Direitos reais de garantia

Diferentemente do gozo ou da fruio, que so autnomos, o direito real de garantia acessrio, s existe para
garantir uma obrigao principal, trata-se do poder do credor de afrontar o devedor, ameaando executar/vender a
coisa dada em garantia caso a dvida no seja paga, diz respeito ao poder de obter o pagamento de uma dvida com o
valor ou a renda de um bem aplicado exclusivamente sua satisfao.

O devedor fica sob tenso de ser executado/processado e ter seu bem penhorado/vendido para satisfazer o credor. O
credor tem assim jus vendendi, direito de vender a coisa dada em garantia caso o devedor no pague a dvida.

Os efeitos desse direito so o direito de preferncia; o direito de sequela; direito de execuo e da indivisibilidade;

Para que se consubstancie tal garantia necessrio o preenchimento de alguns requisitos subjetivos e objetivos, tais
como capacidade genrica para os atos da vida civil e capacidade especial para alienar quanto aos sujeitos. J
quanto aos objetos primordial compreender que somente as coisas que podem ser alienadas podem ser dadas em
garantia (art. 1.420 do CC); podem recair sobre bem mvel (penhor) e imvel (hipoteca); no podem ser objeto de
garantia coisas fora do comrcio (art. 1.420 do CC);

Sem olvidar dos requisitos formais (art. 1.424 do CC) e de publicidade (arts. 1.438 e 1.492 do CC).

Cumpre registrar que a Clusula Comissria aquela estipulao que autoriza o credor a ficar com a coisa dada em
garantia, caso a dvida no seja paga. O art. 1.428 do CC probe expressamente clusula dessa natureza.

Para maior garantia do credor, h situaes na lei em que se permite a execuo antes do vencimento da dvida,
quando, por exemplo, o devedor entra em dificuldades financeiras (art. 1.425, II do CC), ou a coisa dada em garantia
se deteriora ou desapropriada (art. 1.425, I, IV e V do CC). O artigo 1.425 semelhante ao artigo 333. Sem dvida a
preservao do bem a preservao da garantia. Cabe ao credor o nus de provar a circunstncia que levou
diminuio da garantia.

3.1 Penhor

Nas sociedades primitivas, a obrigao encontrava garantia na pessoa do prprio devedor, pois desconhecia-se a
existncia de garantia real. O devedor pagava suas dvidas com o seu prprio corpo sendo, por vezes, adjudicado ao
credor e, at mesmo, escravizado por seus credores.

Posteriormente, viu-se que o patrimnio do devedor poderia fornecer elementos garantidores dos crditos, deixando
a obrigao de possuir um vnculo fsico, passando a ter vinculo jurdico.

Em suma, esta a origem histrica dos direitos reais de garantia e, especialmente, do Penhor (que vem do
termo pugnus, que significa punho). Este instituto um dos direitos reais de garantia onde se entrega a coisa a ttulo
de garantia ao credor (pignoratcio), mas sem a transferncia da propriedade, que remanesce na titularidade do
devedor (pignoratcio).

O cdigo Civil brasileiro, em seu artigo 1.431, assim preconiza:

Art. 1.431. Constitui-se o penhor pela transferncia efetiva da posse que, em garantia do dbito ao credor ou a
quem o represente, faz o devedor, ou algum por ele, de uma coisa mvel, suscetvel de alienao.

Pargrafo nico. No penhor rural, industrial, mercantil e de veculos, as coisas empenhadas continuam em poder do
devedor, que as deve guardar e conservar

Observa-se pela simples leitura do dispositivo que o penhor se exerce por meio da posse de uma coisa mvel (ou
mobilizvel) que passa ao credor. Esta a regra geral, mas haver situaes excetas, como no caso da admisso de
penhores especiais sobre bens imveis por acesso, como por exemplo, as mquinas fixadas ao solo (no penhor
industrial) e a colheita (no penhor agrcola).

O penhor traz consigo algumas caractersticas, dentre as quais elencamos as que consideramos principais. .

A primeira delas, como ocorre com anticrese ou hipoteca, o fato de tratar-se de Direito real, pois o bem dado em
garantia fica sujeito, por vinculo real, ao cumprimento da ao, conforme aduz o art. 1.419 do CC. Recai
diretamente sobre a coisa mvel, opera erga omnes, seu titular ser munido de ao real, com direito de sequela e
preferencia. Conforme preceitua o art. 1.432 do CC O instrumento do penhor dever ser levado a registro, por
qualquer dos contratantes; o do penhor comum ser registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos. Enquanto no
houver o registro, produz efeito apenas inter partes, pois se resume ao plano obrigacional somente. Vale ressaltar
que se considera o penhor um direito real de garantia pelo fato de haver vinculao entre o bem empenhado e o
pagamento do dbito, logo, pressupe-se a existncia de um crdito a ser garantido.

Outra caracterstica deste instituto relaciona-se ao fato de ser considerado um direito acessrio, pois o penhor
consiste em um acessrio da obrigao principal, esta que a responsvel por gerar o dever de adimplir a dvida
garantida por intermdio do bem empenhado. Uma vez extinta a dvida, extingue-se, de pleno direito, o penhor, no
podendo o credor pignoratcio se recusar a entregar a coisa. Ressalta-se, no entanto, que poder ele exercer o
direito de reteno at que o indenizem das despesas devidamente justificadas.

Quanto terceira caracterstica, esta se fundamenta no fato do penhor depender da tradio do bem, vez que por
ser um direito real, exige-se a entrega da coisa, ou seja, para ser concretizado o penhor h necessidade de que se
perfaa a posse do objeto pelo credor, nos moldes do que preceitua o caput do artigo 1.431 supratranscrito.

Entretanto, indispensvel salientar que a exigncia com relao tradio do bem empenhado no absoluta, pois
em alguns casos excepcionais, tais como: penhor rural e industrial, o devedor pignoratcio continuar como possuidor
direto do bem fornecido em garantia ao cumprimento da obrigao pactuada.

Cumpre esclarecer que o fato do devedor pignoratcio permanecer com a posse direta do bem exigir com que esse
venha a cumprir com alguns deveres irrenunciveis, sendo eles: o dever de guarda e conservao do bem
empenhado.

O penhor, como j mencionado, recai sobre coisas mveis (ou mobilizveis). No entanto, necessrio que o bem
empenhado seja alienvel, justamente pelo fato do penhor objetivar assegurar a satisfao do dbito por meio da
alienao do bem empenhado, hiptese que ocorrer caso o devedor pignoratcio no respeite ordem de pagamento
prevista pela relao entabulada entre as partes da relao obrigacional.

Noutro aspecto peculiar, o bem empenhado deve ser de propriedade do devedor pignoratcio, j que a no
propriedade do bem entregue a ttulo de garantia resultaria na nulidade do negcio pactuado.

O instituto do penhor constitui-se, basicamente, de duas formas: legal e convencional.

Ser convencional quando se estipula a garantia pignoratcia atravs dos prprios interesses das partes, estipulao
esta que poder ocorrer por fora de um instrumento particular ou pblico, apresentando em ambos os casos forma
solene, o qual se traduz perante o Cartrio de Ttulos e Documentos, bem como cumprir todas as exigncias
estabelecidas pelos incisos do artigo 1.424 do Cdigo Civil perante o Cartrio de Ttulos e Documentos, bem como
cumprir todas as exigncias estabelecidas pelos incisos do artigo 1.424 do Cdigo Civil.

O penhor legal, por sua vez, ocorre quando a prpria norma jurdica estabelece o direito do sujeito ativo da relao
jurdica tomar para si a posse de certos bens a ttulo de garantia at que se opere a satisfao plena do crdito que
lhe devido. Tal hiptese pode ser exemplificada com a previso legislativa inerente aos hospedeiros ou
fornecedores de pousada sobre as bagagens dos hspedes que fazem uso de suas instalaes (art. 1.467, I do CC).

O cdigo Civil brasileiro ainda traz em seu bojo os direitos e deveres das partes contratantes, ou seja, do credor
pignoratcio e do devedor pignoratcio.

O credor pignoratcio, de acordo com art. 1.433 do CC, tem direito: I - posse da coisa empenhada; II - reteno
dela, at que o indenizem das despesas devidamente justificadas, que tiver feito, no sendo ocasionadas por culpa
sua; III - ao ressarcimento do prejuzo que houver sofrido por vcio da coisa empenhada; IV - a promover a execuo
judicial, ou a venda amigvel, se lhe permitir expressamente o contrato, ou lhe autorizar o devedor mediante
procurao; V - a apropriar-se dos frutos da coisa empenhada que se encontra em seu poder; VI - a promover a venda
antecipada, mediante prvia autorizao judicial, sempre que haja receio fundado de que a coisa empenhada se
perca ou deteriore, devendo o preo ser depositado. O dono da coisa empenhada pode impedir a venda antecipada,
substituindo-a, ou oferecendo outra garantia real idnea. Tambm no pode ser constrangido o credor a devolver a
coisa empenhada, ou uma parte dela, antes de ser integralmente pago, podendo o juiz, a requerimento do
proprietrio, determinar que seja vendida apenas uma das coisas, ou parte da coisa empenhada, suficiente para o
pagamento do credor.
No entanto, est obrigado o credor pignoratcio, de acordo com art. 1.434 do mesmo caderno civil: I - custdia da
coisa, como depositrio, e a ressarcir ao dono a perda ou deteriorao de que for culpado, podendo ser compensada
na dvida, at a concorrente quantia, a importncia da responsabilidade; II - defesa da posse da coisa empenhada e
a dar cincia, ao dono dela, das circunstncias que tornarem necessrio o exerccio de ao possessria; III - a
imputar o valor dos frutos, de que se apropriar (art. 1.433, inciso V) nas despesas de guarda e conservao, nos juros
e no capital da obrigao garantida, sucessivamente; IV - a restitu-la, com os respectivos frutos e acesses, uma vez
paga a dvida; V - a entregar o que sobeje do preo, quando a dvida for paga, no caso do inciso IV do art. 1.433.

O cdigo Civil no elencou, como fez ao credor, os direitos e obrigaes do devedor pignoratcio, mas como h uma
simetria entre eles, conclui-se que o devedor tem como direitos: a) reaver a coisa dada em garantia, quando paga a
dvida; b) conservar a titularidade do domnio e a posse indireta durante a vigncia do contrato; c)receber
indenizao correspondente ao valor da cois empenhada, em caso de perecimento ou deteriorao por culpa do
credor.

Por outro lado, findou-se estabelecendo as obrigaes do devedor como: a) ressarcir as despesas efetuadas pelo
credor com a guarda, conservao e defesa da coisa; b) indenizar o credor dos prejuzos por este sofrido em virtude
de vcios e defeitos ocultos da coisa; c) reforar ou substituir a garantia real se o bem deteriorar-se ou sofrer
depreciao; d) obter previa licena do credor se necessitar vender a coisa empenhada.

A legislao ptria ainda traz outras espcies de penhor, sendo elas: penhor rural (recai em regra sobre cdula rural
pignoratcia artigo 1.438 do C.C); penhor agrcola (aplica-se comumente sobre mquinas e instrumentos agrcolas,
podendo recair tambm sobre colheitas artigo 1.442 do C.C); penhor pecurio (utiliza-se costumeiramente em face
de animais que integram a atividade pastoril, agrcola ou de laticnios artigo 1.444 do C.C); penhor industrial e
mercantil (realizado sobre mquinas, aparelhos e instrumentos utilizados na indstria e na atividade mercantil
artigo 1.447 do C.C).

Dentre as espcies destacam-se ainda: penhor de direitos e ttulos de crdito (recai em regra em face de penhor
sobre direitos, suscetveis de cesso, sobre coisas mveis artigo 1.451 do C.C); penhor de veculos (aplica-se sobre
qualquer espcie de veculo utilizado para transporte/conduo artigo 1.461 do C.C); penhor legal (engloba todas
as hipteses de penhor arroladas taxativamente pelo legislador ptrio, como exemplo podemos citar o proprietrio
de prdio rstico ou urbano, sobre os bens mveis que o rendeiro ou inquilino tiver guarnecendo o mesmo prdio, por
fora dos aluguis ou rendas que vierem a ser inadimplidas artigo 1.467 do C.C).

Por fim, conforme preceitua o art. 1.436 do CC, extigue-se o penhor: I - extinguindo-se a obrigao; II - perecendo a
coisa; III - renunciando o credor; IV - confundindo-se na mesma pessoa as qualidades de credor e de dono da coisa; V
- dando-se a adjudicao judicial, a remisso ou a venda da coisa empenhada, feita pelo credor ou por ele
autorizada. Presume-se a renncia do credor quando consentir na venda particular do penhor sem reserva de preo,
quando restituir a sua posse ao devedor, ou quando anuir sua substituio por outra garantia, e; operando-se a
confuso to-somente quanto a parte da dvida pignoratcia, subsistir inteiro o penhor quanto ao resto.

Ressalta-se, por ultimo que, produz efeitos a extino do penhor depois de averbado o cancelamento do registro,
vista da respectiva prova

3.2 Hipoteca

O instituto da Hipoteca est revisto em nosso ordenamento jurdico no captulo III do Cdigo Civil em seus artigos
1.473 a 1.505. Trata-se de uma garantia de Direito Real que visa dar segurana ao negcio firmado entre as partes.

Tem natureza Acessria, j que para existir, h a necessidade de uma obrigao principal, que assumida pelo
devedor. Caso a obrigao principal seja extinta, a hipoteca tambm desaparece.

Deve ter Publicidade, devendo ser averbada no Registro de Imveis da circunscrio em que o imvel est encravado
num prazo de 30 (trinta) dias. Sendo realizada a inscrio da hipoteca ter efeitos erga omnes. Caso no haja a
inscrio, os efeitos ocorrero apenas entre as partes, sem direito de sequela e de preferncia.

Outra caracterstica do instituto da hipoteca que o bem hipotecado continua na posse do devedor, que poder us-
lo de acordo com suas vontade, respeitando os direitos inerentes propriedade, como sua funo social, percebendo
inclusive todos os frutos.

Porm, essa posse no plena, uma vez que em caso de inadimplemento do devedor, o bem poder ser requerido
judicialmente. Importante destacar que o contrato de hipoteca um ttulo executivo extrajudicial.
Pode se observar que a Hipoteca garante o direito preferncia ao credor que tiver um bem registrado em cartrio
com garantia real. Tambm caracterstica da Hipoteca o direito de sequela que garante ao credor perseguir a coisa
dada em garantia, seja com quem quer que esteja na posse.

A durao mxima da vigncia do contrato de hipoteca de 30 anos. O imvel objeto de uma hipoteca poder sofrer
novo contrato com esse fim, se o valor do imvel for superior ao da primeira hipoteca, salvado a situao que o
primeiro contrato traga esse impedimento.

A hipoteca se extingue com a averbao, no Cartrio de Registro de Imveis, do cancelamento do registro sendo pela
extino da obrigao principal; pelo perecimento da coisa; pela resoluo da propriedade; pela renncia do credor;
pela remio; e pela arrematao ou adjudicao.

Para efeito didtico, vejamos o julgado que trata da matria:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - IMVEL DADO EM HIPOTECA - IMPENHORABILIDADE PARCIAL - AUSNCIA DE NULIDADE DA

GARANTIA REAL - REDUO DA HIPOTECA. O reconhecimento da impenhorabilidade de parte do imvel dado em
hipoteca no conduz nulidade desta e sim sua reduo, passando ela a incidir sobre a rea remanescente, tida
como penhorvel. (TJ-MG , Relator: Maurlio Gabriel, Data de Julgamento: 02/10/2014, Cmaras Cveis / 15
CMARA CVEL).

Nota-se com essa deciso que a hipoteca ficou vinculada a parte do imvel, que foi objeto de ao autnoma que
visava a diviso do bem. Aps o transito em julgado que estabeleceu a diviso do imvel, o contrato de hipoteca no
foi extinto e sim reduzido.

3.3 Anticrese

A Anticrese um direito que garante ao credor a possibilidade de ver parte da sua dvida adimplida pelo devedor a
partir da administrao de bens dados em Anticrese, dos quais o credor pode gozar dos frutos e rendimentos.

Segundo preceitua o renomado autor Paulo Nader na sua obra conceitua o instituto da Anticrese da seguinte forma:

(...) neste direito real de garantia o credor entra na posse do imvel pertencente ao devedor ou a terceiro,
assumindo o direito de perceber seus frutos e rendimentos, cujo valor ser abatido nos juros da dvida e no capital.

A finalidade da Anticrese seria justamente a possibilidade do Credor retm um imvel do devedor e recebe como
compensao da dvida, frutos e rendimentos a fim de compensar o montante emprestado.

Esse instrumento tem algumas caractersticas especficas que sero tratadas individualmente no decorrer desse
texto.

Uma de suas caractersticas especficas de que os rendimentos proveniente daquele imvel tem como finalidade
apenas a satisfao dos juros da dvida, mas o valor alm dos juros ser deduzido do montante total devido, o que
dispe o 1 do art. 1.506:

1o permitido estipular que os frutos e rendimentos do imvel sejam percebidos pelo credor conta de juros,
mas se o seu valor ultrapassar a taxa mxima permitida em lei para as operaes financeiras, o remanescente ser
imputado ao capital.

Outra caracterstica diz respeito a possibilidade de se estabelecer a figura do Garante que um terceiro que d um
imvel de sua propriedade em garantia para garantir a dvida alheia, o que prev o art. 1.427 do Cdigo Civil:

Art. 1.427. Salvo clusula expressa, o terceiro que presta garantia real por dvida alheia no fica obrigado a
substitu-la, ou refor-la, quando, sem culpa sua, se perca, deteriore, ou desvalorize.

Outra caracterstica diz respeito ao direito de sequela do devedor sobre o bem, este pode reter o bem at que seja
sanada a dvida, entretanto o art. 1.423 do Cdigo Civil estabelece um limite de 15 anos para a Anticrese, quando h
a sua extino.
Uma das caractersticas advindas desse direito de sequela que o Credor pode op-lo ao adquirente, ou seja, devido
garantia real da qual o credor titular este pode opor ao adquirente a obrigao de fornecer-lhe todos os frutos e
rendimentos provenientes do imvel.

Essa garantia se estende inclusive em caso de transmisso inter vivos ou causa mortis, ou seja, qualquer alterao na
propriedade no extingue o direito adquirido pelo Credor, inclusive esse direito pode ser oposto a outros credores e
aos hipotecrios naquilo que toca ao bem gravado da Anticrese.

Outra importante caracterstica diz respeito execuo do imvel alvo da Anticrese, o anticresista no tem
preferncia no pagamento do seu crdito com o valor alcanado com a excusso, ora, a garantia que o Credor tem
recai apenas sobre os frutos e rendimentos no podendo alegar-se preferncia sobre a excusso do bem em si.

O instrumento da Anticrese no muito usado de forma prtica devido a algumas caractersticas que favorecem
outros direitos de garantias reais em detrimento deste.

Sobre esse instrumento o doutrinador Carlos Roberto Gonalves especifica alguns dos motivos do pouco uso do
instrumento:

Embora conhecida h sculos, pouco utilizada, recaindo a preferncia, hodiernamente, sobre a hipoteca.
Apresenta o inconveniente de retirar do devedor a posse e gozo do imvel, transferindo-os para o credor. Este
obrigado, por sua conta, a colher os frutos e pagar-se, como mencionado, com o seu prprio esforo.

O aludido instituto ainda constitui embarao livre circulao do bem onerado, uma vez que raramente haver quem
se interesse em adquirir imvel cujo uso e gozo pertence por prazo mais ou menos longo, ao credor do alienante.
Ademais, malgrado o art. 1.506, 2, do Cdigo Civil permita ao devedor anticrtico hipotecar o imvel dado em
anticrese, dificilmente encontrar quem aceite essa situao. Dessarte, esgota-se para o devedor a possibilidade de
obter novos crditos garantidos pelo imvel onerado, uma vez que no se pode conceber subanticreses.

O insigne doutrinador na sua obra faz meno as seguintes caractersticas como bices ao seu uso. Primeiro, o
devedor no faz mais gozo do imvel, uma vez que os seus frutos e rendimentos sero sempre garantidos ao Credor
que recebeu o imvel como garantia, portanto, essa situao dificulta ainda mais o devedor a se ver livre do dbito.

Outra crtica, se refere a obrigao do credor de colher os frutos e rendimentos por si s, ou seja, ele quem deve
receber o dbito, s que este tem que administrar tal bem, fazer balanos, para saldar uma dvida que ele quer
receber.

H ainda que salientar a dificuldade de circulao daquele bem, pois o adquirente ter um bice ao seu uso uma vez
que o anticresista tem direitos sobre aquele bem mesmo que ele seja vendido a um terceiro.

Outra situao que o imvel ainda pode ser hipotecado, mas quem ir querer receber aquele imvel como garantia
de uma dvida, se existe uma anticrese gravada a ele.

Por ltimo, para o devedor, esgota-se a possibilidade de obter qualquer outro tipo de crdito garantido pelo imvel,
uma vez que no se pode realizar subanticreses

Direitos reais de garantia

Diferentemente do gozo ou da fruio, que so autnomos, o direito real de garantia acessrio, s

existe para garantir uma obrigao principal, trata-se do poder do credor de afrontar o devedor,
ameaando executar/vender a coisa dada em garantia caso a dvida no seja paga, diz respeito ao poder
de obter o pagamento de uma dvida com o valor ou a renda de um bem aplicado exclusivamente sua
satisfao.

O devedor fica sob tenso de ser executado/processado e ter seu bem penhorado/vendido para
satisfazer o credor. O credor tem assim jus vendendi, direito de vender a coisa dada em garantia caso o
devedor no pague a dvida.

Os efeitos desse direito so o direito de preferncia; o direito de sequela; direito de execuo e da

indivisibilidade;
Para que se consubstancie tal garantia necessrio o preenchimento de alguns requisitos subjetivos e
objetivos, tais como capacidade genrica para os atos da vida civil e capacidade especial para alienar
quanto aos sujeitos. J quanto aos objetos primordial compreender que somente as coisas que podem
ser alienadas podem ser dadas em garantia (art. 1.420 do CC); podem recair sobre bem mvel (penhor)
e imvel (hipoteca); no podem ser objeto de garantia coisas fora do comrcio (art. 1.420 do CC);

Sem olvidar dos requisitos formais (art. 1.424 do CC) e de publicidade (arts. 1.438 e 1.492 do CC).

Cumpre registrar que a Clusula Comissria aquela estipulao que autoriza o credor a ficar com a
coisa dada em garantia, caso a dvida no seja paga. O art. 1.428 do CC probe expressamente clusula
dessa natureza.

Para maior garantia do credor, h situaes na lei em que se permite a execuo antes do vencimento
da dvida, quando, por exemplo, o devedor entra em dificuldades financeiras (art. 1.425, II do CC), ou a
coisa dada em garantia se deteriora ou desapropriada (art. 1.425, I, IV e V do CC). O artigo 1.425
semelhante ao artigo 333. Sem dvida a preservao do bem a preservao da garantia. Cabe ao
credor o nus de provar a circunstncia que levou diminuio da garantia.

3.1 Penhor

Nas sociedades primitivas, a obrigao encontrava garantia na pessoa do prprio devedor, pois
desconhecia-se a existncia de garantia real. O devedor pagava suas dvidas com o seu prprio corpo
sendo, por vezes, adjudicado ao credor e, at mesmo, escravizado por seus credores.

Posteriormente, viu-se que o patrimnio do devedor poderia fornecer elementos garantidores dos
crditos, deixando a obrigao de possuir um vnculo fsico, passando a ter vinculo jurdico.

Em suma, esta a origem histrica dos direitos reais de garantia e, especialmente, do Penhor (que vem
do termo pugnus, que significa punho). Este instituto um dos direitos reais de garantia onde se entrega
a coisa a ttulo de garantia ao credor (pignoratcio), mas sem a transferncia da propriedade, que
remanesce na titularidade do devedor (pignoratcio).

O cdigo Civil brasileiro, em seu artigo 1.431, assim preconiza:

Art. 1.431. Constitui-se o penhor pela transferncia efetiva da posse que, em garantia do dbito ao
credor ou a quem o represente, faz o devedor, ou algum por ele, de uma coisa mvel, suscetvel de
alienao.

Pargrafo nico. No penhor rural, industrial, mercantil e de veculos, as coisas empenhadas continuam
em poder do devedor, que as deve guardar e conservar

Observa-se pela simples leitura do dispositivo que o penhor se exerce por meio da posse de uma coisa
mvel (ou mobilizvel) que passa ao credor. Esta a regra geral, mas haver situaes excetas, como no
caso da admisso de penhores especiais sobre bens imveis por acesso, como por exemplo, as mquinas
fixadas ao solo (no penhor industrial) e a colheita (no penhor agrcola).

O penhor traz consigo algumas caractersticas, dentre as quais elencamos as que consideramos
principais. .

A primeira delas, como ocorre com anticrese ou hipoteca, o fato de tratar-se de Direito real, pois o
bem dado em garantia fica sujeito, por vinculo real, ao cumprimento da ao, conforme aduz o art.
1.419 do CC. Recai diretamente sobre a coisa mvel, opera erga omnes, seu titular ser munido de ao
real, com direito de sequela e preferencia. Conforme preceitua o art. 1.432 do CC O instrumento do
penhor dever ser levado a registro, por qualquer dos contratantes; o do penhor comum ser registrado
no Cartrio de Ttulos e Documentos. Enquanto no houver o registro, produz efeito apenas inter
partes, pois se resume ao plano obrigacional somente. Vale ressaltar que se considera o penhor um
direito real de garantia pelo fato de haver vinculao entre o bem empenhado e o pagamento do dbito,
logo, pressupe-se a existncia de um crdito a ser garantido.

Outra caracterstica deste instituto relaciona-se ao fato de ser considerado um direito acessrio, pois o
penhor consiste em um acessrio da obrigao principal, esta que a responsvel por gerar o dever de
adimplir a dvida garantida por intermdio do bem empenhado. Uma vez extinta a dvida, extingue-se,
de pleno direito, o penhor, no podendo o credor pignoratcio se recusar a entregar a coisa. Ressalta-se,
no entanto, que poder ele exercer o direito de reteno at que o indenizem das despesas
devidamente justificadas.

Quanto terceira caracterstica, esta se fundamenta no fato do penhor depender da tradio do bem,
vez que por ser um direito real, exige-se a entrega da coisa, ou seja, para ser concretizado o penhor h
necessidade de que se perfaa a posse do objeto pelo credor, nos moldes do que preceitua o caput do
artigo 1.431 supratranscrito.

Entretanto, indispensvel salientar que a exigncia com relao tradio do bem empenhado no
absoluta, pois em alguns casos excepcionais, tais como: penhor rural e industrial, o devedor pignoratcio
continuar como possuidor direto do bem fornecido em garantia ao cumprimento da obrigao
pactuada.

Cumpre esclarecer que o fato do devedor pignoratcio permanecer com a posse direta do bem exigir
com que esse venha a cumprir com alguns deveres irrenunciveis, sendo eles: o dever de guarda e
conservao do bem empenhado.

O penhor, como j mencionado, recai sobre coisas mveis (ou mobilizveis). No entanto, necessrio
que o bem empenhado seja alienvel, justamente pelo fato do penhor objetivar assegurar a satisfao
do dbito por meio da alienao do bem empenhado, hiptese que ocorrer caso o devedor pignoratcio
no respeite ordem de pagamento prevista pela relao entabulada entre as partes da relao
obrigacional.

Noutro aspecto peculiar, o bem empenhado deve ser de propriedade do devedor pignoratcio, j que a
no propriedade do bem entregue a ttulo de garantia resultaria na nulidade do negcio pactuado.

O instituto do penhor constitui-se, basicamente, de duas formas: legal e convencional.

Ser convencional quando se estipula a garantia pignoratcia atravs dos prprios interesses das partes,
estipulao esta que poder ocorrer por fora de um instrumento particular ou pblico, apresentando
em ambos os casos forma solene, o qual se traduz perante o Cartrio de Ttulos e Documentos, bem
como cumprir todas as exigncias estabelecidas pelos incisos do artigo 1.424 do Cdigo Civil perante o
Cartrio de Ttulos e Documentos, bem como cumprir todas as exigncias estabelecidas pelos incisos do
artigo 1.424 do Cdigo Civil.

O penhor legal, por sua vez, ocorre quando a prpria norma jurdica estabelece o direito do sujeito
ativo da relao jurdica tomar para si a posse de certos bens a ttulo de garantia at que se opere a
satisfao plena do crdito que lhe devido. Tal hiptese pode ser exemplificada com a previso
legislativa inerente aos hospedeiros ou fornecedores de pousada sobre as bagagens dos hspedes que
fazem uso de suas instalaes (art. 1.467, I do CC).

O cdigo Civil brasileiro ainda traz em seu bojo os direitos e deveres das partes contratantes, ou seja,
do credor pignoratcio e do devedor pignoratcio.

O credor pignoratcio, de acordo com art. 1.433 do CC, tem direito: I - posse da coisa empenhada; II -
reteno dela, at que o indenizem das despesas devidamente justificadas, que tiver feito, no sendo
ocasionadas por culpa sua; III - ao ressarcimento do prejuzo que houver sofrido por vcio da coisa
empenhada; IV - a promover a execuo judicial, ou a venda amigvel, se lhe permitir expressamente o
contrato, ou lhe autorizar o devedor mediante procurao; V - a apropriar-se dos frutos da coisa
empenhada que se encontra em seu poder; VI - a promover a venda antecipada, mediante prvia
autorizao judicial, sempre que haja receio fundado de que a coisa empenhada se perca ou deteriore,
devendo o preo ser depositado. O dono da coisa empenhada pode impedir a venda antecipada,
substituindo-a, ou oferecendo outra garantia real idnea. Tambm no pode ser constrangido o credor a
devolver a coisa empenhada, ou uma parte dela, antes de ser integralmente pago, podendo o juiz, a
requerimento do proprietrio, determinar que seja vendida apenas uma das coisas, ou parte da coisa
empenhada, suficiente para o pagamento do credor.

No entanto, est obrigado o credor pignoratcio, de acordo com art. 1.434 do mesmo caderno civil: I -
custdia da coisa, como depositrio, e a ressarcir ao dono a perda ou deteriorao de que for culpado,
podendo ser compensada na dvida, at a concorrente quantia, a importncia da responsabilidade; II -
defesa da posse da coisa empenhada e a dar cincia, ao dono dela, das circunstncias que tornarem
necessrio o exerccio de ao possessria; III - a imputar o valor dos frutos, de que se apropriar (art.
1.433, inciso V) nas despesas de guarda e conservao, nos juros e no capital da obrigao garantida,
sucessivamente; IV - a restitu-la, com os respectivos frutos e acesses, uma vez paga a dvida; V - a
entregar o que sobeje do preo, quando a dvida for paga, no caso do inciso IV do art. 1.433.

O cdigo Civil no elencou, como fez ao credor, os direitos e obrigaes do devedor pignoratcio, mas
como h uma simetria entre eles, conclui-se que o devedor tem como direitos: a) reaver a coisa dada
em garantia, quando paga a dvida; b) conservar a titularidade do domnio e a posse indireta durante a
vigncia do contrato; c)receber indenizao correspondente ao valor da cois empenhada, em caso de
perecimento ou deteriorao por culpa do credor.

Por outro lado, findou-se estabelecendo as obrigaes do devedor como: a) ressarcir as despesas
efetuadas pelo credor com a guarda, conservao e defesa da coisa; b) indenizar o credor dos prejuzos
por este sofrido em virtude de vcios e defeitos ocultos da coisa; c) reforar ou substituir a garantia real
se o bem deteriorar-se ou sofrer depreciao; d) obter previa licena do credor se necessitar vender a
coisa empenhada.

A legislao ptria ainda traz outras espcies de penhor, sendo elas: penhor rural (recai em regra sobre
cdula rural pignoratcia artigo 1.438 do C.C); penhor agrcola (aplica-se comumente sobre mquinas e
instrumentos agrcolas, podendo recair tambm sobre colheitas artigo 1.442 do C.C); penhor pecurio
(utiliza-se costumeiramente em face de animais que integram a atividade pastoril, agrcola ou de
laticnios artigo 1.444 do C.C); penhor industrial e mercantil (realizado sobre mquinas, aparelhos e
instrumentos utilizados na indstria e na atividade mercantil artigo 1.447 do C.C).

Dentre as espcies destacam-se ainda: penhor de direitos e ttulos de crdito (recai em regra em face
de penhor sobre direitos, suscetveis de cesso, sobre coisas mveis artigo 1.451 do C.C); penhor de
veculos (aplica-se sobre qualquer espcie de veculo utilizado para transporte/conduo artigo 1.461
do C.C); penhor legal (engloba todas as hipteses de penhor arroladas taxativamente pelo legislador
ptrio, como exemplo podemos citar o proprietrio de prdio rstico ou urbano, sobre os bens mveis
que o rendeiro ou inquilino tiver guarnecendo o mesmo prdio, por fora dos aluguis ou rendas que
vierem a ser inadimplidas artigo 1.467 do C.C).

Por fim, conforme preceitua o art. 1.436 do CC, extigue-se o penhor: I - extinguindo-se a obrigao; II -
perecendo a coisa; III - renunciando o credor; IV - confundindo-se na mesma pessoa as qualidades de
credor e de dono da coisa; V - dando-se a adjudicao judicial, a remisso ou a venda da coisa
empenhada, feita pelo credor ou por ele autorizada. Presume-se a renncia do credor quando consentir
na venda particular do penhor sem reserva de preo, quando restituir a sua posse ao devedor, ou quando
anuir sua substituio por outra garantia, e; operando-se a confuso to-somente quanto a parte da
dvida pignoratcia, subsistir inteiro o penhor quanto ao resto.

Ressalta-se, por ultimo que, produz efeitos a extino do penhor depois de averbado o cancelamento do
registro, vista da respectiva prova

3.2 Hipoteca
O instituto da Hipoteca est revisto em nosso ordenamento jurdico no captulo III do Cdigo Civil em
seus artigos 1.473 a 1.505. Trata-se de uma garantia de Direito Real que visa dar segurana ao negcio
firmado entre as partes.

Tem natureza Acessria, j que para existir, h a necessidade de uma obrigao principal, que
assumida pelo devedor. Caso a obrigao principal seja extinta, a hipoteca tambm desaparece.

Deve ter Publicidade, devendo ser averbada no Registro de Imveis da circunscrio em que o imvel
est encravado num prazo de 30 (trinta) dias. Sendo realizada a inscrio da hipoteca ter efeitos erga
omnes. Caso no haja a inscrio, os efeitos ocorrero apenas entre as partes, sem direito de sequela e
de preferncia.

Outra caracterstica do instituto da hipoteca que o bem hipotecado continua na posse do devedor, que
poder us-lo de acordo com suas vontade, respeitando os direitos inerentes propriedade, como sua
funo social, percebendo inclusive todos os frutos.

Porm, essa posse no plena, uma vez que em caso de inadimplemento do devedor, o bem poder ser
requerido judicialmente. Importante destacar que o contrato de hipoteca um ttulo executivo
extrajudicial.

Pode se observar que a Hipoteca garante o direito preferncia ao credor que tiver um bem registrado
em cartrio com garantia real. Tambm caracterstica da Hipoteca o direito de sequela que garante ao
credor perseguir a coisa dada em garantia, seja com quem quer que esteja na posse.

A durao mxima da vigncia do contrato de hipoteca de 30 anos. O imvel objeto de uma hipoteca
poder sofrer novo contrato com esse fim, se o valor do imvel for superior ao da primeira hipoteca,
salvado a situao que o primeiro contrato traga esse impedimento.

A hipoteca se extingue com a averbao, no Cartrio de Registro de Imveis, do cancelamento do

registro sendo pela extino da obrigao principal; pelo perecimento da coisa; pela resoluo da
propriedade; pela renncia do credor; pela remio; e pela arrematao ou adjudicao.

Para efeito didtico, vejamos o julgado que trata da matria:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - IMVEL DADO EM HIPOTECA - IMPENHORABILIDADE PARCIAL - AUSNCIA DE

NULIDADE DA GARANTIA REAL - REDUO DA HIPOTECA. O reconhecimento da impenhorabilidade de
parte do imvel dado em hipoteca no conduz nulidade desta e sim sua reduo, passando ela a
incidir sobre a rea remanescente, tida como penhorvel. (TJ-MG , Relator: Maurlio Gabriel, Data de
Julgamento: 02/10/2014, Cmaras Cveis / 15 CMARA CVEL).

Nota-se com essa deciso que a hipoteca ficou vinculada a parte do imvel, que foi objeto de ao
autnoma que visava a diviso do bem. Aps o transito em julgado que estabeleceu a diviso do imvel,
o contrato de hipoteca no foi extinto e sim reduzido.

3.3 Anticrese

A Anticrese um direito que garante ao credor a possibilidade de ver parte da sua dvida adimplida pelo
devedor a partir da administrao de bens dados em Anticrese, dos quais o credor pode gozar dos frutos
e rendimentos.

Segundo preceitua o renomado autor Paulo Nader na sua obra conceitua o instituto da Anticrese da
seguinte forma:

(...) neste direito real de garantia o credor entra na posse do imvel pertencente ao devedor ou a
terceiro, assumindo o direito de perceber seus frutos e rendimentos, cujo valor ser abatido nos juros
da dvida e no capital.
A finalidade da Anticrese seria justamente a possibilidade do Credor retm um imvel do devedor e
recebe como compensao da dvida, frutos e rendimentos a fim de compensar o montante emprestado.

Esse instrumento tem algumas caractersticas especficas que sero tratadas individualmente no
decorrer desse texto.

Uma de suas caractersticas especficas de que os rendimentos proveniente daquele imvel tem como
finalidade apenas a satisfao dos juros da dvida, mas o valor alm dos juros ser deduzido do
montante total devido, o que dispe o 1 do art. 1.506:

1o permitido estipular que os frutos e rendimentos do imvel sejam percebidos pelo credor conta
de juros, mas se o seu valor ultrapassar a taxa mxima permitida em lei para as operaes financeiras, o
remanescente ser imputado ao capital.

Outra caracterstica diz respeito a possibilidade de se estabelecer a figura do Garante que um terceiro
que d um imvel de sua propriedade em garantia para garantir a dvida alheia, o que prev o art.
1.427 do Cdigo Civil:

Art. 1.427. Salvo clusula expressa, o terceiro que presta garantia real por dvida alheia no fica
obrigado a substitu-la, ou refor-la, quando, sem culpa sua, se perca, deteriore, ou desvalorize.

Outra caracterstica diz respeito ao direito de sequela do devedor sobre o bem, este pode reter o bem
at que seja sanada a dvida, entretanto o art. 1.423 do Cdigo Civil estabelece um limite de 15 anos
para a Anticrese, quando h a sua extino.

Uma das caractersticas advindas desse direito de sequela que o Credor pode op-lo ao adquirente, ou
seja, devido garantia real da qual o credor titular este pode opor ao adquirente a obrigao de
fornecer-lhe todos os frutos e rendimentos provenientes do imvel.

Essa garantia se estende inclusive em caso de transmisso inter vivos ou causa mortis, ou seja, qualquer
alterao na propriedade no extingue o direito adquirido pelo Credor, inclusive esse direito pode ser
oposto a outros credores e aos hipotecrios naquilo que toca ao bem gravado da Anticrese.

Outra importante caracterstica diz respeito execuo do imvel alvo da Anticrese, o anticresista no
tem preferncia no pagamento do seu crdito com o valor alcanado com a excusso, ora, a garantia
que o Credor tem recai apenas sobre os frutos e rendimentos no podendo alegar-se preferncia sobre a
excusso do bem em si.

O instrumento da Anticrese no muito usado de forma prtica devido a algumas caractersticas que
favorecem outros direitos de garantias reais em detrimento deste.

Sobre esse instrumento o doutrinador Carlos Roberto Gonalves especifica alguns dos motivos do pouco
uso do instrumento:

Embora conhecida h sculos, pouco utilizada, recaindo a preferncia, hodiernamente, sobre a

hipoteca. Apresenta o inconveniente de retirar do devedor a posse e gozo do imvel, transferindo-os
para o credor. Este obrigado, por sua conta, a colher os frutos e pagar-se, como mencionado, com o
seu prprio esforo.

O aludido instituto ainda constitui embarao livre circulao do bem onerado, uma vez que raramente
haver quem se interesse em adquirir imvel cujo uso e gozo pertence por prazo mais ou menos longo,
ao credor do alienante. Ademais, malgrado o art. 1.506, 2, do Cdigo Civil permita ao devedor
anticrtico hipotecar o imvel dado em anticrese, dificilmente encontrar quem aceite essa situao.
Dessarte, esgota-se para o devedor a possibilidade de obter novos crditos garantidos pelo imvel
onerado, uma vez que no se pode conceber subanticreses.
O insigne doutrinador na sua obra faz meno as seguintes caractersticas como bices ao seu uso.
Primeiro, o devedor no faz mais gozo do imvel, uma vez que os seus frutos e rendimentos sero
sempre garantidos ao Credor que recebeu o imvel como garantia, portanto, essa situao dificulta
ainda mais o devedor a se ver livre do dbito.

Outra crtica, se refere a obrigao do credor de colher os frutos e rendimentos por si s, ou seja, ele
quem deve receber o dbito, s que este tem que administrar tal bem, fazer balanos, para saldar uma
dvida que ele quer receber.

H ainda que salientar a dificuldade de circulao daquele bem, pois o adquirente ter um bice ao seu
uso uma vez que o anticresista tem direitos sobre aquele bem mesmo que ele seja vendido a um
terceiro.

Outra situao que o imvel ainda pode ser hipotecado, mas quem ir querer receber aquele imvel
como garantia de uma dvida, se existe uma anticrese gravada a ele.

Por ltimo, para o devedor, esgota-se a possibilidade de obter qualquer outro tipo de crdito garantido
pelo imvel, uma vez que no se pode realizar subanticreses