 656 del Cdigo Civil, Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que
no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren
permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles, las casas y veredas se llaman predios
o fundos.

Los inmuebles se dividen en: Inmuebles por adhesin e Inmuebles por destinacin.

Conforme al artculo 657 del Cdigo Civil, Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al
suelo por sus races, a menos que estn en macetas o cajones que puedan transportarse de un
lugar a otro.

Conforme al artculo 658 del mismo Cdigo, Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza
no lo sean, las cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un
inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo:

Las losas de un pavimento.

Los tubos de las caeras.

Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al cultivo o


beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca.

Los abonos existentes en ella y destinados por el dueo de la finca a mejorarla.

Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un
establecimiento industrial adherente al suelo y pertenecen al dueo de ste.
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas y cualesquiera
otros vivares, con tal que estos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo o de un
edificio.

Al respecto, la el Consejo de Estado en Sentencia de Octubre 8 de sealado que:

Las maquinarias de una fabrica son inmuebles por destinacin. El establecimiento industrial.
Acorde con lo anteriormente dispuesto, en inciso 6 del articulo 658 del Cdigo Civil considera
inmuebles las prensas, calderas, alambiques, toneles y maquinas que forman parte de un
establecimiento industrial (se subraya) adherente al suelo y pertenece al dueo de ste. En
este ejemplo, la ley presume que son inmuebles por destinacin los bienes que menciona, si
hacen parte de la unidad establecimiento industrial con finalidad de la afectacin.

Dentro de este concepto, es indiferente que las mquinas y dems elementos que forman
parte del establecimiento industrial tengan mayor o menor valor que el suelo al que
adhieren, pues se repite, se trata de una unidad econmica en la cual, ciertamente, no es
posible desarticular su componente dado que las maquinarias de instalaciones industriales no
podran funcionar sin el suelo sobre el que se asientan y a la inversa, el suelo no conformara
un establecimiento industrial sin las mquinas y elementos en el asentados.

De otro lado, el artculo 659 del Cdigo Civil, se refiere a los muebles por anticipacin de la
siguiente manera:

Los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la
madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su
separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra
persona que el dueo.

Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina y a las piedras de
una cantera.

De otro lado, el mismo Cdigo Civil seala lo referente a los muebles accesorios as: las cosas
de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes de las casas y puede removerse
fcilmente sin detrimento de las mismas paredes, como estufas, espejos, cuadros, tapiceras,
se reputan muebles. Si los cuadros o espejos estn embutidos en las paredes, de manera que
formen un mismo cuerpo con ellas, se considerarn parte de ellas, aunque puedan separarse
sin detrimento.

El artculo 661 del Cdigo Civil se refiere a cosas separadas momentneamente as: Las cosas
que por ser accesorias a bienes races se reputan inmuebles, no dejan de serlo por su
separacin momentnea; por ejemplo, los bulbos o cebollas que se arrancan para volverlos a
plantar, y las losas o piedras que se desencajan de su lugar para hacer alguna construccin o
reparacin y con nimo de volverlas a l. Pero desde que se separan con el objeto de darles
diferente destino, dejan de ser inmuebles. Y, el artculo 662 seala los muebles de una casa,
as:

Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin bienes muebles sin otra calificacin, se
comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles segn el artculo 655. En los
muebles de una casa no se comprender el dinero, los documentos y papeles, las colecciones
cientficas o artsticas, los libros o sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de
artes y oficios, las joyas, la ropa de vestir y de cama, los carruajes o caballeras o sus arreos,
los granos, caldos, mercancas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una
casa.

Otra clasificacin es la de fungibles y no fungibles, al respecto el Doctor Luis Guillermo


Velsquez Jaramillo[10], ha sealado:

Fungibilidad y consumibilidad. Para saber si una cosa es muebles o fungible, siempre es


necesario compararla o relacionarla con otra. Si puede sustituirse entre s o tener un valor
igual, un mismo poder liberatorio y poseer identidades comunes, la cosa es fungible respecto
de la otra, es infungible la que tiene unas caractersticas especiales que la hacen diferenciable
de las dems. Si produce en serie un milln de calculadoras en 1983, referencia EL-8020,
dichas calculadoras son fungibles entre s. Si esa serie reserva la primera y la ltima con el fin
de incorporarla al mostrario de ventas de la compaa y las identifica como tales, dichas
calculadoras son infungibles. El ejemplo clsico sobre la cosa infungible es la ultima botella de
vino de una cosecha. La espada del libertador, un cuadro original de Botero, El Crdoba de Rio
Negro, son cosas infungibles.

El legislador en el artculo 663, inciso 1, al definir las cosas fungibles, defini las consumibles,
confundiendo los dos conceptos.

El artculo 663 del Cdigo Civil, al referirse a las cosas fungibles y no fungibles, seala:

Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las primeras pertenecen aqullas
de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.

Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son cosas
fungibles.

1.2. DE LAS COSAS INCORPORALES

El Cdigo Civil seala en su artculo 664, que las cosas son derechos reales o personales.
Al respecto de Justicia en Sala de Casacin Civil, sentencia del 13 de septiembre del 68, se
refiere a el patrimonio, de la siguiente manera:

As el Cdigo no obstante el plantear a la entrada del libro segundo, como suma divisin, la
clasificacin de los bienes en cosas corporales o incorporales (artculo 653) sistematiza luego
su preceptiva acerca de la naturaleza de los derechos, conforme al principio de que todos ellos,
sean reales o personales, son cosas incorporales (artculo 664). Y es solo por ello porque la
nocin de Patrimonio, de tantas proyecciones tiene en la esfera de la responsabilidad civil y en
la de la sucesin mortis causa, debe traducirse en el conjunto de derechos y obligaciones de la
persona estimables en dinero.

Segn Angarita[11], citando a PLANIOL y RIPERT, se llama patrimonio al conjunto de los


derechos de una persona apreciables en dinero, considerados como formando una
universalidad de derecho, considera que se est aludiendo a una cohesin de elementos que
implica un triple inters: Ser prenda general para los acreedores quienes tiene facultad de
hacerse pagar sobre todos los bienes presentes y futuros que al pasar patrimonios a herederos
pasa integro, es decir en su activo y pasivo, y, finalmente, en el patrimonio se puede dar un
subrogacin real, completa. De ah que el patrimonio suele ser comparado con una bolsa, vaca
o llena, siempre lista a recibir.

Al respecto Jos Gmez[12] , seala lo siguiente: patrimonio es, una universalidad de


elementos activos y pasivos, de un valor pecuniario, radicados en una persona.

a. Es una universalidad, porque esta nocin comprende todo lo que existe y puede
existir en bienes pecuniarios, en cabeza de una persona sus derechos reales y
personales y sus deudas. La nocin de universalidad no la compone nicamente
el activo: La compone tambin el pasivo, porque este la afecta necesariamente.
Fcil es tener una idea de la universalidad recordando que hay adquisicin de
bienes a titulo universal y a titulo singular. Cuando tiene lugar el primer caso,
como es siempre el del heredero, se reciben todos los bienes (elementos
activos), con las deudas que los afectan (elementos pasivos). Pero cuando la
adquisicin es a titulo singular, se recibe simplemente un bien o varios bienes en
concreto, no un conjunto de derechos, y sobre aquellos no pesa otra afectacin
que la que puede haber por razn de un gravamen real
b. Concepto abstracto del patrimonio. El patrimonio responde a una nocin
abstracta: Universalidad de elementos activos y pasivos. No corresponde por
tanto a lo que se llama comnmente patrimonio lquido, es decir, deducido del
activo el pasivo que lo afecta. Tan clara es esta nocin abstracta que aun cuando
el pasivo que lo afecta sea en un momento dado superior al activo, siempre se
habla de una patrimonio; y si en ese momento muere su titular, el heredero
recibir en todo caso un patrimonio, una universalidad, aun cuando los bienes
que la compongan sean insuficientes para atender el pago de pasivos, y como
dice Josseramd el reciennacido tiene ya un patrimonio y aun lo tiene el que est
por nacer.
c. El patrimonio est compuesto de elementos activos y pasivos, Cules son estos
elementos?, no son otros que los derechos sin un sentido econmico, es decir,
los derechos personales y reales. Pedro tiene la propiedad de una hacienda; de
una cosa el usufructo; posee ganados, y le deben varias sumas de dinero, quiere
decir ello que tiene el derecho de usufructo sobre la cosa, el de dominio sobre los
semovientes, y los derechos personales o crditos sobre los respectivos deudores
,y
d. Son elementos activos y pasivos de un valor pecuniario, esto es, los derechos
reales activo y crditos personales, activos unos y pasivos otros. De aqu que
derecho de otro orden como los polticos, los naturales, los de potestad, no se
coticen en la nocin de patrimonio, solo los que tienen un valor pecuniario son
derechos patrimoniales.

Otra clasificacin que trae el Cdigo es la de derechos reales, segn las voces del artculo 665,
derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

Para la escuela clsica del derecho, el derecho real, es el poder jurdico que una persona ejerce
directa e inmediatamente sobre una cosa para aprovecharla total o parcialmente, siendo este
poder jurdico oponible a terceros (Augri y Raub).

Para la escuela personalista, derecho real es una relacin jurdica que se establece entre un
sujeto activo determinado y un sujeto pasivo universal o indeterminado sobre la cual el titular
ejerce un poder sobre la cosa, siendo oponible a todo el mundo en atencin a aquella relacin
jurdica (PLANIOL).

Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones
reales.

Angarita[13], presenta la siguiente nocin de cada uno de los derechos reales:

a. Dominio: Consiste en la facultad de gozar y disponer de una cosa, jurdica o


materialmente, de acuerdo con su naturaleza y funcin.
b. Usufructo: Por el cual, derecho real, se goza de una cosa sin disponer de ella,
pero s de sus frutos.
c. Uso: por el cual se tiene la facultad de sacar los frutos necesarios para
subsistencia personal y familiar, es un derecho personalsimo, es decir,
intransferible.
d. Habitacin: Como el anterior es personalsimo, consisten el goce de toda o de
parte de una vivienda.
e. Servidumbre: es el beneficio de un predio (dominante) sobre otro predio
(sirviente).
f. Prenda: consiste en la entrega de una cosa mueble por parte del deudor al
acreedor para garantizar el cumplimiento de la obligacin.
g. Hipoteca: O gravamen de un inmueble sobre el cual se puede hacer efectivo el
cumplimiento de una obligacin, en el caso de que un deudor la incumpla.

As mismo, el articulo 666 del mismo Cdigo, seala que Los derechos reales o crditos son los
que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin
de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra
su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos
nacen las acciones personales.

La jurisprudencia ha sealado la diferencia entre derechos personales y derechos reales, es as


como de Casacin de la corte, en sentencia del 10 de agosto de 1981 plantea que:

Cuando el Cdigo Civil dice que derecho real es el que se tiene sobre una cosa sin respecto a
una sola persona, no expresa idea distinta a la romana que considero el derecho real como la
relacin directa entre la persona y la cosa, y al derecho personal como una relacin de
personas que obliga al deudor a cumplir la prestacin debida. As, el que titular del Jus in re
puede, sin contar con nadie, apoderarse de una cosa donde quiera que est, pero el titular del
jus ad rem no puede hacer cosa distinta de exigir a su deudor la prestacin de lo debido, y aun
cuando esta idea tradicional ha sido impugnada por quienes anotan que ningn derecho puede
consistir en una simple relacin entre personas y cosas, la verdad es que los sujetos pasivos de
los derechos reales son las personas determinadas al paso que en los derechos personales
estn claramente determinados.

2. DEL DOMINIO

2.1. ANTECEDENTE CONSTITUCIONAL

EL antecedente del derecho del dominio en de 1991, se encuentra en su artculo 58,


modificado por el artculo 1 del acto legislativo 1 de 1999, que a letra dice:

Se garantiza la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con arreglo a las leyes
civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores. Cuando de
la aplicacin de una ley es pedida por motivos de utilidad pblica o inters social, resultaren en
conflicto los derechos de los particulares o la necesidad por ella reconocida, el inters privado
deber acceder al inters pblico o social.

La propiedad es una funcin social que implica obligaciones. Como tal, le es inherente una
funcin ecolgica, el Estado proteger y promover las formas asociativas y solidarias de la
propiedad.
Por motivos de utilidad pblica o de inters social definidos por el legislador, podr hacer
expropiacin mediante sentencia judicial e indemnizacin previa. Esta se fijar consultando los
intereses de la comunidad y del afectado. En los casos que determine el legislador, dicha
expropiacin podr adelantarse por va administrativa, sujeta a posterior accin contencioso
administrativa, incluso respecto del precio.

Al respecto, sugerimos consultar las siguientes jurisprudencias:

T-789 de 2003; T-146 de 2003; C-488 de 2002.

Por su parte el Cdigo Civil en su artculo 669 define el concepto de dominio as:

El dominio (que se llama tambin propiedad), es el derecho real en una cosa corporal, para
gozar y disponer de ella, no siendo contra ley o contra derecho ajeno.

La propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad.

Las cosas incorporales tambin son consideradas como susceptibles de propiedad, al


establecer el Cdigo en su artculo 670. que: Sobre las cosas incorporales hay tambin una
especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.

Al respeto el artculo 671 del Cdigo civil seala la propiedad intelectual como: Las
producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores.
Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales.

Por otra parte, el artculo 673 del mismo Cdigo, seala que: los modos de adquirir el dominio
son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin.

Mucho es lo que se ha escrito y muchsimo ms lo que se escribir acerca de la propiedad o


dominio. Desde la cultura prehistrica dijo esto me pertenece principio a discutirse sobre la
propiedad, pues comenz a considerrsele como una institucin necesaria para la convivencia
de los hombres, ya que su fundamento esta en la misma naturaleza humana que lleva al
hombre a poseer para s, aun con exclusin de los dems en su afn de subsistir, de
conservarse. Pero, como lo sostiene VALENCIA ZEA, una cosa es el instinto de poseer las cosas
necesarias para vivir, y otra totalmente diferente es la posesin ilimitada de bienes que no se
emplean para satisfacer las necesidades primarias, sino como instrumento de explotacin de
los dems miembros del grupo social que carecen de todo bien. Una cosa es la propiedad
fundada en el trabajo humano y cuya finalidad es suministrar los medios de vida del
trabajador, y otra muy distinta es la propiedad fundada en la explotacin del trabajo ajeno.
Ciertamente la institucin de la propiedad privada, sin trabas ni limitaciones, crea fatalmente la
divisin de la propiedad en dos clases antagnicas: La de los grandes propietarios que viven de
la explotacin del trabajo ajeno, y la de las gentes desposedas de todo que son explotadas por
los primeros[14].

3. DE LOS BIENES DE

El legislador tambin ha clasificado los bienes del Estado as:

Se llaman bienes de aqullos cuyo dominio pertenece a

Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de un territorio, como el de calles, plazas,
puentes y caminos, se llaman bienes de de uso pblico o bienes pblicos del territorio.

Los bienes de cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes de o
bienes fiscales, segn el artculo 674 del Cdigo Civil.

Desde el punto de vista constitucional veremos que el artculo 673 de de 1991, seala: Los
bienes de uso publico, los parques naturales, las tierras comunales de grupos tnicos, las
tierras de resguardo, el patrimonio ecolgico de la nacin y los dems bienes que determine la
ley, son inalienables, imprescriptibles, e inembargables.

De otro lado el decreto 2324 de 1984 seala que las playas, los terrenos de bajamar y las
aguas martimas son bienes de uso pblico, por tanto instranferible a cualquier titulo a los
particulares, quienes solo podrn obtener concesiones, permisos o licencias para su uso y
goce de acuerdo a la ley, y a las disposiciones del presente decreto. En consecuencia, tales
permisos o licencias no confieren titulo alguno sobre el suelo ni subsuelo.

En similar sentido la ley 397 de 1997 seala que el patrimonio cultural de est constituido por
todos los bienes y valores culturales que son expresiones de la nacionalidad colombiana, tales
como la tradicin, las costumbres y los hbitos, as como el conjunto de bienes y materiales,
muebles e inmuebles, que poseen un especial inters histrico, artstico, esttico, plstico,
arquitectnico, urbano, arqueolgico, ambiental, ecolgico, lingstico, sonoro, musical,
audiovisual, fitnico, cientfico, testimonial, documental, literario, bibliogrfico, museolgico,
antropolgico, y las manifestaciones, los productos y las presentaciones de la cultura popular.

En cuanto al patrimonio arqueolgico, la misma ley seala que son bienes integrantes del
patrimonio arqueolgico aquellos muebles o inmuebles que sean originarios de culturas
desaparecidas o que pertenezcan a la poca colonial, as como los restos humanos y orgnicos
relacionados con esas culturas. Igualmente, forman parte de dicho patrimonio los elementos
geolgicos y paleontolgicos relacionados con la historia del hombre y sus orgenes.

Tambin podrn formar parte del patrimonio arqueolgico, los bienes muebles e inmuebles
representativos de la tradicin e identidad culturales pertenecientes a las comunidades
indgenas actualmente existentes, que sean declarados como tal por el Ministerio de Cultura, a
travs del Instituto Colombiano de Antropologa, y en coordinacin con las comunidades
indgenas.

El particular que encuentre bienes arqueolgicos deber dar aviso inmediato a las autoridades
civiles o policivas ms cercanas, las cuales tendrn como obligacin informar del hecho al
Ministerio de Cultura, durante las 24 horas siguientes.

El Ministerio de Cultura determinara tcnica y cientficamente los sitios en que puede haber
bienes arqueolgicos o que sean contiguos a reas arqueolgicas, harn las declaratorias
respectivas y elaborara el plan especial de proteccin a que se refiere la misma ley.

4. DE LA OCUPACION

La Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin civil en sentencia del 5 de julio de 1978,
seal que: Los baldos se adquieren por ocupacin.Reiterando la doctrina afirma ahora la
corte que el modo de adquisicin de dominios es la ocupacin modo que se consuma ipso
facto en el momento en que el colono establece cultivo o introduce ganados por el trmino
legal. Otra cosa son las obligaciones que su condicin de propietario le impone por motivos de
orden social y econmico, en cuanto a la utilizacin del terreno as adquirido. El acto
administrativo de adjudicacin no hace otra cosa que reconocer la titularidad del derecho real
en cabeza del ocupante, y su inscripcin en el competente registro de la propiedad de
inmueble sirve de prueba de esta titularidad a partir del hecho de esa ocupacin.

Tenemos entonces que el Cdigo Civil seala la nocin en el articulo 685 al establecer que: Por
la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya
adquisicin no es prohibida por las leyes o por el derecho internacional.

As mismo el articulo 686 seala que: La caza y pesca son especies de ocupacin, por las
cuales se adquiere el dominio de los animales bravos.

Se llaman animales bravos o salvajes los que viven naturalmente libres e independientes del
hombre, como las fieras y los peces; domsticos, los que pertenecen a especies que viven
ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas, y domesticados
los que, sin embargo de ser bravos por su naturaleza, se han acostumbrado a la domesticidad,
y reconocen en cierto modo el imperio del hombre.

Estos ltimos, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del


hombre, siguen la regla de los animales domsticos, y perdiendo esta costumbre vuelven a la
clase de los animales bravos (segn el artculo 687).

La norma civil tambin contempla que la invencin o hallazgo es una especie de ocupacin por
la cual el que encuentra una cosa inanimada, que no pertenece a nadie, adquiere su dominio
apoderndose de ella.
De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras sustancias que arroja el
mar, y que no presentan seales de dominio anterior. Se adquieren del mismo modo las cosas
cuya propiedad abandona su dueo, como las monedas que se arrojan para que las haga suyas
el primer ocupante. No se presumen abandonadas por sus dueos las cosas que los
navegantes arrojan al mar para alijar la nave.

5. DE

La Corte Suprema de Justicia en Sala Plena del 13 de junio de 1989, plante: Las minas. Dos
acepciones del trmino accesin el modo de adquirir el domino:

A. El trmino accesin se ha utilizado en lo relativo a minas en forma


simplemente aproximativa, aunque goza de un respaldo tradicional no es exacto, por
cuanto deriva mas bien del principio romano segn el cual qui dominus est soli dominus
est coeli et interorum que de aquel otro de igual origen de cuya conformidad
accesorium seguitur principalis. Esto se debe., en efecto, a que en tal derecho, aunque
parcialmente modificado a finales del imperio, no se consideraban como diferentes el
suelo y el subsuelo, de momento que el uno podra juntarse por accesin al otro; sino
como un solo todo o unidad que, por sus proyecciones, se prolongaba hacia el cielo y
tambin hacia el centro de la tierra.

B. Accesin Civil, en efecto, como modo de adquirir el dominio, esto es, tomada
en su verdadero sentido, persegua solucionar otros problemas, a saber, el de determinar
la titularidad, sobre bienes de distintos dueos que se juntan para lo cual se acudi al
pensamiento de que la propiedad de lo principal determina lo accesorio; se trata
entonces, de explicar cmo se gana el dominio de cosas ajenas, y por ello, como lo
explican los autores, solamente la llamada accesin continua, que acontece cuando se
juntan cosas de distinto seoro, es verdadera accesin y no es la discreta, que tiene
lugar cuando la cosa produce frutos naturales o civiles; en este ultimo evento se est
frente al desarrollo natural del derecho de dominio sobra la cosa y se trata, en
consecuencia, de uno de los atributos de la propiedad como es el ius fruendi.

El Cdigo Civil ha definido que:

La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles
(ART. 713).

6. DE LA TRADICION
El artculo 740 seala el concepto de tradicin as: La tradicin es un modo de adquirir el
dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por
una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de
adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.

Las partes que intervienen en el proceso de tradicin se llama Tradente la persona que por la
tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l, y adquirente la persona que por la
tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.

Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios o sus representantes legales.

En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica
subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal.

La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o al


respectivo mandante (artculo 741 del CC.)

7. DE LA POSESION

La Corte Constitucional en sentencia de agosto 2 de sealado que la posesin es un derecho


fundamental de carcter econmico y social. Ciertamente en un pas con los problemas
estructurales de pobreza y subdesarrollo como Colombia, la justicia a nivel de utilizacin
racional de sus recursos econmicos y la funcin social de los mismos hacen imperativo su
ingreso o incorporacin efectiva en la economa nacional. Por su naturaleza y alcance una de
las vas mas eficaces para lograrlo, es precisamente, el estimulo y la proteccin a formas
concretas de posesin material econmica, como instrumento privilegiado de acceso a la
propiedad.

En consiguiente, la posesin resulta ser un poder de hecho jurdicamente relevante que por su
naturaleza puede ser instrumento efectivo de acceso a la propiedad como tal guarda con este
ultimo derecho una conexidad de efectos sociales muy saludables que no pueden ignorarse,
especialmente en el mbito del estado social de derecho, cuyas consecuencias y
caractersticas, esta Corte ha tenido ya ocasin de sealar algunos de sus recientes
pronunciamientos.

Por todo lo anterior no es infundado afirmar que en la actual coyuntura colombiana la posesin
es un derecho fundamental. En efecto tiene como ya seal, conexin intima con el derecho de
propiedad, lo cual constituye en opinin de esta Corte uno de los criterios especficos para la
determinacin de esa categora jurdica abierta que es el derecho constitucional fundamental.

Adems, la ontologa y especificidad de la reaccin posesoria y de sus consecuencias


econmicas y sociales son de tal relevancia en el seno de la comunidad y para el logro de sus
fines, que esta Corte reconoce que la posesin tiene, igualmente, entidad autnoma de tales
caractersticas y relevancia que ella es hoy, por si sola, con todas sus consecuencias, un
derecho constitucional fundamental de carcter econmico y social.

Por su parte el Cdigo Civil en su artculo 762 define que la posesin es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga la
cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.

El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo.

8. DEL DERECHO DE USUFRUCTO

El derecho de usufructo es definido por el Cdigo Civil en su articulo 823 al sealar que: El
derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con
cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituir a su dueo, si la cosa no es fungible; o
con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor si la cosa
es fungible.

La Corte Constitucional en sentencia de julio 7 de 1971, seala que el usufructuario es mero


tenedor. Si bien es cierto que usufructo constituye un derecho real cuya titularidad
corresponde a los usufructuarios (articulo 665-670 del Cdigo Civil) y que este puede promover
acciones posesorias en defensa de su derecho (artculo 978 del CC), es menos cierto que dicho
usufructuario no tiene la calidad de dueo del bien o bienes sobre el que recae el usufructo y
que, en beneficio de la coexistencia de este derecho, con el de nuda propiedad, la ley
considera al mismo usufructuario como medio tenedor frente al nudo propietario y atribuye a
este la posesin de los bienes mencionados (Cdigo Civil art. 775 y 776). De manera que el
nudo propietario es el poseedor de las cosas dadas en usufructo y ejerce esa posesin por
conducto del usufructuario.

Con relacin a este aspecto el Cdigo Civil en su articulo 824 seala que: El usufructo supone
necesariamente dos derechos coexistentes: el del nudo propietario, y el del usufructuario.
Tiene, por consiguiente, una duracin limitada, al cabo de la cual pasa al nudo propietario y se
consolida con la propiedad.

La misma norma seala que el derecho de usufructo se puede constituir de varios modos:

1o.) Por la ley, como el del padre de familia, sobre ciertos bienes del hijo.

2o.) Por testamento.

3o.) Por donacin, venta u otro acto entre vivos.


4o.) Se puede tambin adquirir un usufructo por prescripcin, de acuerdo al artculo 825 del
Cdigo. As mismo el usufructo sobre bienes inmuebles es valido siempre y cuando se otorgue
por instrumento pblico inscrito, de acuerdo con el artculo 826 que dice: El usufructo que
haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdr si no se otorgare por
instrumento pblico inscrito.

Un aspecto importante es la duracin del usufructo lo cual tiene explicacin en el artculo 829
que dice: El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o por toda la vida del
usufructuario.

Cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para su duracin, se


entender constituido por toda la vida del usufructuario.

El usufructo, constituido a favor de una corporacin o fundacin cualquiera, no podr pasar de


treinta aos.

9. DE LOS DERECHOS DE USO Y HABITACION

El Cdigo Civil en su articulo 870 define de la siguiente manera el derecho de uso y habitacin:
El derecho de uso es derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una
parte limitada de las utilidades y productos de una cosa.

Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin.

Con relacin a este importante aspecto del derecho civil en sentencia de 3 de octubre de 1985
seala que:la habitacin no constituye posesin. Planteamiento este del sensor que ni por
asomo comporta ritualidad para dar al traste con la conclusin del tribunal, porque bien es
verdad que el mero hecho de habitar una casa nada concluyente dice con respecto a la
posesin que aqu se controvierte. Habitar simplemente, no es poseer; por supuesto que igual
pueden hacerlo el propietario, el poseedor y cualquier tenedor; dichos de manera diversa, ello
solo lo pone de resalto que la cosa se detecta con ese elemento psicolgico que por automasia
caracteriza la posesin, traducido, como es averiguado en que se cuenta de por medio con el
animo de conducirse jurdicamente con plena autonoma y sin reconocer dominio ajeno. All,
repitese no se descubre, necesariamente, que quien esta en contacto material con la cosa, la
tenga por si y ante s, con exclusin de los dems y sin depender de nada en particular. La
calidad del poseedor requiere, en este marco de ideas, que sobre la cosa se ejerzan verdaderos
actos de dominio, como si en verdad se tratase del mismo propietario, actos y los que a titulo
meramente enunciativo prescribe el artculo 981 del Cdigo Civil.

Naturalmente que quien se pretenda, debe contar como cosa de su incumbencia el demostrar
certeza y concluyentemente la gama de actos que a su juicio atildan su posesin. Y, de tal
manera, que no dejen resquicio a la duda.
10. DE LAS SERVIDUMBRES

Las define el Cdigo Civil en su artculo 879 as: Servidumbre predial o simple servidumbre, es
un gravamen impuesto sobre un predio, en utilidad de otro predio de distinto dueo.

El Consejo de Estado en Sentencia del 3 de septiembre de sealado que las servidumbres de


derecho privado y las servidumbres administrativas son diferentes, manifestndose as:

Servidumbres de derecho privado y servidumbres administrativas. De lo anterior se deducen


las siguientes diferentes entre las servidumbres de derecho privado y las servidumbres
administrativas:

h. La servidumbre administrativa se fundamenta en el inters pblico. La privada en


el inters particular.
i. La servidumbre administrativa no presupone un predio dominante; la
servidumbre privada si lo presupone.
j. La servidumbre administrativa esta fuera del comercio; la servidumbre privada
no necesariamente lo est, como ocurre con las que no tienen carcter de
legales o derivadas de la ley.
k. La servidumbre administrativa puede ser activa, es decir puede consistir en una
obligacin de hacer a cargo del dueo del predio sobre el que est constituida; la
privada implica obligaciones de no hacer o de dejar hacer a favor del titular de la
servidumbre, pero nunca obligaciones positivas o activas a cargo del que sufre la
servidumbre.
l. La servidumbre administrativa tiene su origen en la ley, y se impone por acto
administrativo; la privada aunque puede tener origen en la ley (legales) no se
impone mediante acto administrativo, sino mediante negocio jurdico o decisin
jurdica.

10.1. Servidumbres Naturales

Se refiere a este tipo de servidumbres a las de agua, para lo cual el articulo 891 del Cdigo
Civil seala: El predio inferior est sujeto a recibir las aguas que descienden del predio
superior naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello.

No se puede, por consiguiente, dirigir un albaal o acequia sobre el predio vecino, si no se ha


constituido esta servidumbre especial.

En el predio servil (sic) no se puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre natural, ni
(sic) el predio dominante, que la grave.

10.2. Servidumbres Legales


El Cdigo Civil seala que las servidumbres legales son relativas al uso pblico, o a la utilidad
de los particulares.

Las servidumbres legales, relativas al uso pblico, son:

El uso de las riberas en cuanto sea necesario para la navegacin o flote.

Y las dems determinadas por las leyes respectivas, (artculo 897).

11. DE LA REIVINDICACION

La ley civil la define como la reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una
cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituirla (art. 946).

En cuanto a las cosas que no son reivindicables el articulo 947 seala: Pueden reivindicarse
las cosas corporales, races y muebles.

Exceptanse las cosas muebles, cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacn u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.

Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le


reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla.

Es titular de la accin reivindicatoria de acuerdo a las voces del articulo 950 del Cdigo Civil:
La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda,
absoluta o fiduciaria de la cosa.

12. DE LAS ACCIONES POSESORIAS

El objeto de las acciones posesorias es el de conservar o recuperar la posesin de bienes


races, o de derechos reales constituidos en ellos, para lo cual el articulo 1 del decreto 2282
de 1989 seala que en los procesos posesorios, decretada la restitucin del inmueble, se dar
aplicacin a los dispuesto en los artculos 337 y 339 si fuera el caso.

En la sentencia que ordene cesar la perturbacin o dar seguridad contra un temor fundado, el
juez prohibir al demandado los actos en que consiste la perturbacin o se funde el temor, bajo
apercibimiento de que por cada infraccin a dicha orden deber pagar de dos a diez salarios
mnimos mensuales a favor del demandante.
La solicitud para que se imponga el mencionado pago deber formularse dentro de los 30 das
siguientes a la respectiva contravencin y se tramitar como incidente. El auto que de
traslado de la solicitud, se notificar como lo indican los numerales 1 y 2 del artculo 320.

La improcedencia se encuentra sealada en el articulo 973 del Cdigo Civil que a letra dice:
Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripcin, como las servidumbres inaparentes
o discontinuas, no puede haber accin posesoria.

De otro lado la misma norma en el articulo 974 seala los titulares de esta accin al establecer
que: No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha estado en posesin tranquila y no
interrumpida un ao completo.

C. TEORIA GENERAL DEL PROCESO

1. CONCEPTO

El derecho en general suele dividirse en dos grandes ramas, a saber: el objetivo y el subjetivo.

El derecho objetivo es el conjunto de normas que regulan las relaciones entre los individuos
que conforman la colectividad y de esta con el Estado, as como entre los diferentes
organismos que lo integran.

El derecho subjetivo es la facultad que tiene un sujeto para obtener la satisfaccin de un


inters, el cual se encuentra tutelado por una norma de derecho objetivo. Es como dice
RUBIANES, poder de querer y de obrar, de imponer un individuo su voluntad y accin a la
voluntad y accin de otros, pero siempre, como condicin esencial, que encuentre respaldo o
fundamento en el derecho objetivo.

El derecho subjetivo se encuentra integrado por varios elementos que, si bien son comunes al
civil y al penal, las dos grandes ramas en que se le divide, presenta en cada una sus propias
caractersticas, en razn de la diferencia esencial que las distingue.

A) En el campo civil. a) De acuerdo con la concepcin de Ugo Rocco, los elementos


constitutivos del derecho subjetivo son:

a') Un sujeto especfico o determinado, en el cual se personifica la norma.


b') Un inters, constituido por el bien apto para satisfacer una necesidad, causa que determina
la voluntad.
c') Una voluntad, que determina al sujeto para obtener el bien que le permite satisfacer una
necesidad.
d') Una facultad jurdica, o poder otorgado por la norma de derecho objetivo al sujeto de querer
y de actuar para satisfacer un inters e imponer su voluntad a la de otro u otros sujetos.
b) El mismo tratadista italiano divide en tres grupos la categora de los derechos subjetivos:
a') El que se refiere a la facultad o el poder de un sujeto para que otro acte o se abstenga de
hacerla, como acontece con el crdito y su correlativa obligacin.
b') Cuando el titular del derecho subjetivo est facultado para obrar o no, con la correlativa
obligacin, a cargo de los dems, de soportarlo, como ocurre con el derecho de propiedad.
c') La facultad del individuo de mantener su integridad personal

B) En el mbito penal. a) Conforme lo sustenta RUBIANES con base en lo expuesto por


Rocco, se patentizan de la siguiente manera:

a') Un sujeto, representado por el Estado.


b') Un inters que radica en la necesidad de asegurar las condiciones necesarias para
conservar la paz y la convivencia social, como pilares fundamentales de todo conglomerado.
c') La voluntad para satisfacer ese inters, que se dirige a sancionar al delincuente, mediante
la aplicacin de la respectiva pena.
d') La facultad de castigar o imponer la pena al delincuente.

Aqu, transcribimos algunos conceptos acerca del derecho procesal.


Hugo Alcina[15]: El conjunto que regula la actividad jurisdiccional del Estado para la aplicacin
de las leyes de fondo, y su estudio comprende la organizacin del poder judicial, la
determinacin de la competencia de los funcionarios que la integran y la actuacin del juez y
de las partes en la sustanciacin del proceso .

Hugo Pereira Anabaln[16], La ciencia jurdica que estudia las normas principios y practicas
relativas a la organizacin sistemtica del proceso como instrumento para ejercicio de la
funcin jurisdiccional del Estado.

Jaime Guasp[17], derecho referente al proceso; es pues, conjunto de normas que tiene por
objeto el proceso o que recaen sobre el proceso.

2. CARACTERSTICAS DEL DERECHO PROCESAL

Por unanimidad la doctrina ha definido las siguientes caractersticas del Derecho Procesal:

A) Autnomo. En los primeros tiempos, particularmente en la poca llamada clsica, la doctrina


prcticamente solo se ocup del derecho sustancial. Al procesal se le consider como accesorio
o secundario, por lo cual se le calific de adjetivo. Se sent el criterio de que solo quien era
titular del derecho material tena facultad de acudir al rgano jurisdiccional para solicitar tutela
o proteccin. De ah que se afirmara que la accin era inherente al derecho material. En otras
palabras, no haba derecho sin accin, ni accin sin derecho.
A mediados del siglo pasado, gracias a la extraordinaria labor realizada por la escuela alemana
-donde sobresalieron, entre otros, MOTHER, \VACH y WINDSCHEID-, se sentaron las bases para
deslindar totalmente el derecho procesal del sustancial o material. Estos procesalitas, aunque
no separaron el ejercicio de la accin del derecho material, porque continuaron considerando
como titular de aquella a quien lo fuera de este, s la ubicaron dentro del derecho pblico, por
cuanto el ejercerla determinaba la actuacin de una rama del poder pblico, como lo es la
judicial.

Lo anterior conforme a la visin doctrinal de Azula Camacho[18].

Coincidentemente con este autor, Pedro Pablo Cardona Galeano[19], considera que la
autonoma en las primeras pocas se considero al derecho procesal como secundario o
accesorio, en la doctrina de la poca clsica se ocupaba preponderantemente del derecho
sustancial o material. La nocin de derecho penetraba tan fuertemente que la accin absorba
la nocin de derecho por completo.

Durante la edad media se confundieron el derecho subjetivo y la accin, y no fue sino a


mediados del siglo XIX, con motivo de la clebre polmica WINDSCHEID-MTHER, en torno a la
actio romana y la anspruch, (pretensin alemana) cuando se advirti que separaba ambos
conceptos.

A partir de entonces comenz el movimiento de autonoma y recuperacin del derecho


procesal. Por dems el Derecho Procesal es autnomo del derecho material en cuanto unos que
otros regulan conductas distintas.
B).Instrumental o de medio. Esta caracterstica determina que el derecho procesal es un medio
para la realizacin de los derechos reconocidos por la ley sustancial, el cual comparta
plenamente con la finalidad del derecho que es alcanzar la justicia en las relaciones que surgen
entre las partes.

Para WACH[20] , existen bienes de primer grado, que son los tendientes a obtener la
satisfaccin de una necesidad primaria o esencial; los medios instrumentales, que sirven para
conseguir los primarios. Al aplicar esta concepcin al derecho, las normas se clasifican en
primarias o de medio o instrumental, quedando el derecho procesal comprendido entre estas
ltimas, en virtud de que sirve para tutelar un inters primario consagrado en otro
ordenamiento que se haya constituido por el derecho material.

C) Formal, Este distintivo obedece a la clasificacin de las normas en sustanciales y formales.


Encuentra su fundamento en razones semejantes a las expuestas anteriormente al tratar del
carcter instrumental o de medio del derecho procesal, por cuanto, en el fondo, las dos
clasificaciones parten de los mismos conceptos.

En efecto, las normas sustanciales regulan las relaciones jurdicas entre los individuos, en tanto
que las formales rigen la actividad de la rama judicial para obtener la efectividad o el
reconocimiento de los derechos nacidos de aquellas. Como el derecho procesal est constituido
por preceptos que indican la forma como actan los funcionarios judiciales en cumplimiento de
su funcin, tiene que concluirse que es de carcter formal. Adems, sobresale la condicin de
formal del derecho procesal, por cuanto no tiene un fin en s mismo, sino que sirve a otro,
como es la aplicacin del derecho sustancial. Segn Azula Camacho[21].

D) Publicidad. Para Mario Oderigo[22], el proceso como institucin, la administracin de


justicia, es asunto que interesa a la comunidad, al Estado, que debe asegurar la paz social por
el imperio del derecho aun con relacin a los intereses privados.

Al respecto Pedro Pablo Cardona Galeano seala que el derecho procesal por el hecho de
referirse a una de las funciones del Estado, es de carcter pblico. Las normas que lo regulan
son de orden pblico con todas las consecuencias que ello acarrea, pues no pueden derogarse
por acuerdo entre las partes y son de imperativo cumplimiento y prevalencia aun sobre las
extranjeras. Solo existen algunas excepciones como las que determinan a quien corresponde
pagar las costas, o la remuneracin de secuestres, peritos o testigos y las que ordenan ciertos
traslados.

E) Unidad. Para Mario Oderigo[23], todas las normas procesales tienden a regular la conducta
de las personas que intervienen en la realizacin de los procesos y todos los procesos
independientemente de su tipo responden a una misma idea central de instruir al juez para
que pueda emitir su juicio con consentimiento de causa y adoptar las medidas necesarias para
asegurar preventivamente las cosas o las personas sobre las que haya de recaer la sentencia.

3. FUENTES DE DERECHO PROCESAL

3.1. CONCEPTO

Las fuentes son las que originan o producen el derecho procesal y se clasifican en de
produccin y conocimiento.

A) Las llamadas de produccin son las que crean u originan el derecho procesal, considerado
como una rama autnoma o independiente.

B) Las denominadas de conocimiento son aquellas de donde el funcionario judicial obtiene la


informacin correspondiente para llevar a cabo su funcin.

3.2. FUENTES DE PRODUCCIN

Las fuentes de produccin, por su parte ----como lo observa JAIME GUASP- se dividen en dos
grupos, las naturales y las positivas
A) Las fuentes naturales se encuentran en la intrnseca naturaleza humana. Es este derecho el
que origina las normas o preceptos legales procesales.

B) Las fuentes positivas son las que informan el ordenamiento legal y se dividen en directas e
indirectas.

a) Las fuentes directas --que tambin pueden considerarse como inmediatas- son las que
encierran en s mismas la norma jurdica y estn integradas por la ley --que tiene la calidad de
principal - y la costumbre y jurisprudencia como accesorias-, complementadas con los
principios generales del derecho procesal.

La Constitucin Poltica reconoce estas fuentes en su artculo 230 al preceptuar que "los jueces,
en sus providencias, solo estn sometidos al imperio de la ley", pero luego agrega que "la
equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina son criterios
auxiliares de la actividad judicial".

b) Las fuentes indirectas -que es viable denominar mediatas- no encierran la norma jurdica,
pero s la originan, como acontece con el derecho histrico y el derecho extranjero.

Tanto el derecho histrico como el extranjero hacen referencia a las normas procesales
nacionales derogadas o a las existentes en otros pases, respectivamente, y tiene importancia
en el derecho vigente en razn de que este puede haberlas reproducido textualmente o, a lo
menos, seguir el criterio adoptado por ellas.

3.3. FUENTES DE CONOCIMIENTO

Las fuentes de conocimiento plasman o concretan las de produccin. En otros trminos,


podemos decir que las fuentes de produccin adquieren vida o se materializan en las de
conocimiento, las cuales, por su parte, le suministran al funcionario judicial la informacin
necesaria para actuar en el cumplimiento de su funcin.
De acuerdo con el orden en que corresponda aplicarlas, pueden clasificarse en dos grupos:

A) La ley -como dijimos- tiene la condicin de fundamental o principal.


B) La costumbre, la jurisprudencia, los principios generales de derecho procesal y la
doctrina asumen la calidad de subsidiarias, por cuanto solo tienen aplicacin en ausencia de la
principal.

4. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO

4.1. CONCEPTO
Los principios pueden concebirse como los criterios o reglas que rigen o regulan las diferentes
actuaciones que integran el procedimiento[24].

Desde el punto de vista constitucional podemos sealar que de 1991 establece los siguientes
principios:

1. Principio de supremaca constitucional.

Mario Alberto Molano[25], plantea que tradicionalmente se ha entendido el principio de


sometimiento de los jueves exclusivamente de la ley, en trminos en absoluto, en desarrollo,
quizs una nocin demasiado mediatista de la vigencia constitucional. Sin embargo, en la
actualidad y tal como se haya redactado el artculo de la constitucin colombiana, dicho
postulado no implica la vigencia absoluta del principio de legalidad como determinante de la
actuacin judicial y por ende de su independencia.

En efecto, la norma del artculo 230 de , hace proposicin completa con la mencionada en el
artculo 4, cuando al disponer que es norma de ley, siempre esta sea constitucional. De
suerte que el juez adquiere suficiente dimensin para el desarrollo de la carta. Al aplicar la ley,
en el entendido que es el origen y fundamento de todo ordenamiento jurdico.

La enftica presicion del articulo 220 de , los jueces, en sus providencias solo estn sometidos
al imperio de la ley. Tiene el sentido de rodear a la actividad judicial y una plena garanta de
independencia funcional frente a la intromisin de cualquier otro rgano pblico o privado. La
factura reactiva de la garanta revela el indicado designio. La necesidad de la independencia
judicial se deriva del sentido y alcance de la actividad sentenciadora de los jueces, la que se
sujeta nicamente ordenamiento jurdico estructurado a partir de , sus principios y valores
superiores y aplicados al caso concreto en trminos de verdad y justicia. La misin que confa
a los jueces de aplicar el derecho con miras a la vigencia de un orden justo, solo es posible si
ellos no son objeto de interferencia, asegura que la nica voz que pueden escuchar y atender
sea la voz del ordenamiento jurdico, proclamando que ella es la nica fidelidad que liga al juez
en su delicada tarea de investigar la verdad y decir el derecho[26].

2. Principio de la efectividad o prevalencia del derecho sustancial.

Al respecto el artculo 228 de seala que la administracin de justicia es funcin pblica. Sus
decisiones son independientes. Las actuaciones sern pblicas y permanentes con las
excepciones que establezca la ley y en ella prevalecer el derecho sustancial. Los trminos
procesales se observaran con diligencia y su cumplimiento ser sancionado. Su funcionamiento
ser desconcentrado y autnomo.

Se recomienda investigar las siguientes jurisprudencias:

C-620 de 2004.
C-36 de 2003
SU-1185 de 2001
SU-337 de 1998

3. Principio de Libre Acceso a de Justicia.

La administracin de justicia, es, adems de una funcin publica, un servicio para los asociados
quienes pueden recurrir directamente a ella para hacer valer sus derechos e intereses, as
como para obtener pronta y efectiva solucin a sus conflictos. Por lo tanto, es responsabilidad
del Estado adoptar las medidas necesarias para acortar las distancias entre la comunidad y la
administracin de justicia, entre la sociedad civil y el estado. Bajo estas perspectivas los
principales rectores de la sociedad de derecho, en cuanto a la prestacin de los servicios
pblicos son predicables tambin de la administracin.

En principio de la garanta constitucional que establece el acceso de toda persona a la


administracin de justicia, se consagra la obligacin del estado de promover las condiciones
necesarias para que el acceso a la justicia sea real, permitindose la institucionalizacin de la
alternatividad judicial como un mecanismo para asegurar la cobertura del acceso a la justicia.
Este aspecto justifica la institucin de los jueces de paz[27]

4. Principio de Publicidad del Proceso.

Segn Azula Camacho[28], el principio de publicidad del proceso, consiste en:

A. Dar a conocer las actuaciones realizadas en el proceso por el funcionario jurisdiccional.

B) Clases. Puede considerarse desde dos puntos de vista: interno y externo.


a) La publicidad interna se refiere a que las partes conozcan todos los actos llevados a cabo
por el juez en el proceso.
Se infiere que dicha modalidad se establece frente a los actos del juez y no en relacin con las
partes, pues estas actan ante l, as cada una tenga su propio inters en los resultados del
proceso. Tanto es as, que, por ejemplo, al demandado no se le hace conocer en forma directa
la demanda, sino que se entera de ella mediante la notificacin del auto que la admite.

Lo propio puede afirmarse de las pruebas, e, incluso, es factible que en su realizacin o


prctica intervengan las partes, como sucede con la declaracin que se rinde para obtener la
confesin, ya que la respectiva peticin la formula el interesado al funcionario judicial y este la
decreta mediante una providencia, que se da a conocer a quien es llamado a absolver el
interrogatorio.

La publicidad se cumple mediante la notificacin de la providencia y el medio de llevarla a cabo


vara, segn la naturaleza de la decisin.
b) La publicidad externa atae a terceros o extraos al proceso y se contrae a la posibilidad
que presencien ciertas actuaciones realizadas dentro de l.

Se deduce de lo expuesto que esta modalidad se caracteriza, en primer lugar, porque se


estableci en favor de personas ajenas al proceso y con un criterio fiscalizador, pues su
presencia implica, en cierto sentido, que velen por el cumplimiento de la ley; y, en segundo
lugar, porque, a diferencia de la interna, se contrae a la posibilidad que concurran o asistan
dichos terceros, puesto que el acto es pblico, pero sin que sea indispensable la presencia de
ellos, por no afectar las decisiones que se tomen.

Pueden citarse como ejemplos de este tipo de publicidad la audiencia que para juzgar se lleva
a cabo en el proceso penal y la recepcin de pruebas en el campo civil y laboral.

5. Principio de derecho de defensa o de contradiccin.

Se encuentra establecido principalmente en el artculo 29 de donde seala que:

Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por
l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento, a presentar pruebas y a controvertir
las que se hallen en su contra.

Segn Camacho Azula:

A) Concepto. Este principio consiste en que una parte tenga oportunidad de oponerse a un acto
realizado a instancia de la contraparte y a fin de verificar su regularidad.
B) Aspectos. Son, pues, dos los aspectos que integran la contradiccin: uno el derecho que
tiene la parte de oponerse a la realizacin de un determinado acto, y, el otro, el de controlar
su regularidad o cumplimiento de los preceptos legales.

El principio de contradiccin es propio de la estructura bilateral del proceso, esto es, que solo
tiene aplicacin en los de tipo contencioso, donde existe la presencia de las dos partes:
demandante y demandado.

C) Finalidad. Se persigue con l-como lo afirma COUTURE- "eliminar todo recelo y sospecha
sobre las proposiciones de las partes". Adems, respecto de los hechos -segn sostiene el
mismo autor- "debe suponerse lgicamente que nadie habr de tener ms inters que el
adversario en oponerse y contradecir las proposiciones inexactas de su contraparte; y, por
consiguiente, cabe admitir que las proposiciones no contradichas deben suponerse exactas".
Respecto del derecho -concluye el maestro uruguayo- "el peligro es mucho menor porque lo
conoce el magistrado".

La contradiccin no requiere que la parte en cuyo favor se surte realice los actos que con tal
efecto consagra la ley, sino que basta que se le haga conocer la respectiva providencia, pues
esto le da la posibilidad de llevarlos a cabo. De ah que la contradiccin tenga ntima
vinculacin con el principio de la publicidad. Entonces, por ejemplo, si a instancia de una parte
se decreta un testimonio y la contraparte no asiste a la correspondiente audiencia a fin de
contra-interrogar al testigo -que es la manera de realizar la contradiccin-, habindosele
notificado en debida forma la respectiva providencia, la prueba queda controvertida y, por
tanto, cumplido el principio.
Sin embargo, existen ciertas actuaciones que, por su carcter cautelar, requieren cumplimiento
inmediato, como acontece con el embargo y secuestro, inscripcin de demanda, detencin
preventiva del sindicado, etc., en relacin con los cuales no se cumple previamente el principio
de contradiccin, pero s se da oportunidad de ejercerlo posteriormente, presentndose
entonces un simple aplazamiento.
En este caso, entonces, el juez decreta y practica la medida cautelar, hacindosela saber
mediante la correspondiente notificacin a la parte afectada para que pueda
controvertirla[29].

6. Principio del Debido Proceso

Consagrado en el artculo 29 de en donde se seala que el debido proceso se aplicar a toda


clase de actuaciones judiciales y administrativas. Nadie podr ser juzgado sino conforme a las
leyes persistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con la
observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. En materia penal, la ley
pernisiva o favorable, aun cuando sea posterior se aplicar de preferencia a la restrictiva o
desfavorable. Toda persona se presume inocente mientras no se le haya declarado
judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un
abogado escogido por el, o de oficio, durante la investigacin de juzgamiento; a un debido
proceso pblico sin miraciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir a las que se
alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria y a no ser juzgado dos veces por
el mismo hecho.

Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso.

Con este artculo el ordenamiento jurdico interno colombiano se pone a tono con el
ordenamiento jurdico internacional a travs del artculo 93 de en lo que se denomina el
bloque de la constitucionalidad.
7. Principio de preclusin

Para Couture[30], el principio de la preclusin esta representado por el hecho de que las
diversas etapas del proceso se desarrollan en forma sucesivas mediante la clausura definitiva
de cada una de ellas, impidindose el regreso a etapas y momentos procesales ya extinguidos
y consumados. El principio de la preclusin, consiste en la prdida, extincin o consumacin
de una facultad procesal. Camacho Azula[31] trae la siguiente definicin:
A) Concepto. El proceso se surte mediante una serie de etapas o estancos, concatenados entre
s, de tal manera que uno es presupuesto del siguiente y este, a su vez, del posterior,
destinados cada uno a realizar determinados actos procesales.

Con fundamento en este aspecto, se configura el principio de la preclusin, segn el cual los
actos procesales deben realizarse dentro de la etapa u oportunidad sealada por la ley, so
pena de que sean ineficaces.

Este principio obra con referencia a los actos de las partes, que son los nicos susceptibles de
ineficacia, excluidos, por tanto, los del juez, pues a este le corresponde fijar, directa o
indirectamente, las distintas etapas.

Decimos que directa o indirectamente, por cuanto, en unos casos, la providencia se concreta
especficamente a este aspecto, como ocurre con el auto que fija el perodo probatorio, el de
los alegatos, etc., mientras en otros es consecuente de la decisin, como acontece con el auto
que libra la orden de pago en el proceso ejecutivo, que lleva implcito el sealamiento del
trmino con que cuenta el ejecutado para proponer excepciones o defensas.

B) Efectos. Lo anterior significa que si el acto se realiza extemporneamente es vlido, por


cuanto no existe ninguna circunstancia que determine su nulidad, pero no surte los efectos que
con l se pretenden, ya que el juez, por esa razn, debe negar 10 que mediante l se solicita.
As, por ejemplo, la apelacin debe interponerse dentro de la ejecutoria de la providencia, pero
si se presenta posteriormente el juez debe negar la concesin del recurso por extemporneo.

C) Fundamento. Este principio es consecuencia inevitable del orden en que deben cumplirse las
diferentes etapas del proceso y de la finalidad especfica de cada una de ellas.

Opuesto a dicho principio est el denominado unidad de vista, consistente en que para realizar
los actos las partes no estn sujetas a orden alguno, sino que pueden llevarlos a cabo hasta
antes de proferirse la correspondiente sentencia. Por lo tanto, no existe preclusin con relacin
a las etapas del proceso, pero s referida a la providencia que le pone fin a la actividad de las
partes, puesto que a partir de ese momento empieza a correr el trmino que tiene el juez para
proferir sentencia.

Al respecto, Manuel De Plaza[32], seala que la preclusin se define generalmente como la


perdida, extincin o consumacin de una facultad procesal, y que despus de la realizacin de
determinados actos o del transcurso de ciertos trminos queda precluso a la parte del derecho
de realizar otros actos procesales determinados o en general, actos procesales.

8. Impulso Procesal

Para Pedro Pablo Cardona Galeano[33], se relaciona con el principio dispositivo y consiste en
que una vez iniciado el proceso mediante la demanda y con excepcin de los casos
expresamente sealados en la ley, los jueces deben adelantar los procesos por si mismos y son
responsables de cualquier demora que ocurra en ellos, si es ocasionada por negligencia suya.
No es necesario por consiguiente que las partes insten al funcionario judicial para adelantarlo,
mas no por ello, el interesado queda exento de la obligacin o carga de que el proceso avance.

9. Principio de Adquisicin

El principio de adquisicin consiste en que los actos procesales no pertenecen a la parte que
los haya realizado u originado, sino al proceso. Significa, en otras palabras, que el acto procesal
es comn, o sea, que sus efectos se extienden por igual a las dos partes: demandante y
demandado.

Al respecto, ALSINA, observa que "la actividad que las partes desarrollan en el proceso se
influye recprocamente, en el sentido de que no solo beneficia a quien ejecuta el acto y
perjudica a la parte contraria, sino que tambin puede esta beneficiarse del acto en cuanto
pueda perjudicar a su autor.

"De ello resulta -concluye ALSINA- que el acto procesal es comn y su eficacia no depende de
la parte de la cual provenga, sino de los efectos que produzca". Al hablar de acto procesal se
incluye el probatorio, que es en donde mejor se pone de relieve la adquisicin, pues, como
atinadamente observa PALLARES,"no es posible dividir la conviccin del juez sobre la existencia
o inexistencia de los hechos litigiosos. Adems -afirma el mismo autor-, si en virtud de una
prueba se produce en su nimo la certeza respecto de ciertos hechos, no importa quin de los
litigantes haya producido la prueba", por cuanto la eficacia de esta es indivisible[34].

10. Principio De Cosa juzgada

Para mantener el orden jurdico y garantizar los derechos ciudadanos, es incuestionablemente


necesario que la sentencia quede en firme, proferida en proceso contencioso, sea inmutable.
Sin esta especial calidad del fallo jams tendran certeza las relaciones jurdicas definidas
judicialmente, puesto que si la sentencia dictada en un proceso de dicha estirpe se pudiera
revisar con acto posterior, la de este en otro y as sucesivamente hasta el infinito, reinara la
incertidumbre en las pretensiones de los litigantes con esmero no republico de la paz social.
Esto es una necesidad poltica que los procesos se decidan definitivamente que se cierren, en
determinado momento, la discusin sobre un conflictivo de intereses que previamente ha sido
decidido.

Respondiendo a esa necesidad, los legisladores han consagrado el principio de cosa juzgada
con el fin natural del proceso, presto que emerge como consecuencia lgica el carcter
definitivo y absoluto que corresponde esencialmente a la funcin jurisdiccional.

La legislacin colombiana siempre ha consagrado el principio de cosas juzgadas pero no en


forma absoluta, tanto en la codificacin procesal vigente como en la ley 105 de 1931, ese
principio se excepciona en el caso del recurso extraordinario de revisin, puesto que siempre
se ha considerado que la inmutabilidad de los fallos ejecutoriados siempre tiene que ceder en
ciertas circunstancias a una necesidad superior, cual es la de no tolerar una sentencia ganada
injustamente[35].

11. Principio de Economa Procesal

A) Concepto. Puede definirse este principio con la ya famosa frase de CHIOVENDA, segn la
cual debe obtenerse el mximo resultado posible con el mnimo de esfuerzo. Se refiere no solo
a los actos procesales, sino a las expensas o gastos que ellos impliquen.
B) Modalidades. La economa procesal, ms que un principio, es un conjunto de principios, pues
por conducto de estos se realiza. Entre ellos puede mencionarse el de concentracin,
eventualidad, celeridad, saneamiento y gratuidad.
a) Concentracin. Consiste en reunir todas las cuestiones debatidas o el mayor nmero de ellas
para ventilarlas y decidirlas en el mnimo de actuaciones y providencias. Tiende a evitar que el
proceso se distraiga en cuestiones accesorias que impliquen suspensin de la actuacin
principal.

b) Eventualidad. Guarda estrecha relacin con la preclusin, pues toma como referencia las
fases;) trminos del proceso. Consiste en que si en determinada etapa o estanco del proceso
una parte puede realizar varios actos, debe llevarlos a cabo de manera simultnea y no
sucesiva, esto es, todos en el mismo lapso y no primero uno y luego otro.

Esto ocurre, por ejemplo, en relacin con una providencia, cuando contra ella puede
interponerse el recurso de reposicin y el de apelacin. Como el trmino para interponer dichos
recursos es comn, la parte interesada puede optar exclusivamente por cualquiera de ellos, o
bien proponer los dos, caso en el cual debe hacerlo conjuntamente: la reposicin como
principal y la apelacin como subsidiaria. Esto significa que la apelacin solo se concede en el
supuesto de que la reposicin no prospere. Lo que la ley Prohbe -que es donde encuentra su
fundamento el principio de la eventualidad- es que primero se interponga la reposicin, para
luego, si es negada, proponer la apelacin, pues el trmino para esta ya se encuentra vencido.
c) Celeridad. Consiste en que el proceso se concrete a las etapas esenciales cada una de ellas
limitada al trmino perentorio fijado por la norma. En observancia de este principio se
descartan los plazos o trminos adicionales a una determinada etapa, esto es, los que se
surten como complemento del principal y las prrrogas o ampliaciones. Tambin implica que
los actos se surtan en la forma ms sencilla posible, para evitar dilaciones innecesarias.

En aplicacin de este principio nuestro Cdigo genera de proceso establece limitaciones a las
prrrogas; otorga al juez la facultad de sealar ciertos trminos, fijando el estrictamente
necesario, consagra medios sencillos para efectuar la notificacin de las providencias, como es
el aviso y el traslado, etc.
d) Saneamiento. Este principio consiste en que las situaciones o actuaciones afectadas de
nulidad sean susceptibles de ser convalidadas por la parte en favor se establece.
La nulidad es una sancin que la norma prev para determinadas situaciones o actuaciones
irregulares y cuando con ellas se viola el derecho de defensa de una de las partes. Pero la
nulidad no siempre se impone, pues es viable que la parte afectada como consecuencia de ella
la con valide, esto es, que mediante cierta conducta no se aplique esa sancin y, por ende, la
actuacin sea vlida, que es lo que se denomina saneamiento.

e) Gratuidad de la justicia. Se refiere a que como la justicia es un servicio que presta el Estado
a la colectividad, a l le corresponde sufragar todos los gastos que esa funcin entraa, como
es proporcionar los locales y elementos necesarios atender la remuneracin de los funcionarios
y empleados, etc. .

Aunque el principio, en su acepcin ms amplia, incluira las expensas o "que implique el


proceso, esto entre nosotros no tiene vigencia, por cuanto recae sobre las partes, sobre todo
en aquellas ramas en donde rige el sistema dispositivo, como acontece con el civil,
concretamente en 10 relativo a honorarios de peritos, secuestros, gastos de diligencias, etc.

En nuestro medio en ese aspecto se ha registrado un considerable avance, puesto que el


empleo de papel sellado que se exiga en el civil y el contencioso fue eliminado. Adems,
tradicionalmente no hay lugar a expensa alguna en el campo penal y son reducidas en el
laboral[36].

12. Principio De O Lealtad Procesal

El artculo 83 de Colombiana seala que: Las actuaciones de los particulares y de las


autoridades publicas debern ceirse a los consulados de la buena fe, la cual se presumir en
todas las gestiones que aquellos adelanten ante estas.

De otro lado el artculo 209 de la misma norma, seala que la funcin administrativa est al
servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los principios de
igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad, mediante la
descentralizacin, la delegacin y la desconcentracin de funciones.

Por su parte el articulo 123 de la carta, seala que los servidores pblicos estn al servicio del
Estado y de la comunidad; ejercern sus funciones en la forma prevista por , la ley y el
reglamento. Por lo anterior, el texto constitucional, exige de las autoridades absoluta
responsabilidad e integridad en el manejo objetivo de los asuntos puestos a su consideracin.

Para Camacho[37], Algunos tratadistas consideran que estos dos principios son diferentes, pero
en verdad se trata ms bien de dos manifestaciones del mismo aspecto, por cuanto ambas se
refieren a la conducta de las partes y con el fin de obtener la recta administracin de justicia.
El principio se concreta a que las partes no utilicen el proceso o las actuaciones de este para
lograr fines fraudulentos o dolosos, o alegar hechos contrarios a la realidad, o emplear medios
que tiendan a entorpecer la buena marcha del procedimiento.

Tales actuaciones, entraan la inobservancia de un deber, y por ello acarrean -segn


explicamos al tratar lo relativo a la naturaleza del proceso- sanciones de tipo patrimonial e,
inclusive, de ndole penal que se imponen tanto a la parte como a su apoderado (en este
sentido se pronuncia expresamente nuestro Cdigo general del proceso, en sus arts. 80 y 81).

13. Principio de

Todo acto del juez, que puede lesionar los intereses de una de las partes o que sirva para
impulsar el proceso y conducirlo en sus diversas etapas preclusivas, puede ser impugnado, es
decir, puede interponerse contra l, algunos de los recursos previstos por el legislador,
atendiendo a la naturaleza de la resolucin de los trminos en condiciones que la ley procesal
seala.

Este principio consiste en otorgarles a las partes la facultad de atacar las providencias con el
objeto de enmendar los errores in iudicando (de derecho sustancial) o in procedendo (de
procedimiento) en que incurra el juez y, subsidiariamente, evitar el perjuicio que con la
decisin pueda ocasionarse a las partes. Se cumple mediante los recursos.

14. Principio De

Verdad procesal, es la que surge del proceso y de elementos probatorios y conviccin


oportunamente alegados y allegados o decretados inoficiosamente por el juez. En derecho
procesal importaba no la existencia del derecho sino su demostracin en el proceso, en cuanto
tanto vale no tener un derecho, como no poder demostrarlo. Sin embargo, en el nuevo
procedimiento se pretende la bsqueda de la verdad procesal material mediante facultades
inquisitivas que ha de tener el juez al encontrar la sentencia de los hechos y de las defensas
oportunamente alegadas.

Al respecto de Justicia en fallo de casacin del 8 de marzo de sealado que: el objeto de los
procedimientos, como lo declara llanamente el articulo 11 del Cdigo general del proceso, es la
efectividad de los derechos reconocidos por la ley sustancial. Este principio de hermenutica y
el derecho procesal compasa plenamente con la finalidad del derecho que es alcanzar la
justicia en las relaciones que surgen entre las personas. Movida por tal idea y acogiendo los
nuevos rumbos de la legislacin colombiana, se ve obligada a reclamar expresamente de los
jueces y magistrados el cumplimiento de los deberes que eles imponen las leyes de
procedimiento, relativamente a la debida y eficaz produccin de las pruebas, en especial de la
testimonial, y a exoltarlos con vehemencia para que ejerzan, con segura autoridad, la
importante facultad de decretar, siempre que sea menester, pruebas de oficio para que se
alcance la realizacin del derecho material debido.

No es posible que frente a la radical reforma que contienen las nuevas leyes del juiciamiento
civil, contine la inveterada pasividad de nuestros jueces. Ante los imperativos del nuevo
Cdigo de Procedimiento, es necesario desterrarla para que el juez, conservando la
imparcialidad que debe guardar frente a las partes, tome partido a favor de la justicia,
interviniendo decisivamente en la bsqueda de la verdad, para que sus fallos se funden en la
realidad, en la verdad histrica, y no, como antes, en una simple verdad formal.

15. Principio de de las Sentencias

Es necesario que los funcionarios del orden jurisdiccional fundamenten y expliquen sus
decisiones a menos que se trate de simples autos destinados a impulsar el proceso. El artculo
279 del Cdigo general del proceso lo consagra expresamente y se observa que todas las
sentencias y providencias equivalentes, as como los autos interlocutorios, debern ser
motivados razonadamente y versaran sobre los aspectos fundamentales del proceso y se evita
de esta manera arbitrariedades y por ende permite a los sujetos procesales usar
adecuadamente los recursos contra las providencias, en especial contra las sentencias en
cuanto dicha alzada da lugar a la segunda instancia[38].

16. Principio de Concentracin

Tiende el principio de Concentracin a acelerar el proceso eliminando trmites que no sean


indispensables con lo cual se obtiene al mismo tiempo una visin mas concreta de la litis. Mas,
en nuestra legislacin concretamente el principio de la concentracin expresa el hecho de que
toda la actividad procesal, o por lo menos la recepcin de la prueba se realice en una o en mas
pocas audiencias prximas, a fin de que el juez pueda adquirir una visin de conjunto y se
encuentra en condiciones de dictar la sentencia con amplia nitidez y vigencia de
conocimiento[39].

17. Principio de

A) Concepto. Consiste en la concordancia que debe existir entre el pedimento formulado por
las partes y la decisin que sobre l tome el juez.

B) Modalidades. Puede adoptar dos modalidades: la interna y la externa.


a) La externa -que es la propiamente dicha- se refiere a la concordancia o armona entre la
demanda y la sentencia que se pronuncia sobre ella.

Aunque en este aspecto el principio mira en particular a la sentencia, como acto fundamental,
por resolverse mediante ella la controversia, no se descarta en relacin con las restantes
providencias que en el curso del proceso profiera el juez, en donde tambin debe observarse,
aunque, desde luego, su trascendencia es menor.

Esta modalidad es aplicable especialmente en los procesos regidos por el sistema dispositivo,
ya que, precisamente, es uno de los aspectos que lo distinguen, como lo expusimos al
considerarlo. Sin embargo, la ley establece excepciones, como acontece con el proceso laboral,
en donde se permite que el juez se pronuncie sobre aspectos que no han sido objeto de
peticin (extra petita) y que decrete o reconozca mayor derecho del solicitado (ultra petita), lo
cual obedece a la proteccin que se le da al trabajador, considerado como la parte ms dbil.

b) La interna es la que mira ala concordancia entre la parte motiva y la resolutiva de la


sentencia.

A esta modalidad se hace extensivo lo que dijimos acerca de la externa, en lo tocante a las
providencias proferidas en el curso del proceso, en relacin con las cuales tambin tiene
aplicacin[40].

18. Principio De Proceso


Segn JAIRO PARRA QUIJANO[41], incluye la eficacia del proceso, como uno de los principios del
procedimiento, el cual cifra o centraliza en que la administracin de justicia constituye un
verdadero servicio pblico. Esto implica idoneidad de los funcionarios encargados de cumplir
con la funcin jurisdiccional para que esta llegue a todos en igualdad de condiciones.

19. Principio de Igualdad


Segn Pedro Pablo Cardona Galeano[42], el proceso, el civil es un proceso dialctico, en el que
se procura llegar a la verdad por la exposicin de la tesis, de la anttesis y de la sntesis; en
otras palabras, de la accin, de la excepcin o defensa y de la sentencia, pues a la verdad se
llega por las oposiciones y por las refutaciones. La justicia se sirve de dialctica, porque el
principio de contradiccin es el que permite, por confrontacin de los opuestos llegar a la
verdad en el orden natural y fenomenolgico. El fluir eterno obedece a la dialctica segn el
filsofo Hegel; se pone, se opone y se compone de un ciclo que se presupone un comienzo y
que slo alcanza el fin Mas, la exposicin de las ideas opuestas requiere la aplicacin de
numerosas previsiones particulares. No basta, en consecuencia la dialctica; es necesaria
tambin una razonable distribucin de oportunidades a las partes a lo largo de todo el debate.
El debate procesal es necesariamente ordenado y con igualdad de oportunidades de hacer
valer sus derechos por ambos contendientes. De ah entonces que el principio de igualdad
domine el proceso y no solamente el civil sino los dems.

Desde el proceso romano, y tambin en algunos tipos de procesos sumarios medievales, se


ha tratado de atribuir al juez ciertos poderes que tenan la finalidad de suplir la incapacidad
y errores de las partes o de los defensores: ad suplendum defectum advocatorum. La finalidad
era la de crear un proceso en el cual la parte menos hbil, menos culta, menos rica (y por
consiguiente, menos en grado de pagar un hbil defensor), se encontrase sin embargo, en un
pie de efectiva y no solamente igualdad con el adversario. Mediante el principio procesal de
equilibrio o de igualdad de las partes, ante la ley, en sntesis, se otorga a todos los habitantes
la posibilidad de ejercitar sus derechos dentro del proceso obteniendo la proteccin jurdica del
estado. Se eliminan pues los privilegios especiales que determinan desigualdad y se crean
instituciones especiales como el amparo de pobreza y el patrocinio judicial gratuito para
disminuir la desigualdad de fortuna en quienes intervienen en el conflicto, igualmente se
procura la independencia del rgano jurisdiccional, mediante la gratitud en la administracin
de justicia y el articulo 42 del Cdigo general del proceso impone la obligacin al juez de
procurar tal igualdad.

Este principio abarca aspectos tan diversos como:

El perfeccionamiento del contradictorio, dando a cada parte la posibilidad de conocer


todo el material del proceso y las defensas del contrario, para estar en condiciones de
aumentar y presentar sus defensas.
La supresin de obstculos que dificultan el acceso a la justicia.
El juego limpio, que excluye del proceso el dolo y la mentira.

20. Principio de y
Depende de que el proceso est dominado por la escritura o la actuacin oral. Hablamos del
proceso en s, como tal, en su conjunto, y no para referimos actuaciones determinadas, por
cuanto hay procesos escritos que registran determinadas actuaciones orales, como ocurre en el
ordinario y el abreviado de nuestro ordenamiento procesal civil, en los cuales las audiencias se
surten para la recepcin de ciertas pruebas. Tampoco es oral el regulado por la norma como
tal, pero que, por la imposibilidad de surtirlo en esa forma, en razn de la ausencia de
elementos necesarios, adopta en la prctica el escrito, como acontece con el procedimiento
laboral que rige en nuestro medio. El verdadero proceso oral es aquel en el cual toda la
actuacin se surte en esa forma, mediante audiencia, como acontece en el regido por el
sistema de la ley comn. Adems, que es el ideal, por permitir la aplicacin de muchos de los
restantes principios, como son los de la concentracin, economa, inmediacin[43], etc.

21. Principio De

Es consecuencia del principio de contradiccin o audiencia bilateral, siendo indispensable para


que sea efectivo, como se ha establecido en la doctrina y la legislacin, la organizacin
jerrquica de la administracin de justicia, con el fin de que (por regla general) todo proceso
pueda ser conocido con dos funcionarios librados diferentes cuando los interesados
oportunamente interpongan el recurso de apelacin o la ley disponga que dicha providencia
est sujeta a consulta. Se sostiene la conveniencia de la doble instancia porque igualmente
supone mayores garantas cuando los funcionarios de grado ms alto tienen ms experiencia y
criterio que los jueces de primera instancia. Sin embargo, ha de anotarse que tanto los
funcionarios de primera instancia como los de segunda, son seres humanos, que pueden
igualmente errar, luego no se obtiene, de todas maneras certeza absoluta. Existen
doctrinantes, partidarios, de la nica instancia, en cuanto sostienen que la apelacin lentifica
extraordinariamente los procesos y que, en cambio la nica instancia favorece la rapidez de
litigio que debe ser una de las metas del proceso.

A nivel constitucional se encuentra consagrado este principio en el artculo 31 de al sealar


que toda sentencia judicial podr ser apelada o consultada, salvo las excepciones que consagre
la ley.

22. Principio Inquisitivo

El juez tiene autonoma en la conduccin del proceso e iniciativa en la bsqueda de la verdad


real sobre la verdad formal, en aras de una decisin lo mas justa posible. En nuestro
Procedimiento impera el principio inquisitivo, pero cada vez con mayores excepciones, gracias
al decreto 2282 de 1989 la ley 446 de 1998, en materia de conciliacin, pruebas, nulidades,
poderes disciplinarios para evitar fraudes y flexibilidad en la formalidad del recurso de casacion
entre otros.

5. DE

5.1. CONCEPTO DE JURISDICCION

Presentamos tres definiciones acerca de este concepto.

Rosenberg, define la jurisdiccin, llamada tambin funcin de justicia, poder judicial, como la
actividad del Estado dirigida a la realizacin del ordenamiento jurdico.

Para Ugo Rocco, la define como la actividad con que el Estado, a travs de los rganos
jurisdiccionales, interviniendo por requerimiento de los particulares, sujeto de inters
jurdicamente protegidos, se sustituye a ellos en la actuacin de la norma que tutela aquellos
intereses, declarando el lugar de ellos si existe y cual es la tutela que una norma concede a un
determinado inters imponiendo al obligado, en lugar del derecho-habiente, la observancia de
la norma y realizando mediante el uso de la fuerza coactiva, aquellos intereses cuya tutela
legalmente sea declarada cierta.

Para Lanbard Bornack, la actividad jurisdiccional no tiene contenido propio sino nicamente
caracteres formales y particulares; no hay pues modo de distinguir la jurisdiccin, sino
atendindose a la cualidad del rgano estatal que acta. Es ella la actividad del juez rgano
imparcial e independiente sometido tan solo al derecho objetivo. Por tanto para determinar
donde hay jurisdiccin, es necesario referirse a la norma de la ley constituyente.

5.2. ELEMENTOS DE
Segn Camacho Azula, la jurisdiccin la integran tres elementos, a saber: El subjetivo, el
objetivo o material y el formal o de actividad.

A. Subjetivo. Est constituido por los sujetos, representados, de un lado, por el funcionario
jurisdiccional y, de otro, por los particulares, integrantes de la sociedad.
B. El Objetivo o material est integrado por la materia sobre la cual recae la jurisdiccin y
representado por la pretensin que, a su vez, versa sobre la relacin jurdica sustancial
debatida en el proceso.

C. El de actividad o formal est compuesto por el proceso que es el medio por el cual la
jurisdiccin cumple su funcin.

5.3. PODERES DE

Para Pedro Pablo Cardona Galeano, los funcionarios o autoridades encargadas de ejercer la
jurisdiccin en sentido estricto-jueces, magistrados- estn investidos de ciertos poderes:

a. El derecho (la notio) de la autoridad a conocer una cuestin determinada, lo cual


corresponde a la instruccin del caso.
b. Poder de coercin, (la coertio), mediante el se procura elementos al proceso, bien
oficiosamente o a peticin de partes, segn el caso y en virtud del cual los jueces
pueden imponer sanciones a los testigos negligentes en rendir declaraciones, o a
quienes se opongan al cumplimiento de las diligencias. Igualmente pueden sancionarse
correccionalmente a quienes le falta al respeto en las diligencias. En ocasiones la
coercin consiste en ciertas consecuencias jurdicas adversas, como la declaracin de
confeso cuando la parte no concurre a interrogatorio en un proceso civil, o se niega a
exhibir un documento, y el tener la conducta de la parte como se indic en los dos
casos.
c. Poder de documentacin, por medio del cual se detectan y practican pruebas que en
ocasiones va unido al poder anterior. De este poder pueden hacer uso los jueces,
oficiosamente, en los casos que la ley lo autorice. As, puede por ejemplo, ordenar la
citacin de unos testigos sealando fecha y hora para la diligencia en que ha de
efectuarse la percepcin de la prueba; puede decretar careo entre las partes y entre
estas y los testigos.
d. Poder de decisin (el iudicium), mediante l se dirimen con fuerza obligatoria la
controversia, se hacen o niegan las declaraciones solicitadas, y en el proceso
contencioso, tienen o constituyen el efecto de cosa juzgada.
e. Poder de ejecucin (executio), por medio de l se impone el cumplimiento de un
mandato claro y expreso, bien derivado de una sentencia o tambin de un titulo
proveniente del deudor y al cual la ley le asigna el carcter de ejecutivo.

5.4. ORGANIZACIN DEL PODER JURISDICCIONAL


El titulo VIII de relaciona las jurisdicciones de la siguiente manera:

5.4.1. Jurisdiccin Ordinaria.

El artculo 234 seala que: de Justicia es el mximo tribunal de la jurisdiccin ordinaria y se


compondr el nmero impar de magistrados que determine la ley. Esta dividir en salas,
sealar a cada una de ellas los asuntos que deba conocer separadamente y determinar
aquellos en que deba intervenir la corte en pleno.

Segn el artculo 235 son atribuciones de de Justicia:

1. Actuar como tribunal de casacin.


2. Juzgar al presidente de o al que haga sus veces y a los altos funcionarios de que trata
el artculo 174, por cualquier hecho punible que se les impute, conforme al artculo 175
numerales 2 y 3.
3. Investigar y juzgar a los miembros del Congreso.
4. Juzgar, previa acusacin del Fiscal General de , a los Ministros del despacho, al
Procurador General de , al Defensor del Pueblo, a los agentes del Ministerio Publico
ante , ante el Consejo de Estado y ante los tribunales; a los directores de los
departamentos administrativos, al Contralor General de , a los Embajadores y jefes de
Divisin Diplomtica o Consular, a los Gobernadores, a los Magistrados de tribunales y a
los Generales y Almirantes de , por los hechos punibles que se les impute.
5. Conocer todos los negocios contenciosos de los agentes diplomticos acreditados ante
el Gobierno de en los casos previstos por el Derecho Internacional.

5.4.2. Jurisdiccin Contencioso Administrativa.

Conforme al artculo 236, el Consejo de Estado tendr el nmero impar de magistrados que
determine la ley.

El Consejo se dividir en salas y secciones para separar las funciones jurisdiccionales de las
dems que le asignen y la ley.

La ley sealar las funciones de cada una de las salas y secciones, el nmero de magistrados
que deban integrarlas y su organizacin interna.

Son atribuciones del Consejo de Estado:


1. Desempear las funciones de tribunal supremo de lo contencioso administrativo,
conforme a las reglas que seale la ley.
2. Conocer de las acciones de nulidad por inconstitucionalidad de los decretos dictados
por el gobierno nacional, cuya competencia no corresponda a
3. Actuar como cuerpo supremo consultivo del gobierno en asuntos de administracin,
debiendo ser necesariamente odo en todos aquellos casos que y las leyes determinen.

En los casos de trnsito de tropas extranjeras por el territorio nacional, de estacin o


trnsito de buques o aeronaves extranjeros de guerra, en aguas o en territorio o en espacio
areo de la nacin, el gobierno debe or previamente al Consejo de Estado.

4. Preparar y presentar proyectos de actos reformatorios de y proyectos de ley.


5. Conocer de los casos sobre prdida de la investidura de los congresistas, de
conformidad con esta Constitucin y la ley.
6. Darse su propio reglamento y ejercer las dems funciones que determine la ley.

5.4.3. Jurisdiccin Constitucional.

En cuanto a la jurisdiccin Constitucional el artculo 239 seala que: tendr el nmero impar
de miembros que determine la ley. En su integracin se atender el criterio de designacin de
magistrados pertenecientes a diversas especialidades del derecho.

Los magistrados de sern elegidos por el Senado de para perodos individuales de ocho aos,
de sendas ternas que le presenten el presidente de , de Justicia y el Consejo de Estado.

Los magistrados de no podrn ser reelegidos.

Segn artculo 240. No podrn ser elegidos magistrados de quienes durante el ao anterior a
la eleccin se hayan desempeado como ministros del despacho o magistrados de de Justicia
o del Consejo de Estado.

Por otro lado, el artculo 241 seala que a se le confa la guarda de la integridad y
supremaca de en los estrictos y precisos trminos de este artculo. Con tal fin, cumplir las
siguientes funciones:

1. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que promuevan los ciudadanos


contra los actos reformatorios de , cualquiera que sea su origen, solo por vicios de
procedimiento en su formacin.
2. Decidir, con anterioridad al pronunciamiento popular, sobre la constitucionalidad de la
convocatoria a un referendo o a una asamblea constituyente para reformar , solo por
vicios de procedimiento en su formacin.
3. Decidir sobre la constitucionalidad de los referendos sobre leyes y de las consultas
populares y plebiscitos del orden nacional. Estos ltimos solo por vicios de
procedimiento en su convocatoria y realizacin.
4. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que presenten los ciudadanos
contra las leyes tanto por su contenido material como por vicios de procedimiento en su
formacin
5. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que presenten los ciudadanos
contra fuerza de ley, dictados por el gobierno con fundamento en los articulo 150
numeral 10, 341 de por su contenido material o por vicios de procedimiento en su
formacin
6. Decidir sobre las excusas de que trata el articulo 137 de
7. Decidir definitivamente sobre la constitucionalidad de los decretos legislativos que dicte
el gobierno con fundamento en los artculos 212-213 y 215 de
8. Decidir definitivamente sobre la constitucionalidad de los proyectos de ley que hayan
sido objetados por el gobierno como inconstitucionales y de los proyectos de leyes
estatutarios, tanto como por su contenido material como por vicios de procedimiento en
su formacin
9. Revisar, en la forma en que determine la ley, las decisiones judiciales relacionadas con
la accin de tutela de los derechos constitucionales.
10. Decidir definitivamente sobre la exequibilidad de los tratados internacionales y de las
leyes que los aprueben. Con tal fin, el gobierno lo remitir a , dentro de los seis das
siguientes a la sancin de la ley. Cualquier ciudadano podr intervenir para defender o
impugnar su constitucionalidad. Si los declara constitucionales, el gobierno podr
efectuar el canje de notas; en caso contrario no sern ratificados. Cuando una o varias
normas de un tratado multilateral sean declaradas inexequibles por , el presidente de la
repblica solo podr manifestar el consentimiento formulando la correspondiente
reserva.

6. DE

El Estado, para ejercer esa potestad o poder de administrar la justicia se vale de una
organizacin y de personas fsicas que actan por l, debido a circunstancias de diversa ndole,
como lo son la extensin territorial, la importancia econmica y las gestiones susceptibles de
ventilarse judicialmente instituyendo igualmente la posibilidad de que los asuntos sean
reexaminados en instancias superiores

El vocablo competencia proviene del latn competere, atribuir, incumbir, corresponder.


En su aceptacin corriente se concibe como algo que le esta atribuido a alguien.

Desde el punto de vista jurdico, por competencia se entiende-segn el acertado y unnime


hecho al concepto de Mattirolo-la medida en que se distribuye la jurisdiccin entre las distintas
autoridades judiciales.

Una acepcin ms amplia y que resalta todos los instintivos que presenta el fenmeno, es la
que traa el Cdigo de Procedimiento Civil derogado en su artculo 143, al decir que es la
facultad de un juez o tribunal para ejercer, o la autoridad de la ley, en determinado negocio, la
jurisdiccin que corresponde a .
El anterior concepto, resalta en primer lugar, el origen legal de la competencia, y, en segundo
que ella constituye el ejercicio de la jurisdiccin, la cual por su parte, es la manifestacin de la
soberana del Estado atribuida a uno de sus rganos y con la especfica finalidad de administrar
justicia

6.1. DETERMINACION DE

Las normas procesales acerca de la competencia sealan ciertos criterios o factores generales
en virtud de los cuales las partes deben individualizar los rganos jurisdiccionales llamados a
proveer sobre determinada demanda en orden a determinada relacin jurdica. As el Cdigo
general del proceso ha tenido en cuenta para la determinacin de la competencia los factores
objetivo, funcional, subjetivo, territorial, mas del conjunto de normas contenidas en la
aplicacin de la competencia, ha podido deducirse por los tratadistas el factor de conexin o de
atraccin.

En otras palabras segn Camacho los factores determinantes de competencia son las
circunstancias que la ley establece para atribuir el conocimiento de un proceso a determinado
funcionario judicial.

La competencia en cuanto a la materia y al valor de los jueces municipales en nica y primera


instancia; los jueces del circuito en primera instancia, los jueces civiles del circuito
especializados se encuentran relacionados en los artculos 17 al 27 del Cdigo general del
proceso

7. EL MINISTERIO PBLICO

7.1. CONCEPTO

Al Iado del poder judicial-dice ALSINA- existe una magistratura particular que, si bien no forma
parte del mismo, colabora con l en la tarea de administrar justicia y cuya funcin principal
consiste en velar por el cumplimiento de las disposiciones que afecten el inters general: el
ministerio pblico.

El ministerio pblico, segn se infiere de lo expuesto, no ejerce funcin instructiva o decisoria,


por cuanto carece de jurisdiccin: su misin principal es defender los intereses de la sociedad y
de los incapaces, y velar por la observancia de la ley.

Sin embargo, esa misin se realiza de diferente manera, segn se trate del sistema inquisitivo
o dispositivo y, particularmente, por lo tocante al campo penal. En efecto, en el sistema
inquisitivo es un colaborador del juez y su intervencin como parte en el proceso tiene por
objeto propender que se cumpla la ley, esto es, que se condene al responsable y se absuelva al
inocente. En el acusatorio, en cambio, asume la calidad de acusador y tiene facultades
instructivas en cuanto a recoger la prueba, pero ya la prctica de esta se hace en el curso del
proceso propiamente dicho y, por ende, con la autorizacin del juez, mediante el respectivo
decreto

Desde otra perspectiva, Pedro Pablo Cardona Galeano seala que el Ministerio Publico,
constituye una especie intermedia entre la administracin de justicia y el poder ejecutivo o
coopera de varias maneras en la organizacin judicial:

a. Sirve de enlace entre el rgano judicial y el ejecutivo, por lo cual sus atribuciones son
mixtas, es decir, de carcter administrativo y judicial. Ya el tratadista CHIOVENDA, haba
expresado que el Ministerio Publico es un oficio activo que tiene por misin fundamental
promover en ejercicio de la funcin jurisdiccional el inters pblico y determinar acerca del
modo de ejecutarla y porque, adems, personifica el inters pblico en el ejercicio de la
jurisdiccin. CARNELUTTI, a su vez, expresa que el Ministerio Pblico constituye una figura
intermedia entre el juez y la parte y lo define como parte imparcial, que se aproxima a la
parte pero se acerca al juez bajo el aspecto del por qu acta, pues no tiene un derecho que
ejercitar sin un deber que cumplir.

b. Fiscaliza la buena marcha de las oficinas judiciales, por medio de la vigilancia judicial,
procurando que ellas se administre oportuna y eficazmente y conlleva al examen de la
conducta de los funcionarios y empleados y el cuidado del cumplido desarrollo desempeo de
sus deberes.

En el proceso civil el Ministerio Pblico acta bajo un triple aspecto, de acuerdo con las
situaciones. Con el carcter de Agente, cuando cumple la funcin primordial de defender la ley;
como Agente-Parte cuando defiende las normas legales en relacin con personas de voluntad
jurdica irrelevante y con calidad de apoderado cuando promueve acciones en nombre del
estado o se opone a las demandas que contra l se presentan

A nivel constitucional el artculo 118 de la carta poltica seala que: el Ministerio publico ser
ejercido por el Procurador General de , por el defensor del pueblo, por los procuradores
delegados y los agentes del Ministerio Pblico ante las autoridades jurisdiccionales, por los
personeros Municipales y por los dems funcionarios que determine la ley.

Al Ministerio Pblico corresponde la guarda y proteccin de los derechos humanos, la


proteccin del inters publico la vigilancia de la conducta oficial de quienes desempean
funciones pblicas.

El artculo 45 del Cdigo general del proceso seala las funciones del Ministerio pblico en los
procesos civiles, los funcionarios que lo representan ante de Justicia, los tribunales superiores,
los jueces del circuito y los jueces municipales.

8. LAS PARTES
8.1. CONCEPTO

"La idea genrica de parte -dice REDENTI- deriva de lo que la palabra misma sugiere en las
expresiones de uso corriente: tener parte, tomar parte, participar (en un acontecimiento o en
una relacin cualquiera, como una comedia, o en un drama)". "Esa misma idea -contina- de
tener parte, es la que se convierte, de objetiva en subjetiva, en ser parte (sujeto,
personaje, dramatis persona)".

En estricto sentido jurdico, sin embargo, no existe uniformidad de criterio en la doctrina acerca
del concepto de parte. En tres tendencias pueden agruparse los diferentes criterios, a saber:

A) La aceptada por los sustentadores de la accin como inherente al derecho material, segn
la cual la parte coincide con quienes son los titulares de la relacin material o sustancial
controvertida en el proceso. Entonces, v. gr., en un proceso reivindicatorio la calidad de parte
solo podra tenerla, de un lado, el titular de dominio del bien, y, del otro, su poseedor.

De aceptarse esta tesis se incurrira en el error de concluir que si la sentencia es desfavorable


al demandante o simplemente inhibitoria, por carecer del derecho o, a pesar de tenerlo, porque
se comparte con otros que no se presentan al proceso, en este no habran intervenido partes.

B) La que desvincula el concepto de parte de la relacin sustancial o material, para hacerla


residir en el de legitimacin para accionar. El principal sustentador de esta corriente ha sido
Rocco", para quien "parte es aquel que estando legitimado para accionar o contradecir, pide en
nombre propio la realizacin de una relacin jurdica, de la cual se afirma titular, o la de una
relacin jurdica de la cual se afirma ser titular otro sujeto que puede estar en juicio o no estar
en juicio".

De acuerdo con esa concepcin, la calidad de parte la tiene quien comparece al proceso
reclamando un derecho o contra quien se reclama, sin consideracin a que sea o no el titular
del mismo. Entonces, en el mismo ejemplo de la reivindicacin, bastara que el demandante
invocara su calidad de propietario y afirmara que el demandado es el poseedor, sin
consideracin a la efectividad que tenga esa condicin.

La teora es correcta, pero se le critica, como observa el maestro DEVIS ECHANDA, por hacerla
radicar en la legitimacin --entendida en la forma en que la expone Rocco, o sea, como la
afirmacin de titularidad de una relacin jurdica, que no es inherente a la calidad de parte.

En efecto, la legitimacin es esencial para que pueda proferirse sentencia favorable al


demandante, por cuanto constituye uno de los presupuestos de esta, pero no para asumirla
calidad de parte en el proceso. En el ejemplo ya citado indicacin no importa que el
demandante sea el propietario o el demandado o poseedor. Para tener la calidad de parte en el
proceso basta simplemente la capacidad o aptitud para ser sujetos del mismo. Tal calidad de
propietario aspecto que el juez analiza al proferir sentencia y que, si falta, determina una
sentencia adversa al demandante.

C) La que considera como parte a todo aquel que interviene en el proceso reclamando un
derecho para s o para otro. De acuerdo con esta orientacin, la calidad de parte se
adquiere por el solo hecho de intervenir en el proceso, sin consideracin a que quien lo
haga sea o no el titular de la relacin material. Entonces, en el ejemplo ya citado, no
importa que el demandante reivindicante no sea el propietario, pues habr tenido la
calidad de parte y con l se habr surtido todo el proceso. La sentencia, desde luego, le
ser adversa, pero eso es una situacin diferente. Figuran como exponentes, entre
otros, CHIOVENDA, quien la define diciendo que "parte es el que demanda en nombre
propio (o en cuyo nombre demandada) una actuacin de la ley, y aquel frente al cual
esta es demandada. Le siguen en esto GOLDSCHMIDT, REDENTI, ROSENBERG,
EDUARDO B. CARLOS, COUTURE y GUASP

Segn el artculo 53 del Cdigo general del proceso con respecto para la capacidad para ser
parte y para comparecer el proceso, seala que: Toda persona natural o jurdica puede ser
parte en el proceso.

Tienen capacidad para comparecer por si las personas que puedan disponer de sus derechos.
Las dems debern comparecer por intermedio de sus representantes o debidamente
autorizadas por estos son sujecin a las normas sustanciales.

Las personas jurdicas comparecern al proceso, por medio de sus representantes, con arreglo
a lo que disponga , la ley o los estatutos.

Cuando el demandado sea una persona jurdica que tenga varios representantes o mandatarios
generales distintos de aquellos, podrn citarse a cualquiera de ellos, aunque no est facultado
para obrar separadamente. Cuando los padres que ejerzan la patria potestad estuvieren en
desacuerdo sobre la representacin judicial del menor, el juez le designar curador ad litem, a
solicitud de cualquiera de ellos o de oficio.

Para la designacin de curadores ad litem de incapaces, la atribucin de funciones y


facultades el Cdigo general del proceso ha regulado la materia conforme a los artculo 55 y
56.

9. LOS APODERADOS JUDICIALES

9.1. GENERALIDADES

Se entiende por apoderado judicial la persona que asume la representacin de otra u otras en
un proceso o actuacin judicial determinada.
En el artculo 40 de y en virtud de la reforma de 1945 se estableci que nadie podra litigar en
causa propia o ajena si no es abogado titulado, criterio reiterado en el artculo 229 de de 1991.

Aun cuando a partir de 1945 es obligatorio llenar la calidad de abogado para actuar ante la
rama judicial, su omisin no implica nulidad del trmite, por limitarse a una simple
irregularidad que solo genera sanciones de otro tipo, como es el ejercicio ilegal de la profesin,
de acuerdo con lo previsto por el decreto 196 de 1971, artculo 25.

Se desprende de lo expuesto que son dos los aspectos relativos al tema que nos ocupa en el
presente captulo, a saber: de una parte, lo concerniente al abogado o el rgimen legal que
existe al efecto, y, de otra, lo relativo a la representacin o la manera como quien rene las
mencionadas calidades puede actuar a nombre de otra persona

Al respecto el artculo 73 del cdigo general del proceso seala el derecho de postulacin de la
siguiente manera:

Las personas que hayan de comparecer al proceso debern hacerlo por conducto de abogado
legalmente autorizado, excepto en los casos en que la ley permita su intervencin directa.

As mismo el artculo 229 de garantiza el derecho de toda persona para acceder a la


administracin de justicia, dejando a la ley la reglamentacin de aquellos casos en que podr
hacerlo sin representacin de abogado.

10. PLURALIDAD DE PARTES

10. 1. CONCEPTO

La pluralidad de partes ocurre cuando la demandante o la demandada o ambas estn


integradas por ms de una persona o porque interviene un tercero que tiene inters en los
resultados del proceso por ser titular de su propio derecho o estar ligado a una de ellas por un
vnculo jurdico que puede afectarse como secuela de la sentencia.

Pedro Pablo Cardona Galeano considera que de acuerdo a la concepcin de CHIOVENDA, es


parte el que demanda en nombre propio o en cuyo nombre es demandada una accin de la
ley, y aquel frente al cual esta es demandada. El que pide la prestacin de la actividad
jurisdiccional se denomina actor o demandante y aquel en relacin con la cual se demanda se
denomina demandado opositor o contradictor.

La regla general es que la parte sean dos: demandante y demandado. Al respecto ha


expresado que en todo proceso civil intervienen dos partes, de manera que no es concebible
que una persona se demande as misma, ni aun en el caso de que ambas posiciones acte
como representante del actor y del demandado, pues contrara la tcnica de los procesos
civiles de esta ndole que se accionen a favor de la misma persona natural o jurdica que se
demanda, porque una misma individualidad no puede pedir que se haga en una declaracin
contra si misma o que se la condene a determinada prestacin o al reconocimiento de un
derecho incorporado en su matrimonio. Mas, dentro de la concepcin tradicional de dualidad de
posiciones cabe que estas estn formadas a su vez por una o ms de una persona, caso este
ltimo que da lugar a lo que por la doctrina se denomina pluralidad de partes o litisconsorcio, o
sea la presencia en el proceso de varias personas en calidad de demandantes y demandados.

Cuando la pluralidad de partes existe en la posicin de demandante, constituye un caso de


litisconsorcio activo. Cuando la posicin plural se da en la postura de demandado, nos
encontramos en el supuesto de litisconsorcio pasivo. Por ltimo, la pluralidad puede darse en
las dos posiciones, tanto de demandantes, como de demandados, constituyendo un litis
consorcio mixto

Los litisconsortes se encuentran descritos en el artculo 60, 61 y 62 del Cdigo general del
proceso de la siguiente manera:

Litisconsortes facultativos. Salvo disposicin en contrario, los litisconsortes facultativos


sern considerados en sus relaciones con la contraparte, como litigantes separados. Los actos
de cada uno de ellos no redundarn en provecho ni en perjuicio de los otros, sin que por ello se
afecte la unidad del proceso.

Litisconsorcio necesario e integracin del contradictorio. Cuando el proceso verse sobre


relaciones o actos jurdicos respecto de los cuales, por su naturaleza o por disposicin legal,
haya de resolverse de manera uniforme y no sea posible decidir de mrito sin la
comparecencia de las personas que sean sujetos de tales relaciones o que intervinieron en
dichos actos, la demanda deber formularse por todas o dirigirse contra todas; si no se hiciere
as, el juez, en el auto que admite la demanda, ordenar notificar y dar traslado de sta a
quienes falten para integrar el contradictorio, en la forma y con el trmino de comparecencia
dispuestos para el demandado.
En caso de no haberse ordenado el traslado al admitirse la demanda, el juez dispondr la
citacin de las mencionadas personas, de oficio o a peticin de parte, mientras no se haya
dictado sentencia de primera instancia, y conceder a los citados el mismo trmino para que
comparezcan. El proceso se suspender durante dicho trmino. Si alguno de los convocados
solicita pruebas en el escrito de intervencin, el juez resolver sobre ellas y si las decreta fijar
audiencia para practicarlas. Los recursos y en general las actuaciones de cada litisconsorte
favorecern a los dems. Sin embargo, los actos que impliquen disposicin del derecho en
litigio slo tendrn eficacia si emanan de todos.
Cuando alguno de los litisconsortes necesarios del demandante no figure en la demanda, podr
pedirse su vinculacin acompaando la prueba de dicho litisconsorcio.

Litisconsortes cuasi-necesarios. Podrn intervenir en un proceso como litisconsortes de una


parte y con las mismas facultades de sta, quienes sean titulares de una determinada relacin
sustancial a la cual se extiendan los efectos jurdicos de la sentencia, y que por ello estaban
legitimados para demandar o ser demandados en el proceso. Podrn solicitar pruebas si
intervienen antes de ser decretadas las pedidas por las partes; si concurren despus, tomarn
el proceso en el estado en que se encuentre en el momento de su intervencin.

11.

11.1. CONCEPTO

El concepto de pretensin tuvo su origen en Alemania y con l se quiso superar la polmica


sobre si la accin era o no independiente del derecho material, y utilizar la palabra pretensin
para designar con ella un fenmeno jurdico diferenciado del derecho como lo hizo WINSCHEID
y luego GUASP.

COUTURE, define la pretensin diciendo que es la afirmacin de un sujeto de derecho de


merecer la tutela jurdica y por supuesto, la aspiracin concreta de que esta se haga efectiva.
Es, entonces, la autoatribucin de un derecho por parte de un sujeto que invocndolo pide
concretamente que se haga efectiva a su respeto la tutela jurdica.

CARNELUTTI, la define diciendo que es la exigencia de subordinacin, de un inters ajeno a


otro propio la cual ha sido considerada como bastante precisa por la mayora de los
procesadistas modernos

12. MEDIOS DE IMPUGNACIN

12. 1. CONCEPTO

El vocablo impugnacin proviene del latn impugnare, 'atacar', 'asaltar'. Referido al aspecto
procesal y en su acepcin ms amplia son los medios de que disponen las partes para atacar
las providencias judiciales.

Desde ese punto de vista comprende cualesquier medio de ataque, es decir, que no solo se
dirige contra la decisin tomada por el juez, como son los recursos, sino tambin las nulidades,
la oposicin de un tercero, etc. La doctrina reciente y nuestro ordenamiento procesal reservan
el calificativo de medios de impugnacin solo para los recursos.

El trmino recurso, por su parte, quiere decir, en su acepcin ms amplia, retornar una cosa al
lugar de donde sali. Como explica COUTURE, es regreso al punto de partida, recorrer, correr
de nuevo, pues entraa que el mismo funcionario que tom la decisin u otro distinto vuelva a
considerarla.

El recurso, en sentido estricto, se concibe como el medio de impugnacin que tienen las partes
para obtener que se rectifique, mediante revocacin o modificacin, los errores cometidos por
los funcionarios al tomar cualquier decisin, ya sea que se produzcan como consecuencia de la
aplicacin equivocada de la norma sustancial o material, o bien por inobservancia de las
formas procesales. En sntesis, podramos afirmar que los recursos atacan la eficacia de las
providencias jurisdiccionales.

En el recurso existen dos decisiones en la misma providencia. La iudicium rescindens, o


revocatoria de la decisin recurrida, y la iuducium rescinssorium, que es la decisin de
reemplazo. En otros trminos, el juez revoca o deja sin efecto una decisin, para tomar la
correcta o ajustada a la norma-
12.2. CLASIFICACION DE LOS RECURSOS

En la doctrina se clasifican, segn el rgano que intervenga para resolverlo en horizontales y


verticales. En el primer caso actuara el mismo rgano que dict el provedo o resolucin, como
ocurre con el de reposicin, el de splica. En el segundo caso actuar uno del grado superior,
como ocurre en el recurso de apelacin y en el recurso de casacin.

En otro enfoque, conforme a la regulacin que hace la ley en todos los pases pueden dividirse
en: ordinarios y extraordinarios.

Los primeros se denominan as porque a travs de ellos se busca enmendar los errores de
cualquier tipo que aparezca en las providencias judiciales, los otros son los extraordinarios
porque solo pueden fundarse en causales especficas y constituyen no el nuevo examen de la
cuestin sino la acusacin de la sentencia para abolirla con base en determinadas causales.

El Estatuto procesal Civil Colombiano atendiendo a la generalidad de los supuestos que se


pueden combatir con tales medios contempla siete clases de recursos as:

1. Ordinarios:
A. El de reposicin, a fin de que se revoquen o reformen (articulo 348).
B. El de apelacin con la finalidad de que el superior estudie la cuestin, decida en la
providencia del primer grado y la revoque, reforme. (Artculo 351).
C. El de Splica (art. 363), para ante los magistrados restantes de una sala, a intento de que
enmienden el agravio que la parte crea se ha inferido por el ponente.
D. El de queja, cuando se niegue el recurso de apelacin o el de casacin, para que el superior
los conceda.

2. Extraordinarios.
A. El de casacin (art. 365 SS); y
B. El de revisin (art. 379 SS).

3. Especial.
A. El de anulacin de los laudos arbitrales (decreto 79 de 1989).

12.2.1. Recurso de Reposicin


Conforme al artculo 348 del CPC modificado por el decreto 2282 de 1989 seala la
procedencia y oportunidad para interponer este recurso, de la siguiente manera:

Salvo, contrario el recurso de reposicin procede contra los autos que dicte el juez, contra los
del magistrado ponente no susceptibles de splica y contra los de de Casacin Civil de a fin de
que se revoquen o reformen.

El recurso debe dar interponerse con expresin de la razn que lo sustente, por escrito
presentado dentro de los tres das siguientes al de la notificacin de auto, excepto cuando ste
se haya dictado en una audiencia o diligencia, caso en el cual deber interponerse en forma
verbal inmediatamente se pronuncie el auto.

El auto que decide la reposicin no es susceptible de ningn recurso, salvo que contenga
puntos no decididos en el anterior, caso en el cual podrn interponerse los recursos pertinentes
respecto de los puntos nuevos.

Los autos que dicten las salas de decisin no tiene reposicin; podr pedirse su aclaracin o
complementacin para los efectos de los artculos 309 y 311 dentro del termino de su
ejecutoria.

El origen de este recurso segn Pedro Cardona Galeano, se refiere a que en Roma no llego a
caracterizarse el recurso de reposicin en la forma y modalidades con que se conoce hoy en
da. No puede decirse que tuvo entidad independiente, distinta y diferenciada, como sucedi,
por ejemplo, con la apelacin, de la que en extenso se ocupan las fuentes, definiendo con
precisin sus modalidades y sus formas.

No obstante, existen antecedentes que puede considerarse como precursores de este medio de
impugnacin. Dispersos en medios de los adversos de las fuentes, pueden hallarse menciones
relativas para limitada facultad que posean los magistrados que modificar las disposiciones
por ellos dictadas. As, por ejemplo, las providencias interlocutorias no podra ser materia de
apelacin; pero contra ellas caba, aparentemente la posibilidad de solicitar revocatoria al
magistrado que las haba pronunciado, o que les reformase ste de oficio. As enseaba CELSO
lo que el pretor mand o prohibi, le es lcito revocarlo por contrario imperio. De la sentencias,
se dice lo contrario .

Paulo, alude al tema as: Lo que actu ante el juez, permitindolo ste y consintindolo las
partes no puede mandar que se revoque en el mismo da a no ser que haya finalizado el
negocio o el pleito. Es decir, que mientras no haya resolucin definitiva que finalice el litigio,
se puede solicitar la revocatoria de una providencia al magistrado que la profiri.

12.2.2. Recurso de Apelacin


El artculo 350 del CPC seala los fines de la apelacin e inters para interponerla, indica que

El recurso de apelacin tiene por objeto que el superior estudie la cuestin decidida en la
providencia de primer grado y la revoque o reforme.

Podr interponer el recurso la parte a quien le haya sido desfavorable la providencia; respecto
del coadyuvante se tendr en cuenta lo dispuesto en el artculo inciso 2.

A) Concepto. El recurso de apelacin --desarrollo del principio de las dos instancias- se


interpone ante el mismo funcionario que profiere la decisin y se tramita y decide por su
superior jerrquico, con el fin de obtener que la revoque, modifique o adicione. La apelacin
-como lo anota GUASP- es un recurso que se lleva al superior inmediato jerrquico o una alzada
a mayor juez. Por tal razn suele utilizarse tambin el trmino de alzada para distinguir esta
clase de impugnacin.

Al funcionario de primera instancia suele denominrsele a quo, que significa "del cual", por
provenir de l la decisin objeto de la apelacin. Al de segunda instancia se le llama ad
quem, que quiere decir "ante el cual", por ser el encargado de tramitar y decidir ese recurso.

La apelacin procede contra las sentencias de primera instancia y los autos interlocutorios,
aunque en relacin con estos algunos ordenamientos procesales, como el civil, los limita a los
que taxativamente indica la norma.

La competencia que adquiere el superior en virtud de la apelacin es diferente, segn se trate


de autos o de sentencias. En efecto, en lo tocante con los autos, solo puede considerar la
decisin recurrida y las dems circunstancias que sirvieron de antecedente para tomarla,
mientras que si se trata de sentencias tiene
plena autonoma para analizar la totalidad de la actuacin surtida en el proceso.

Lo anterior obedece -como lo expusimos al tratar el principio de las dos instancias- a que tiene
esta calidad la que se surte como consecuencia de la apelacin interpuesta contra la
sentencia, por facultar al ad quem para revisar en forma plena la actuacin y desatar el recurso
de la manera que corresponda, sea revocando, modificando o confirmando.

B) Sistemas. Existen dos sistemas acerca del modo como el superior jerrquico procede a
decidir el recurso de apelacin, que son el de la reformatio in pejus(reforma del perjuicio) y el
de la libre apelacin.
a) La reformatio in pejus consiste en que al funcionario de segunda instancia le est vedado
hacer ms gravosa la situacin jurdica de la parte que recurre. En otros trminos, el ad
quem solo entra a considerar las decisiones desfavorables a la parte que interpuso la
apelacin, dejando intocables las que la benefician o favorecen.
As, por ejemplo, si el demandante en el proceso reclama la resolucin de un contrato, la
entrega del bien y la condena al pago de los frutos y los perjuicios, pero el juez en la sentencia
le niega los dos ltimos, la apelacin que esa parte interponga se entiende que es solo sobre
estos aspectos que le fueron adversos, pero sin que sea posible tocar o considerar los
acogidos.

Esto no siempre es viable, porque algunas veces la ndole de la decisin lo hace imposible,
como sucede cuando la parte favorable al recurrente tiene ntima relacin con la que le es
desfavorable y, por ende, no puede modificarse o revocarse esta sin afectar aquella. Tampoco
obra cuando las dos partes interponen el recurso de apelacin, por tener el juez plena
autonoma para pronunciarse sobre todos los puntos, puesto que lo desfavorable para una es
favorable para la otra.

En el mismo ejemplo anterior, puede suceder que el demandante pida la resolucin del
contrato y condenar al demandado a devolver el bien y a pagar los perjuicios y los frutos
producidos, mas el juez en la sentencia solo le reconoce los dos primeros y, por tanto, se
interpone la apelacin para que el superior acoja los restantes. En tal supuesto, el ad quem se
limita a considerar y pronunciarse sobre los puntos desfavorables, para revocar la decisin y
acogerlos o, confirmarla., segn el caso; pero tiene que hacer ms gravosa la situacin del
recurrente, por cuanto como la resolucin implica que las cosas vuelvan al estado que tenan
anteriormente, se impone, adems, la condena a este al pago o devolucin del dinero recibido
por concepto del contrato junto con los respectivos intereses, as el demandado no haya
apelado.

Este sistema es el adoptado por todas nuestras ramas procesales, por imperaren
el civil y los que siguen sus orientaciones. En el penal no tena aplicacin, pero es forzoso
observarlo, por haberse elevado a precepto constitucional, de acuerdo con lo dispuesto por el
artculo 31, inciso, al decir que "el superior no podr agravar la pena impuesta cuando el
condenado sea apelante nico".

b) La apelacin libre permite que el superior pueda considerar en forma amplia la decisin del
inferior y modificar o hacer ms gravosa la situacin jurdica del recurrente, si encuentra que,
de acuerdo con la ley, ese es el pronunciamiento o decisin que corresponde tomar.

Veamos un ejemplo del campo penal. Si la sentencia condena al procesado por determinado
delito a una pena privativa de la libertad de cinco aos y este interpone el recurso de
apelacin, en un sistema regido por la apelacin libre el superior puede aumentar la sancin, si
considera que esa mayor pena corresponde de acuerdo con lo previsto por la ley. En el sistema
de la reformatio in peius, ante los mismos supuestos para aumentar la pena, tendra que
limitarse a confirmar la decisin y dejar la misma sancin fijada por el inferior.

C) Nmero de apelantes. Hemos escogido esa denominacin para referirnos al fenmeno que
se presenta sobre el nmero de partes que interponen el recurso, el cual, si bien no es
exclusivo de la apelacin, sino que tambin ocurre en los restantes recursos, s ofrece en ella
modalidades especiales, expresamente contempladas en la norma, que, adems, determinan
la aplicacin del sistema antes expuesto. Suelen distinguirse tres: la simple, la conjunta y la
adhesiva.

a) La apelacin es simple si solo una de las partes interpone el recurso. Implica que la
contraparte guarde silencio o acepte expresamente la decisin, porque le es totalmente
favorable. As, por ejemplo, la sentencia que acoja la totalidad de las pretensiones, solo puede
ser apelada por el demandado. Por regla general, en esta modalidad acta el sistema de
la reformatio in peius.

b) La apelacin es conjunta cuando la decisin es adversa a las dos partes y ambas interponen
el recurso. Lo usual es que cada una, en las oportunidades que tienen para ello, esto es, en el
acto de la notificacin personal o por escrito dentro de la ejecutoria, interpongan la apelacin,
pero nada impide, pues la ley no lo prohbe, que lo hagan en un mismo escrito.

Sucede, v. gr., en la reivindicacin y cuando el juez decreta la entrega del bien, pero se
abstiene de acoger la condena en frutos. La decisin es adversa al demandante, puesto que se
le neg este ltimo pedimento, y tambin para el demandado, por decretarse la entrega del
bien.

Esta variante entraa que se aplique el sistema de la libre apelacin, por cuanto el superior
tiene plena autonoma para decidir sobre el pronunciamiento del inferior.

c) La apelacin adhesiva se presenta cuando una sola parte interpone la apelacin, pero la
contraria, a quien tambin le es adversa la decisin, a lo menos
parcialmente, se adhiere al recurso.

Esta figura se asemeja a la anterior, en cuanto a que las dos partes son recurrentes, pero
difieren respecto de la forma y oportunidad de interponer la apelacin, porque en la conjunta
ambas la proponen independientemente dentro de la ejecutoria de la providencia o en el acto
de la notificacin personal, mientras que en la adhesiva una recurre primero de manera directa
y la otra posteriormente, inclusive en el transcurso de la segunda instancia, adhirindose.

Al igual que en la conjunta y por las mismas razones, se aplica el sistema de


la libre apelacin.

D) Efectos. Se entiende por efectos las consecuencias que, en cuanto a la competencia del
inferior y el cumplimiento de la decisin objeto del recurso, se derivan de la concesin de la
apelacin y mientras esta se tramita.
Existen tres efectos: el suspensivo, el devolutivo y el diferido. Los dos primeros pueden
considerarse como opuestos y el tercero como intermedio o mixto, por participar de las
caractersticas de los otros.

a) El efecto suspensivo implica que la competencia del inferior o a quo se suspenda para
conocer del proceso desde cuando queda ejecutoriada o en firme la providencia que concede la
apelacin hasta que el expediente le es devuelto y ordena obedecer lo resuelto o decidido por
el superior. En el trmino comprendido
entre esas dos oportunidades o actuaciones, el juez de primera instancia pierde la
competencia, pero la conserva en algunos procesos, limitados por cierto, nicamente para
practicar determinadas medidas cautelares.

b) En el efecto devolutivo el funcionario de primera instancia no pierde la competencia, pues


contina dndole trmite al proceso y cumple lo decidido en la providencia recurrida. La
apelacin en esta modalidad se surte sobre copias que se compulsan con ese fin.

c) El efecto diferido se caracteriza porque el juez de primera instancia conserva la competencia


para continuar el trmite normal del proceso, pero la pierde con respecto a la decisin
recurrida, por cuanto se abstiene de darle cumplimiento hasta cuando el superior le regrese la
actuacin.

Uno de esos efectos constituye la regla general que la norma consagra en cada una de las
ramas del derecho procesal y que corresponde aplicar cuando la disposicin guarda silencio al
respecto. Para los restantes efectos el propio precepto expresamente los establece o indica
cual corresponde observar. En el civil, dentro de la vigencia del decreto 2282 de 1989, la regla
es el suspensivo respecto a las sentencias y el devolutivo para los autos.

En la apelacin surtida en el efecto devolutivo, cuando el inferior le ha dado cumplimento a la


decisin recurrida y esta es revocada, en el mismo auto que ordena obedecer lo resuelto por el
superior declara la ineficacia de la actuacin realizada con base en el pronunciamiento
revocado. Lo propio se predica del efecto diferido, pues, aunque la decisin apelada no se
cumple, s es factible adelantar o surtir otras actuaciones que estn ntimamente vinculadas
con ella

12.2.3. Recurso de Splica.

El artculo 363 del CPC modificado por el decreto 2282 de 1989 en su artculo 1, numeral 180
seala que:

El recurso de splica procede contra los autos que por su naturaleza seran apelables, dictados
por el magistrado ponente en el curso de la segunda o nica instancia, o durante el trmite de
la apelacin de un auto. Tambin procede contra el auto que resuelve sobre la admisin del
recurso de apelacin o casacin, recurso de apelacin.
La splica deber interponerse dentro de los tres das siguientes a la notificacin del auto, en
escrito dirigido a de que forma parte el magistrado ponente, con expresin de la razn en que
se fundamenta.

En cuanto al trmite el artculo 364 del mismo cdigo, modificado por el decreto anteriormente
sealado reglamenta su trmite as:

El escrito se agregara al expediente y se mantendr en por dos das a disposicin de la parte


contraria, en la forma sealada en el inciso 2 del articulo 108. Vencido el traslado, el
secretario pasara el expediente al despacho del magistrado que sigue en turno al que dicto la
providencia, quien actuara como ponente para resolver. Contra lo decidido no procede recurso
alguno, pero podr pedirse aclaracin o complementacin para los efectos indicados en el
artculo 309 y 311.

El recurso de splica es la denominacin mas respetuosa que la ley adopta con los jueces
plurales o colegiados, (magistrado oponente), para lo que en grados jerrquicos inferiores
denomina recurso de reposicin o de reforma; es decir, el que se interpone contra los autos
que por su naturaleza serian apelables, dictados por el magistrado oponente en el curso de
segunda o nica instancia, o durante el trmite de la apelacin de un auto, con la solicitud de
modificacin o de quedar sin efecto

12.2.4. Recurso de Casacin

El artculo 365 del CPC seala los fines de la casacin:

El recurso de casacin tiene por fin primordial modificar la jurisprudencia nacional y proveer a
la realizacin del derecho objetivo en los respectivos procesos; adems procurar reparar los
agravios inferidos a las partes por las sentencias recurridas.

Por su lado, el art. 366 modificado por el decreto 2282 de 1989 y la ley 592 de 2000, indica de
la siguiente manera la procedencia del recurso de casacin as:

Procedencia. El recurso de casacin procede contra las siguientes sentencias dictadas en


segunda instancia por los tribunales superiores, cuando el valor actual de la resolucin
desfavorable al recurrente sea o exceda de cuatrocientos veinticinco (425) salarios mnimos
legales mensuales vigentes as:

1. Las dictadas en los procesos ordinarios o que asuman ese carcter.


2. Las que aprueban la particin en los procesos divisorios de los bienes comunes, de
sucesin y de liquidacin de cualesquiera sociedades civiles o comerciales y de
sociedades conyugales.
3. Las dictadas en proceso sobre nulidad de sociedades civiles o comerciales.
4. Las sentencias de segundo grado dictadas por los tribunales superiores en procesos
ordinarios que vencen sobre el estado civil, y contra las que profieran en nica instancia
en procesos sobre responsabilidad civil de los jueces que trata el artculo 40.

PARAGRAFO 1: Esta regla se aplicaran a aquellos recursos interpuestos a partir de la


vigencia de la presente ley.
PARAGRAFO 2: Cuando la parte que tenga derecho a recurrir por razones del valor de su
inters interponga el recurso, se conceder tambin el que haya interpuesto
oportunamente la otra parte, aunque el valor del inters de sta fuera inferior al indicado
en el primer inciso.

Respecto, a los fines de la casacin, se tiene que tres decisiones uniformes dadas por , como
tribunal de casacin, sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina probable, y los
jueces podrn aplicarla en casos anlogos, lo cual no obsta para que la corte vare la doctrina
en caso de que juzgue errneas las decisiones anteriores.

Con relacin a este tema, en sentencia de casacin C-836 de agosto 9 de sealado:

La doctrina probable fundamento, fuerza normativa y razones para apartarse de la misma. La


fuerza normativa de la doctrina dictada por proviene (1) de la autoridad otorgada
constitucionalmente al rgano encargado de establecerla y de su funcin como rgano
encargado de unificar la jurisprudencia ordinaria; (2) de la obligacin de los jueces de
materializar la igualdad frente a la ley en igualdad de trato por parte de las autoridades; (3) del
principio de la buena fe, entendida como confianza legitima en la conducta de las autoridades
del Estado; (4) del carcter de cantado de la interpretacin del ordenamiento jurdico que dicha
autoridad ha construido, confrontndola continuamente con la realidad social que pretende
regular.

Este ultimo fundamento de autoridad de las decisiones de , muestra por qu la norma dispone
que la doctrina probable est constituida por un numero plural de decisiones judiciales (tres
decisiones uniformes sobre un mismo punto de derecho). Precisamente para permitir que , al
confrontar reiteradamente la doctrina judicial con un conjunto ms o menos amplio de
situaciones sociales concretas, puedan formular adecuadamente el alcance de los principios
que fundamentan su decisin. Aun as, dada la complejidad de la realidad social, tres
decisiones en un mismo sentido pueden no ser suficientes para dar certeza a los jueces
respecto del alcance de los principios formulados, y ah que la doctrina dictada por como juez
de casacin, sobre un mismo punto de derecho, se repute probable. Sin embargo, el carcter
probable de la doctrina no debe interpretarse como una facultad omnmoda para desconocer
las interpretaciones del ordenamiento jurdico hechas por
La sujecin del juez al ordenamiento jurdico le impone el deber de tratar explcitamente casos
iguales de la misma manera, y los casos diferentes de manera distinta, y caracteriza su funcin
dentro del estado social de derecho como creador de principios jurdicos que permitan que el
derecho responda adecuadamente a las necesidades sociales. Esta doble finalidad
constitucional de la actividad judicial determina cundo puede el juez apartarse de la
jurisprudencia del mximo rgano de la respectiva jurisdiccin. A su vez, la obligacin de
fundamentar expresamente sus decisiones a partir de la jurisprudencia determina la forma
como los jueces deben manifestar la decisin de apartarse de las decisiones de como juez de
casacin.

Por otra parte, la autoridad de de Justicia para unificar la jurisprudencia tiene su fundamento
en la necesidad de garantizar los derechos fundamentales de las personas y esta atribucin
implica que le da un valor normativo mayor o un plus a la doctrina de esa alta corporacin
que al resto de jueces de la jurisdiccin ordinaria. Ello supone que la carga argumentativa que
corresponde a los jueces inferiores para apartarse de la jurisprudencia decantada por es
mayor que la que corresponde a este rgano para apartarse de sus propias decisiones, por
considerarlas errneas.

La expresin errneas que predica la norma demandada de las decisiones de puede


entenderse de tres maneras diferentes, y cada interpretacin da lugar a cambios
jurisprudenciales por razones distintas, En primer lugar cuando la doctrina, habiendo sido
adecuado en una situacin social determinada, no responda adecuadamente al cambio social
posterior. Como se analiz de manera general en el numeral 18 supra, este tipo de error
sobreviniente justifica que , cambie su propia jurisprudencia. En segundo lugar puede
considerar que la jurisprudencia resulta errnea, por ser contraria a los valores, objetivos,
principios y derechos en los que se fundamenta el ordenamiento jurdico. En estos casos,
tambin esta justificado que cambie su jurisprudencia para evitar prolongar en el tiempo las
injusticias del pasado, haciendo explicita tal decisin. En tercer lugar, como resulta apenas
obvio, por cambios en el ordenamiento jurdico positivo, es decir, debido a un transito
constitucional o legal vigente.

El articulo 368 del CPC modificado por el decreto 2282 de 1989 seala las causales para
interponer este recurso:

Son causales de casacin:

1. Ser la sentencia violatoria de una norma de derecho sustancial. La violacin de norma de


derecho substancial puede ocurrir tambin como conse3cuencia de error de derecho por
violacin de una norma probatoria o por error de hecho manifiesto en la apreciacin de la
demanda, de su contestacin o de determinada prueba.
2. No estar la sentencia en concordancia con los hechos, con las pretensiones de la demanda o
con las excepciones propuestas por el demandado o que el juez ha debido reconocer de oficio.

3. Con tener la sentencia en su parte resolutiva declaraciones o disposiciones contradictorias.

4. Con tener la sentencia decisiones que hagan mas gravosa la situacin de la parte que apel
o la de aquella para cuya proteccin se surti la consulta, siempre que la otra no haya apelado
ni adherido a al apelacin, salvo lo dispuesto en el inciso final del articulo 357.

5. Haberse incurrido en alguna de las causales de nulidad consagradas en el art. 140 siempre
que no se hubiese saneado.

12.2.5. Recurso de Queja

El recurso de queja se encuentra sealado en los arts. 352 y 353 del Cdigo general del
proceso los cuales a letra sealan:

Procedencia. Cuando el juez de primera instancia deniegue el recurso de apelacin, el


recurrente podr interponer el de queja para que el superior lo conceda si fuere procedente. El
mismo recurso procede cuando se deniegue el de casacin.

Podr tambin interponer recurso de queja el apelante a quien se concedi una apelacin en el
efecto devolutivo o diferido, si considera que ha debido serlo en uno distinto, para que el
superior corrija tal equivocacin.

En cuanto a la interposicin y trmite. El recurso de queja deber interponerse en subsidio del


de reposicin contra el auto que deneg la apelacin o la casacin, salvo cuando ste sea
consecuencia de la reposicin interpuesta por la parte contraria, caso en el cual deber
interponerse directamente dentro de la ejecutoria. Denegada la reposicin, o interpuesta la
queja, segn el caso, el juez ordenar la reproduccin de las piezas procesales necesarias, para
lo cual se proceder en la forma prevista para el trmite de la apelacin. Expedidas las copias
se remitirn al superior, quien podr ordenar al inferior que remita copias de otras piezas del
expediente. El escrito se mantendr en la secretara por tres (3) das a disposicin de la otra
parte para que manifieste lo que estime oportuno, y surtido el traslado se decidir el recurso.
Si el superior estima indebida la denegacin de la apelacin o de la casacin, la admitir y
comunicar su decisin al inferior, con indicacin del efecto en que corresponda en el primer
caso.

12.2.6. Recurso de Revisin


El recurso de revisin es procedente conforme a las voces del art. 354 del CGP contra las
sentencias ejecutoriadas de , los tribunales superiores, los jueces del circuito, municipales y de
menores.
Son causales de revisin las taxativamente sealadas en el art. 355 del Cdigo de
Procedimiento Civil, siguientes:

1. Haberse encontrado despus de pronunciada la sentencia documentos que habran variado


la decisin contenida en ella, y que el recurrente no pudo aportarlos al proceso por fuerza
mayor o caso fortuito o por obra de la parte contraria.
2. Haberse declarado falsos por la justicia penal documentos que fueron decisivos para el
pronunciamiento de la sentencia recurrida.
3. Haberse basado la sentencia en declaraciones de personas que fueron condenadas por falso
testimonio en razn de ellas.
4. Haberse fundado la sentencia en dictamen de perito condenado penalmente por ilcitos
cometidos en la produccin de dicha prueba.
5. Haberse dictado sentencia penal que declare que hubo violencia o cohecho en el
pronunciamiento de la sentencia recurrida.
6. Haber existido colusin u otra maniobra fraudulenta de las partes en el proceso en que se
dict la sentencia, aunque no haya sido objeto de investigacin penal, siempre que haya
causado perjuicios al recurrente.
7. Estar el recurrente en alguno de los casos de indebida representacin o falta de notificacin
o emplazamiento, siempre que no haya sido saneada la nulidad.
8. Existir nulidad originada en la sentencia que puso fin al proceso y que no era susceptible de
recurso.
9. Ser la sentencia contraria a otra anterior que constituya cosa juzgada entre las partes del
proceso en que aquella fue dictada, siempre que el recurrente no hubiera podido alegar la
excepcin en el segundo proceso por habrsele designado curador ad litem y haber ignorado la
existencia de dicho proceso. Sin embargo, no habr lugar a revisin cuando en el segundo
proceso se propuso la excepcin de cosa juzgada y fue rechazada.

13. TERMINACIN ANORMAL DEL PROCESO

13.1. CONCEPTO

Ya se dijo que normalmente el proceso declarativo termina con la ejecutoria de la sentencia,


revestida con la firmeza de la cosa juzgada, y el ejecutivo con el pago total o la satisfaccin
completa de la obligacin. A contrario sensu, anormalmente termina el proceso declarativo
cuando no agota la totalidad de sus etapas o en el ejecutivo no se obtiene el fin propuesto.

Hablar de proceso significa que est iniciado, vale decir, integrada la relacin jurdica procesal
en virtud de la notificacin al demandado del autoadmisorio o el mandamiento ejecutivo o, en
general, de la primera providencia que se dicte, por lo cual se excluye como medio anormal de
finalizacin el retiro de la demanda.
13.2. CLASIFICACIN

La terminacin anormal del proceso ocurre por dos grupos de causas, clasificadas de acuerdo
con los efectos o consecuencias que produzcan, a saber:

A) Las que no impiden volver a instaurar el proceso. Ocurre en la nulidad que abarca el auto
admisorio de la demanda, como acontece cuando el proceso se adelanta ante la jurisdiccin
ordinaria, correspondindole a la contencioso administrativa; si prospera un impedimento
procesal de carcter perentorio, como la existencia de la clusula compromisoria, en virtud de
la cual el asunto le corresponde conocerlo y decidirlo al tribunal arbitral y no por la rama
judicial;
y, finalmente, por la perencin, que analizaremos ms adelante.

B) Las que entraan la extincin definitiva del proceso. Significa que se cierra la posibilidad de
volver a instaurar el proceso de manera eficaz, pues, de hacerlo, el demandado impide que se
surta mediante la proposicin de la causa que origin la terminacin anormal del anterior.
Integran este grupo el desistimiento, la transaccin y la conciliacin.

Algunos tratadistas suelen incluir como causales de extincin definitiva del proceso el
compromiso arbitral y el allanamiento. No compartimos ese criterio, porque ninguno de los dos
implica la terminacin del proceso, por cuanto en el compromiso solo hay un cambio de
funcionario, que del juez se desplaza al tribunal de arbitramento, quien contina tramitndolo y
lo decide; y en el allanamiento, que se omitan ciertas etapas, como es el perodo probatorio y
los alegatos, para pasar a la sentencia, que es medio normal de terminar el proceso.

Las causales de terminacin anormal expuestas son aplicables al civil y en las ramas que
siguen sus orientaciones, como es el laboral, el contencioso administrativo, etc., excluyndose,
por tanto, el penal, pues la ndole publicstica de la pretensin hace imposible su aplicacin. En
este campo obran causales propias, como es la muerte del sindicado, la inexistencia del hecho
delictivo. Sin embargo, en el penal tiene aplicacin el desistimiento y la transaccin, sin lmite
alguno, respecto de la llamada accin civil, o sea, la reparacin de los perjuicios ocasionados
con el ilcito. Adems, el desistimiento es posible frente a determinados delitos.
14. DESISTIMIENTO

14.1. CONCEPTO

"El desistimiento -segn la definicin de FAIRN GUILLNJ- es una actividad compleja cuya
causa eficiente reside en una declaracin de voluntad hecha por el actor o recurrente, por la
cual anuncia su deseo de abandonar el desarrollo de la pretensin que interpuso en el proceso
que est pendiente, o bien de abandonar el recurso que inst, y a sus respectivos efectos".

En una forma ms simple, podemos decir que el desistimiento es la renuncia a los pedimentos
formulados en el proceso o a una determinada actuacin. Utilizamos el vocablo renuncia, en
virtud que su significado se ajusta al sentido que tiene el desistimiento. En efecto, renuncia
quiere decir dejacin voluntaria, dimisin o apartamiento de una cosa que se tiene, o del
derecho y accin que se puede tener. No referimos el desistimiento a un acto especfico, como
sera la pretensin, porque no solo la cobija a ella, sino a la oposicin o excepciones que
formula el demandado. Adems, para todas las partes, demandante, demandado y terceros
intervinientes, en relacin con cualquiera actuacin que generen, como un recurso, incidente,
etc.

14.2. CLASIFICACIN

El desistimiento adopta varias modalidades de acuerdo con el punto de vista


que se tome en consideracin, a saber:

A) Segn la materia o el objeto sobre el cual recaiga, puede ser total o parcial.
a) Es total cuando recae sobre todas las pretensiones propuestas por el demandante, lo cual
determina que el proceso finalice. El demandado tambin puede desistir de la oposicin
formulada, que implica se dicte sentencia favorable al demandante, por configurar, en el fondo,
allanamiento.

b) Es parcial si versa sobre una actuacin o trmite determinado o algunas de las pretensiones
propuestas. En el primer caso el trmite o actuacin finaliza y en el segundo se prescinde de
las pretensiones desistidas, pero en ambos el proceso contina su curso. Es factible, por
ejemplo, que el demandante reclame reivindicacin y perjuicios y desista de estos para que el
proceso contine y en la sentencia se considere solo aquella. Tambin puede desistirse de una
apelacin, lo cual implica que la providencia o decisin recurrida quede en firme.

a') El desistimiento parcial con relacin a las pretensiones presenta las siguientes modalidades:

1. Cuando en la demanda se acumulan varias pretensiones y se desiste de algunas, a las


restantes queda limitado el objeto del proceso. Acontece en el ejemplo antes citado y en el
ejecutivo cuando el acreedor cobra varias cantidades y prescinde de algunas de ellas.

2. Cuando el desistimiento recae sobre la totalidad de la demanda principal, pero existe


demanda de reconvencin, sobre esta contina adelantndose el proceso. Se presenta cuando
un cnyuge desiste de la separacin de bienes, pero el proceso contina por la misma
pretensin propuesta en la demanda de reconvencin.

3. Cuando el demandado desiste de la reconvencin, pero el proceso sigue su curso en relacin


con la demanda principal. Es el supuesto contrario al anterior.

4. Cuando interviene un tercero con la calidad de principal y desiste de la pretensin


formulada, continuando el proceso con la demanda principal. Se presenta, por ejemplo, cuando
un acreedor instaura ejecutiva contra su deudor para obtener la cancelacin de su crdito y
otro acreedor del mismo deudor interviene y posteriormente desiste del cobro de su crdito,
continuando el proceso entre las partes iniciales u originarias.
5. En el mismo caso anterior, pero cuando el desistimiento proviene del demandante, supuesto
en el cual el proceso contina entre el interviniente y el demandado.

6. En el campo penal se presenta cuando la parte civil desiste de la correspondiente demanda.

b') El desistimiento parcial con respecto a determinada actuacin tiene ocurrencia en dos
casos, a saber:

1. Cuando se desiste de un incidente, por ejemplo, el del tercero que solicita en un ejecutivo el
levantamiento del secuestro por habrsele afectado con esa medida bienes que tiene en
posesin.

2. Cuando se desiste de un recurso, v. gr., apelacin o casacin, caso en el cual determina que
la providencia recurrida quede en firme.

B) Segn el nmero de voluntades que intervengan, el desistimiento puede ser bilateral o


unilateral.

a) Es unilateral cuando proviene de una sola de las partes, que requiere tener la calidad de
actora, y es la regla general consagrada en nuestros ordenamientos procesales.

b) Es bilateral si es necesaria la concurrencia de todas las partes que intervienen en el proceso,


esto es, el demandante, el demandado y los terceros intervinientes principales, si los hay.

Esta hiptesis, a diferencia de lo que ocurre en muchas legislaciones extranjeras, es de escasa


ocurrencia en nuestro medio, por cuanto solo se da en algunos procesos civiles, como el de
deslinde y amojonamiento, los divisorios y de liquidacin de sociedades, cuando el demandado
no se opone, por cuanto se considera que este, al adoptar esa conducta, que determina acoger
la pretensin, tiene un inters similar al del demandante. Asimismo ocurre en el campo penal,
porque el sindicado tenga inters en que el proceso siga su curso a fin de establecer su
inocencia (C. de P. P., art. 330).

C) En cuanto al tiempo, el desistimiento es definitivo o temporal.

a) El definitivo produce una sentencia adversa al demandante e impide volver a formular la


pretensin en otro proceso.

b) El temporal ocurre si el demandante se compromete a no plantear de nuevo su pretensin,


sino hasta despus de transcurrido determinado tiempo. Requiere la concurrencia de la
voluntad del demandado y encuadra en la transaccin, pues deja inclume el derecho del
demandante, supeditado solo aun plazo.

D) Respecto de los efectos, el desistimiento es absoluto y relativo.

a) El absoluto se presenta cuando impide que la misma o similar pretensin pueda volver a
formularse en otro proceso. El desistimiento en esta modalidad queda amparado de cosa
juzgada, de manera semejante a la sentencia definitiva proferida en proceso contencioso.

b) El relativo impide volver a plantear la misma pretensin en un proceso igual, pero no en otro
semejante, con diferentes elementos, aunque el objeto sea el mismo. Acontece cuando se
desiste del posesorio de recuperacin del bien, pero queda abierta la posibilidad de instaurar el
reivindicatorio. En ambos se persigue obtener el bien, pero vara el fundamento, pues en el
posesorio de recuperacin se hace valer la posesin, mientras en el reivindicatorio la
propiedad.

No obstante darse los supuestos o consecuencias del absoluto, adopta la condicin de relativo
cuando es bilateral y las partes acuerdan que el proceso pueda volver a instaurarse. Asimismo,
aun existiendo los presupuestos del relativo, asume la calidad de absoluto, cuando es unilateral
y quien lo manifiesta expresa renunciar a la pretensin de manera definitiva.

Algunas legislaciones, como la espaola, alemana, italiana, mexicana, argentina, etc.,


reconocen dos clases de desistimiento, que encuadran en la clasificacin analizada, a saber:
a') Con la calidad de absoluto, denominado desistimiento propiamente dicho, cuando se
formula unilateralmente por el demandante y recae sobre la pretensin o el derecho material
contenido en ella, que implica cerrar la posibilidad de volver a proponerla en otro proceso.

b') Con la condicin de relativo, el llamado desistimiento de la accin o renuncia de la


accin, que es bilateral y solo versa sobre el proceso, considerado como actuacin, pero que no
impide volver a plantearlo, por cuanto deja inclume la pretensin y el consecuente derecho
sustancial.

Casi todas las variantes antes expuestas pueden conjugarse; pero el desistimiento
propiamente dicho, esto es, como medio anormal de ponerle trmino al proceso y de acuerdo
con lo dispuesto por nuestros ordenamientos procesales, es el total, definitivo, incondicional y
absoluto

Segn el art. 342 del CPC el demandante podr desistir de la demanda mientras no se haya
pronunciado sentencia que ponga fin al proceso. Cuando el desistimiento se presente ante el
superior por haberse interpuesto por el demandante apelacin de la sentencia o casacin se
entender que comprende el de recurso.
El desistimiento implica la renuncia de las pretensiones de la demanda en todos aquellos casos
en que la firmeza de la sentencia absolutoria haba producido efectos de causa juzgada. El auto
que acepte el desistimiento producir los mismos efectos de aquella sentencia.

En los dems casos el desistimiento solo impedir que se ejercite las mismas pretensiones por
igual va procesal, salvo que el demandante declare renunciar a ellas.

Si el desistimiento no se refiere a la totalidad de las pretensiones, o si solo proviene de alguno


de los demandantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones y personas no
comprometidas en l, en este cas deber tenerse en cuenta lo dispuesto sobre litisconsorcio
necesario en el art. 51.

En los procesos de islinde y amojonamiento, de divisin de bienes comunes de disolucin o


liquidacin de sociedades conyugales, civiles o comerciales, el desistimiento no producir
efectos sin la renuncia de la parte demandada, cuando sta no se opuso a la demanda, y no
impedir que se promueva posteriormente el mismo proceso.

El desistimiento debe ser incondicional, salvo acuerdo de las partes, y solo perjudica a la
persona que lo hace a sus causahabientes.

El desistimiento en la demanda principal no impide el trmite de la reconvencin, que


continuar ante el mismo juez cualquiera que fuere su cuanta.

15. TRANSACCIN

15.1. CONCEPTO

Sin pretender analizar exhaustivamente este fenmeno que, en este carcter, pertenece al
campo sustancial y solo limita sus efectos al procesal, se define como un contrato celebrado
entre las partes o presuntas partes y en virtud del cual, mediante recprocas concesiones, le
dan fin a un proceso o evitan uno futuro.

Lo anterior guarda relacin con la definicin dada por el artculo 2469 del Cdigo Civil, pero
resalta un aspecto que le es esencial y cuya ausencia se observa en la norma, cual es la
renuncia recproca de pretensiones. Tradicionalmente este requisito es exigido como parte
esencial del fenmeno, tanto por la doctrina como por la jurisprudencia.

As, por ejemplo, puede decirse que hay transaccin cuando en un proceso reivindicatorio el
demandante acepta traspasar parte del derecho de dominio que tiene sobre el bien reclamado
en favor del demandado, quien, a cambio, le da a aquella posesin sobre el resto
El art. 312 del Cdigo general del proceso seala la oportunidad y el trmite de la transaccin
as:

En cualquier estado del proceso podrn las partes transigir la litis.


Tambin podrn transigir las diferencias que surjan con ocasin del cumplimiento de la
sentencia. Para que la transaccin produzca efectos procesales deber solicitarse por quienes
la hayan celebrado, dirigida al juez o tribunal que conozca del proceso o de la respectiva
actuacin posterior a ste, segn fuere el caso, precisando sus alcances o acompaando el
documento que la contenga. Dicha solicitud podr presentarla tambin cualquiera de las
partes, acompaando el documento de transaccin; en este caso se dar traslado del escrito a
las otras partes por tres (3) das.
El juez aceptar la transaccin que se ajuste al derecho sustancial y declarar terminado el
proceso, si se celebr por todas las partes y versa sobre la totalidad de las cuestiones
debatidas o sobre las condenas impuestas en la sentencia. Si la transaccin slo recae sobre
parte del litigio o de la actuacin posterior a la sentencia, el proceso o la actuacin posterior a
ste continuar respecto de las personas o los aspectos no comprendidos en aqulla, lo cual
deber precisar el juez en el auto que admita la transaccin. El auto que resuelva sobre la
transaccin parcial es apelable en el efecto diferido, y el que resuelva sobre la transaccin total
lo ser en el efecto suspensivo.
Cuando el proceso termine por transaccin o sta sea parcial, no habr lugar a costas, salvo
que las partes convengan otra cosa. Si la transaccin requiere licencia y aprobacin judicial, el
mismo juez que conoce del proceso resolver sobre stas; si para ello se requieren pruebas
que no obren en el expediente, el juez las decretar de oficio o a solicitud de parte y para
practicarlas sealar fecha y hora para audiencia.

De otro lado el art. 313 del CGP. , seala la transaccin por entidades pblicas, al establecer
que: Los representantes de la Nacin, departamentos y municipios no podrn transigir sin
autorizacin del Gobierno Nacional, del gobernador o alcalde, segn fuere el caso. Cuando por
ley, ordenanza o acuerdo se haya ordenado promover el proceso en que intervenga una de las
mencionadas entidades la transaccin deber ser autorizada por un acto de igual naturaleza.