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l'll llZA QUAI\TIPJ\ l.

J\l' l N DO BRASIL SUMRIO


"--..il ',.111to A1m1.m1 Jft\" lkl.i \/ist,l - So Paulo

Nota ............................................................................................. 9

11.difflft Ylnidrn V1ci1ct


Prefcio ......................................................................................... 11
l 'roduo cditorll t! !!dt\M, 1: J\I i 10 lssamu Sawada

Diagra11u1ll t l\ri,i11a r,.1011i, .11\. Guedes Aula 1 - Introduo sociologia do direito ................................... 21
O trajeto do curso .................................................................... 30

Aula 2 - A pr-sociologia do direito 1............................................ 3.3


M,\'.I AIHI, .l\h,-,;i, l d;,,!, ..
A compreenso social dos gregos .............................................. 34
1 k111.:. ll ti"\
"'Hi<!:,iHri1 l1111t11 - L1 cdi;"10.
,\,\!1 l\1iihh \)IUi>'I I HIii, .'li()'J Aristteles ................................................................................ 38

ISI\N, 11un-q Jl ,, Os medievais ............................................................................ 41

1. '>1 11o1\,11i1" du ll\1,i" 11,.,.,,1


l'i111h1 Aula 3 -A pr-sociologia do direito II .......................................... 47
Da teologia razo ................................................................... 48
O Absolutismo ......................................................................... 52
O Iluminismo .......................................................................... 54
fn,1k p1u, ,1dl11p,11 ,i,1L111,tico: () conrratualisn10 ..................................................................... 58
H1-1'!!iii 'u.,1pln,1_i., ,1, 1 l )irrito
1
H t .,,d. l lH ,it1,

Aula ' -- Comre e 1 >urkhcim ......................................................... 65


A.ugn.stc ('.nnuc , ... ,, .................................................................. 67
mle Du1'khein1 ;, .................................................................... 7J
t ,111L1lp; ,111dilit1 li l '1Jt1,/lti.i-l.rt1il,1f11. /n
fi 11w ,dr iuM/!1,1, 11,rl,1,111 ,w,d,,
AULA 1

INTRODUO SOCIOLOGIA DO DIREITO

Logo de incio, quero dizer que um curso de sociologia do d irri


to pode ser feito por meio de dois grandes caminhos, que ao final se
complementam. O primeiro deles, o mais difcil - ma.'i ao lllt'!'ifllO
tempo o mais importante para a formao da viso de nrnndo do
jurista-, o da grande reflexo a respeito da sociedade, o q11r: envolve
a reflexo profunda a respeito das idias norteadoras da socinlngi.\ gg
direito, a discusso sobre seus possveis mtodos e visics de rmmdo,
Trata-se de uma parte mais complexa, porque ensina aos .\niliorri, cnmo
possvel compreender sociologicamentc o direito; llt'SSa p:ui, r!: pre,,J
so ver, ento, os grandes socilogos e seus mtodos. A grande sodoltl..
gia do direito tem que passar pela discusso dos seus maiores pensado
res, como Weber e Marx, por exemplo. Uma segunda etapa pal'il um
curso de sociologia do direito o de uma sociologia dirctamcnrc ap}I ..
cada a questes jurdicas. Neste caso, tratar-se-ia de ver a sociologia do
direito nos problemas tcnicos do direito, seja no plano inrernacionnl 1
011 na perspectiva institucional de cada sociedade, ou n.1s qucu,1 pen
cx(mplo rdacionadas sociologia dos poderes judici;lrios hoje, l!!itu
.;10 quna-cs mais pomuais. Mas para que o pcns;1dur da odulosht do
direi to pms:t chegar a das, precs;id de mctodnlogia de sociologia da
direto, de urn;1 vis:o estruturada a rcpciw do ltlodo pelo qual se cnm"
prcrnde a rdao tntn a socinlade e o direito, e <:"Me lH>s.so grandt\l
propsito ncl'itc curso.

()5 cumu da mdologia do direim, em geral. padecem pelo fam de


que e encamlnha-m dl1ernme1ue a ctmrntJes litJG!lMlu t1t1pfrl,M,
LIES DE Soc[OLOGIA DO DrRElTO / ALYSSON LFANDRO MASCARO AULA 1 - INTRODUO SOCIO!DGIA DO DIREITO

tpw se tornam quase <lados de jornal: quantos anos em m.dia demo Os senhores percebero que esta abordagem da sociologia do di
r,l n andamento de um processo em tal poder judicirio, quantos reito ser responsvel por qualificar melhor os termos desta reflexo,
ju1.c. faltam Justia Federal, coisas assim. Isto uma pequena di rompendo, assim, com aqueles pensamentos que eram costumeiros
mr11s;\{> da sociologia do direito, uma sociologia de informaes aos juristas. Nas aulas seguintes, mostrarei como que o jurista, tradi
nhn o poder judicirio. O fato que estudaremos aqui a metodologia cionalmente, teve em relao sociologia uma viso muito vaga, mui
d ',tH iologia do direito de tal modo que, depois que os senhores to superficial, com afirmaes como a de que os homens vivem em
'"l11.w I quais os grandes mtodos e vises de mundo sobre a socieda sociedade porque fizeram um contrato social, ou ento porque bus
de r t > 1 li rei to, saibam usar e aplicar tais grandes mtodos em torno cam o bem comum, o que sempre foi a definio de sociologia do
dt q11.dqur problema sobre o qual venham a tratar. A sociologia do direito "vulgar" durante quas <lois milnios, desde Roma at hoje.
Jireitu .cd importante para qualquer um dos quadrantes especficos Enfim, essa uma reflexo que foi se fazendo sem problematizar a
do d1rri10, qualquer problema nas instituies judicirias, nos ramos questo, sem desenvolver um nvel mais profundo de especulao acerca
)urfdkos, mas cu no tratarei neste curso de nenhum problema pon do fundamento do prprio direito e da sociedade.
tual da .ociologia do direito, no tratarei especficamente de direito
Ento, a tomarmos esse velho prisma dos juristas, onde h socie
amb1cn1.il, d() consumidor, criminal. Isto funo posterior do juris
dade, h direito. Este um dos brocardos romanos, e espantoso que
'" r il11 '.,111 ii'iloio, sua reta de chegada, mas, para isso, preciso
a soma deles forneceu ao jurista uma completa sociologia jurdica
tdlhM ,t i-;1.rndl (srrada inicial, que comea por portas estreitas que vulgarizada. Tal viso se imps sem que ns qualificssemos melhor
flltfm e,,nri:ndc-1 a sociologia no s e meramente como uma cincia essas afirmaes que nos so apresentadas. Eu j diria, de antemo,
Ntad1akt1, e si111 rn1110 uma espcie de filosofia - em sentido lato - que a formao de graduao e de ps-graduao do jurista, hoje,
dl tH'npret'mio ,b wcie<lade e do direito. A sociologia uma ainda que em alguns casos muito boa em termos tcnicos, em geral
humenudcu i.Ttlct da .sociedade. sempre fica a dever - salvo algumas excees - no que diz respeito
Quem, lnp,n dl' rn1nco, afastar-me tambm dos vcios dos juris s consideraes do campo da filosofia do direito e da sociologia
tas qui111do tLLttn d( (pi.:cuhes ditas sociais. A sociologia do direilo do direito. No caso da sociologia, isso tambm porque nossa men
d tamhm toHt,ub por alguns, tradicionalmente, corno uma rdkx:o talidade sociolgica sobre o direito muito mais formada por ou
dt Juristas solirc a socinladl', sem ttm mtodo prprio e tendo rncra tras disciplinas que no a prpria sociologia do direito. Por exem
ffl@nte em vis1:1 o direiro positivo e as institui'i..es. Fntrcrantn, a socio plo, a disciplina do direito romano, com o velho brocardo de que
logia do dlrrito urna rdkxo cb .1ociolo,i11 sobre o direi10, cpw pode e onde h sociedade h direito, d uma ideologia fcil e uma dimen
dl!Vt B!if /c[1,1 l'.lt11hn por rurstas, lll;\S a J>:ll"lil dL' OtlllO pri.rn1;1, lll,llS s:io a rc.spL"ito de nosso pensamento sobre a sociedade bastante difcil
amplo que n 11w111 dircirn positivo. Portanto, 11.i11 i< 11111 pen;unritto de .sn rt1odf1c;1d:1 posteriormente. Alis, Durkheim, Marx e Weber
qualquer de juri.,t.ts :-wlm". .1 sm:k1.fadt"; tkvrht cr llln pc11sarnc111n dos s:.w lido u.1tm1 l'urnbdorv.s da sociolo[!;ia c da sociologia do direito
Jurlmu e do 11otilugm rrspeito de um pbjrto espedfkn t}Llc f> pdu fato tambm de tudos terem sido banantt: crtic..:o.s de.s.sa.s visc.s
fhfiit1ti1 Jutkiko rtil f,iethtde. trndicio11ah dm jutin.is.
LIES DE SOCIOLOGIA D DmElTO / ALYSSON LEANDRO MASCARO
AULA 1 - INTRODUO SOC!OLDG!A DO DIREITO

1 r., assim, um desconhecimento mtuo entre o direito e a socio Os senhores percebero que a sociologia do direito est prxima
lnJ,J;ia. A viso tradicional dos juristas os torna at hoje relativamente da sociologia poltica, da cincia poltica e da filosofia jurdica e polti
lmpl'rrncveis sociologia. Mas, de outro lado, a sociologia pura tam ca. Talvez porque um dos grandes temas do trabalho nosso seja o Esta
l1llll 11;io dedica muita ateno ao tema da sociologia do direito. O do. Sabendo que a manifestao do direito no mundo contemporneo
thll,lll 1cnto do cientista social quanto ao direito diferente, por exem passa necessariamente pelo Estado, grande parte de nossa reflexo
j')lo, cLtquele fornecido a outros temas do conhecimento, como em tambm de sociologia poltica. Resta, a, uma juno que torna a socio
rd.11, .,n :1 sociologia poltica, que tem a tradio de grandes obras, logia do direito bastante crtica. Quando procurarmos fundamentos
dr p:c111dcs pensadores, de grandes reflexes. Diferente tambm o sociolgicos ao Estado, descobriremos a economia poltica, o capitalis
lfJt,Untnro da sociologia da religio, da qual o prprio Weber um mo. Ao comearmos a sociologia do direito, ento, acabaremos nos
lfo ni.1iorcs vultos, ou, ento, da sociologia da arte, tambm sobre a deparando com as grandes questes da prpria estrutura da sociedade.
qw1! 11111itos pensadores j despenderam muita ateno. De modo Seremos chamados a tomar partido de posies intelectuais, que so
grr.i.l. a .st H..'iologia do direito nunca granjeou muita ateno da parte tambm, em grande medida, opes polticas. E separar tais posies
du d t' nl ista :--:ocial. Mas como a sociologia do direito tambm no da filosofia tambm outro grave erro. Assim sendo, de modo geral,
nh.,nvada :1 contento pelo jurista, ento uma plena enjeitada do sociologia jurdica e as disciplinas que a tangenciam levam a uma viso
r 1111hn ll11n1 lo 1111 iversid.rio. crtica a respeito do mundo.
No lk1.\il, te mos historicamente alguns grandes pensadores da Espero que os senhores no saiam deste curso formados apenas
tO(lnlotd ll do direito. Na atualidade, destaca-se o Professor Jos Eduar nas metodologias ou nos grandes debates da sociologia do direito. Quero
do Puiil , 11<1 USP. M:1. ns no temos, em nossa histria, uma tradi que saibam utilizar a metodologia da sociologia do direito para a vida
fiO perenei no tivemos grandes escolas de sociologia do direito no que pulsa junto do direito e nele prprio. Poucos alunos, no futuro,
lmU, Por issn ;\ rninh:1 insistncia em voltar aos clssicos neste dedicar-se-o epistemologia pura da sociologia do direito ou ento
ffliO, Por qu? Pmq11c os clssicos lastreiam certas vises de mun grande especulao da sociologia poltica ou da filosofia do direito. A
do "tdvel 11 . Entre si muito diferentes, mas todas elas bastante razo maioria ser de juristas prticos, querendo entender o mundo e as ques
tivcb, e111IH1r;1 sc1nprc v; se preferir uma viso a outra, e assim se o tes aplicadas realidade prtica. Mas todos, indistintamente, sero
drva fo-ier. ()_11n d i'fcr, scj a a partir da linha de Weber, seja a partir da homens e mulheres de seu tempo, necessitando tomar partido das
Unha de M.ux, 11<1l. temos lastros sociolgicos muito rn1is pcrcll(:s c mazelas do mundo e das injustias, sejam elas jurdicas ou no, para
Kfrtdns cm tt'nnm acidrnicos du que, por l'.Xcmplo, :-;e ns rqw revolucionarmos nosso tempo e nossa sociedade. preciso pois enten
d1HmO.-i ,u1Ld o rol de compn::cnscs cornu11s d( sociologia do din:ito der bem o mundo e tomar partido, para transform-lo.
t t>i jUf li t.ts. 1: isso qtw c,1 quero qut: tis .cnlu,rcs cvit:cm: as posi,;{"ics
M,1s tamhm quero que os senhores tenham uma boa mirada so-
1odolgk.is a p;lrtir de frasc. de um juri!lta tal rn1 1p1nl, pmqut sno . .

dolKica, pdo lll'.tms raz.ovd, pelo 111c11Ds prcl iminar. Fu me lembro


p1;11Ji9e11 de rnvcng,u.iuni nuls curtQ m comparn'rlu a esse grnndes
das velhas ffl!:lll qu nc',s vfamus sobre diirto alllhitrnal, nas quais se
rndlo;m d!l hit6rht, diz.il.\ que o iUbhmtc ltmdamental ,rn bem n01mum e. portanw, d;d
L1ES Dt $OC!OLOGlA DO DIREITO / filYSSON LEANDRO MASCARO Auu 1 - INTRODUAO A SOCIOLOGIA DO DIREITO

!;;tiu a lei dos crimes ambientais. Essa palavra "portanto", que afirma preciso dizer a razo pela qual atravanca, ou seja, ter constataes
tjlll: de uma necessidade tal decorreu a lei, demonstra a falta de qua sociais concretas a esse respeito.
lid:1de da sociologia do direito dos juristas, porque as coisas no se
Essa espcie de amadurecimento acadmico importante. Ainda
d;m sociologicamente neste nvel. Em outros termos, alguns falam
que no tratem de sociologia do direito diretamente, em qualquer tema
q ll(' o trabalhador merece ser preservado nas suas condies ou mere
com o qual se deparem, trataro indiretamente sempre da sociologia
t.r I cr garantias, portanto da resultou a CLT. As questes da sociolo
jurdica. Ento, quando se diz do direito ambiental, do direito do tra
P,t.l do direito no so estas, especulando a respeito do que seja preci
balho, isso exige uma certa mirada, uma certa viso, relativamente pro
;t1, do que seja necessrio. Esses argumentos so uma espcie de
funda e relativamente madura a respeito desses ramos do direito e sua
111naCsica da sociedade e da histria. So argumentos quase que va-
imbricao com a sociedade.
1ios. lJm argumento retrico vazio. Os senhores, agora que esto
llf'l1\.11Hlo a respeito de questes profundas do direito, devem domi Muitos dividem o conhecimento especulativo do direito em fi
mu 11ma outra argumentao. possvel que digam: o direito losofia do direito, sociologia do direito e teoria geral do direito, como
i}mhicnral surgiu porque a industrializao capitalista j no precisa se houvesse campos especficos a cada uma dessas anlises. Penso,
t;rnto 111;1is explorar a natureza, ento ela j pode ser preservada juri pelo contrrio, que no so cincias autnomas, pois se interpenetram.
dic .11t1l'lllc melhor. possvel. At mesmo se os senhores disserem Mas, se fosse tomada isolada apenas numa diviso meramente did
qur n direito ambiental surgiu apenas por conta de ao de idealistas tica, a sociologia do direito ainda assim bastante contundente, mas
prnl111du!; da poltica, do Greenpeace por exemplo, havero de come talvez, entre a teoria geral do direito e a filosofia do direito, a sociolo
!U a do1nnar de modo melhor a linguagem da sociologia do direito, gia do direito esteja num grau de contundncia intermedirio. Ela
net:essit,mdo ento depois conhecer melhor os fatos e suas conexes. no to tcnica quanto a teoria geral do direito, mas tambm no
O q_ue importa que tero ao menos uma viso sociolgica a respeito to explosiva quando a filosofia do direito no sentido de refletir so
(lo direito .imhicntal. Infelizmente, muitos ainda persistem em acre beranamente e de tomar partido diretamente em relao aos dados.
..har que conhecer melhor o direito meramente conhecer melhor Os senhores percebero que para muitos grandes socilogos, cienti
ai !cill. Digo ;1os senhores de antemo que neste curso os senhores ficamente, no importar a princpio na sociologia do direito a posi
nio sro ttrnicistas. Se os senhores quiserem refletir sociologica o em relao quilo que os senhores tratam. Se os senhores so
mente ll resp(irn de processo civil e cidadania, os senhores no vo contra o direito do trabalho ou a favor do direito do trabalho, se os
ptH:ler Cl'l.lJ problemas comeando pela afirmao de que a apelao senhores so contra o trabalho de menor ou a favor do trabalho de
Um prindpo do direito natural ou ento de que os indivduos de menor. Para alguns socilogos, como Weber, o que importa a princ
todiu ,h M1t:inlades apclar:im de sentenas proferidas contra si. O pio ( que todo o desenvolvimento do raciocnio tenha um lastro em
processo civil rdo um prindpo s:icn,s.an!o, t' nclll um impulo c:lll,,;as e ex pi ica:i ils sociais, e este lastro no pode ser incoerente.
biol1ico do homem. prccirn rntndcr quais Js razfs desses pri11- (]aro, a$Sm prncc, lnt'!IH >s se 11 ii.o tornarmos cm conta aquela q uc a
elpios proceuuaiii na soded11dt. E s mi ,,mJwres querem dhtr que m. pmfundil e m,1i, cdt <a da. t rad ies de com p rcc1H;io da socie
i\ apll\io m quini., dhu Mtavttnc\ o bom and"menrn prni1tHY.ii, d dade, que d e lfl!ltximm, que no nus permite um mero dllernmismn
LIES DE SOCIOLOGIA DO DIREITO / filYSSON LEANDRO MASCARO AUI.A 1 - INTRODUO SOClOIDGIA DO DIREITO

p.u ;t o conhecimento sociolgico. __Q 1naisro certamente um passo ciosa, crtica, incmoda. Por isso, a sociologia do direito sempre foi, da
it il1ais, alm da sociologia. nossa realidade jurdica especulativa, tal qual a filosofia do direito cr
( :orno j disse, no temos no Brasil uma grande sociologia do tica, uma prima pobre. At hoje o jurista tem preconceito contra a
sociologia, considera-a uma cincia de estatsticas ou percentagens ou diz
dfrri10. Nas faculdades de direito estamos numa tradio que at
que anfes sociais no so coisas de advogado, so para matemticos,
hnjr praticamente lusitana; talvez a velha Faculdade de Direito de
estatsticos ou "meros" cientistas polticos.
r:oi111hra persista ainda em ser o modelo de nossos cursos jurdicos.
E,,c 111odclo nunca reservou papel importante sociologia do direi Pois percam esta viso; aprendam, quando forem tratar de qual
f11 Sc1npre reservou papel bastante grande ao direito natural, que era quer tema do direito, que preciso refletir a respeito deste tema tendo
a ,mi ig;1 dtedra de filosofia do direito, como se o direito s tivesse a lastros na realidade social. Portanto, no digam que o direito do traba
Vt'r l nn1 especulao terica, quase metafsica e como se a compreen lho est acabando porque simplesmente ele est custando muito para
do l l>IHrcta dos dados sociais no fosse to digna ao jurista. como as empresas. preciso ter um fundamento social para comprovar todas
lt' , olodssemos a mo na massa e observssemos a sociedade e isso estas realidades sociolgicas. Se eventualmente vierem a tratar do fato
mh, 1 rnuxcsse para ns tanta dignidade quanto os estudos meramen gerador no direito tributrio, saibam que o fato gerador, fechado em si
fr c,pnulativos. Qui fosse uma diviso do trabalho na qual a filo mesmo como problema apenas tcnico, no tema nem de cidadania
, d u prns;1ssc a partir do nada e a sociologia tivesse procedido como nem de poder econmico. Podero trabalhar com direito tributrio e
!if' lo'>'>c:' qua\t' que um trabalho braal, da talvez algum rano classista questes acerca da arrecadao, destinao de verbas, a respeito do
d, tndig11d:1dc. quanto se explora financeiramente a sociedade para levar ao FMI ou se
paga para retornar depois aos empresrios. Estas so questes do poder
M.ts, 11111i10 pelo contrrio, eu insistirei no fato de que o conheci econmico tributrio e no meramente a tcnica formal do fato gera
lllnto jurdirn 11;o isolado, compartimentalizado, e no h reflexes dor. O direito do trabalho uma grande reflexo do poder econmico,
1
1\0i dig11.1s que outras. A filosofia, quando pensa a partir do nada, mas no a exegese do recurso de revista na Justia do Trabalho. Claro
indo focha as pginas de todos os livros e bibliotecas e pensa abstra que o recurso de revista no tema de cidadania, a no ser que haja
@Of<:>i 'l.t n;[o filosofia, ela simplesmente divagao. Infelizmen problemas efetivos de cidadania, porque nas longas distncias da Ama
OS senhnrn sabem que a maior parte da chamada filosofia do direi znia no h tempo de se protocolar no prazo um recurso de revista. A1
no Bmil foi 11ma divagao geral sobre temas gerais. Portanto, as
"'
sim seria este um tema de cidadania, mas, mesmo assim, pequeno.
tscolas de filosofia do direito brigavam umas com as outras, mas
Ytrdadr, tr:llava-sc de brigas de personalidades, para quantificar os Dizia, em outra ocasio, a uma outra turma dos meus alunos, que
,u do drcilo natural, par;i .;ihcr os graus da metafsica: mas nem o o novo Estatuto do Idoso impunha um grande tema de reflexo jurdi
lte1to natmal nem ;1 n1tr:1fsic:1 existem. ca e sociul{,gica para :;abcr de sua repercusso social. E logo um aluno
se predisps a fat.'r uma exegese das normas do Estatuto do Idoso. A
A rmdolgia d direito, por em alHumtt mnn 1a parle se- abeirar ncgcsc drss normu. rrstdtaria apt'ria num manual pr;tico do Esfa
(l ffUXhm, foi ttdl ptlt> j 1-Hlf\ hntai!@lftJ (t.jil!ict'V.1dor COJllO perni z lUlo do Idti!i1 mas nau num.t reflexo a respdto da si1 u.1\lto do idoo '

u
LIES DE SOCTOLOGJA DO DIREITO / ALYSSON LEANDRO MASCARO AULA l - INTRODUO SOCIO!DGIA DO DIREITO

do direito na sociedade contempornea. Portanto, preciso ter uma at mesmo o tempo em que se formulou a idia do contrato social e do
visfo mais aguda. Aqui no importa a rea em que os senhores traba direito natural moderno, pode ser chamado por pr-sociologia do di
l11cm. Se for direito penal, ele um grande tema sociolgico. Mas no reito, porque no se tratava de uma explicao da sociedade a partir
.1 t xcgese da lei de execuo penal para saber formalmente se dela se dela mesma, e sim porque tratava da sociedade a partir de Deus, de
.qilica o artigo tal ou qual. No a compreenso do artigo 121 do C teorias abstratas ou do indivduo isolado.
d11 1.n Penal que gerar aos senhores material crtico para uma postura
Mas, obviamente, para chegarmos sociologia do direito, preci
, II iu em face do direito penal.
so, em primeiro lugar, observar essa dita pr-sociolo gia do direito. Por
l 1'.spero que ns tenhamos um nvel de proximidade tal que a nos que os senhores vero, no mais das vezes, os juristas se valendo to
\,1 1 dlcxo no seja uma reflexo de docente para discente, mas seja um somente desta que a pr-sociologia do direito. Os juristas em geral
dUlt ,go comum. Da saem as grandes idias. Daqui da aula sai o pres conhecem, do que chamam de sociologia do direito, somente aquilo
rnposto, sai a matriz, que os senhores depois usam. Mas as idias origi que vai at o sculo XVIII. Conhecem todos aqueles que parecem ser
n,,is, os grandes pensamentos, os grandes compromissos com os socilogos do direito mas no o so, como Montesquieu, Rousseau,
inj11.\I i1dos, com a transformao social, saem deste convvio que te- Kant. Eles beiram uma reAexo sociolgica, mas no so, propriamen
111, 1,,, dl'ssa comunho fraterna de ideais e do constante olhar realida te, socilogos do direito. Mas, como so at hoje base da explicao da
de t ;11 > sofrimento dos injustiados. Do convvio na favela, nos sindi sociedade de muitos juristas, preciso acompanhar essa linha de raci
t,Hm, 11;1s ru:ts, sai nosso sentido maior cm relao sociedade. ocnio que vai da antiguidade at os modernos.

S depois disso entraremos na sociologia, e, portanto, especifi


0 TRAJETO DO CURSO camente na sociologia do direito, inclusive com seus mximos expo
entes, Weber e Marx, mas, antes, um pouco sobre Durkheim e seu
A primt'ira fase do nosso programa tratar dos antecedentes da predecessor, Comte. E, ao final dessa evoluo metodolgica, traba
aociolngla do direito. Seguiremos, ainda que no concordemos com tal lharei com os senhores com alguns autores de sociologia do direito
r;;htssiflcao, uma diviso do pensamento sobre a sociedade em duas contemporneos. Dentre alguns, veremos a Escola de Frankfurt e,
pam:s: Ullla pr-sociologia do direito, que se estendeu at a Idade dentro da Escola de Frankfurt, um pensador de sua segunda fase,
Mot.itrna, e ento, efetivamente, a sociologia do direito, a partir do Habermas, que por muitos considerado hoje o maior socilogo do
tdeulo XIX. direito vivo. E, de fato, este pensador tem uma potncia de pensa
Porque, lomada de maneira hasr:mtc estrila, a sociologia do direi mento na sociologia do direito muito grande. Eu diria aos senhores
to nn t 11m conhecirnnHo vdho; pelo contr.iro, <: 11m co11hcci 111 c1110 sem somhta de ch'1vicla que o principal livro da atualidade, ao me
de no nuhi,no um sfruln r meio, Cunsidc-:nmdn 1 >11rklwi111, Wchn e no da llin1.1 dfrada, cm sociologia do direito, foi uma obra de
MMx n.m10 os pinntiroN dem: cunhedmcmro. tc:<rcllll)S 11111 culu e Hahf'rtflRS que em ponug11s ltv<H1 o nome de nircito e Democracia,
mlo no mximo d, n>t:ivlogla, 'llui qM1g tfmos ame di B ,f, laduindo rnj subttulo d IJntrrfi'U'tiridfuir r 1wlid,1de.
LrOES DE S0c10WGIA DO DIREITO / filYSSON LEANDRO MASCARO

Depois disso, numa derradeira fase da nossa anlise, tratarei de


algumas reflexes mais concretas, talvez mais palpveis, a respeito do
Auu2
direito no Brasil. No a reflexo sobre os socilogos do direito brasilei
ros, mas a reflexo sobre sociedade brasileira e as suas manifestaes
A PR-SOCIOLOGIA DO DIREITO J
jurdicas. Portanto, refletiremos se o direito brasileiro no incio era
p;ttrimonialista, se tinha uma formao vinculada a um proto-capta-
1 ismo, ou se ele teve manifestaes feudais ou algo neste sentido, at
, l 1cgarmos aos quadrantes do direito na sociedade brasileira atual. Entre os pensadores da sociologia, uma tradio recorrente con
siderar que esta uma cincia moderna. Os seus pais fundadores esta
Na aula que se segue, j trataremos ento da pr-sociologia do riam no meado final do sculo XIX, como Marx e Durkheim; se qui
direito, isto , da manifestao de reflexes sobre a sociedade em uma sssemos voltar mais no passado, no mximo chegaramos a Auguste
vari:1da gama de pensadores que vai desde a antiguidade at che gar aos Comte, que do comeo do sculo XIX. At o sculo XVlll, portanto,
1'il ri mos modernos, antes de entrarmos nos contemporneos, estes sim, todas as reflexes a respeito da sociologia seriam uma espcie de com
pi opri amente, os clssicos da sociologia. preenso no-cientfica sobre a sociedade.

Claro est que esta viso faz tbua rasa de todo o passado do co
nhecimento sociolgico. Se os sculos anteriores produziram absur
das conexes da sociedade com a metafsica, tambm produziram
vigorosos pensamentos a respeito da sociedade, como o de Aristteles.
Mas tambm possvel que alguns considerem Aristteles exceo
regra. De qualquer forma, apenas a benefcio do didatismo, chame
mos tambm a essa vasta corrente de pensadores da sociedade anterio
res a Comte de pr-sociologia, mas comecemos nossa compreenso
sociolgica a partir dela.

Quando especularmos a respeito da sociologia do direito, de


veremos saber que esta , ao final das contas, a prpria sociologia
ger;1l com lltn objeto de estudo especfico, o direito. No h, por
ran ln, 11111 grau <Jllalitativo distinto de compreenso entre o soci
logo < (, uri 1'tl(Jgu do direi tn. Fx isrc apenas uma distino temtica,
1 ai qual tamb111 se pod<' vnificu 11a sociCllogia d:1 rcligi: o ou na
S(lciologia r,olltirn.
L!OES DE SOCIOLOGIA DO DIREITO / ALYSSON LEANDRO MASCARO AULA 2 - A PRE-S0Cf0LOGIA DO DIREITO !

o de
tambm certo que a sociologia do direito tem o cond mitologias, passando ento compreenso racional e emprica a res
mais facil
i lll primir algumas marcas no prprio direito. Isto porque, peito da sociedade.
questes jurdi
mente que alguns outros fatos sociais, determinadas sabido que o pensamento grego chega a um auge no tempo de
o jurista tenha
c;is so manipulveis a partir da prpria viso que Pricles, o chamado sculo de ouro ateniense. O panteo desses gran
to influencia,
delas. Assim sendo, a compreenso sociolgica do direi des pensadores se inicia com Scrates, estende-se por Plato, at che
rio aconte-
.1inda que de modo bastante parcial, alguma coisa do prp gar a Aristteles, cada qual discpulo do anterior.
' n juddico.
Se Scrates muito pouco deixou como legado de seu pensamento,
A sociologia do direito surgir, no sculo XIX, ao cabo da prpria
porque nada escreveu, e a maior parte do que dele sabemos por meio
,nciologia, tambm porque nesse tempo o direito j est assentado em
dos escritos de Plato, este jJ pode ser considerado como um dos gran
l 1 :1sts estveis, as mesmas que conhecemos at hoje. O capitalismo j se
des socilogos da antiguidade. Em obras como A Repblica ou As Leis,
r11rnntra, nesse perodo, revestido por instituies polticas e jurdicas
Plato expe uma viso bastante original a respeito da sociedade, sua
l 111 rgucsas, e o direito j apresenta as principais caractersticas que o
formao, organizao e fins.
i t l 1 ntificaro na sociedade contempornea.
Quem se abeirar, com os olhares modernos, do pensamento de
Plato, certamente no conseguir entender a especificidade de sua
A < :OMPREENSO SOCIAL DOS GREGOS compreenso social. Plato um pensador de uma viso muito dife
/\. primeira grande manifestao sociolgica do passado est, cer rente da nossa. Seus valores, seu modo de raciocinar, sua perspectiva de
t.111 Hn rc, no pensamento grego. Aristteles seu principal construtor, mundo, tudo isso diverso de nossa viso sobre a sociedade. Os tem
t.' pud l '-sc dizer, sem sombra de dvida, que at o advento dos princi pos antigos no so capitalistas; pelo contrrio, o modo de produo
pais .snci ( 'ilogos contemporneos, como Weber, Durkheim e Marx, nin escravagista impe arranjos sociais e mudanas muito especficas.
p.u 111 havia igualado, cm importncia e acuidade, o pensamento Talvez a principal dessas diferenas esteja no fato de que, en
,11'11 Otl'[co. quanto a viso social dos modernos parte do indivduo para a socieda
de, a viso dos gregos parte da sociedade para o indivduo. Esse itine
A relevncia do pensamento social clssico se deve, em grande
p.tl'lc, ;1 s prprias condies sociais da Grcia antiga, em especial de drio distinto causa da grande peculiaridade do pensamento grego
cm face de nosso pensamento moderno. Tomamos o mundo sempre
Atrn;ts. Pela primeira vez, de forma estruturada e contnua, deu-se
pcl:1 pcrsptctiva individualista; os gregos o tomam a partir do pr
11111 perodo no qual a democracia loresceu, possibilitando uma livre
lnvnt ) ',,H,:o :1 rcspci to dos nexos profundos da prpria sociedade. A prio co111 ex I o soei .d, da polis. Sendo a polis a cidade-estado grega, e
riqllt'/;1 d,ts cbsss dl>t11i11;1nus de Atenas 1xnniriu o tempo livre para .c11tlo ;1 partir d<'l.1 que se inici,1 ;1 rdlcx n social, pode-se dizer, cn-
1:10, q11r o p:'llS,Hlll'llro ;,11, i;d grego t' ;,o/!tim, ao p:tsso qnc o pcnsa-
ess,t invcstig;l\;HL l ) tc.111ta1u <e>Hl outros povos, ntlrnras <' rei ig ics
1111'.'11 rn nmdernn iflrlitir/11,1 li.rt,1,
enstlm1 llllC os gl'E'iOli se libcnai;scm tn,d, L1pida111c11tc- de rn;1.

H
LIES DE SOCJOLOGJ1' DO DIREITO / ALYSSON LEANDRO M,\SC1'RO AULA. 2 - A PIIB-SOC!OLOGIA DO DREITO I

O capitalis m o fomenta e reala o individualismo ; os g regos , q ue todos deveriam se responsabilizar por todos, de tal sorte que no hou
\;t1, alheios s demandas capitalis tas porq ue calcados no m o do de p ro- vesse o egosmo da famlia nem a propriedade individualizada a tal
4 l t1 (;;o escravagista antigo , tm mais liberdade para prop or um modelo ponto que apenas alguns das n ovas geraes u s ufrussem as riquezas
qw explique a sociedade a partir dela mesma. sociais produzidas pel as geraes anteriores. Protesr ando contra o di
reito das sucesses, das heranas familiares, Plato reforava o fato de
Plat o , assim, explicar a sociedade a partir de fenmenos sociais,
que sua compreenso da sociedade comeava d o tod o social, e no
r 11:10 a partir do plano individual. No seu liv ro A Repblica, insiste do indivduo.
l 1LtL10 no fato de que a rgua pela qual se mede a sociedade ela mes-
111.t. Assim sendo, no hei homem justo numa sociedade injusta, por Os modernos capitalistas, para dizer que os indivduos tm a su
injus-
qu(', sendo esta injusta, todos os membros que a compem so premacia em relao sociedade, criaro a teori a do contntto social, que
tu:; 1 ;l 1\1 bn1. apregoa que a so ciedade artificial, conforme veremos na prxima aula.
N o entanto, Plat o desconhece esse tipo de construo terica. Para
( )s mode rnos, que fragmentam os indivduos da sociedade, con
ele, bem como para Aristteles, h um vnculo indissolvel entre os
,u l n;11 n que h sociedades injustas e pessoas justas no mei o delas. Um
indivduos e a soedade.
nc111plo da viso moderna: se, no Brasil, uma pessoa paga seus imp os
H '" 11:io mata nem rouba a ning um, ento ela justa. M as o Brasil, Ressalta, no projeto de Plato, a sua radicalidade na anlise da
vi,to no seu todo, uma sociedade injusta. Logo, para nos sa viso sociedade. No se conforma com a morte de seu mestre, Scrates. No
111rnk rn a, o indivduo e a sociedade so tomados de maneira afastada. .,l' conforma com a desigualdade social. Querer transformar seu tem-
1 io. Da que Plato no um mero espectador do funcionamento da
\1;1r:1 Plato no assim que se deve proceder na comp reenso da
sociedade. Ser um legislad or, um propositor de novas estruturas sociais,
se H <'< bk. lH um vnculo indissolvel entre a sociedade e o indivduo.
(', por causa disso, sua compreenso social tensa, crtica, e, segund o
St: .1 pofo injusla, os seus tambm o so - por ao, p or omisso, p or
fa1 L1 ,k L'lltc11di 1 ncnto de suas responsabilidades sociais. Como os ;ilguns, beira o totalitarismo, na medida cm que no aceita os vcios e
1w ,dnrws scpa ram o indivduo da sociedade, pode-se dizer que a sua .1. fraq uezas tpicas da democracia, dos homens e das sociedades.
l, S<Ki fl, 1gi;1 11tmnizrtnte, porque fragmenta o todo social em p eda os , /\ maior parte do pensamento de Plat o reprovada pela atualida
nli indivkh 1 os. } par:i. Plato - e tambm para Aris tteles e os demais ,k. Muitos o consideram totalitrio por dar muita primazia socieda
f'lt?nsadnns grqos cLbsicos - a compreenso social molecular- isto , de C:lll rcLi:io ao indivduo. Outro s mais apontam para o fato de que
torna n indivduo ,l panir tb sociedade, e no fora dela. t'II pensamento conduz i1 ditadura do melhor, porque Plato afirma
l n[',o \C' JH'J'l 'clw qllc o indivdu.ilisnw, dpico da nossa socic<.bck ljllt' o llLtis s;hio dentre todos na sociedade deve ser o governante.
l rnpitalit., 1111s lrva a u 111.1 i inplit at,(h> Si.>t'( ilt ,ic1 lw111 d i h:ru11 e da Alt ttnas des.a. <Jl I tstics, no clll:11 1 to, podem ser rebatidas, principal
,_,
't qud .t ,k Pl.i\o t' dos d.:hirns. No tempn da drmocma ait:nicnsl', rm.mr ponJUt' Pl.1t,ln cfrif;i rntrndcr LllW, st a socicrhdc perceber no
Platn tdor\1,1.va m v(nc:ulos tnne o todo il p,.ntr, Por i!:.so, ,11nda 11.1 govcn1-1me um ndP-bin. 1em d,, o direito d<' tid lo do poder. Da
Rl!;ublit'd, f ,m PUtt!\I dt !iU!\ obt1U11 Platiiu llpnt,l p,ml O fa.m de qul,'.' tlue se l'oder ler, mu t ntrdi11lms de !'Ltt<",, .,e w q11i1,c1, .11,1 n1r.1110 (1

a,
Aut.A 2 - A l'lli.-S0Cl0WG1A DO DIRF.TTO l
LIES DE Soc1otOGIA DO DIREITO / ALYSSON LEANDRO MASCARO

radical e transformadora da sociedade. Aristteles, que discpulo das idi


1tma da desobedincia civil! O Plato no-democrtico deve ser lido
as de Plato, tinha uma viso mais compreensiva e respeitosa em relao
1 lc modo ponderado.
vida social. Da que, nos tempos modernos, grande parcela de crticas tam
O fato que o pensamento de Plato permeado por polmicas. bm dirigida ao conformismo aristotlico em relao escravido, por
M ;ts a maior causa do cstranhamen to da sociologia moderna em relao exemplo. Plato, neste sentido, ao propugnar um governo ideal, arrasta
.1 st tas idias est, justamente, no fato de que ele comea sua reflexo a va as exigncias sociais a nveis maiores (sob risco de ser taxado hoje
p.rrtir da prpria sociedade, dando primazia ao todo em relao parte. como politicamente totalitrio). Aristteles, no entanto, diferena de
t) ,;1pitalismo abomina qualquer leitura sociolgica que assim proceda, Plato, tinha mais estabilidade e senso de realidade em suas reflexes
po1 que, no limite, poder contribuir para dizer que o interesse de todos sociais, o que o levava a considerar a escravido natural. Mas, em outras
nt . ;teima do interesse de alguns indivduos capitalistas. Mas essa, que questes, no era necessariamente um conformista, pelo contrrio.
,1 !',1:u1dc ojeriza dos modernos em relao a Plato, uma das maiores
Compartilhando de um mesm.o horizonte de com preenso social
vir111dcs deste. Essa viso platnica muito original. Pode-se vislumbrar
que o de Plato, Aristteles tambm refora a primazia da sociedade
1wh a prpria origem da sociologia, que a explicao da sociedade a
sobre os indivduos. Ambos, assim, so igualmente opostos futura
11.1r1 ir dela mesma. Por comear da a explicao social, pode-se consider
viso apresentada pelos modernos. Aristteles quem desenvolve, na
!,, 11111 grande precursor das cincias sociolgicas, muito mais gabaritado
tica a Ncmaco, uma srie de reflexes a respeito da justia social,
qw .1 rn:1ior parte dos pr-socilogos medievais e modernos.
ressaltando o faro de que a injustia se revela na carncia e no excesso
na distribuio dos bens sociais. A sociedade deve ser medida pelo todo
social, e no pelos indivduos isoladamente.
ARl S'!'<'l'Fl .ES
Sem sombra de dvidas, Aristteles o mais importante pensador Aristteles, neste sentido, chega a ser ainda mais explcito que o
dt wd;1 .1 11 rr-sociologia do direito. Qui possa se dizer que, ao lado prprio Plato. No seu importante livro A Poltica, talvez a primeira
de Durld 1 ci111, Weber e Marx, constitui-se num dos maiores socilo grande obra de sociologia do direito da histria, Aristteles afi rma que
gos ela hi.\rc'1 ri:1. A qualidade e a seriedade de sua pesquisa sociolgica o homem um zoon po!itikon, isto , um animal polftico. Essa qualifi
p,tSal'a111 11111i1os sculos e milnios sem serem superadas. cao fundamental. Aristteles afirma, com isso, que os homens vi
vem necessariamente em sociedade, no porque querem, mas sim por
Vilho de 1ndico, Aristteles aprendeu desde cedo o rigor da pes que da sua natureza. Tanto no uma escolha, mas sim um fato
ttuisa de c:1111po. Quando jovem, verificando animais doentes, disse natural e necessrio, que Aristteles chama ao homem de animal pol
tJnd, t c.td :vcrcs, last rc:t v:1 sempre st1Js teorias tu realidade pr,tica. Tam tico. T:il (Jt1al bebe, come e dorme para satisfazer suas necessidades
bm yu.rndc, ., ps, j:t adult1J, a pesquisar :is questes sociais, procedia 11:t tt I r;1 is, o hornnn t:t mhm vive cm sociedade.
(0111 1'1 n1i:1110 sc11.c;n de ri 1,2;or l'lltpfrko.
()s pensi!dnn"!i t,1pi1.distas 11io,krn11s s< nvol1.1r,n n,mra cs.a vi
Pil f5st1f1 1
hdllunre umn q11;mto Phalo, \r:11 11it'Sfli-', A ris1/11ck:. ti11li:1 :11, .11istnt6litiet. Pum ii nH,dt'JJHh, o 111lvd110 vive" c111 .',rn c<bil1 ,q)('
llU!hO!i lndhipo11i\;i,o cnmrn a rettffadCi que aqudt\ Pl.n,\o tinha m,rn vhQ
u
Auv.. 2 - A PRJ'.-SOCIOl.OGlA DO DIREITO l
CARO
ITO / Af,YSSON LEANDRO MAS
L!ES DE SOC!OLOGlA DO DIRE

dade que imprime sua sociologia. No pondera uma sociedade ideal.


um contrato social. Hobbes, por
n,1; porque quis, isto , porque fez Ap o nta diferenas que justificam a escravido. M as tambm favo r
pelo fato de que este, ao dizer
1'xr1nplo, sempre ironizo u Aristteles s vel distribuio pelo mrito, c orreo de desigual dades na distri
uralmente em sociedade, equi p arou-os
q1w os homens vivem nat buio das riquezas, e, por isso, no b alano, entre seu conservadorismo
bm o fazem. A pr-sociolog ia
,1IH'll1:1s e s formigas, que assim tam a viso metodolgico e seu potencial revolucionrio, os socilogos modernos
1111 id!'rna quer ressaltar o
individualismo , e, portanto, abomina
o descartaro, porque no limite sua filosofia apresenta riscos esta bili
mi. i;1I :1 ristotlica. dade individualista do capitalismo q ue surgiu nos tempos mo dernos.
ineia uma esp ci e de o rgani
No seu livro A Poltica, Aristteles del
a vida social. O homem
social p or que nasce,
; .111,ll J L'll1 camadas d
sociedade conj ugal - da relao ent
re um Os MEDIEVAIS
11r1 ns:urnente, de uma
no
h1,1nc111 e uma mulher. Da
que nu nca poder ser individualista Se Aristteles foi um dos campee s do pensamento social na An
tam de
n.,1111ll'1lto e na sua cria
o. Alm disso, os h o mens necessi tiguidade, o mesmo no se pode dizer dos que o sucederam. Ao tempo
ndo adultos. Do mais basilar
ntid:1dm quando bebs, e mesmo qua em que ainda era vivo, a Grcia foi invadida pelos macednios, e a
plex o , a organizao poltica do
ttt'irkn s ocial, a famlia, at o mais com unidade social que permitia o seu florescimento intelectual se perdeu.
indivduo so sociais. Pode-se
h1.1do, 10das as esferas de relao do
gica de Aristteles eminente Grande parte das re flexes sociais de Plato e Ar i stteles pas
d 11n. l't1t:io, que a concepo soc iol o intc
da polis grega. No h esfera na qual sou a o s ro manos, mas no na forma de uma teoria social, e sim de
llll'lltl' pol I ica, no sentido
interesse do todo. uma prdtica polt ica. Os rom anos eram muito mais voltados pr
ttv,t dn indivduo possa se alienar do
tica que os gregos, e desconsideravam, em grande p arte, a teoria e a
ndo se dedicado com ma
is
A1is11eks, tambm como Plato, te especulao.
mente s reflexes sociais, deixou
btilh1\nti sn w ;1 filosofia que propria
acidade de seu p ensamento che Os gregos foram a base da explicao social dos romanos durante
i;Qtnpo ,1hn10 na sociologi a. Mas a cap e os
as e regi mes de governo, as virtudes a m aior parte de sua histria. O pensamento social gre go s foi aban
gou ris 1:1i;1s de discutir as form
ente, diramos que suas investi donado quando, ao final da Idade Antiga, entrou em cena uma n ova
vtin tk cHh qua l destes. Modernam
des dob rara m -se, ao mesmo tempo,
para o camp o da anlise das explicao do mundo, a do cristianismo. Pode-se dizer ento que, a
ai;f1 t
oltica e para a sociolog ia . Mas, partir da, a pr-sociologia entrou em nova fase.
insl i 111 i-i >cs j II rd icas, para a filos ofia p em ma
fl s11,1 pr{J pri:1 vis:10, Ari
stteles no separava o conhecimento Logo de incio, deve-se dizer, no se pode reputar que o cristianis
cava uma compreens o da socie-
tlfa ('LllHJllCS. Ao seu rnodo, prati mo seja, 1wcessari:1mcme, a ex tenso do pensamento e dos atos de Je
tfadc a p:trtr lb tof;1lid;1dc. sus Cristo, nus, .iru, daquilo que os cristos fizeram posteriormente
ada :t nwdcrn idade p or seu dt'lc.. fonro t}LlC, cr11 vn. de lwhcrcr11 11a cxplicl'.fo evanglica, os cris
Se o fWll<.;1mtnto dr Arist61 eles de-sagr bu
ch i 11':,bt m:ia n,\ n.u 1110.a smia I do t;1os cxplicM1 mundo t a Sl>li,dadc prir1cip;dn1111tc por n1cin du
prn end nl de mdali1;.l"'Jio, p
, lfl' outm h\dn, p dll SCllO t.k n\ Amigu 'Iht,.rnwmo ou do. ttxtos de Paulo dr l :1 ro. cm rspn i:1l a !j,ro
n1tlllli !Jfd il lUHl CQl'\h;UUpOfllt'O!l
u
L!ES DE Socrol.OG[A DO DIREITO / ALYSSON LFANDRO MASCARO AULA 2 - A PR!l-SOC!Ol.OGIA DO DIREITO I

/,, ,ros Romanos, que demonstra ainda um arraigado esprito teolgico pensamento, a Terra e a vida social so eivadas de corrupo, devida ao
l i( 'hraico primitivo. pecado original do homem. Da que no se pode esperar plenitude de
virtudes ou de justia na sociedade, porque os indivduos que a com
Na Epstola aos Romanos, Paulo de Tarso ressalta o fato de que o pem so pecadores. Perceba-se, j, que Santo Agostinho introduziu,
111111alo governado a partir da vontade de Deus, o que explica todas as na explicao sociolgica, a primazia do indivduo em face da socieda
111 ;1,das e benesses sociais. Enquanto Plato discutia a respeito do car
de, porque esta o resultado de caractersticas individuais. Sendo os
l ri do bom governante e Aristteles perquiria os meios pelos quais se indivduos necessariamente pecadores por causa de Ado e Eva, a socie
rr:()I via o pro blcma da carncia e do excesso na distribuio das rique dade resultar pecadora tambm.
r.1 ,, o cristianismo de Paulo de Tarso afirmava o fato de que todo
p,nvnn:mte detm o poder por vontade divina, e a distribuio das Assim sendo, para o pensamento de Santo Agostinho, somente a
',111 t1s <.' da riqueza na Terra no pode ter por causa outra coisa que no salvao poder levar o homem justia e virtude, porque estas se
\1 qttncr de Deus. Assim sendo, logo de incio, o cristianismo esvaziou encontram na Cidade de Deus, que alis ttulo de uma de suas obras.
;1 possibilidade da afirmao autnoma tanto da filosofia quanto da Ao homem, portanto, no so necessrios atos que venham a fazer
',iH iologia, porque no era mais possvel dizer que as mazelas da socie
justia na sociedade, por se tratar de uma esfera corrompida.
d.ttk resultavam de causas humanas, sociais, mas sim por algum importante ressaltar que Agostinho est produzindo sua refle
,1,.i, Inato divino. Com isso, cortou-se o lao que vinculava a socieda xo na derrocada do Imprio Romano e do mundo antigo. As cidades
d e ih ,11.. cs humanas, o que foi tpico de Plato e Aristteles. A pr e o antigo escravagismo esto perecendo, e, em seu lugar, surgindo um
soc ,l11gi;1 empobreceu-se. mundo esttico, sem muitas trocas econmicas nem muitas lutas entre
N o {inal da Idade Antiga e incio da Idade Mdia, Santo Agosti povos, que o feudalismo. Ao regime feudal, no resta sequer a hipte
nhn d c:- st:1car-sc-, at ento, como o mais imp ortante pensador da cris se da guerra como forma de libertao dos povos escravos. O servo
rnnd.1dc. Agostinho estava pressionado pela sua formao filosfica nascer e morrer sem a posse da terra, portanto se resignar condi
ntcrior, L 1 i \'.a, pag, romana, e p ela posterior converso ao cristianis o submissa. Santo Agostinho ressaltar o fato de que a justia no se
mu. Assistiu ;'1 derrocada de Roma, e sua compreenso social enxerga faz nem se espera em sociedade, mas apenas cm Deus.
r; 110 tina! do Imprio Romano, um sinal da incapacidade estrutural Com isso, vai sendo construdo um novo modelo de explicao
d1t vida social e poltica para a justia e a virtude. Seus estudos anterio da sociedade. Se Plato e Aristteles tinham sempre a sociedade como
refi d t' filosolh o aproximaram da filosofia clssica de Plato, e, a partir ponto de partida de suas sociologias, agora j no mais se procede de
dchl, hu( ;t elaborar uma vigorosa filosofia crist. Mas a sociologia t:11 modo. Em Santo Agostinho, urna diviso entre o mundo de Deus
aPSI inia11.1, ('Jnbm:1 tenha desejado seguir alguns passos da de Plato, e'. a sociedade rerrcna responsvel por toda uma reelaborao na
f-lhc m111t11 di,t i1H;l. 11111q,n(t1s;in .oci:tl. Ao p;1rrir de pressupostos alheios prpria reali
S;rnm Agostinho tnlh.,lh,t ,1 p;1rtir de urna disti1H;:10 L'nllT o inun- dade sm i.il, prnlt- Sl.' di'l<T <Jlll' a pr{ snciologia fll('dicv;1I (' prort111d;1-
fll('[ll t' lllCL1fbil,1, \[CI t'. .il:Ll.td,t de,, vII( ,ilo.\ r(';J d.t SOl 1d:1(k,
do de Deu - n Cu - r o mmHlii dm honw11\ .1 'lcrr.i. P.1ra se11

H o
LTOES DE SocJOLOGlA DO DtREITO / ALYSSON LEANDRO MAscARO AULA 2 - A PR!lSOCIOLOGIA DO DIREITO !

rnnforme a prpria palavra metafsica (para alm da fsica, para alm grandes metafsicas pr-sociolgicas. Essa a grande contradio do
da realidade) quer dizer. pensamento tomista: bem mais realista que Agostinho, permite que se
O pensamento de Santo Agostinho foi o mais importante para enxergue a sociedade, novamente, como um objeto de anlise. Mas, ao
toda a Idade Mdia crist. Suas elaboraes tericas representaram uma mesmo tempo, no totalmente libertado da teologia. Desgnios de
i,i;tnde escola para o pensamento da Igreja. Se tomarmos a extenso Deus ainda presidem a lgica do mundo. Em To ms de Aquino, por
1 l c ,s sculos medi evais, foi o pensamento agostiniano que perdurou
causas naturais que se explica a escravido, como tambm o era em
dnrante a maior parte desse perodo. A grande alterao no pensamen- Aristteles. Isso quer dizer que no diretamente da vontad e de Deus
1, 1 < h Igreja se deu, no final da Idade Mdia, com So Toms de Aquino . que a escravido se explica, mas sim p or um dado da condio huma
na. Este um grande avano de Toms de Aquino. Nos tempos anteri
Toms de Aquino, no sculo XIII, estava numa poca que j co- ores, reputava-se escravido um desgnio divino. M as isso no faz
11H\ava a dinamizar-se economicamente - logo em seguida iniciariam com que o pensamento tomista explique a sociedade a partir dela mes
m tempos capitalistas - e que j comeava a resgatar a leitura dos cls ma. Deus a explicao ltima da existncia. Ao final, ainda se d a
.11 <>S, em especial de Aristteles. Seu pensamento ainda marcadamente manuteno dos dogmas da Igreja.
ttol t ',gico, mas com menos intensidade que o pensamento de Santo
/\l',11st inho. Embora Toms de Aquino capitule de sua teologia perante alguns
fatos e causas sociais, a sociologia medieval, tomada em seu contexto
Nos estertores da Idade Mdia, fugindo da teologia extremada e mais amplo, um exemplo dos ma is claros de explicao que no co
1adi t al de Agostinho, Toms de Aquino re i ncorpora elementos que mea na sociedade como fonte de se u conhecimento. S e alguns consi
t<xpliq11cm a vida social a partir da ao dos prprios homens. Para deram a sociologia cLssica como uma pr-sociologia, com muito mais
Agostinho, no e ra possvel medir um homem pelas obras, tendo em razo e nfase dever-se- considerar a sociologia medieval como pr
vlstn a orrnptibilidade dos homens e da sociedade. So Toms amaina
sociol6gica, ou at mesmo como anti-sociolgica, porque o cristianis
fHiSH visiw, kgirimando a possibilidade da ao justa na sociedade, por mo medieval parte de dogmas, crenas e explicaes teolgicas para
que o l i o111c111 no se salvaria apenas pela f, mas tambm pelas obras. examinar, reclassificar e julgar o rn undo e a sociedade.
Se:' 11ar.1 Agostinho apenas a f poderia conduzir o indivduo a Deus,
p.11r.-1 S:u1 '1<,ns as aes tambm teriam um papel sin1ilar. Assim sen
do, .,gir p;icl o bem da sociedade possibilitaria tambm a salvao ao
indivd 11t >. Por isso ht no final da Idade Mdia, nos tempos tomistas,
um rcsg;11c e :t lcgitimafo de alguns elementos da pr-sociologia cls
k,t. Ari.\t c1itd L s 0 L'Jlt;o chamado, por Toms de Aquino, a integrar a
expli ( ,h,ao cttt'>lict sohlC' a sm:iubLk.

0 pt:'nsamento lk S[1n 'foni; dr /\quirui { lllCl10S mctaffsico (jllC


t1 de Suntn Agotihho, 1111u, nem por isM>, Jx.1 dt' t.'. simar no 1nl 1.fas

H
AULA 3

A PR-SOCIOLOGIA DO DIREITO II

Prosseguiremos na pr-histria da sociologia e da sociologia do


direito. Na nossa aula passada, trabalhvamos com a evoluo do pen
samento sobre a sociedade nos seus primrdios gregos. Vimos logo em
seguida que na Idade Mdia ocorre um perecimento de qualidade em
relao ao pensamento sociolgico clssico. Portanto, ele um perodo
clssico de explicao da sociedade pela prpria sociedade cm Aristteles,
decorreu um perodo medieval no qual a explicao da sociedade no
pela sociedade, por Deus. Podemos chamar a esse tempo de teolgi
co, mais que sociolgico. Ocorre que tal metafsica teolgica no ficou
adstrita Idade Mdia. Por outros motivos e explicaes, adentrou a
Idade Moderna.

Ao mesmo tempo em que alguns procuravam se libertar da teolo


gia, outros a reforavam, o que ocorreu com a Reforma Protestante e a
Contra-Reforma Catlica. Por isso, a teologia medieval, com algumas
alteraes, tambm continuou na Idade Moderna.

Diferentemente da teologia, certo que, no incio da Idade Mo


derna, o movimento do Renascimento trouxe tona uma tentativa de
explicao social mais coerente, porque vinculada prpria realidade.
Maquiavel foi um desses pensadores que j esboavam uma interpreta
s::io d;1 sociL"dadc a partir dela mesma. Mas, sociologicamente, o
Rt1ta,ti1m11tu ( ;qw11:ts um feliz interregno entre a metafsica medieval
e a 111ctaH.ska mudnna. Pnn11,1c, lngn uo.s primeiros sculos da Idade
Mrnlnrm, (.'Otlll"!HI ;1 11w1;1fi!';1 lu1rp,un.1.

41
LIES DE SOCIOLOGIA DO DIREITO / N.YSSON LEANDRO MASCARO AUIA 3 - A PR-SOCIOLOGIA DO DIREITO IJ

A ascenso da burguesia foi tambm o apogeu de um pensamento O pensamento medieval explicava a sociedade de maneira essen
que se encerrava em si prprio, auto-referente, voltado apenas cialmente teolgica. Na entrada da modernidade, tal viso teolgica
legitimao dessa classe que estava se consolidando economicamente. prosseguiu com a Reforma Protestante, que, embora distinta do
A burguesia no constri uma metafsica do tipo medieval, que era arcabouo do pensamento social medieval catlico, permanece tam
baseada na teologia, mas constri uma metafsica baseada na razo in bm arraigada num nvel teolgico.
dividualista. Girando a sociedade burguesa em torno do indivduo, Enquanto So Toms de Aquino, no sculo XIII, tentou ser me
Lttnbm sua explicao social no ser social, mas sim individualista. nos radical na explicao teolgica do mundo, a Reforma Protestante
Esta explicao social dos modernos tem um final muito claro. radicalizou-se em sentido contrrio. Martinho Lutero e Joo Calvino,
FLi acabar em Hegel. Com este filsofo, deu-se o fim da forma de partindo novamente do pensamento de Santo Agostinho, insistiro
pt11s:n a sociedade dos modernos; a partir de Hegel, comea a surgir o no fato da corrupo da sociedade, e da crena em Deus como nica
,1.t11dc projeto contemporneo de explicao da sociedade por ela fonte de salvao. Para a Reforma, era na Bblia que se encontraria o
111n111a. Enfim, com Hegel comea a alvorada da sociologia. apoio para a f.

A nrcs de iniciar-se nas caractersticas mais recorrentes da pr-so- O resultado da Reforma ter, novamente, prosseguido no ca
1 i 1 ,l 11l', i;1 d os modernos, preciso destacar os tempos inslitos do
minho pr-sociolgico agostiniano. A sociedade no se explica por
Hn,t:.( i 111l.'llto. Nessa poca, que tambm moderna, embora no seu si mesma, mas sim por Deus. Ou seja, mesmo na entrada para a
lnldo, lt'lt;rs lxplicaes sociais tm razo distinta daquelas encetadas modernidade, o pensamento teolgico prosseguiu, presente em
poterlnt l l lC"l 1 t l'. Lutero e em Calvino. Mais ainda, a Reforma ainda fomentou Ltm
vigoroso embate teolgico de resistncia na prpria Igreja Catlica,
o que originou a Contra-Reforma. Tais explicaes teolgicas da
DA TEOLOGIA RAZO sociedade adentraram a Idade Moderna, mas sem proceder a ne
nhuma grande ruptura com os padres tericos j estabelecidos nos
U rn a ptYtdi;1rid:1dc na histria da pr-sociologia do direito o
tempos medievais. Os protestantes, de alguma maneira, se valem
lnterrcp.nu qw ( drn 11;1 passagem do mundo medieval para o mundo
de Santo Agostinho, e os catlicos, ao seu modo, continuam a se
mdernn, na p:1ss:1ic1 n do feudalismo para o capitalismo. Chamamos
valer de So Toms de Aquino.
por Renasri111cn(o o pt.:rodo imediatamente posterior ao medieval, logo
tm nup,inw111t> d;1s cidades, das relaes mercantis, da expanso da bur Nesse mesmo tempo de Reforma e de Contra-Reforma, o
gut&.J. 'Jhit,l se do 1wrodo de nascimento da burguesia. So os tempos Renasci rnento foi uma explicao social distint a de ambos. O
dm u1lm XV e XVI. A ('xplicac.;:o do Renascimento em rela.1n socieda rcnascimcnrn st; r:imhm parelho a um dos fatos mais importantes
de dlstint:1 do perodo a111trim, f;_wl:tl. Corno se afosra da rcologia e da lii!itciri.i, qut' { o Sllrginwntu do c1piralsrno e do Estado Moderno.
tm1pe cm seu luv.ar u111.1 rc.f'lex,io :1 p;1l'l ir dn prprio l10nw111, 11a s11a F.coi1<.>111irame11tt e pulitit;uuenn; vlw fo.:ando p;ir;1 tr;s os tempos fcu
v1d i\ i;m JtH:'!ed,idt; u pcdml , rnmbn1 ch;,u11;1dn l'nl h1r1J11ll!i1iw1. Lik As td.iek.!l capit;1Jist.1 s;10 hasr,1d:1s i11s1itL1cio11al1m11tc 11.1 ignr,1

o
LiES DE SocJOLOGIA DO DIREITO / Al.YSSON LEANDRO MASCARO AULA 3 - A PR.-SOIOWGIA DO OJREJTO II

do Estado moderno. A compreenso social, nesse contexto, precisar sarnento bem claro: se as cidades, seus vrios prncipes e cidados no
mudar seus conceitos. Se a Idade Mdia era esttica, o capitalismo ve eram capazes de, por via prpria, promoverem seus fins polticos de
rifica uma grande dinmica econmica e social. No feudalismo, o Es combate desordem e de servido, ento preciso que haja um prnci
tado no existia como tal e, portanto, no era uma preocupao socio pe unificador, controlador do poder e que imponha, por meio de sua
lgica. Mas, no incio da Idade Moderna, a figura do monarca, do rei, fora e astcia, uma vontade soberana.
daquele que domina o Estado, passa a ser uma pea central na explica
Assim sendo, para Maquiavel, a poltica do prncipe no est limi
l,o sociolgica. tada por preceitos morais ou teolgicos. A benefcio do Estado, o prn
Se as ferramentas da explicao social medieval levavam a crenas ci pe deve ter a coragem de se valer dos meios considerados maus pela
1 rnlgicas, agora, no incio do capitalismo, preciso repensar a socie moral, porque seu resultado ser proveitoso. Caso no tenha mpetos
t Ltde a partir das relaes reais e efetivas que nela ocorrem. O comrcio para esse embate pelas vias do mal ou da violncia, no ter estatura
r () lucro no se explicam mais a partir das velhas teologias. Assim para o governo. A tarefa poltica de governar no se mistura s regras
rndo, deu-se uma espcie de volta ao passado terico, como forma de morais; antes, se lhes indiferente.
l ,11scar um trampolim melhor ao presente. Dame Alighieri, no final da Percebam todos que esta lgica de Maquiavel nada tem de teol
1 1 bd (' Mdia, retoma algumas questes polticas da Idade Antiga e dos gica. Emancipado de reflexes que giravam em torno do poder de Deus,
1 l.:.,irns. Maquiavel estudar a p oltica romana. Nesse mesmo tempo,
Maquiavel por isso recebeu uma reputao infamante por parte dos
ri 11 011tra esfera intelectual - a literatura -, Lus de Cames, em Os telogos, e da vem o adjetivo maquiavlico. Mas, vale dizer ironica
l.wldrlr1s, no fala do santo medieval nem da figura do Deus medieval, mente, sendo um realista, talvez ele fosse mais correto no plano moral
lflS .ir11 dos deuses clssicos e de sua mitologia. Da chamar-se a esse que os prprios telogos, porque Maquiavel reputava apenas ao ho
movimc1110 de renascentista, porque faz renascer as idias do mundo mem todas as habilidades polticas e as suas mazelas e injustias corres
drl!ikn greco-romano. pondentes, e no vontade de Deus.
O llH'lll()r pr-socilogo deste perodo Maquiavel, o mais emanci preciso ressaltar, alis, que, nos tempos ps-renascentistas, um
p.ido dt' 1oda rncrafsica medieval- e, portanto, o mais odiado pela Igre outro vigoroso pensador, Espinosa, talvez tenha sido o nico filsofo
ja. Seu 1wus:1mc11to est no comeo do sculo XVI. O Prncipe, sua obra religioso a se emancipar de uma explicao social teolgica. Espinosa
tfi.lls fa111osa, um exemplo de um pensamento j liberto das amarras era um judeu de uma formao teolgica inicial bastante rgida e auto
medlf-v<lis. Sua obra poltica mais importante so os Discursos sobre a ritfria, e na sua escapatria da teologia conservadora chegou a um cer
p;#m11;1 dk,1r!t1 rir: Tito Lvio. O Prncipe uma obra mais dara, mais to pantesmo na explicao do mundo.
nhmtlina, q11ii,J m:1i.\ didfoca. tambm seu livro mais conhecido.
O pensamento de Espinosa muito interessante sociologicamen
Prn)(l!pado co111 11111 <p1adm 1mlrico no qual a fragmentao das te porqt1l' t' o 11rimciro a fazer uso de uma dicotomia crucial entre
dd,1dr., da Pcnmub It.lca rn11tl1l'ria ;'1 s11;1 fragilidade, Ma<1ui:1vcl cs hflllhto'lf t' tl'l1J1.1't'r'J11!/!1(1d. No q1 te co nsistc esta d ifcrcnciao? Na te
tt1dM, ,1, {111c:s16cs p0Htiu1 itali.m.ts 111111 tt,r.in dc rcalisrno ..'-ic11 1w11 ologia, Fspi f10Sit ,lpotHa (!11 l" ;1 trad c,.1n, ( 011.snv;Hlo Ll, :mal i s;1 a rca lida-

' 'H
LIOES DE SocroLOGIA DO DIREITO / ALYSSON LEANDRO MASCARO Auu. 3 - A PR-SOCIOLOGIA DO D!RE!TO [I

de a partir de dados que se reputavam por divinos, por meio de um poder estatal, assim, no postulado como um resultado democrtico,
plano afastado do concreto do mundo. Trata-se, pois, de uma reflexo mas sim como um poder absoluto nas mos do soberano.
de transcendncia, porque partiam de outro plano que no o da pr
Hobbes postula, com contornos muito claros, a formulao teri
pria realidade do homem em sociedade. A teologia e a filosofia medie
ca do Absolutismo. No entanto, inteligentemente, ao contrrio das cor
v:11 assim procediam para explicar o mundo, a partir de Deus, e no do
rentes tericas muito comuns nos sculos XVI e XVII, que fundamen
prprio mundo. A imanncia, pelo contrrio, a anlise do mundo a
tavam o poder do soberano absolutista na vontade ou no poder de
p,mir do prprio mundo. Ou seja, em termos de compreenso socio
Deus, Hobbes situa esse poder absoluto na idia de um contrato social,
lc 'fgica, a sociedade seria analisada a partir dela mesma.
conforme ainda veremos. Para Hobbes, os indivduos, a fim de se pre
Enquanto a <liviso proposta por Espinosa seria muito bem aceita servarem, delegavam poder soberano ao Estado. A perspectiva
pelos socilogos modernos, foi, no entanto, muito mal-vista pelos de hobbesiana se constitui numa verso muito peculiar do Absolutismo e
vi\.1n teolgica. Na apreciao dos telogos, o mtodo de Espinosa, do contrarualismo, porque em geral este usado contra aquele, como
i111,111cntista, consideraria que Deus seria visco no mundo, sua obra, e veremos logo em seguida, e no em seu favor.
11a(, a partir de um prisma transcendente. Da Espinosa ter sido perse
No incio da Idade Moderna, nos tempos em que o Renascimento
F,11 idt> por pantesta ou at mesmo por ateu.
se desenvolvia, tambm se consolidava o regime poltico absolutista.
Pode-se dizer que, em termos sociolgicos, os primeiros sculos Mas, enquanto o movimento renascentista era humanista, o Absolu
dn 1 :1pi1;dismo estavam procedendo a uma transio: sados da teolo tismo era, pelo contrrio, claramente teolgico, representando, assim,
g.1, 1'.\L1vam agora construindo uma sociologia racionalista. Mas os em termos tericos, uma conservao dos velhos preceitos medievais
m, 1dr111( >\ consideram ser a razo algo muito peculiar, conforme se em plena Idade Moderna.
ver.t frc111('. Pelo Absolutismo perpassa uma grande ambigidade terica: ser
viu, logo em seu incio, aos interesses da burguesia, e depois, num
segundo momento, foi seu mais importante empecilho. Vejamos como
O Ansou 1,r1sMo foi possvel essa estranha ambigidade. O surgimento do Estado mo
Um (lw, 1n:1iores pensadores sobre a sociedade, nessa poca de tran derno, com grandes territrios nacionais unificados, quebrava o isola
&ifl para a 11wdcrnidade, Thomas Hobbes. Sua formao bastante mento e a autonomia produtiva do velho sistema feudal, propiciando a
nJhei.t li111da111c11rao teolgica, e, de certo modo, tambm estranha atividade mercantil dos burgueses. Se o monarca fosse soberano, abso
i\ trn d(" argurncntao postulado pelo Iluminismo posteriormente, luto, tinha poderes plenos para estabelecer essa unio nacional. Por
tlP!i sr.'culo. X V l J e X VII 1. O {e11irtt, a principal obra de Hobbes, uma isso, num primeiro momento, o Absolutismo foi benfico burguesia,
reflex:k, .1 1r'ipti10 do 1:.s1;1do, e l'sc:1p;1 do moralismo tradicional na me por <1uch r;ir o fi:11 d:1 I ismo.
dida ttll 111 tc lcva111.1,, J H H ln <'SI .11 .1l (nn10 fu rnlan1c11r:1l p:na apaziguar os () Absolucismn p;1ss;1 .1 sn, 111) ,111;11110, 1 >.t.Lu1tL' rni1 t1 ao i111ncssc
conflitos e11tre m IH.11tte1v,, 1pw p,1L1 c-lt i;c-1 iam 111.111s 1)()r 11:U11ro.a. <)
Ln1 qwts na nwd kfa rm tpw, i: I nnrnl ic L11 Li ,., w 111111 it':1tt1 t'lltt, percebe

, u
LIES DE SocroLOG[A DO DIREITO / ALYSSON LEANDRO MASCARO AULA 3 - A PRJ1-SOC:IOI.OGA DO DIRB!'ro II

a burguesia que, politicamente, a concentrao de poderes na mo do sculo antes. O movimento de ascenso das classes burguesas ao poder
soberano lhe prejudicial. O rei distingue os nobres dos burgueses, poltico, na Inglaterra, foi acompanhado tambm de uma filosofia li
dando privilgios queles e no a estes, impedindo portanto o amplo beral particular, mais pragmtica que a francesa.
l lc.envolvimento mercantil burgus por falta de condies de igualda
O grande inimigo terico do Iluminismo a teologia. O pensa
t lc formal. Contra essa desigualdade e os privilgios polticos advindos
mento teolgico sustentava o Estado absolutista, mas os burgueses
do Absolutismo, a burguesia levantar uma nova concepo poltica e
iluministas desejavam derrub-lo. No Absolutismo, o monarca era
.,ocial, o Iluminismo.
forte, de poderes ilimitados - ao rei no eram dados limites jurdicos -
A partir desse momento, principalmente a partir da segunda me- e esse carter absoluto do poder era sustentado por uma justificativa
1.Hk do sculo XVII, a grande briga a ser travada, em termos de teolgica. 'fratava-se da idia de que todo o poder nasce de Deus:
.111 a houo de explicao da sociedade, ser entre a idia teolgica do omni potestas nisi a deo.
1\li,olutismo versus uma idia burguesa e individualista do Iluminismo.
Os juristas absolutistas foram chamados a explicar o Absolutismo.
No dizer dos juristas modernos, o Absolutismo exprimiria uma figura
() 1 r .UMINISMO jurdica: seria um contrato pelo qual Deus delegava poderes ao rei.
Juridicamente, tratar-se-ia de um mandato, Ltma procurao de Deus
/\ burguesia passa a ser, na segunda metade da Idade Moderna, o ao rei sem reserva de poderes. Deus daria todo o poder ao soberano e
p,L11Hk agente de mudanas histricas na sociedade europia. Sua ex este farta o que bem entendesse a partir disso. Tal figura jurdica gera
pl, .11, ;io a respeito da sociedade quase que totalmente a expresso dos um problema teolgico muito peculiar. No lado catlico, era preciso
,em pi prios interesses polticos e econmicos. que o Papa coroasse o soberano para confirm-lo como legtimo, j
() 1nuvimento terico que acompanha esse perodo leva o nome que o Papa se pe na autoridade de representante de Deus na Terra -
dt ll11111i11i.1'1110. Tendo se iniciado no sculo XVII, despontar total uma espcie de cartrio que reconhecesse a firma de Deus, enfim. A
n,emr no sculo XVIII, chegando ao seu momento culminante na teologia protestante mais pragmtica que a catlica, no necessitan
Revoh1an l'rancesa, que se deflagrou a partir de 1789. O Iluminismo do de intermedirio da confirmao, porque, sendo o rei o soberano,
tunbtnu II ma grande vertente francesa, com Voltaire, Montesquieu, j o porque Deus o quis - se Deus no o quisesse, aquele no seria o
Romiitall, tuas tambm inglesa, com John Locke, e mesmo alem, com rei. Em ambos os casos, a teologia legitimava a ordem social existente.
lmm11111d l,ant, alm de ter se esparramado por outros pases mais, O dito de que melhor o imprio da lei do que o imprio dos
(omn m f--:s1:1dos Unidos da Amrica. homens faz parte da lgica do Iluminismo, na medida em que mina o
preci.o lcmhr:ir, logo de incio, que o movimento iluminista, poder absoluto do soberano, prevendo que o g overno do Estado seja
que .,e lt'fHc..:,c111a no .ipcir,(11 11:i 1"r:m:1, :10 rempo da Revoluo, no limitado por 11onn:ts. C)s burgueses brigam contra o Absolutismo. Com
flmtl do s,ulo XVIII, cnihn:,11, hem ;11n1s 1lc.sc momcnro, um pio a rcotit ;thsnluti.sta, porqt1t' o poder de I )e11. <' dado ao rei e este esco
nel ro l,rrndrntl.' 1m Rcvnlni,Jtt Lihrrnl 111glr.,.1, q I w d a Ia dl- 1 na is de lhr m sn1. pl'ivilcl,l'iadn.s, a nobrcrn, cr:011n1nil.tnw11tc, 1t111 um (.'Stofo

H ;,
LIES DE SoCIOl.OGlA DO DIREITO / Al.YSSON LEANDRO MASCARO Auu.. 3 - A PRJl-SOClOlDGlA DO DIREITO l[

jurdico que 'no dado burguesia. Para acabar com o Absolutismo, a Assim, a sociologia do Iluminismo bifronte. Volta-se ao passa
b ur guesia tem duas tarefas. Acabar com o prprio poder absoluto do do, para destruir o Absolutismo, mas se volta tambm contra o futuro,
rei e acabar com a idia teolgica que fundamenta esse mesmo poder. ao impedir qualquer carter contrrio (por exemplo, socialista) socie
1 )cve a burguesia destruir o Absolutismo e a doutrina teolgica, res dade capitalista que almejada. Entre a explicao da sociedade com
< incios medievais em tempos modernos. fundamento em Deus, como o era no Absolutismo, e a explicao da
sociedade com fundamento na prpria sociedade, corno ser o caso no
O Iluminismo dir que o Absolutismo um pensamento obscuro,
perodo ps-iluminista, os pensadores modernos ficaro numa estra
irracional, trevos o - da que, ao arrogar a si as luzes da razo, o movi-
nha tangente: diro que a razo e a justia tm por medida o indivduo,
1 ncnto seja denominado iluminista. Para se insurgir contra o pretenso
no tomado socialmente, mas tomado de modo isolado.
1 nandato de Deus ao soberano, preciso afastar a esfera teolgica da

racional. A burguesia toma partido desta contra aquela. A razo, portan A defesa do indivduo, contra a teologia e contra a sociedade, o
to, nfo est na crena, na f, e sim no prprio homem, no indivduo. fundamento do liberalismo, do interesse poltico e jurdico burgus.
Trata-se da defesa dos direitos e dos princpios do indivduo em face
Aqui comea o primeiro impasse que levar o Iluminismo a ser,
do Estado e da sociedade. Que indivduo est em mente nesse mo
ck tambm, uma espcie de metafsica. A razo apregoada pelos
mento? Claramente, o indivduo burgus. a construo do mundo
il 11 ministas no cultural, no adquirida por meio do conhecimento
da propriedade privada do burgus, contra todos os demais, erga omnes.
d e , mundo, do contato com as demais pessoas, da convivncia com
Seus interesses jurdicos: vender para quem quisesse, liberdade ampla
i 11c lc 1. na sociedade. Pelo comrri?, ela esttica, eterna, e repousa no
de negcios, igualdade perante a lei. Locke, alis, ressaltava muito a
na ociedade, mas apenas cm cada indivduo.
importncia da defesa intransigente da propriedade privada.
A 1;1'./.:10 que a burguesia levanta contra a f dos absolutistas uma
Por que a burguesia no explica a sociedade a partir dela mesma, e
r.wo individualista e que se julga, tal qual a f, eterna. Os modernos
sim a partir do indivduo? O capitalismo um sistema que deseja se
afost.1u1 a concepo clssica, antiga, aristotlica, a respeito da razo. Se
alicerar na explorao da classe trabalhadora pela classe burguesa, e,
/ie tn1n:1ssc.: a concepo mais simples e natural, de que a razo um
portanto, seu discurso quer atentar apenas para um abstrato interesse
pmd 11 1n do homem em sociedade, os burgueses reconheceriam que os
dos indivduos, e no para o interesse da sociedade em geral. Para o
prcreitos L'volucm, mudam, se transformam conforme a histria. Mas
lluminismo, o indivduo cidado e beneficirio do sistema econmico
a bmgucsi;1 no queria isso. A razo deveria ser eternamente a razo
capitalista ser sempre o burgus. por isso que os burgueses da Idade
burguesa, r 11t111c1 mudar. O projeto da burguesia, alm de quebrar os
Moderna rejeitam a explicao da sociedade a partir dela mesma.
pteCDll(t'irm :1hsolutistas, era tambm o de fundar uma sociedade que
"tendesse ;tt>s nlercsses econmicos e polticos do capitalismo. Portan Mas difcil, de qualquer forma, propor um modelo de explicao da
rn, ,l burgttcsia 1o podni:1 ;thrir guarda, na sua sociologia, a qualquer sociedade que comece estreitamente pelo indivduo, e no pela prpria
nov,l rnziio .jllt' viesse, IHJ h.1rnrn, :i qtwrcr mudar os princpios que no .rni,dad,. Ari.tc1Hcks e n.-; cUssicos gregos procediam diferentemente dos
pt1mmtc1 et,lm Lltt't'- hutfUesi,1. 11 H H ln11os: Stt,t sociologi;l pri 11cipi;1va pm t 11n:1 base social, rt'ss;il ra ndo o

't\ 1
Auu 3 - A PRi!.-SOClOLOGTA DO DIREITO II
L!ES DE SOCIOLOGIA DO DIREITO / ALvssON LEANDRO MASCARO

fato de que o homem um animal poltico. Mas, para os burgueses de de tal ou qual forma. Ora, os modernos fogem dessa explicao e
rnodernos, o perigo de se explicar a sociedade pela prpr ia sociedade era fogem tambm da teor ia clssica, aristotlica, pela qual os homens so
f:tzer a sua crtica cas o fosse injusta, desarmoniosa ou desordenada. O naturalmente sociais.
iluminismo foge de qualquer crtica sociedade burguesa . O individualismo levar os modernos a explicarem a sociedade de
Peculiarmente, o pensamento burgus sobre a sociedade no se fur modo distinto daquele anteriormente pr oduzido. Surge , portanto, a
ta de ser crtic o. preciso destruir o regime abs olutista de p rivilg ios . A
teoria do contra.to social. Trata-se de uma idia tipicamente da Idade
explicao a resp e ito da sociedade deve ser to crtica que consiga des Moderna, que foi verificvel apenas nesse tempo, a benefcio da pr
t rnir o Absolutismo, mas no to crtica que no futuro destrua o pr pria burguesia.
prio interesse burgus e do capitalismo. O e ssencial dessa teoria do contrato s ocial apregoa que o homem, por
Por isso , pode-se fazer o seguinte mapa da pr-sociologia e da p r natureza, no social. Pelo contrrio, essa teoria apregoa que o homem,
.ociologia do dire ito: o gregos clssicos forne ceram a p rimeira exp li por natureza, individual, vive sozinho, isolado. Ento ocorre que, por
la<io pr-sociolgica do direito; os medievais criaram uma seg unda vontade de cada qual e de todos os indivduo s, estes deliberam por viver,
Lxplicao, de cunho teolgico - cujo ltimo resqucio era o p r p rio em certo momento, em soci edade. A sociedade, portanto, no seria na
/\hsolutismo; os modernos, iluministas e burgueses, desenvo lvero um tural nem necessria aos indivduos. Se houvesse uma natureza social
tnc.eiro modelo pr-sociolgico de explicao social; os fundamentos prpria aos homens, j nasceriam todos sob tal condio. Mas, para os
( ksse modelo sero o individualismo e o contrato social. modernos iluministas, a sociedade artificial. Resulta de um con-trato.

Claro que a teoria do contrato social um absurdo. atentatrio


realidade imaginar que os indivduos viviam sozinhos, um dia se en
CONTRATUAUSMO contraram e votaram viver em sociedade . E, o voto de um homem
necessidades econmi
O individualismo decorre obviamente das valendo o mesmo que o de outro, absurdo imaginar que desse con
c:1s burguesas. O capitalismo
um sistema produtivo baseado na ap ro trato entre indivduos resultou estipularem que alguns tais mandaro
duos. Seus valores so i ndividuais, nos demais, se apropriaro da terra que era de todos e sero senhores.
priao do capital por alguns indiv
11:o so sociais. A propried
ade no o bem coletivo, social, e sim do Os indivduos no eram por natureza individuais, porque no brotam
hu rgus apenas. individualmente. Necessariamente nascem e se desenvolvem em gru
e seja individual, se po, em famlia, em coletividade. E mais, no se pode p e nsar que haja
Mas como explicar que o valor maior da sociedad um contrato social sem que houvesse, antes, linguagem comum para
sociedade? Como explicar
todos os homens vivem necessariamente em dela se extrair um acordo. Portanto o contrato social, se existisse, s
q e o repartir com todos?
que o 1cr apenas par:1 si maior e mais justo u poderia r-cr sido feito pela prpria sociedade. mais natural e acertada
isso era muito vulgar,
A cxplk;i;H, nHtafbica dns n1cdc.:vais para a tco 1";1 l k A risttclts, de q uc o homci 11 um ser necessariamente so
a vo111ad(' lk 1n frito a sucinta
na mcdi,fa i:m que se imput.lV,\ .11 kus cial, que.: a tcori.i. dm n10du11os, do ir1divitlu;tlis11H>.

,9
LIF.S DE SoctOWGIA DO DIREITO / At:VSSON LEANDRO MASCARO AUu\ 3 - A PRl!-SOCIOLOGIA DO D1REITO II

Mas, para rebater crticas, os pensadores modernos, em sua maio apenas em sentido totalmente contrrio. Ambas so metafsicas da ex
r ia, diro que, na verdade, o contrato social uma fico para comear plicao social, porque partem de instncias no-sociais. Mas, no caso
a explicar a sociedade. Mas, a ento, reside outro grande problema medieval e absolutista, d-se a seguinte seqncia para a vida social:
[ kssa pr-sociologia, o seu carter nitidamente metafsico. De duas uma: Deus Estado sociedade indivduo. J para os moderno s
tllr o contrato social apregoado como se fosse uma realidade, e ento iluministas, a seqncia : indivduo sociedade civil Estado. A
,e trata de uma postulao pueril, ou apregoado como uma fico, esfera teolgica, pela qual principia a legitimao social dos medievais,
111na mentira til, e ento se trata de uma explicao ignominiosa. no existe na lgica iluminista.
Na teoria do contrato social, os indivduos viviam isolados, e esse No entanto, a explicao social dos medievais e a dos modernos,
,nL1 o estado de natureza. Por contralo, passam a viver cm sociedade. por mais diversas sejam nos propsitos e nas suas teorizaes, continu
V.1k lembrar que, se para os modernos o estado de natureza, a situao am padecendo do vcio de no explicar a sociedade humana por ela
n.1111r al, individual, para os clssicos social. Aos contratualistas, a mesma. Da o fato de serem tomadas ainda por pr-sociologias.
\(kl'dadc artificial, porque surge depois dos indivduos, apenas pela
A segmentao da vida social moderna cm trs esferas, a individu
- vo11c1de destes. Entre indivduo e sociedade, o valor maior a ser prote
al, a da sociedade civil e a da sociedade poltica, o Estado, muito
gido o do indivduo o burgus.
benfica para os interesses prticos da burguesia, porque legitima o
( )s iluministas contratualistas diro, ainda, que a sociedade, para individualismo e, ao mesmo tempo, confina a poltica num campo
' nrg;111iz.ar institucionalmente, precisar fundar o Estado, como um muito estrito e reduzido da ao social. H um costume arraigado, em
rntc ;'r p;1nc da vida social dos indivduos, a quem incumbe a direo muitas pessoas, de dizer: "eu no sou poltico". Mas como possvel
pol1ic;1 da sociedade. Por isso, costuma-se chamar a sociedade, pela algum dizer que no poltico, se vive cm sociedade? Para Aristteles,
temia il11111i11ista, de sociedade civil, porque h uma esfera que se in isto um absurdo. Todo homem vive na polis, ento todos so polti
\!111hc do governo, o Estado, que seria ento a sociedade poltica. cos, ainda que no queiram ou nem saibam. O que possvel que
algum que se declare no-poltico seja um alienado da poltica, mas
Assim sendo, para os modernos burgueses, h uma hierarquia
ser alienado tambm uma situao poltica. Assim, todos os socilo
de 1ntcrcsscs que rege a vida social. Se o estado natural o indivi
gos contemporneos afirmaro que o individualismo ou a recusa da
dual, sendo a sociedade uma instncia artificial, ento os valores
poltica so tambm atitudes polticas.
maiores n Sl'rcm protegidos na sociedade so os do indivduo, e no
o, !lCH:i.tis. l );1 mesma forma, o Estado tem sua razo de ser apenas Mas, para a burguesia moderna - ao dividir o todo da vida social
flll M.1111 ia q11c dad aos interesses individuais. Po r isso, para os em partes estanques, por meio da teoria do contrato social -, a vida
modernos, conH> o Ahsolutismo no respaldava a liberdade do in .t', poltica apenas aquela que se refere ao Estado. Quem no participa
divduo buigtH'\, era iujusto. do poder dei Fsi-:ufo nfo poltico.
Caso qudra111c1. fat.n urna co1npar,1c,:l10 ( c,rn a explicao social A tcorLr du cu11t 1;110 sorial <star; pns(nfc cm rodo o pensamento
11u,dlcv,il, vrH'lrnt <} U 11 dos modernos ; cm nrta n wd ida. ;1 11ws111 a, r;,_
c:uropru no tempo do ll11mi 11irnw. a I n1ri:1 srKi()lc'lr,ica de 1 [ohlws,

O tl!
AULA 3 A rRJ'.-SOC!OIDGIA DO DIREITO II
L1ES DE SocIOLOGlA DO DIREITO / ALYSS0N LE.ANDRO MASCARO

Trata- s e, aqui, de um conceito muito peculiar de Roussea u, a


.1 d(' Locke, a de Rousseau, a de Kant. Claro que, em cada q ual, se
idia de vontade geral. A sociedade e o Estado no devem ser a expres
\11't'sta a interesses distintos e tem explicaes tambm diversas.
so das vontades e interesses de um apenas, ele um soberano absol u
Em Hobbes, de forma muito peculiar, o contratu alismo a forma to, nem mesmo da burguesia exclus ivista q ue tenciona acumular ape
e k justificar o poder absolutista . Os indivduos deliberam p or delegar nas p ara si. Na verdade, preciso encontrar a plenitude daquilo que
ptJdcres ao monarca soberano, a fim de que imponha a ordem que seja o melh o r a todos.
;1i; 1h:ir com a gue rra de todos contra todos. J para Locke, Rousseau e
Por isso Rousseau no um liberal no sentido da burguesi a
Kant, o contrato social o que dar funda mento par a que a sociedade
francesa tradicional do seu tempo. Para ele, no h esferas estan
1tJ111pa com o Absolutismo, na medida em que este no respeita nem
ques na vida soci,:il, tampouco h conformidade na soberani a do
1',;1rante os interesses m ais profundos do indivduo burgus .
Estado por cont a meramente de regras legais que lhe confiram po
Em Locke e em Kant fica explcito o carter capit alista da teoria der. Rousseau, mais que liberal, principalmente democrata, por
( !1) contrato social. O mais alto interesse do indivduo, para Locke, a que prev que o Estado s eja identificado com a vontad e geral, e,
1,arantia da propriedade privada. O prprio Kant, em suas teorias pol- portanto, no apenas com proce dimentos formais que garantam as
1 icas, prope chusulas censidrias que excluam o trabalhador e o ho- instituies, mas, fundamentalmente, com vnculos p rofondos do
11H'lll comum da participao poltica representativa. indivduo com o todo social, que se verificaro, por exemplo, na
questo econmica. Da a crtica de Rousseau ao egosmo da pro
Certamente, de todos os contratu alistas, quem apresentar a teo priedade privada, e tambm suas reflexes a respeito da desigualda
ria s ocial mais rica, contundente e prxima de uma explic a o real de entre os homens.
mente social da sociedade ser Rousseau. Pode-se consider-lo, talvez,
o nico grande pensador burgus da modernidade que tinha remor Porque Rousseau postula uma concepo distinta daquela profes
os. Por isso a eterna desconfiana dos burgueses para com Rousseau. sada pela maioria dos liberais bugueses do iluminismo, antecipa, de
alguma maneira, um certo modo de pensar a sociedade a partir de s uas
A relao entre indivduo e sociedade no pensamento de Rousseau prprias q u estes, o que se r prprio da vindoura sociologia, a partir
t': m u ito peculiar quando compar ada com o pensamento de Locke, Kant do sculo XIX. Os juristas, no entanto, arraigados n positivismo da
ou mesmo Montesquieu, um dos baJuartes do liberalismo francs. Para lei e nos interesses burgueses, ho de se aproximar muito mais de
Rousseau, no se trata de dizer que haja instncias estanques , e que, Montesquieu e de Kant, para os quais as explicaes sociais seguem
numa delas, o indivduo vivia livre e depois perdeu tal libe rdade para a um modelo bem menos crtico.
sociedade e para o Estado. Pelo contrrio, a proposta de contrato social
de Rousseau no descritiva, propositiva. O indivduo deve viver livre, O pensamento burgus moderno, iluminista, n o consegue, pois,
l' por isso 11'.o p 1d l ' encontrar, na figura do Estado, um terceiro que lhe csc1p;ir cb trilha <k uma metafsica da sociedade. Para a salvao dos
,\cj;J difrrl'ntt'. A 1 inverso, o ind ivcluo deve encontrar no Estado a i11tc11s.ii1.-'. do indivfdll(1 burgus, rd1.1ixa a sociedade a um plano me-
111 li de t'.Clll\}H'CCl1!1'l0.
1.:01iuclZ,\\o de seu pl!',prin n1nesst (' dn i11tc1-cssc tk r()dos.

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