Sommaire
Sommaire .................................................................................................................................... 1
INTRODUCTION........................................................................................................................ 2
Partie I- Les principes de fonctionnement des banques participatives et leurs produits .......... 5
A- Les principes de fonctionnement ...................................................................................... 5
B- Les produits de la banque participative ......................................................................... 10
Partie II Le contrle des banques participatives et quelques rflexions sur les enjeux de
russite .................................................................................................................................. 19
A- Le contrle des Banques participatives .......................................................................... 19
B- les enjeux de russite des banques participatives au Maroc ............................................ 22
CONCLUSION .......................................................................................................................... 24
BIBLIOGRAPHIE ..................................................................................................................... 25
Table de matires ........................................................................... Error! Bookmark not defined.
ANNEXE ................................................................................................................................... 26
1
INTRODUCTION
Cependant, la banque islamique est considre comme une solution crdible et une
alternative la finance conventionnelle. Actuellement, les deux rfrences mondiales
en la matire sont la Malaise et les pays du Golfe. Selon des statistiques trs rcentes,
on voque un volume denviron 8% du march financier mondial, qui est accapar
dsormais par la banque islamique, qui demeure en plein essor. Pour Abderrahmane
Belbachir du cabinet Al Maali Consulting Group, lindustrie de la finance islamique (FI)
dans le monde est value plus de 1.300 milliards de dollars. Elle ralise un taux de
croissance annuel moyen suprieur 15%. Selon ses prvisions, les actifs de la FI
devraient dpasser les 4.000 milliards de dollars en 2020.
La loi 103-12 a consacr dans ses 196 articles qui en forment le corps, 17 articles aux
banques participatives (art.54 70) ainsi que 7 circulaires sur les conditions et
modalits dapplication du wali de Bank Al Maghrib.
Avant dentrer dans le vif du sujet, lon est interpell par la question de savoir ce quest
la banque participative ?
En puisant dans le texte de la nouvelle loi bancaire, larticle 54 nous apprend que les
banques participatives sont dfinies comme tant les personnes morales habilites
exercer titre de profession habituelle les activits vises aux articles 1er, 55 et 58 de
la loi, ainsi que les oprations commerciales, financires et dinvestissements, aprs
avis conforme du Conseil suprieur des oulmas. Alors que, larticle 55, le texte dispose
que les banques participatives sont habilites recevoir du public des dpts
dinvestissement dont la rmunration est lie aux rsultats des investissements
convenus avec la clientle .
Les dates cls qui ont marqu lhistoire de la banque islamiques sont :
1963 : naissance des principes financiers islamiques en Egypte. La Mit Ghamr
Saving bank propose des comptes pargnes bass sur le partage des bnfices et
non des produits.
2
1970 :LOrganisation de la Confrence Islamique est cre et lance lide de la
banque islamique.
Avnement de lIslamic Development bank la BID organisation multilatral
comprenant 56 pays membres pour vocation dapporter son concours aux PVD et
PMA (26) et PMMA (6) sous forme daide au dveloppement, et avec des
techniques de financements islamiques, quil sagisse de financer le commerce
extrieur, de lutter contre la pauvret, de financer certaines infrastructures
(routes, Barrages hydro-lectrique..) et certains projets sociaux comme la
construction dcoles ou de centre de sant.
1975 : Cration de la banque islamique du dveloppement, et naissances de
banques islamiques telles que la Dubai Islamic Bank, la Kuwait Finance House et
la Bahrein Islamic Bank.
1979 et 1981 et 1983 islamisation totale des systmes financiers des pays du
Soudan, Pakistan, Iran. Nombreux sont les pays islamiques du Golfe et de l'Asie
qui ont suivi (Arabie,Emirat,Indonsie,Malaisie...)
1980-2000 Dveloppement de la FI en Asie du sud-est et au Moyen Orient
2000-2008 Dveloppement de la FI en Europe et au Moyen Orient, Asie du Sud
Est, Afrique du Nord, autant dans les banques islamiques que les banques
traditionnelles (HBSC, Deutsche, UBS, IBB, EIB..)
Le Royaume-Uni est aujourd'hui le leader du dveloppement de la finance islamique
en occident...
Cependant, le Maroc est trs en retard par rapport dautres pays voisins. Malgr
que la finance islamique est prsente dans le jargon de ses autorits montaires depuis
plus de vingt ans maintenant. Les activits dites islamiques ont fait leur apparition en
octobre 2007, date o le gouverneur de la Banque Centrale du Maroc (Bank Al Maghrib)
a autoris la commercialisation des produits nomms officiellement Alternatifs.
Depuis cette date, ces nouveaux produits nont pas pu convaincre la grande masse des
consommateurs marocains, et leur commercialisation a rencontr certains obstacles :
chert, manque de sensibilisation, manque de comptences, absence de cadre
rglementaires appropri,...Par consquent, limpact tait clair, peine 111 millions
MAD en 0188. Mais, la contradiction est choquante: 94% des marocains autrement dit
7 marocains sur 10 sont favorables aux produits et services bancaires conformes la
Charia! (selon une tude rcente mene par le cabinet Islamic Finance Advisory &
Assurance Services.
3
Cela tant, il importe de souligner que, la banque islamique ou dite participative
introduite par la rcente rforme de la loi bancaire constitue un sujet dactualit qui
revt une importance capitale, et ce, tant donn que le secteur des tablissements de
crdit et organismes assimils joue un rle cl dans lconomie marocaine et peut tre
considr comme lun des moteurs du dveloppement du pays en sa qualit de
principale source de financement de lconomie et par consquent de croissance et de
cration demplois.
La banque participative puise son origine dans le coran et la sounna. Ses principes
fondateurs ont t dvelopps au fil du temps avant dtre mis en application sous la
forme moderne vers le dbut de la deuxime moiti du 20me sicle.
Dfinition apporte par larticle 54 qui nous apprend que les banques participatives
sont dfinies comme tant les personnes morales habilites exercer titre de
profession habituelle les activits vises aux articles 1er, 55, et 58 de la loi 103-12.
Limportance du sujet nous men poser la problmatique suivante : quels sont les
fondements et principes de ces banques participatives, lapport de la loi bancaire 103-12
ainsi que quelques dfis quant son succs
Pour apporter des rponses ces interrogations nous avons opt pour le plan suivant :
4
Partie I- Les principes de fonctionnement des banques participatives et
leurs produits
Afin damliorer notre comprhension, il est ncessaire daborder dans premier temps
les principes de fonctionnement de la banque participative, (A) avant de se lancer dans
lanalyse de ses principaux produits dicts par la loi 103-12(B).
La Finance islamique se fonde sur 5 piliers dune part les principes dinterdictions(1)
et dautre part on trouve les principes dobligations ou dexigences(2). En thorie, ce
secteur devrait respecter les rgles suivantes :
1- Les interdictions
a- Linterdiction du Riba
1 Pour des raisons de simplification nous appellerons conventionnel tout lment se rapportant la finance non-islamique
2
Loi canonique islamique rgissant la vie religieuse, politique, sociale et individuelle, applique de manire stricte dans certains
tats musulmans
3
http://fr.financialislam.com consult le 14-05-17 12h50
5
lusure sont conjointement associs sous le nom Riba, alors que conventionnellement, le
premier terme signifie la somme que lon paie pour lusage de largent et le second
traduit un dlit commis par celui qui prte de largent un taux excessif4.
Le riba li lchange :
Ce type de riba est aussi appel riba Al fadal, qui est tout surplus ajout lors
dune transaction commerciale dachat ou de vente. Son principe est simple ; il
rside dans le fait dchanger de manire instantane deux produits de mme nature.
Le riba li au prt
Cette forme de riba est communment admise sous lappellation riba annassia ou riba
Al jahilia (Davant Islam). Car au temps de la Jahilia, il y avait dusure en matire de
crances cest--dire, ou bien le dbiteur sacquittait ou bien le crancier augmentait le
principal de la dette en retardant lchance6. Autrement dit, cest tout revenu
additionnel contractuel rapport par un prt.
Il est intressant de noter que la notion de riba dpasse les simples notions
dusure et dintrt. En fait, elle correspond dune manire plus gnrale au profit
illicite et un accroissement de biens un avantage sans quivalent de service
rendu7.
6
b- Interdiction du Gharar et du Maysir
La Sharia exige galement, dans les affaires et le commerce, quil nest pas permis de
conclure de transaction qui renferme du Gharar. Le Gharar peut tre dfinit comme
tant tout flou non ngligeable au niveau dun des biens changs et/ou qui prsente en
soi un caractre hasardeux et incertain. C'est le cas notamment:
lorsque la vente porte sur une marchandise qui n'est pas dtermine de faon
prcise.
lorsque la transaction est conclue sans que le prix de la marchandise ne soit fix
de faon claire.
7
laisser alimenter les bulles financires vides de toute productivit et de richesse
utile.
Du point de vue financier, les sous-jacents de tout type de contrats doivent galement
tre conformes la Sharia. Typiquement, dans le cadre dune prise de participation
sous la forme dactions, un certain nombre de secteurs dont les activits sont
considres comme illicites sont exclure de lunivers dinvestissement.
2- Les obligations
8
dintrt par rapport au capital investi mais, de discuter avec lentrepreneur (son
associ) des modalits de partage des bnfices futurs8.
On remarque ici une petite confusion lie au fait que les bnfices de la banque sont
calculs selon la mme formule que lintrt classique. LIslam ne condamne pas les
formules de calcul bases sur un intrt, seulement ici, la diffrence est que le prt nest
pas rmunr en fonction du temps coul mais selon un mode de rpartition des profits
raliss. Cependant, lentrepreneur reste propritaire de son projet sauf sil dcide de
cder son droit de proprit la banque et devenir un simple participant au projet.
Dans ce cas la rmunration de lassoci et sa responsabilit en cas de faillite seront en
fonction de sa participation. Si lentrepreneur dcide de garder tous ses droits sur le
projet, en cas dchec il naura perdu que son temps et son nergie et la banque le
capital investi. Et cela seulement si aucune ngligence ou faute de gestion de la part du
promoteur nest prouve. Parce que dans la finance islamique on considre quen dehors
dAllah, personne ne peut savoir avec certitude ce qui se passera dans le futur. Ce qui
met lentrepreneure labri des risques naturels (intemprie) et des conjonctures
conomiques. Dans le cas contraire si la faute du promoteur est prouve, il devra
assumer les pertes au prorata de sa part de bnfice. Si lon nenregistre aucun bnfice,
lentrepreneur ne recevra rien de la part de la banque.
Nous pouvons bien constater la grande diffrence entre cette opration et lopration
financire conventionnelle quest le crdit comme pratiqu par les autres banques. En
effet le banquier classique fixe ds le dpart le taux dintrt avant de librer les
fonds. Et lentrepreneur est seul responsable des fonds donc assume seul tous les
risques mais aussi garde tout le bnfice except la partie destine au paiement des
intrts. Le principe du partage des risques ou le principe des 3P (participation, profit,
perte) est le plus souvent appliqu grce au contrat de Moudaraba et de Mousharaka.
Nous ferons une analyse dtaille de ces contrats plus loin dans la partie 2.
Lintrt est prohib mais le prt nest pas interdit, il est mme conseill ds
lors quil profite ceux qui en ont besoin. Mais les banques islamiques ntant
8 http://www.institut-numerique.org
9
pas des organisations caritatives, il faut donc trouver un systme de rmunration
alternatif ; cest le partage des profits et des pertes rsultant de lopration de
financement.
En droit musulman la vente et dfini comme lchange dune chose ayant une valeur
par une autre chose, et par consentement mutuel les choses changes sont
ncessairement un bien meuble ou immeuble en contrepartie du paiement du prix. Le
contrat se forme par la runion de loffre du vendeur ijab et lacceptation de
lacheteur qaboul . La chose doit avoir une valeur marchande justifiant le paiement
dun prix dont le montant doit tre prcisment fix par les contractants. Lacheteur
9
M. BOUDJELLAL, Le systme bancaire islamique, aspects thoriques et pratiques, Institut international de la
pense islamique, 1998, p.1.
10
peut payer le prix soit au comptant, soit crdit. La clause dindexation est prohibe du
fait quil peut generer le riba et le gharar10.
La vente dune chose inexistante est nulle, malgr le consentement des parties.
Cependant le contrat de salam et istisnaa sont considrs comme des exceptions du
principe de lexistence de la chose au moment de la conclusion du contrat.
La loi bancaire 103-12 a apport trois types du contrats qui portent sur lexistence dun
bien objet de financement savoir mourabaha, istisnaa, salam
Donc le contrat de mourabaha est le contrat qui lie un acheteur qui donne lordre un
vendeur de lui acheter un bien dont le prix sera augment dune marge et pay de
manire chelonne. Le banquier achet dabord un bien auprs dun fournisseur, et ce
grce un contrat de vente ordinaire, puis il revend crdit le bien son client. Lors de
cette deuxime vente que le contrat de mourabaha est conclu entre le banquier et le
client. Lopration de crdit mourabaha fait intervenir trois personnes. Lopration
prend alors le nom mourabaha avec ordre dachat.
La mourabaha occupe la 1ere place en terme de nombre de contrats conclus par les
banques participatives, du fait probablement que le crdit mourabaha ressemble
beaucoup au crdit conventionnel. La flexibilit de ce contrat lui a permis de sadapter
diffrents sortes de financement : financement de bien meuble ou immeuble, le
financement de projet elle ntait pas lorigine destine aux oprations de crdit
comme on peut tre pousse la croire actuellement, elle a t transforme en un mode
de financement pour les besoins de lindustrie bancaire participative.
10
Nayla COMAIR-OBEID, Les contrats en droit musulman des affaires, d. Economica, 1995, p. 48 55
11
BANQUE ISLAMIQUE DE DEVELOPPEMENT, Introduction aux techniques islamiques de financement, recueil des
communications donnes dans le cadre du sminaire conjointement organis par l'Institut islamique de recherches et de
formation et la banque Al Baraka mauritanienne islamique, 5-9 dcembre 1992, pp.62 .
11
Le crdit mourabaha tant une opration triangulaire, la banque est un intermdiaire
entre le vendeur initial et le client. Ce dernier est la fois acheteur et emprunteur qui
promet dacheter le bien command la banque, en remboursant de manir diffre.
Dans ce systme de chaine de contrat de vente les droits et les obligations sont
amnages pour faciliter les avances de fonds. Ici les transferts de proprit sont du
fournisseur au banquier, puis de ce dernier au client. Cependant la garantie des vices
cache linstar des oprations de crdit-bail ne pes pas forcement sur le dispensateur
de crdit (banquier), dans le rgime du contrat de crdit-bail le client dispose dun
mandat de son crdit bailleur donn lors de la signature du contrat dagir contre le
vendeur pour les vices cachs qui apparaissent a posteriori.
Dans le cadre de crdit mourabaha, une clause peut instaurer une procdure amiable
de liquidation en cas de difficult rencontre par le client. La procdure permis purer
les actifs du client.
12
le contrat Salam
Selon les dispositions de larticle 58 de la loi bancaire 103-12, le contrat de Salam est
dfini comme suit Tout contrat en vertu duquel lune des deux parties, banque
participative ou client, vers davance le prix intgral dune marchandise dont les
caractristiques sont dfinies au contrat, lautre partie qui sengage livrer une
quantit dtermine de ladite marchandise dans un dlai convenue.
Le contrat de Salam est une vente terme qui consiste vendre un bien non disponible
au moment de la conclusion du contrat, mais uniquement en contre partie du paiement
du prix de la vente. En droit musulman le vendeur est appel muslam ilayhi ,
lacheteur rabb al mal , le prix de la transaction ras al mal et enfin la chose de la
vente muslam fihi .
Pour d'autres, la vente salam est considre comme un contrat de nature mixte qui
change de physionomie dans l'intervalle : en un premier temps, c'est un contrat de
rciprocit mais ds que l'acheteur, en l'occurrence la banque, paie le prix, l'opration se
transforme en une obligation unilatrale du livreur. Juridiquement c'est une vente mais
conomiquement c'est un prt12
Pour la validit du contrat de Salam, des conditions doivent tre runies savoir des
conditions relatives la nature du bien et au prix c'est--dire ras al mal 13.
12
S. JAHEL, cours magistral paris II Panthon Assas, 1987 1988, rapport par A. Abi Haidar
13
SANHOURY A., les sources du droit dans le fiqh islamique, le livre de la vente, p.183 ; al wassat fi sharh al qanoun al
madani, 1960, pp.224.
13
Pour le prix le bien doit tre une chose qui peut tre mesure ou pes, c'est--dire une
chose de genre qui permit dvaluer leur valeur pcuniaire. Le Salam concerne
uniquement les biens fongibles qui sont dans le commerce. Si ce nest pas le cas, il doit
tre dtermin selon son genre, sa nature et sa qualit. Par exemple le contrat de
Salam peut tre utilis pour commander une usine qui produit de manire habituelle
une marchandise.
Pour le prix ou ras al mal de la transaction, doit tre connu par les parties de sort
que le contrat nentre pas dans le champ de prohibition du gharare.
Le contrat Istisnaa
Larticle 58 de la loi bancaire dfini le contrat dIstisna tout contrat dacquisition de
chose ncessitant une fabrication ou une transformation en vertu duquel lune des deux
parties, banque participative ou client, sengage livrer la chose, avec des
caractristiques dfinies et convenues, fabrique ou transforme, partir des matires
dont il est propritaire en contrepartie dun prix dont le paiement seffectue par lautre
partie (moustasna) selon les modalits convenues
Comme il a t dj voqu en droit musulman, le principe est que la vente dun bien
non existant la date de la conclusion du contrat est interdite car elle implique une
incertitude, un ala (gharar). Cependant, lorsque lobjet est la fabrication dun bien
meuble ou la construction dun immeuble, les parties peuvent conclus un contrat
distisna.
Certain auteur considre que le contrat distisna est une promesse synallagmatique de
faire c'est--dire une promesse de vendre une chose construire et une promesse de
lacheter.
Les hanafites le qualifient de contrat de vente dun bien livrer, et non comme un
contrat de prestation de service. Le contrat distisna suppose que le producteur ou le
fabriquant utilise ses propres moyens de matriels pour fabrique ou produire le bien
command. Dans le cas contraire en parlera dijara prestation de service parce que
le producteur fournt un service.
Le contrat distisna est nul si lune des trois conditions suivantes font dfaut :
14
-La date de livraison, -lidentit de constructeur ou fabriquant et les caractristiques de
la chose. Ces conditions sont les mmes retenu par le contrat de Salam.
Le contrat de louage est dfini dans le DOC, article 626 comme Il y a deux sortes de
contrats de louange : celui de choses : celui de personnes ou d'ouvrage . Le louage de
choses est un contrat par lequel l'une des parties cde l'autre la jouissance d'une chose
mobilire ou immobilire, pendant un certain temps, moyennant un prix dtermin que
l'autre partie s'oblige lui payer. Alors que le contrat de louage douvrage est le contrat
par lequel lune des parties sengage faire quelque chose pour lautre, moyennant un
prix convenu entre elles.
Le louage des choses comprend dans le langage courant, le bail et la location qui ont
pour objet de louer une chose. Ces contrats sont des mises disposition dune chose
pendant un certain temps, en contre partie du paiement dun loyer. Le louage douvrage
existe en droit musulman. Limam Abou Hanifa dfini lijara comme etant la vente
dun manfaa , en arabe le terme manfaa renvoi lide de tirer profit dune chose,
dune situation, dun droitetc. sur le plan juridique, il dsigne le droit de jouir dune
chose, que des services dune personne14.
Sagissant de lijara dune chose, est un contrat par lequel le propritaire dune chose
transfert son usufruit une autre personne pour une priode convenue et un loyer
convenu. Donc le louage est identique lijara et vice versa.
14
Ibrahim Zeyyad, le cadre juridique franais des oprations de crdit islamique, Thse, Universit de STASBOURG,
P526.
15
locataire-emprunteur qui paie le loyer en contrepartie de la jouissance quil en tire du
bien, ce dernier peut produire ou non des fruits (fonds de commerce, parts sociales ).
Ces contrats aujourdhui permettent de structurer des oprations de crdit comme la
location-vente, la location assortie dune promesse de vente, le crdit-bail. Elles ont une
vente comme objectif et sont assortie dune promesse dun crdit consenti par le
vendeur. Celui-ci reste le propritaire de la chose durant la priode du bail puis la
proprit de la chose se transfre lacqureur.
Le contrat dijara a donn aussi naissance deux types de financements, savoir lijara
tachghiliya et ijara mounthaia bitamlik. Les rgles applicables aces deux contrats
dijara sont dfinies dans larticle 58 de la loi 103-12 comme un contrat selon lequel
une banque participative met, titre locatif, un bien meuble ou immeuble dtermin et
proprit de cette banque, la disposition dun client pour un usage autoris par la loi .
le texte fait la destination entre deux types dijara, savoir lachghilia qui est un contrat
de bail au sens classique du terme et ijara mountahia bitamlik est un contrat de
location assortie dune promesse de vente. Le locataire dispose dune option dachat,
lchance du loyer, les loyers verss sont transforms en paiement du prix de vente.
A la fin du bail la conclusion dun contrat de vente est obligatoire pour constater le
transfert de la proprit.
Dans une logique de crdit, lijara mountahia bitamlik est un leasing qui peut tre
traduit en une location assortie dune option dachat ou en crdit-bail.
Larticle 3 de la loi 103-12 assimile le crdit-bail en une opration de crdit. Cest une
technique de crdit qua une nature complexe du fait quelle se fond principalement sur
un contrat de bail, combin un contrat de vente de prt15.
Le contrat de socit selon art 982 du DOC est un contrat par lequel deux ou
plusieurs personnes mettent en commun leurs biens ou leur travail ou tous les deux la
fois, en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter . Pour matrialiser un
contrat de socit il faut que deux personnes ou plus affectent leurs biens ou travail ou
les deux la fois pour lexercice dune activit commercial pour en tirer profit, par
consquence les associs partagent en proposition de leurs apports les bnfices et les
pertes. Larticle 982 du DOC parle seulement dun partage de bnfice, une position
trange de la part de notre lgislateur.
15
La loi 103.12 relative aux tablissements de crdit et organismes assimils, BO n6340 du 5 mars 2015.
16
En droit musulman le contrat de socit est dsign par le terme sharkat . Cette
notion se fonde sur les textes coraniques et prophtiques, partir desquels les
jurisconsultes ont class les socits en plusieurs catgories. Parmi ces socits figure
les contrats moucharaka et moudaraba. Ces deux contrats sont utiliss par les banques
participatives comme un moyen de financement.
a- Le contrat moudaraba
Larticle 58 de la loi 103-12 dfini le contrat moudaraba tout contrat met en
ralisation une ou plusieurs banques participatives (rab elmal) qui fournissent le
capital en numraire ou en nature et un ou plusieurs entrepreneurs (moudarib) qui
fournissent leur travail en vue de raliser un projet .
b- Contrat moucharaka
Selon larticle 58 de la loi 103-12 le tout contrat ayant pour objet la participation,
dune banque participative, un projet, en vue de raliser un profit. Les parties
supportent les pertes hauteur de leur participation et partagent les profits selon un
pourcentage prdtermin. La moucharaka est lun des outils de financement le plus
couramment utilis par les banques islamiques au monde. Ce mode de financement
participatif trouve son origine aux premiers temps de lIslam, lorsquun marchand ais
finanait une opration mene par un entrepreneur et partageait galit pertes et
profits. Etymologiquement, la mousharaka vient du mot socit en arabe. La
mousharaka se dfinit comme une joint-venture entre une banque islamique et son
client, lesquels constituent ensemble une socit. Les deux parties souscrivent au
16
Idem
17
capital de cette socit et participent aux pertes et profits de celle-ci
proportionnellement leurs apports respectifs. Les parties sont libres de choisir celui
parmi eux qui va prendre en charge la gestion du projet. Le client qui souhaite financer
un projet spcifique obtient auprs dune banque les fonds ncessaires au financement
du projet.
Dans les deux contrats en constate une affectation des fonds et du travail (apport en
nature ou en numraire) en vue de raliser un projet pour en tirer profit. Cest la mme
dfinition retenue par le droit commun du contrat de socit17.
Les contrats de moucharaka et moudaraba sont gouverns par les rgles du droit
musulman, ainsi lcole Hanafite dfini le contrat de socit la socit est un contrat
entre plusieurs personnes qui mettent en commun leurs fonds qui forment le capital
social dune socit dont lobjet et de partager les profits dune activit.
Le contrat de moucharaka est le contrat de socit dont le capital social est compos
dapport en numraire, en industrie, en nature et dont lobjet est de fructifier pour
partager les profits et le cas chant les pertes. Alors que le contrat moudaraba est le
contrat de socit ayant un objet spcifique qui consiste mettre en relation un bailleur
de fonds (rab almal) et un gestionnaire des fonds( moudarib) en vue de partager les
profits conformment une cl de rpartition fixe par les parties au moment de la
conclusion du contrat, clause de participation qui doit aussi tenir compte de la rgle
selon laquelle les pertes pcuniaires ne seront supportes que par le bailleur de fonds18.
Les droits et les obligations des parties dans les deux types de contrats (moucharaka
et moudaraba) varient en fonction de la nature de chaque socit. Le financement de
type moucharaka fait intervenir tous les associs dans la gestion de laffaire. Lassoci
non grant est considr comme un moucharik passif dont les droits sur le profit est
dtermin en fonction de ses apports. Alors pour le moucharik actif ces droits sont
dfinis en toute libert.
17
Solne Boustany, ltablissement dune banque islamique en France, Banque des mmoires, universit Paris II, 2010, p
32.
18
Zuhayr OBEIDI, La Banque Islamique Une nouvelle technique dinvestissement, Thse, Beyrouth, Dar ar- Rashad
al-islamiyya, 1988
18
participation, mais elles ne seront supportes que par rab almal dans la moudaraba
(perte de lapport en numraire).
Le contrat moucharaka est utilis par les banques participatives dans le cadre dun
crdit participatif pour le financement dune opration dacquisition dun bien immeuble
ou meuble. Alors que le contrat de moudaraba est utilis principalement dans le cas
des projets dinvestissement participatif.
En plus du rle jou par Bank Al- Maghrib dans le contrle des banques
participatives, le Conseil suprieur des Oulmas joue un rle important dans le contrle
de la conformit de leurs activits par rapport aux rgles de la <<Chariaa>>.
Les caractristiques techniques des produits des banques participatives ainsi que les
modalits de leur prsentation la clientle sont fixes par circulaire du wali de Bank
Al-Maghrib, aprs avis du comit des tablissements de crdit et avis conforme du
Conseil suprieur des Oulma. Les banques participatives peuvent financer leur
clientle travers tout autre produit dont les caractristiques techniques ainsi que les
modalits de leur prsentation la clientle sont fixes par circulaire du wali de Bank
Al-Maghrib aprs avis du comit des tablissements de crdit et avis conforme du
Conseil suprieur des Oulma. Il existe deux sortes de contrle : un contrle de
conformit et un contrle de rgularit.
Les banques islamiques, tout comme les banques conventionnelles auront tendance
jouir d'un pouvoir assez important vis vis des dposants et de jouer un rle important
dans la stabilit du systme de paiement. D'o la ncessit de protger les intrts des
dposants contre tout abus de pouvoir ventuel, des fraudes, de la mauvaise gestion, et
des prises de risques excessives. Chose qui peut nuire considrablement l'instauration
d'un climat de confiance et provoquer une instabilit dans le systme financier et
affecter ngativement, par effet de contagion, l'ensemble du systme conomique.
Il en dcoule la ncessit d'instaurer un cadre rglementaire adquat, pour garantir la
stabilit du systme de paiement, de permettre le bon fonctionnement des marchs des
19
capitaux, de favoriser leur dveloppement et de garantir les intrts des diffrents
acteurs. On distingue un contrle de conformit (1) et un contrle de rgularit (2)
Le contrle de conformit est exerc par le conseil suprieur des Oulma. De plus les
banques participatives ont l`obligation de mettre en place un comit d`audit.
La loi 103-12 prcise clairement que le Conseil Suprieur des Oulmas est la seule
autorit comptente pour donner un avis de conformit sagissant de lactivit des
banques participatives et des produits et services de type participatif.
Les banques participatives sont tenues de mettre en place un comit d'audit, charg :
20
de veiller l'tablissement des manuels et des procdures respecter ;
Les conditions et modalits de fonctionnem2ent dudit comit d'audit sont arrtes par
circulaire du wali de Bank Al-Maghrib, aprs avis du comit des tablissements de
crdit.
Les banques participatives sont tenues de communiquer Bank AlMaghrib, dans les
conditions fixes par circulaire du Wali de Bank AlMaghrib, aprs avis du comit des
tablissements de crdit, un rapport sur la conformit de leur activit aux dispositions
du prsent titre.
2- Contrle de rgulation
Bank Al Maghrib exerce un contrle sur les tablissements de crdit, il s`agit d`un
pouvoir de reglementation et de suivi.
a- Pouvoir de rglementation
De mme BAM s`assure du respect par les banques participatives de toutes les
exigences en termes de rgles prudentielles, de standards comptables et daudit
financier, de communication et de reporting, et dindicateurs de suivi de la conformit.
La loi Bancaire 103-12 prvoit la cration dun fonds de garantie spcifique aux banques
participatives linstar de celui dj en place et qui restera rserv aux banques
conventionnelles et autres tablissements de crdit concerns. Ce dispositif devrait
permettre de mettre en place les mcanismes ncessaires pour prserver les droits des
dposants utilisant ce type de banques et de protger leurs intrts, tout en se dotant
des moyens pour faire face aux risques de dfaillance dun ou de plusieurs oprateurs
bancaires participatifs. Ce dernier ne sera constitu que des contributions des banques
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participatives ; sachant que les oprations financires participatives ralises par les
banques conventionnelles continueraient, elles, tre couvertes par le fonds actuel.
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dans un environnement o les marchs interbancaires et montaires islamiques
sont inexistants ou sous-dvelopps. La majorit des emprunts et des facilits des
Banques Centrales ne saccommodent donc pas avec la Charia. Ainsi, en raison de
leur accs limit au march interbancaire islamique et aux facilits de prteur en
dernier ressort, les banques islamiques doivent assurer elles-mmes leurs
activits et se prmunir contre les imprvus en conservant dimportantes liquidits.
23
CONCLUSION
24
BIBLIOGRAPHIE
Ouvrage
Webographie
www.memoireenligne.com
http://www.institut-numerique.org
http://fr.financialislam.com
Sminaire
Thse et mmoire
Ibrahim Zeyyad le cadre juridique franais des oprations de crdit islamique Universit de
STASBOURG, P526
Zuhayr OBEIDI La Banque Islamique Une nouvelle technique dinvestissement Beyrouth, Dar
ar- Rashad al-islamiyya, 1988
Solne Boustany, ltablissement dune banque islamique en France, Banque des mmoires, universit
Paris II, 2010
Cours
S. JAHEL, cours magistral paris II Panthon Assas, 1987 1988, rapport par A. Abi Haidar
Dictionnaire
LE PETIT LAROUSSE ILLUSTR, Librairie Larousse, (1987)
Dictionnaire Larousse arabe, Paris, 1987, p571
25
ANNEXE
Ces circulaires concernent la finance participative dans certains aspects qui peuvent
sembler relever du dtail technique, mais dont les implications sont dterminantes pour
le futur de lindustrie au Maroc et peut tre mme en Afrique, le Maroc ayant lambition
de devenir un hub financier africain.
1- circulaire n1/W/17
La circulaire n1/W/17 dfinit les spcificits techniques des produits Ijara, Mourabaha,
Moucharaka, Moudaraba, Salam, ainsi que les modalits de leur prsentation la
clientle.
Murabaha : concernant la Murabaha, elle ne peut porter sur des devises, qui doivent
donc tre payes au comptant. Le Forex est donc globalement mis la porte pour les
banques participatives. A rebours, la dcision nest pas valable pour lor et largent,
contrairement aux avis de lAcadmie internationale du fiqh et de lAAOIFI. Il sera
donc possible, au Maroc, de vendre de lor et de largent terme. Les biens achets par
une murabaha, eux, auront des prix dfinitifs. Ainsi, la rvision la hausse du prix
nest pas possible. Quid des pnalits de retard? Elles font leur apparition dans larticle
9, travers des dommages que la banque peut rclamer et donc le plafond sera fix par
BAM. Ces dommages doivent tre rels et documents. Si le client choisit de faire un
RPA (remboursement par anticipation), la banque nest contractuellement pas tenue de
lui accorder une remise, vu que le prix est dfinitivement fix. Elle peut pour autant
pratiquer cette remise de manire inconditionnelle et unilatrale (Article 7). Le bien
objet de Murabaha ne peut faire lobjet dun rachat avant la fin des paiements. Il ne doit
pas non plus tre rachet pour tre revendu afin de procder un rchelonnement de
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dette. Les montages destins rpliquer certains procds dendettement communs en
Malaisie sont ici carts.
Ijara : en parlant dijara, il est utile de noter que larticle 18 ouvre la voie au loyer
variable, condition que lindice de rfrence de cette variation soit mentionn dans le
contrat et que le plafond et le palier soient connus. Lijara ne drogeant pas aux
principales rgles du CSO, elle pourra aussi faire lobjet dune promesse contraignante
formule par le client (article 24), de mme quun haamish al jiddiyah (article 25). Il
est noter que la vente doit avoir lieu dans un contrat spar en cas dijara muntahiya
bittamlik (article 28). En termes de procdures, la banque pourra donner une
procuration (wakala) son client pour rcuprer le bien quelle aura acquis et quelle lui
louera immdiatement, auprs du fournisseur initial (article 30), une mesure souvent
controverse en orient.
Musharaka et Mudaraba : venons-en aux produits participatifs, par essence, que sont la
Musharaka et la Mudaraba. Ce qui attire lattention dans la premire avec larticle 40,
cest limpossibilit dans le cadre dune Musharaka dgressive (souvent utilise dans
limmobilier comme alternative la murabaha) de promettre le rachat ou la vente des
parts, et encore moins un prix prdtermin, avant la signature du contrat
musharaka . Cette prcision est troublante dans la mesure o elle implique que ce sera
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possible juste aprs la signature du contrat, avec des incidences risques en termes de
conformit.
Salam : le cinquime et dernier contrat voqu par le circulaire est le contrat Salam,
lIstisnaa tant report sine die. La premire surprise vient de larticle 56 qui permet de
procder au contrat salam sur lor et largent, dans le mme esprit que le contrat
murabaha sur cette orientation. Une orientation qui fera couler beaucoup dencre trs
certainement, tant elle droge aux normes connues jusquici. Le contrat salam peut
galement porter sur les biens manufacturs assez communs et trs disponibles
(modles standards de tlphones, de voitures), selon larticle 59. La banque aura ici
galement le droit de donner procuration son client pour revendre le bien objet du
salam directement aprs son achat auprs du fournisseur (article 69), en phase avec la
question du qabd hukmi .
Cette circulaire est conclue par linterdiction de la transaction al iina trs en vogue
jusqu 2013 en Malaisie, et linterdiction du tawarruq organis (article 72), interdit par
lacadmie internationale du fiqh en 2009, mais trs pratiqu par certaines banques du
Golfe et surtout en Malaise. Cette dernire transaction est un outil dendettement
grande chelle, et de levier dans le cadre des marchs financiers. Sa mise lcart est
salutaire. Subtilement, le terme organis implique que le tawarruq classique sera
possible.
2- circulaire n2/W/17
La circulaire n2/W/17 concerne les comptes dinvestissement. Ces derniers sont des
comptes de dpt de clients qui sont rinvestis en conformit avec la sharia.
Contrairement aux comptes dpargne, ils peuvent gnrer pour le dposant des profits
mais aussi des pertes lies ces investissements. Ils peuvent tre restreints un
segment ou secteur prcis, ou non restreints (article 5). Il est relever que la mesure
est tellement nouvelle que BAM a demand (article 12) aux banques dcrire ces
lments en caractres plus gros que le reste du contrat! Prcisons que les pertes ne
peuvent tre couvertes par des mcanismes tels que les dons de tiers (article 18), ce qui
est une bonne nouvelle pour le march des sukuk, qui devrait saligner sur cette vision
retenue par le CSO. Une disposition qui est, pour le coup, bien originale dans le
contexte des pratiques actuelles en finance islamique.
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3- circulaire n3/W/17
La circulaire n3/W/17 concerne les fentres participatives. Elle prcise que la direction
doit comporter au moins un membre qui matrise la finance participative, de mme
pour le management. Mais rien nest dit sur les critres retenus pour dterminer cette
matrise. Elle prcise galement que les fentres participatives ne doivent pas changer
leur visuel, mais peuvent adopter de petits logos annexes en plus de leur visuel
principal, pour distinguer ces agences des autres (article 11).
Les circulaires sont, en somme, assez en phase avec les pratiques internationales de la
finance islamique, et napportent pas de nouveaut majeure, si ce nest linterdiction
salutaire du tawarruq organis, linterdiction salutaire de couvrir les pertes par un don
dun tiers, mais aussi la permission controverse de la vente terme et du salam sur
lor et largent. En validant les pratiques dj communes de promesse contraignante, de
haamish al jiddiyah et de wakala donne au client pour rcuprer le bien achet
directement chez le fournisseur, les circulaires ancrent le fonctionnement des futures
banques participatives dans le cadre dj mis en place par les pratiques du Golfe. La
reprise du Qabd Hukmi consolide cet tat de fait, qui permet de conclure que la finance
participative marocaine ressemblera prs de 90% aux pratiques dj connues par
ailleurs. Un gage de stabilit et de risque matris pour certains, un manque dambition
et de lucidit pour dautres. Les pratiques des oprateurs viendront clarifier les constats
prliminaires, de toute vidence.
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