Introduccin
1 CALLEWAERT, J.: The Doctrine of the Margin of Appreciation under the ECHR: Its Le-
gitimacy in Theory and Application in Practice. Is there a Margin of Appreciation in the Ap-
plication of Articles 2, 3 and 4 of the Convention?, en Human Rights Law Journal, 1998,
vol. 19, n. 1, pp. 6-9, p. 9.
2 Sobre la dignidad humana y los lmites irreductibles de los derechos en caso de conflic-
to, vase: LIVINGSTONE, S., Non Derogable Rights, the Interests of the Nation and Internatio-
nal Law, en Dignit Humaine et Hirarchie des Valeurs: Les Limites Irreductibles, 1999,
Marcus Helmons (ed.), Academia, pp. 59-85.
3 Sobre el dilema de los lmites de la autonoma personal y la libre disposicin del cuerpo
en el uso de nuevas tecnologas mdicas (lo cual afecta tanto a la eutanasia como al aborto)
158 SUSANA SANZ CABALLERO
persona y de cundo comienza a existir una vida que deba ser protegi-
da incluso en contra de los deseos de la madre portadora. Por su parte, la
eutanasia guarda relacin con el problema sobre si el valor de la vida hu-
mana es tan grande que incluso se debe proteger a la persona contra s
mismo cuando, en razn del sufrimiento que padece, solicita que se le
ayude a acabar con su existencia.
Por tanto, aborto y eutanasia ataen a temas de gran calado moral y
religioso. Si el hombre ha sido creado por Dios a su imagen y semejanza,
cmo va a poder interferir en la naturaleza abortando la vida que se ha
empezado a desarrollar en el seno de la mujer y acabando prematuramen-
te con la vida de una persona enferma?
Sin embargo, la legislacin de los 45 Estados miembros del Consejo
de Europa en las materias que nos ocupan no puede ser ms dispar, yen-
do desde las soluciones ms conservadoras y proteccionistas de todo
atisbo de vida humana (desde el momento de la concepcin hasta el mo-
mento natural de la muerte, sin intervencin humana) hasta las ms libe-
rales, que anteponen el principio de la autonoma personal de la mujer
embarazada y del enfermo que desea morir por encima de todo. Esta an-
teposicin de la mera voluntad frente a la vida misma es lo que Juan Pa-
blo II llama la cultura de la muerte que se manifiesta, por un lado, en
la preferencia dada a la libertad de la mujer a la hora de decidir si quiere
o no llevar a trmino su embarazo, por delante del valor que pueda tener
la vida misma del nasciturus y, por otro, en el valor vinculante que se le
puede otorgar a la declaracin de un individuo en la que manifieste su
deseo de ser ayudado a morir para as acabar con el sufrimiento que pa-
dece.
Asimismo, aborto y eutanasia coinciden en su relacin con la medici-
na y las ciencias de la vida. Pero las cuestiones ticas y mdicas que sus-
citan tambin tienen su traslado en el mbito poltico. Por eso estos te-
mas se convierten en tan determinantes en el escenario de la vida poltica
europea. Son temas de gran calado que sirven para alinear rpidamente a
la poblacin detrs de unas opciones u otras. La poblacin de un pas
puede cerrar filas detrs de una formacin poltica en funcin de que su
programa defienda o condene el aborto o la eutanasia. Y as es cmo el
aborto y la eutanasia dan el paso desde el terreno de la moral y lo tera-
putico hasta el de la poltica.
vase: WHEATLEY, S., Human Rights and Human Dignity in the Resolution of Certain Ethi-
cal Questions in Biomedicine, en European Human Rights Law Review, 2001, n. 3, pp. 312-
360, p. 312.
EL COMIENZO Y EL FIN DE LA VIDA HUMANA ANTE EL TEDH: EL ABORTO Y ... 159
I. El aborto
4 FAWCETT, J.E., The Application of the ECHR, 1969, Oxford University Press, p. 37; NI
AOLAIN, F., The Evolving Jurisprudence of the European Court of Human Rights Concer-
ning the Right to Life, en Netherlands Quarterly of Human Rights, 2001, vol. 19, n. 1,
pp. 21-42, p. 23.
5 Si al feto se le concede un derecho absoluto e inderogable a la vida, en determinadas
ocasiones ste interferir claramente con otro derecho del convenio como es el derecho a la
vida privada de la mujer. Estamos, por tanto, ante un conflicto de derechos complejo que slo
puede resolverse desde un planteamiento moral (FELDMAN, D., The Developing Scope of
Article 8 of the European Convention on Human Rights, en European Human Rights Law-
Review, 1997, n. 3, pp. 265-274, p. 270).
6 OPSAHL, T., The Right to Life, en The European System for the Protection of Human
rrespondance (art. 8 CEDH) a lAube du XXIeme Sicle, en Revue Universelle des Droits de
LHomme, 1998, vol. 10, n. 7-10, pp. 137-246, p. 150.
8 MORENILLA RODRGUEZ, J.M., El Derecho al Respeto de la Esfera Privada en la Juris-
una violacin del CEDH, requisito necesario para poder demandar ante
la ComEDH (hasta su desaparicin) y ante el TEDH (actualmente)10.
En cambio, s se acept como vctimas a los efectos del art. 25
CEDH (hoy, art. 34) a dos mujeres pese a no estar embarazadas11. La
COMEDH entendi que son las mujeres quienes pueden concebir hijos y
quienes se pueden ver confrontadas a la decisin de llevar a trmino su
gestacin o bien interrumpirla y por eso podan actuar como demandan-
tes. Si bien la ComEDH acept la demanda de las seoras BRUGGE-
MAN y SCHEUTEN, no obstante no confirm en su sentencia los argu-
mentos que las mismas defendan. Ambas entendan que la legislacin
alemana sobre el aborto, al no permitir el aborto libre sino slo en deter-
minados supuestos, se inmiscua en el derecho a la vida privada de las
mujeres y afectaba a la libre disposicin de su cuerpo.
La ComEDH estudi los intereses y derechos en juego y lleg a la
conclusin de que el nasciturus goza de ciertos derechos en la legisla-
cin de los Estados parte (al menos a efectos sucesorios). La ComEDH
se mostr reticente a entrar en el tema sobre si el feto tiene derecho a la
vida en el sentido del art. 2 CEDH y resolvi el litigio refirindose ni-
camente a su art. 8 (derecho a la vida privada y familiar). En este senti-
do, la ComEDH (y posteriormente tambin el Comit de Ministros) en-
tendi que los plazos y requisitos legales exigidos por el Estado para
poder llevar a cabo un aborto no violan el art. 8 CEDH porque constitu-
yen una medida proporcionada para salvaguardar otros intereses de la so-
ciedad en los que la vida privada encuentra su lmite (prrafo 2. art. 8
CEDH).
El razonamiento de la ComEDH permite pensar si esos otros intereses
de la sociedad que deben ser tenidos en cuenta al margen de la mera volun-
tad de la futura madre no sern los del feto. Sin embargo, lo cierto es que
el rgano de Estrasburgo fue extremadamente cauteloso y no se lleg a
pronunciar sobre el tema; slo afirm que el aborto no afecta nicamente a
la vida privada de la mujer sino que existen otros intereses en presencia.
Obviamente, si se ha aceptado a mujeres no embarazadas como vcti-
mas, tambin se tiene que aceptar como vctima al padre potencial de un
nio en gestacin cuando la esposa toma la decisin unilateral de inte-
rrumpir voluntariamente el embarazo12. En el caso PATON, el futuro pa-
199 a la demanda n. 17004/97, D&R 73, pp. 180-182, en el que se plante la compatibilidad
de la legislacin noruega sobre el aborto con el art. 2 CEDH.
15 Sentencia del TEDH de 29 de octubre de 1992 OPEN DOOR AND DUBLN WELL
lieron a la luz con la abrumadora derrota de las tesis abortistas con oca-
sin del referndum sobre el aborto que haba sido convocado pocos
aos antes.
La tesis del gobierno irlands era, por tanto, que el derecho a la vida
(tal y como lo entenda Irlanda, incluyendo el del feto) tena primaca so-
bre la libertad de expresin. Pero tanto la Comisin en su decisin como
el TEDH en su sentencia evitaron en todo momento definirse sobre si el
aborto supone un atentado contra el derecho a la vida o si, por el contra-
rio, exista un derecho al aborto incluido en el art. 2. El TEDH, incluso,
manifest que ese no era el tema de debate (par. 66).
Acostumbrado a nadar entre dos aguas, teniendo que satisfacer in-
tereses estatales diametralmente opuestos, el TEDH hizo hincapi en el
mximo respeto que le merece la legislacin irlandesa, que penaliza el
aborto por profundas razones morales. De ah extraa la leccin de que
el aborto en Irlanda slo poda ser tratado desde un punto de vista mo-
ral, no jurdico. El Estado irlands goza de un amplio margen de apre-
ciacin para proteger dichos valores. Sin embargo y aqu se ve cmo
el TEDH nada entre dos aguas la prohibicin de dar informacin so-
bre el aborto en el extranjero es una medida innecesaria y despropor-
cionada en una sociedad democrtica que viola la libertad de expresin
de las dos asociaciones demandantes 16. El margen de apreciacin de Ir-
landa es amplio puesto que le permite prohibir las prcticas abortivas
en su territorio pero no llega a cubrir la informacin que se pueda dar
sobre los abortos que se practican en otros pases en los que s es le-
gal 17. En conclusin, en el asunto OPEN DOOR el TEDH redujo la
proteccin del nasciturus a la categora de asunto moral sin contenido
jurdico real18.
16 El TEDH lleg a esta conclusin porque las ONGs implicadas daban la informacin so-
bre abortos en el Reino Unido junto a otras opciones de las que tambin informaban a las mu-
jeres embarazadas (por ejemplo la posibilidad de dar el nio en adopcin). Adems, esa infor-
macin podan conseguirla a travs de otras fuentes, como es una simple llamada al Reino
Unido. Es ms, la desinformacin de algunas embarazadas desesperadas con su situacin les
llevaba a someterse a abortos clandestinos en su pas sin las ms mnimas garantas de seguri-
dad e higiene.
17 De este modo, el TEDH dio una de cal y otra de arena al Estado demandado: por un
lado, le dio la razn en cuanto al respeto absoluto que merece su legislacin pro-vida. Por
otro, le condena por los impedimentos puestos a la libertad de expresin. Con ello el TEDH
intent encontrar una va intermedia (HOGAN, G., The Right to Life and the Abortion Ques-
tion under the ECHR, en Human Rights. A European Perspective, 1994, Dubln, Round Hall
Press, pp. 104-116, p. 114).
18 SCHLAG, M., The Activities of the Council of Europe in the Protection of Unborn Hu-
man Life, en Persona y Derecho. Suplemento Humana Iura de Derechos Humanos, 1994,
n. 4, pp. 185-196, p. 187.
EL COMIENZO Y EL FIN DE LA VIDA HUMANA ANTE EL TEDH: EL ABORTO Y ... 165
Biomdicine, Famille et Droits de lHomme: Une Meme thique pour Tous?, en Rvue
Trimestrielle des Droits de l Homme, 2000, n. 43, pp. 429-452, p. 443).
22 Peukert habla de los derechos del feto frente a otros derechos ms fuertes como son los
II. La eutanasia
Dignit Humaine et Hirarchie des Valeurs: Les Limites Irreductibles, 1999, Academia, Bru-
selas, pp. 33-56, p. 46. Vase tambin: DORSCHEIDT, J.H., The Unborn and the UN Conven-
tion on Childrens Rights, the Dutch Perspective as a Guideline, en The International Jour-
nal of Childrens Rights, 1999, vol. 7, n. 4, pp. 303-347, p. 317, donde afirma: The legal
position of the child in utero therefore does not equal the position of a child that has been
born alive. Con ello se deja la proteccin del feto en precario, en palabras de SCHALG, cit.,
p. 188.
24 RIGAUX, F., Observations: LAvis du Conseil dtat Belge sur la Proposition de Loi
PUF, p. 90; CONSEJO DE EUROPA, Law and Moral Dilemas Affecting Life and Death, en
Proceedings of the 20th. Colloquy on European Law, Glasgow, 10-12 Sept. 1990, 1992,
p. 43; RIGAUX, cit., p. 269.
EL COMIENZO Y EL FIN DE LA VIDA HUMANA ANTE EL TEDH: EL ABORTO Y ... 169
ticle 2 of the ECHR, en Protecting Human Rights: The European Perspective. Studies in
Memory of Rolv Ryssdal, 2000, Heymans Verlag, Koln, pp. 1157-1171, p. 1163. En las actas
del coloquio convocado por el Consejo de Europa sobre los problemas legales y morales que
afectan a la vida y la muerte se dijo que la relacin entre eutanasia y asistencia al suicidio es
la que media entre autora y complicidad (CONSEJO DE EUROPA, cit., p. 95).
170 SUSANA SANZ CABALLERO
laborar con otro para procurar la muerte de este ltimo. Que el suicidio
(o ms bien su tentativa) no est castigado penalmente no significa que
no se pueda perseguir penalmente al tercero que, aunque acte de buena
fe, ayude a ejecutar la voluntad del suicida.
de la Personne Humaine, PAVIA, M.L. (ed.), 1999, Pars, Economica, pp. 53-66, p. 55.
EL COMIENZO Y EL FIN DE LA VIDA HUMANA ANTE EL TEDH: EL ABORTO Y ... 171
punto de vista penal) pese a que los ltimos hayan consentido. Esto es lo
que indic el TEDH en el asunto LASKEY33.
Cabra preguntarse si, por analoga, esta misma teora se podra apli-
car a la eutanasia y la asistencia al suicidio, si el respeto que merece la
dignidad de la persona no enervara toda solicitud de la persona de ser
ayudado a morir (por mdicos o simpatizantes de su causa)34.
Y junto a (o frente a, segn los casos) el valor de la dignidad huma-
na, nos encontramos con la libre disposicin del propio cuerpo, tambin
conocida como la autonoma de la persona o la autodeterminacin del
individuo. Puede el derecho de autodeterminacin de la persona preva-
lecer sobre su dignidad? Puede la autonoma de la voluntad de un indi-
viduo, determinado a poner fin a su vida, tener primaca sobre la obliga-
cin del Estado de proteger el derecho a la vida? El mantenimiento con
vida de una persona enferma que padece terribles dolores y pide una me-
dicacin que le ayude a morir sin dolor puede considerarse un trato inhu-
mano o degradante segn lo dispuesto en el art. 3 CEDH?
Nos encontramos ante un conflicto de derechos de difcil solucin. Y
sobre el que el TEDH ya se ha visto llamado a resolver en varios casos.
En todos ellos el tribunal se ha pronunciado a favor de otorgar un amplio
margen de apreciacin para los Estados argumentando que, en la mayora
de las ocasiones en las que la persona requiere que el Estado se abstenga
de proteger su vida o su integridad fsica, el Estado podr pese a ello de-
cidir proteger dicha vida y/o integridad fsica en contra del parecer del
individuo y/o de sus familiares/tutores (especialmente en aquellos casos
en los que el individuo est en situacin de custodia en algn estableci-
miento del Estado crcel, centro de detencin, hospital, centro psiqui-
trico, etc., circunstancias en las que la obligacin positiva que pesa so-
bre el Estado de proteger la vida e integridad de la persona es mucho
mayor).
En este sentido, la proteccin de las personas privadas de libertad
contra una tentativa de suicidio ha sido objeto de varias decisiones ante
los rganos de Estrasburgo. La cuestin merece una atencin particular
dado que la persona privada de libertad no satisface totalmente los crite-
rios del individuo consciente y capaz. Se puede citar como ejemplo el
curacin del enfermo. Por tanto, no haba violacin del art. 3 CEDH (tra-
tos inhumanos o degradantes)39.
De los casos citados que han sido resueltos ante los rganos de Es-
trasburgo (incluido el caso LASKEY sobre prcticas sadomasoquistas) se
deduce toda una interpretacin de los derechos fundamentales en clave
del principio de la dignidad de la persona. Como ya afirm el TEDH en
el caso DE WILDE, la persona que goza de un derecho no siempre ten-
dr derecho a renunciar voluntariamente al mismo40.
Como vemos, generalmente el TEDH ha tendido a dar ms valor a la
dignidad humana de la persona que a su derecho a la libre determinacin.
Y ello pese a que la solucin al conflicto entre la voluntad de morir del
paciente y el deber del Estado de proteger el derecho a la vida no es fcil-
mente deducible de las disposiciones del convenio. Cualquier limitacin
de la libre determinacin individual debera tener como base la dignidad
humana41. Por ello, son aceptables las prohibiciones de actividades que
vayan en detrimento de la vida o salud propias, como la automutilacin.
Esta doctrina tica de los rganos de Estrasburgo por la que se suele
conceder mayor valor a la dignidad que a la libertad o la voluntad de la
persona es la que justifica que se pueda exigir el uso de casco de segu-
ridad a un motorista, aunque la medida le obligue a quitarse el turbante
que est obligado a llevar por razn de su religin42 o que se pueda exigir
a unos padres la vacunacin de sus hijos siempre que el programa na-
cional de vacunacin responda al objetivo de proteger la vida previniendo
enfermedades graves43. Entendemos que el TEDH no tendra problema en
extender esta doctrina a la situacin de unos padres testigos de Jehov que
negasen el acceso a una transfusin sangunea a su hijo enfermo o a unos
progenitores que se negaran a que se realizara un tratamiento mdico de
riesgo sobre su hijo prematuro con escasas posibilidades de superviven-
cia. Sin embargo estas dos ltimas son situaciones cuyos antecedentes an
no han sido nunca vistos ante el TEDH, por lo que nuestra opinin no es
vinculante en absoluto y slo se deriva de la aplicacin de la analoga.
n. 8158/78.
40 Sentencia del TEDH de 18 de junio de 1971 DE WILDE, OOMS Y VERSYP/BLGI-
CA, par. 65. Este asunto tuvo como protagonistas a unos individuos que renunciaron a su li-
bertad aceptando ser detenidos. El TEDH lleg a la conclusin de que una detencin puede
violar el art. 5 CEDH incluso si el detenido consiente la misma.
41 WHEATLEY, cit., p. 312.
42 Decisin de la ComEDH de 12 de julio de 1978 al asunto X/REINO UNIDO, demanda
da n. 20527/92.
50 Sentencia del TEDH de 9 de marzo de 2004 GLASS/REINO UNIDO.
176 SUSANA SANZ CABALLERO
manda n. 25949/94.
53 Decisin del TEDH de 26 de octubre de 2000 al asunto SANLES/ESPAA demanda
n. 48335/99. El TEDH consider que la eventual admisin de esta demanda hubiese signifi-
cado la aceptacin de una accin popular, algo impensable ante este tribunal, en el que siem-
pre debe reclamar la vctima.
54 Sentencia del TEDH de 29 de abril de 2002 PRETTY/REINO UNIDO, demanda n.
2346/02.
178 SUSANA SANZ CABALLERO
55 Por ello, Sanderson asegura que esta sentencia versa no tanto sobre la aceptabilidad de
la eutanasia en el marco del CEDH sino sobre la persecucin o no de aqullos que asisten a
quien quiere morir a llevar a cabo esta accin (SANDERSON, M.A., Pretty vs. United King-
dom, en American Journal of International Law, 2002, vol. 96, pp. 943-955, p. 947).
180 SUSANA SANZ CABALLERO
Conclusiones
Ralisme Jurisprudentiel, en Revue Franaise de Droit Administratif, 1999, vol. 15, n. 5, pp.
988-994, p. 989.
62 RUSSO, C., Le Droit la Vie dans les Dcisions de la Commission et la Jurisprudence