CP III
BENS PBLICOS e
INTERVENO DO ESTADO NA
PROPRIEDADE /
DESAPROPRIAO
Fichamento: Carvalhinho (2015) / Ricardo Alexandre e Joo de Deus (2015)
Sumrio
I. BENS PBLICOS............................................................................................... 5
A. DOMNIO PBLICO......................................................................................... 5
B. DOMNIO EMINENTE...................................................................................... 5
C. CONCEITO..................................................................................................... 5
D. BENS DAS PESSOAS ADMINISTRATIVAS PRIVADAS........................................6
E. CLASSIFICAO............................................................................................. 7
1) Em relao Titularidade..........................................................................7
2) Em relao Destinao........................................................................... 7
3) Em Relao Disponibilidade....................................................................9
F. AFETAO E DESAFETAO..........................................................................9
G. REGIME JURDICO........................................................................................ 10
1) Alienabilidade Condicionada....................................................................10
2) Impenhorabilidade...................................................................................11
3) Imprescritibilidade................................................................................... 11
4) No Onerabilidade...................................................................................11
H. AQUISIO.................................................................................................. 12
1) Contratos................................................................................................. 12
2) Usucapio................................................................................................ 13
3) Desapropriao........................................................................................ 13
4) Acesso................................................................................................... 13
5) Aquisio Causa Mortis............................................................................13
6) Arrematao............................................................................................ 13
7) Adjudicao............................................................................................. 14
8) Resgate na Enfiteuse...............................................................................14
9) Aquisio Ex Vi Legis............................................................................... 14
I. GESTO DOS BENS PBLICOS.....................................................................15
1) Uso dos Bens Pblicos.............................................................................15
2) Formas de Uso......................................................................................... 15
3) Uso Privativo............................................................................................ 18
II. LIMITAO ADMINISTRATIVA...........................................................................23
A. TOMBAMENTO............................................................................................. 24
1) Classificao............................................................................................ 24
2) Controle Judicial....................................................................................... 25
3) Efeitos...................................................................................................... 25
III. DESAPROPRIAO....................................................................................... 26
A. Competncias: Legislativa, Declaratria e Executria................................27
1) Legislativa................................................................................................ 27
2) Declaratria............................................................................................. 27
3) Executria................................................................................................ 28
B. Formas........................................................................................................ 28
1) Desapropriao Ordinria:.......................................................................28
2) Desapropriaes Extraordinrias:............................................................29
C. Bens Desapropriveis.................................................................................31
D. Destinao Especial dos Bens.....................................................................32
1) Desapropriao por Zona........................................................................32
2) Desapropriao para Urbanizao ou Reurbanizao..............................32
3) Desapropriao para Fins de Formao de Distritos Industriais...............33
4) Desapropriao por Interesse Social........................................................33
5) Desapropriao para Assegurar o Abastecimento da Populao.............33
6) Desapropriao Confisco.........................................................................33
E. PROCEDIMENTO.......................................................................................... 33
1) Fase Declaratria..................................................................................... 33
2) Fase Executria........................................................................................ 34
F. INDENIZAO.............................................................................................. 36
1) Forma de Pagamento...............................................................................37
2) Direito de Extenso................................................................................. 40
G. TREDESTINAO......................................................................................... 41
1) Retrocesso............................................................................................. 41
H. DESISTNCIA DA DESAPROPRIAO...........................................................42
I. DESAPROPRIAO INDIRETA.......................................................................42
J. DESAPROPRIAO RURAL PARA FINS DE REFORMA AGRRIA.....................43
1) Vedaes Desapropriao para Fins de Reforma Agrria......................43
2) Indenizao.............................................................................................. 44
3) Procedimento........................................................................................... 44
K. DESAPROPRIAO CONFISCATRIA............................................................44
I. BENS PBLICOS
A. DOMNIO PBLICO
Para Hely Lopes Meirelles seriam os bens que pertencem ao Estado. Todavia, parte
da doutrina tambm entende que seria o conjunto de bens destinados coletividade (o
Pblico, aqui, seria entendido como a coletividade, ao contrrio da noo de pblico =
estado que Hely traz).
B. DOMNIO EMINENTE
Como o poder poltico que permite que o Estado submeta sua vontade todos os
bens situados em seu territrio.
Sob a tica deste poder poltico, o Estado pode transferir a propriedade privada para
seu patrimnio por meio da desapropriao, quando houver interesse social ou pblico; alm
de estabelecer limitaes administrativas gerais propriedade; criar regimes especiais de
domnio de bens. Ou seja, com este pode poltico, poder instituir regimes jurdicos
especficos que afetam o domnio de bens.
C. CONCEITO
ART. 98, cc: so pblicos os bens do domnio nacional pertencentes Pessoas
Jurdicas de Direito Pblico Interno;, todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa
a que pertencerem.
Quanto qualquer ttulo, deve-se levar em considerao tanto aqueles que o Estado
tenha propriedade direta quanto aqueles que so de utilizao pblica, se sujeitando ao poder
e regulamentao do Estado.
Art. 242, Lei 6.404 (S.A.): os bens das Sociedades de Economia Mista esto sujeitos
normalmente ao processo de execuo e penhora de bens.
Este dispositivo foi extinto em 2001, mas, segundo Carvalhinho, seu preceito
continua vigente uma vez que inexiste regra determinando que tais bens estejam sujeitos ao
regime dos bens pblicos.
De qualquer forma, para que haja mais segurana jurdica quanto a assertiva, o
CC/02 determina, em seu art. 98 que so bens pblicos apenas os que pertencem s pessoas
jurdicas de direito pblico interno. Desta forma, como estas instituies no so
consideradas PJDP, seus bens devem ser considerados particulares.
E. CLASSIFICAO
1) Em relao Titularidade
Bens Federais
A CRFB enumera os bens estaduais e federais, todavia, no se trata de um rol
taxativo.
Art. 20, CRFB: leva em considerao a segurana nacional, proteo economia,
interesse pblico nacional e extenso do bem.
Por bvio, sempre que haja litgio envolvendo bens pblicos federais dever ser
competente a justia federal para seu julgamento (art. 109, CRFB).
Com relao ao DF, tambm se aplica a ele tal dispositivo. Por mais que no haja
meno expressa a ele, no h vedao quanto diferenciao de tratamento sobre tanto.
Bens Municipais
No h, em seu captulo, meno a seus bens. Todavia, como regra, as ruas, praas,
jardins pblicos, logradouros pblicos pertencero a ele. Isso, alm de seus edifcios, imveis
e crditos.
2) Em relao Destinao
Em relao ao objetivo do bem. Trata-se da classificao dada pelo art. 99, CC.
Podem ser tanto mveis quanto imveis por mais que o CC/1916, em seu art. 66,
apenas exemplificasse, quanto a este instituto, imveis.
Quanto ao CC/02, em seu art. 99, II incluiu os bens das autarquias como os pblicos
de uso especial.
Entram nessa categoria, alm dos edifcios afetas com servios pblicos, os
cemitrios, aeroportos, mercados pblicos, terras reservadas aos indgenas, veculos oficiais,
navios militares e os demais bens mveis necessrios consecuo dos fins institucionais da
administrao pblica.
Bens Dominicais
Art. 99, III, CC. Trata-se de um conceito residual, de forma que todos os bens
pblicos que no se caracterizarem como de uso especial ou de uso comum do povo sero
bens dominicais.
Art. 99, p.u., CC: no dispondo a lei de forma contrria, consideram-se bens
dominicais aqueles das PJDP que tenham estrutura de direito privado. Ou seja, caso as PJDP
tenham alguns aspectos de direito privado, se tais bens tiverem desafetados, sero
considerados dominicais, de forma que podem ser alienados (art. 101, CC).
3) Em Relao Disponibilidade
Bens Indisponveis
Como aqueles que no possuem carter tipicamente patrimonial, de forma que seus
titulares deles no podero dispor livremente. Ou seja, basicamente, no podem ser alienados
ou onerados, nem ter sua finalidade desvirtuada.
Assim, deve-se ter em vista que, enquanto servirem aos seus fins estatais (afetados),
sero patrimoniais e indisponveis.
F. AFETAO E DESAFETAO
Tem relao com os fins para os quais est sendo utilizado o bem pblico. Ou seja,
se est sendo utilizado para determinado fim pblico, seja sua propriedade direta do Estado ou
se esteja sendo utilizado pelos indivduos em geral, diz-se que est afetado.
Ao contrrio, se no estiver sendo utilizado para qualquer fim pblico, estar
desafetado.
Conceitos:
Afetao como o fato administrativo pelo qual se atribui ao bem pblico uma
destinao pblica especial de interesse direto ou indireto da administrao.
Desafetao como o fato administrativo pelo qual um bem pblico desativado,
deixando de servir finalidade pblica anterior.
A desafetao traz, implicitamente, a faculdade de alienao do bem. Ademais, pode
haver desafetao parcial do bem, quando apenas parte dele desafetada, permanecendo
afetado o resto.
Por fim, pouco importa como afetado ou desafetado o bem, sendo irrelevante sua
forma para se falar em afetao ou desafetao. Ou seja, trata-se de um fato administrativo,
no de um ato. Por exemplo, um incndio em uma escola ir desafetar o imvel sem um ato
administrativo.
G. REGIME JURDICO
1 Alienabilidade Condicionada
A bem da verdade, os bens pblicos no so completamente inalienveis. Eles tem
como caracterstica, em regra, a alienabilidade condicionada, uma vez que, ainda que em uso,
podero ser alienados na forma da lei. Por exemplo, mediante desafetao, tornando-se
dominical e, assim, podendo ser alienado mediante processo licitatrio.
E assim que dispem os art. 100 e 101, CC, uma vez que so inalienveis os bens
de uso comum do povo e os de uso especial, enquanto conservarem tal caracterstica.
Tornando-se dominicais (mediante desafetao), podero ser alienados mediante respeito
lei.
Tratando-se de bens imveis, o poder legislativo deve autorizar sua venda, mediante
licitao na modalidade concorrncia (art. 17, Lei 8.666).
No caso de imveis adquiridos pelo poder pblico atravs de processo judicial de
dao em pagamento, podero ser alienados na modalidade de leilo (art. 19, Lei 8.666).
4) Impenhorabilidade
Como o ato de natureza constritiva que, no processo, recai sobre bens do devedor
para propiciar a satisfao do credor no caso do no cumprimento da obrigao.
Tal bem poder ser alienado ara terceiros para que seu produto satisfaa o interesse
do credor.
Ora, permitir a penhora de bens pblicos seria o mesmo que permitir a alienabilidade
destes bens da mesma forma que ocorre com os particulares.
5) Imprescritibilidade
Como a caracterstica que veda que os bens pblicos sejam adquiridos por usucapio,
independentemente da categoria que pertenam.
Art. 102, CC, Art. 183, 3 e art. 191, CRFB: bens pblicos, inclusive rurais, so
impassveis de usucapio.
Assim, ainda que o interessado tome posse do bem pblico pelo tempo necessrio
usucapio a ele no nascer o direito propriedade por impossibilidade jurdica diante da
expressa vedao constitucional.
Ademais, no mesmo sentido, no sero indenizveis acesses e benfeitorias que
realizar sem prvia notificao ao poder pblico.
Art. 60, Lei 11.977 (Minha Casa, Minha Vida): fala na aquisio de propriedade
para os posseiros... h muita atecnia aqui, mas permite-se que adquira-se a propriedade por
usucapio de bens pblicos.
6) No Onerabilidade
Como deixa-lo como garantia para o credor no caso de inadimplemento da
obrigao. Seriam a hipoteca e anticrese (art. 1.419, CC).
Os bens pblicos no podem ser gravados com este tipo de direito real em favor de
terceiros. Isso porque a prpria CRFB, em seu art. 100 determinou que o regime para o
pagamento dos crditos de terceiros contra a Fazenda feito mediante precatrios e porque
no se pode onerar algo que no se pode alienar.
Por mais que os bens dominicais sejam passveis de alienao mediante observao
dos preceitos legais, no podem ser dispostos livremente para onerao. Com relao aos de
uso especial e uso comum do povo no se poderia falar em penhor ou alienao, uma vez que
esto afetados, necessitando de prvia desafetao para que se proceda os ditames legais de
alienao.
H. ALIENAO
Como a transferncia de bem pblico a terceiro.
I. AQUISIO
A administrao pblica pode integrar bens em seu patrimnio de diversas formas,
seja por negcios jurdicos ou por causas naturais, como fenmenos da natureza.
1 Contratos
Contratos de compra e venda, doao, permuta, dao em pagamento, etc.
Sero sempre de natureza privada, sendo, assim, regulados pelo Direito Privado.
Uma vez ingressado no patrimnio pblico, todavia, no poder o Estado dispor livremente
destes bens como fazem as PJDPriv, sendo sujeitas s leis de Direito Pblico.
Ademais, da mesma forma que ocorre no Direito Privado (e aqui, pelo fato de tais
contratos serem por ele regidos), os imveis, para serem definitivamente adquiridos
dependem de registro no RGI, assim como os mveis necessitam da efetivao da tradio.
Ou seja, os contratos, por si s, no transferem a propriedade, necessitando de tais
formalizaes, como no Direito Privado.
8) Usucapio
certo que um particular no pode usucapir um bem pblico, todavia, um ente
pblico pode usucapir um bem particular (art. 1.238, CC).
9) Desapropriao
Art. 1.275, CC: Como forma de perda da propriedade imvel, gerando a propriedade
ao ente expropriante.
10) Acesso
Art. 1.248, CC.
Efetiva-se das seguintes formas:
Formao de ilhas;
Aluvio;
Avulso;
Abandono de lveo; e
Construo de obras ou plantaes.
Desta forma, no caso de formao de ilhas, deve-se observar a quem vai pertencer.
Sendo formada em guas territoriais ou rios da Unio, sero bens federais. Ao contrrio, do
Estado respectivo.
12) Arrematao
Mediante aquisio de bens penhorados, em processo de execuo, em praa ou
leilo judicial.
Nada impede que entes pblicos arrematem estes bens em concorrncia com
particulares.
13) Adjudicao
Quando o credor obtm o direito de adquirir os bens penhorados, oferecendo preo
fixado em avaliao.
Art. 2.038, CC: determina que as enfiteuses j existentes continuam reguladas pelo
CC/1916.
Dentre suas regras, existia a do resgate, que consiste no direito do enfiteuta, aps o
prazo de 10 anos, consolidar sua propriedade pagando ou senhorio direto determinado valor
previsto em lei.
Ora, tendo em vista que uma PJDP pode ser enfiteuta, poder, tambm, ter este
direito de resgate.
Lei 6.766/1979: Determina que quando reas forem loteadas, algumas partes sero
reservadas ao poder pblico, como as ruas, praas, espaos livres e as reas destinadas
construo de prdios pblicos, quando for o caso.
Art. 1.275, III, CC: Abandono de bens mveis ou imveis. Ocasionar a perda da
propriedade ainda que sem manifestao expressa de vontade. Todavia, deve haver a inteno
de abandono, uma vez que o simples no uso no ocasiona perda de propriedade.
Nos termos do art. 1.276, o abandono poder, todavia, ser presumido.
J. GESTO DOS BENS PBLICOS
Como a conservao e utilizao os bens pblicos.
Ou seja, no se inclui neste conceito sua alienao, onerao e aquisio.
Podem, ademais, tambm, serem utilizados por particulares desde que atendam ao
interesse pblico, aferido pela administrao. O importante que no se desvirtuem de seus
objetivos bsicos para satisfao de interesses exclusivamente privados.
Por bvio, encontraremos esta forma de uso nos bens de uso comum do povo, por
sua prpria natureza.
Ademais, tambm poderemos encontrar esta forma de uso em alguns bens de uso
especial, quando sua utilizao processada em conformidade com seus fins institucionais.
Ora, o ingresso em edifcios pblicos, em regra, pblico, independendo de autorizao
especial. Todavia, pode o poder pblico, em algumas situaes, regulamentar a entrada de
pessoas para adequar a utilizao ao interesse pblico, restringindo o acesso a tais bens.
b) Uso Especial
Como a forma de utilizao de bens pblicos onde o usurio se sujeita a regras
especficas e ao consentimento estatal ou ao pagamento pelo uso. Justamente ao contrrio do
uso comum.
Art. 103, CC: O uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou retribudo,
conforme for estabelecido legalmente pela entidade a cuja administrao pertencerem.
Por mais que o dispositivo em tela trate do vocbulo comum, deve ser interpretado
como de uso especial, uma vez que os de uso comum so gratuitos. Utilizou-se esta palavra
para indicar que as pessoas, em geral, tm acesso a ele.
Ademais, sendo um bem de uso comum objeto de uso privativo por algum
administrado, ser considerado de uso especial no caso.
Os bens de uso comum do povo e os de uso especial podem tanto se sujeitar ao uso
comum ou ao uso especial, dependendo do caso concreto em tela. Havendo privatividade ou
onerosidade, sero de uso especial, caso contrrio sero gratuitos.
Exemplificando, no caso de um museu, sendo cobrada entrada, ser de uso
especial; sendo a entrada franca, ser de uso comum. Sendo uma estrada utilizada
normalmente, ser de uso comum, sendo cobrado pedgio, ser de uso especial.
c) Uso Compartilhado
Como aquele em que PJDP ou PJDPriv prestadoras de servios pblicos precisam se
utilizar de reas de pessoas diversas, compartilhando-as.
Art. 103, CC: no caso de o bem ser pblico, seu uso comum pode ser gratuito ou
oneroso.
Ser gratuito quando for prestado um servio pblico. Ao contrrio, poder ser
oneroso.
Havendo servido administrativa, entende-se que o valor cobrado a este ttulo seria
uma forma de indenizao.
d) Cemitrios Pblicos
Como reas de domnio pblico para enterrar cadver.
At a CRFB de 1891, eram todos particulares, depois passaram a ser todos pblicos.
Em 1946, passaram a poder ser ambos, como se mantm at hoje.
Qualificam-se como bens de uso especial, uma vez que h a prestao especfica de
um servio de interesse pblico, ainda que as pessoas, de modo geral, possam l livre
transitar.
Todavia, prevalece, aqui, o servio pblico a que se destina, ou seja, sua afetao a
fim especfico.
Eles pertencem, em regra, aos municpios, assim como o servio funerrio, por ser
considerado de interesse local (art. 30, I, CRFB).
1 Como aquela gravada limitao administrativa ao direito de propriedade estabelecida por lei, sem
afetar o domnio do proprietrio.
Neste tangente, por se tratar de servio municipal, vedou-se Constituio Estadual
disposies sobre tanto, como quanto gratuidade de assistncia funeral para pobres e
desempregados (STF).
Tal uso privativo pode ser concedido sobre quaisquer das 3 categorias de bens
pblicos (uso comum do povo; uso especial; e dominicais).
a Autorizao de Uso
Como o ato administrativo pelo qual o poder pblico consente que determinado
indivduo utilize bem pblico de modo privado, atendendo primordialmente seu prprio
interesse.
Este ato administrativo ser:
Unilateral ainda que o particular seja diretamente interessado, apenas a
administrao pblica exprime vontade;
Discricionrio depende da valorao da administrao pblica sobre
convenincia e oportunidade;
Precrio uma vez que a administrao pblica pode revogar seu ato a
qualquer momento sem haver qualquer direito a indenizao em favor do
administrado.
De acordo com o art. 9,, aquele que possua como seu, por mais de 5 anos (ainda
que em continuidade do possuidor anterior), at 30.06.2001, imvel pblico, de at 250m,
utilizando-o com fins de moradia ou comerciais.
e) Permisso de Uso
Como o ato administrativo onde a administrao pblica consente com a utilizao
de bem pblico atendendo, ao mesmo tempo, interesse particular e pblico.
Ao contrrio da permisso e da autorizao, tal ato NO ser precrio, uma vez que,
em regra, nas concesses h investimentos e formalizao de contratos privados com
terceiros, trazendo riscos empresariais.
Todavia, esta estabilidade no absoluta uma vez que o interesse pblico sempre ir
preponderar sobre o privado, todavia, milita a presuno de que o contrato pblico ser
respeitado at seu termo.
Tratando-se de concesso, sendo, assim, regida pelo Direito Pblico, haver uma
desigualdade de partes, de forma que sero aplicados princpios administrativos devendo, por
exemplo, ser realizada licitao prvia concesso, salvo as hipteses de no comportao
de regime normal de competio - exceo.
Art. 1.225, XII, CC: concesso como um direito real, suscetvel da incidncia de
hipoteca (art. 1.473, IX, CC) e de alienao fiduciria, quando passvel de alienao. Nestes
casos, sendo o contrato de concesso de direito real de uso por prazo limitado, assim tambm
ser a hipoteca e a alienao.
O direito real oriundo da concesso de direito real de uso transmissvel por ato
inter vivos ou causa mortis, desde que devidamente registrado o direito no RGI.
Pressupostos:
Posse por 5 anos at 31.06.2001;
Posse ininterrupta e pacfica;
Imvel urbano pblico de at 250m;
Uso do terreno para fins de moradia do possuidor e de sua famlia;
No ter o possuidor propriedade de outro imvel.
Por se tratar de direito real, poder o imvel ser objeto de hipoteca (art. 1.473, VIII,
CC), assim como de alienao fiduciria, podendo o devedor transferi-lo de forma resolvel
ao credor como instrumento de garantia contratual.
Deve o ttulo em tela ser registrado no RGI, seja pelo ato administrativo ou por
sentena judicial.
Para evitar desvirtuao do instituto, s pode ser reconhecido uma vez ao mesmo
possuidor. No caso de sua morte, o herdeiro ter direito posse do antecessor.
i) Cesso de Uso
Como o ato por meio do qual o poder pblico consente que um rgo da mesma
pessoa jurdica, pessoa fsica ou pessoa jurdica distinta use, em regra, de forma gratuita,
determinado bem.
A cesso ser, contudo, nula caso seja dada aplicao diversa da prevista no ato
autorizativo ou contrato.
Enfiteuse:
Art. 678 694, CC/1916. Como o instituto mediante o qual o proprietrio (senhorio
direto) atribuiu a outrem (enfiteuta) o domnio til de imvel, pagando uma penso ou foro
anual, certo e invarivel.
O domnio pode ser transferido a terceiro, de forma que o senhorio direto ter direito
de preferncia para reaver o imvel. No exercendo o direito de preferncia para reaver o
imvel, ter direito ao laudmio.
Nos termos do art. 49, 3, ADCT ainda aplicado o instituto para os terrenos de
marinha (pertencentes UF).
Direito de Superfcie
Como o direito que o proprietrio concede a terceiro de construir ou plantar em seu
terreno, devendo o termo ser registrado em RGI.
Locao
Como o contrato de direito privado onde uma das partes se obriga a ceder a outra uso
e gozo de coisa no fungvel, tendo como contrapartida o pagamento de determinada quantia
(aluguel).
Art. 565 578, CC e Lei 8.245 (locao de imveis urbanos).
No caso, no se aplica a lei de locaes, pois aos bens pblicos, nos termos de seu
art. 1, aplica-se o CC.
Comodato
Art. 579, CC. Como o emprstimo gratuito de coisa no fungvel. A grande diferena
com a locao se d em relao onerosidade, sendo que neste gratuito e naquele oneroso.
K. ESPCIES DE BENS PBLICOS
1 Terras Devolutas
Como aquelas que, pertencentes ao domnio pblico de qualquer das entidades
estatais, no se acham utilizadas pelo poder pblico, nem destinadas a fins administrativos
especficos. So considerados bens dominicais (Hely).
Ou seja, as terras devolutas jamais sero de propriedade dos municpios, salvo as que
o seu respectivo Estado lhe transferir.
Nos termos do art. 20, VII, CRFB, so de propriedade da UF, sendo considerados
dominicais, salvo quando afetados.
Art. 31, DL 24.643/34 (Cdigo das guas) pertencem aos Estados, salvo se forem
de domnio federal, municipal ou particular.
25) Ilhas
So da Unio, em regra.
Pode haver dentro delas reas de estados e municpios, assim como seus rgos.
Se houver sede de municpio na ilha, ser de propriedade municipal.
Art. 24, VI c/c art. 30, I e II, CRFB: restrio do uso de propriedade para proteo
do meio ambiente de legislao concorrente entre todos os entes federativos, devendo a UF
editar normas gerais.
Ademais, a competncia legislativa no se confunde com a competncia para praticar
os atos administrativos de execuo da supresso ou restrio ao uso da propriedade, que
comum a todos os entes federados.
Assim, ainda que a UF seja a competente para editar lei sobre desapropriao,
podero estados e municpios utilizarem-se dela para praticar tal ato administrativo.
1 Servido Administrativa
Como a interveno restritiva do estado na propriedade onde estabelecido direito
real de uso sobre propriedade alheia em favor do poder pblico ou de seus delegatrios para
execuo de servio pblico ou de obras pblicas.
Como exemplo, imposio de consentimento com a passagem de fios eltricos pela
propriedade privada, assim como colocao de placas indicativas.
Sendo instituda por acordo ou por deciso judicial, dever ser precedida de ato
declaratrio de utilidade pblica do bem. Sendo por lei, no h tal necessidade.
Ademais, tal ato declaratrio no auto executvel, devendo ser procedido pelo
acordo ou pela deciso judicial.
Uma vez realizado o acordo ou proferida a deciso judicial, para que sejam
produzidos os efeitos queridos pela administrao pblica, dever tanto ser levado a registro
no RGI do imvel. No que tange instituda por lei, no h necessidade, uma vez que a
publicidade que lhe inerente faz presumir que seja conhecida por todos.
Nestes casos em que h prejuzo (como na passagem de fios de alta tenso e de torre
de transmisso), o prdio serviente fica em situao semelhante do desapropriado, sendo
cabvel indenizao.
A indenizao ser acrescida de atualizao monetria, juros de mora e honorrios
advocatcios.
Smula 56, STJ: No caso dos juros compensatrios, sero cabveis apenas no caso
de o poder pblico impor a servido antes do pagamento da indenizao.
l) Extino
Apesar de seu carter de perpetuidade, podero ser extintas nos seguintes casos:
Perda da coisa gravada;
Transformao da coisa gravada por fato que o torne incompatvel com o
destino;
Desafetao da coisa dominante;
Incorporao do imvel serviente ao patrimnio pblico.
m) Caractersticas
Direito real sobre coisa alheia;
Incide sobre imveis, sejam pblicos ou privados;
Objetiva, sempre, atender finalidade pblica;
O titular do direito real ser sempre o poder pblico ou seus delegados;
Pode implicar em obrigao de no fazer, assim como de fazer;
No d, em regra, direito indenizao, salvo quando comprovado
prejuzo, dando direito indenizao prvia;
Esto fora do comrcio;
Princpio da indivisibilidade;
Perptuo, salvo as excees acima elencadas, ligadas desafetao do
servido ou transformao do serviente;
No se extinguem pela prescrio (no uso);
No se presumem
n) Servido Civil X Servido Administrativa
Art. 1.378 1.379, CC.
Semelhanas:
Submisso de prdio a prdio alheio (no caso da servido pblica, pode ser o
bem submisso a um servio pblico);
Necessidade imperiosa de transferncia de poderes tpicos de domnio a
terceiro (direito real sobre coisa alheia);
Parcela de poderes transferida diz respeito possibilidade de usar ou gozar de
utilidade inerente coisa ou de extrair produtos (como gua);
Princpios:
o Perpetuidade: subsistir enquanto houver a necessidade do poder pblico ou
a utilidade do prdio serviente.
o Servido No se Presume: depende sempre de registro no RGI.
o Indivisibilidade: no pode ser separada do prdio serviente.
o Uso Moderado: deve se restringir s necessidades para qual foi instituda,
sem mais, nem menos.
Diferenas:
No caso da Servido Civil, pode ser extinta em razo do no uso contnuo por
mais de 10 anos, nos termos do art. 1.389, II, CC.
Ela perdura apenas enquanto estiver presente o perigo pblico, sem especificao
quanto sua durao.
p) Caractersticas
Direito pessoal da administrao;
Efetivada mediante ato unilateral;
Medida auto executria;
Seu pressuposto o perigo pblico imediato ou iminente;
Incide sobre imveis, mveis ou servios;
Natureza transitria;
Indenizao depende de comprovao de dano e paga posteriormente.
Alguns autores entendem que poderia ser instituda sobre mveis ou servios, mas a
doutrina majoritria entende que se aplica apenas a imveis.
q) Caractersticas
Direito de carter pessoal;
Incide apenas sobre bens imveis (por mais que parte da doutrina entenda que
possa incidir sobre mveis ou servios);
Carter de transitoriedade;
Motivos ensejador seria a necessidade de realizao de obras ou servios
pblicos normais;
Indenizao varia de acordo com a modalidade de ocupao: (i) para fins de
desapropriao, haver indenizao; (ii) se no, depender de comprovao
de prejuzo.
Podem recair sobre qualquer tipo de bens (mveis ou imveis) ou at sobre servios.
Prazo prescricional para buscar indenizao por limitao administrativa (art. 10,
p.u, DL 3.365 5 anos) diferenciado em relao ao da desapropriao indireta (Smula
119, STJ 20 anos [cdigo de 1916], sendo de 10 anos, atualmente [CC/02]).
Caractersticas:
Atos legislativos ou administrativos de carter geral;
Carter de perpetuidade ou Definitividade;
Podem incidir sobre bens mveis, imveis ou servios;
Em regra, no h direito indenizao.
30) Tombamento
Como a forma de interveno na propriedade onde o Estado visa proteger e preservar
o patrimnio histrico, artstico e cultural, podendo incidir tanto sobre bens imveis, mveis,
materiais, imateriais, pblicos ou privados.
Por mais que vise proteger, em regra, o patrimnio histrico e cultura brasileiro, nos
termos do art. 3, DL 25 poder incidir sobre o estrangeiro, salvo determinados casos (ligados
propriedade de pessoas estrangeiras e de comerciantes de bens histricos e artsticos).
O art. 216, CRFB traz os bens que constituem o patrimnio cultural brasileiro,
determinando que devem ser protegidos.
Seu 1 determina que o poder pblico, junto com a comunidade promover, por
meio de tombamento sua proteo.
a Competncia
Art. 24, VII, CRFB a competncia legislativa quanto ao tema concorrente UF,
Estados e Municpios (de forma suplementar - art. 30, II e IX, CRFB).
Art. 23, III e IV, CRFB - competncia de proteo comum a todos os entes
federativos. Tratando-se de proteo a patrimnio histrico e cultural local, ser do municpio,
observada a legislao federal e estadual (art. 30, IX, CRFB).
Assim, tendo em vista o interesse comum, a competncia material para tombar
cumulativa a todos os entes polticos. Desta forma, possvel que um mesmo bem seja
tombado 3 vezes: pelo municpio, estado e UF. Neste caso, haver gradao de poder sobre o
bem, havendo preferncia da UF > Estado > Municpio2.
Possibilidade de Tombamento de Bens Federais por Estados ou Municpios
Carvalhinho entende pela impossibilidade, fundamentando sua posio pela
interpretao analgica do art. 2, 2, DL 3.365, que impossibilita a desapropriao de bens
federais por estados ou municpios.
Todavia, tem entendido o STJ no sentido de que tal ato vlido. Entende o tribunal
superior que o instituto do tombamento diverso do da desapropriao, de forma que a
restrio prevista por este muito mais severa do que daquele.
Faz sentido, o municpio pode tomar imvel histrico local de propriedade da UF.
A UF poderia no ter qualquer interesse histrico no imvel enquanto pode haver para o
municpio.
r) Espcies de Tomabamento
De Ofcio, Voluntrio e Compulsrio
De Ofcio quando recai sobre bem pblico (art. 5, DL 25). Ora, sendo do prprio
ente federativo, ele mesmo pode faz-lo sem maiores problemas.
2 Lembrando que no se trata de hierarquia federativa, mas supremacia do interesse nacional sobre o
regional e, consequentemente, sobre o local.
Voluntrio e Compulsrio incidem sobre bens particulares. A diferena entre os 2
se dar quanto vontade / concordncia do proprietrio do bem tombado. Concordando com a
inscrio ser voluntria, discordando, ser compulsria.
Provisrio e Definitivo
Provisrio quando realizado no curso de processo administrativo de tombamento,
enquanto no concludo.
Trata-se de uma medida assecuratria da eficcia que ter o tombamento definitivo,
no se tratando de uma fase do processo.
Geral e Individual
Geral quando atingir todos os bens situados em um bairro ou cidade.
H uma posio doutrinria minoritria que aceita que tal ato possa emanar de lei
(Poder Legislativo), todavia, entende o STF pela impossibilidade de sua instituio por lei,
devendo ser formalizado por ato administrativo de competncia do Poder Executivo.
t) Procedimento
Existem duas modalidades de tombamento que ensejam dois procedimentos
distintos:
Tombamento de Ofcio
Aplicvel a bens pblicos.
Art. 5, DL 25 basta a notificao da entidade que pertence o bem e sua inscrio
no livro do tombo.
u) Efeitos do Tombamento
Proprietrio: obrigaes positivas, negativas e de suportar.
Com relao conservao do bem, cabe ao proprietrio. No tendo condies de
conserva-lo, dever provar tanto e notificar o poder pblico para que este venha a realizar as
necessrias obras para manuteno (art .19, DL 25), sob pena de multa do dobro do prejuzo
que causar.
w) Natureza Jurdica
No h unanimidade na doutrina quanto a sua NJ. Pode ser:
Servido administrativa;
Limitao administrativa;
Categoria sui generis.
Carvalhinho: no seria servido administrativa porque (i) direito real; (ii) inexiste
figura de prdio serviente e dominante. No possui natureza de limitao administrativa
porque esta se reveste de carter geral, enquanto o tombamento tem carter especfico,
incidindo sobre bens determinados.
Assim, entende o autor que seria um instituto sui generis.
x) Controle Judicial
O controle judicial s pode incidir sobre questes formais do tombamento, j que se
trata de um ato administrativo discricionrio.
III. DESAPROPRIAO
Nem sempre recai sobre a propriedade, podendo incidir sobre determinados direitos.
Como uma modalidade de interveno drstica do Estado na Propriedade,
suprimindo a propriedade privada. Ou seja, aqui, o particular perde a propriedade ou direito
que tem sobre determinado bem.
um procedimento de direito pblico onde a administrao transfere para si a
propriedade de terceiro por razes de interesse pblico normalmente mediante pagamento de
indenizao.
1 Legislativa
Como a competncia de editar lei sobre critrios para a desapropriao.
Nos termos do art. 22, II, CRFB, ser privativa da Unio Federal.
Contudo, nos termos do art. 22, p.u., CRFB, pode o CN editar Lei Complementar
autorizando os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias privativas da UF.
Todavia, no h tal lei, de forma que ser privativa da Unio Federal.
A ttulo exemplificativo, foi considerada inconstitucional dispositivo na Lei
Orgnica do DF que determinada que as desapropriaes dependeriam de prvia aprovao
na Cmara Legislativa.
31) Declaratria
Como aquela em que o poder pblico declara a utilidade pblica ou o interesse
social na desapropriao de determinado bem, manifestando inteno futura de desapropria-
lo.
32) Executria
Como aquela que promove as medidas necessrias para efetivar a desapropriao,
desde a negociao com o proprietrio at ajuizamento de necessria ao judicial.
Pode ser exercita tal competncia tanto pelos entes federativos expropriantes quanto
pealas pessoas da administrao indireta (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e
sociedades de economia mista), assim como por empresas privadas que executem servios
pblicos por meio de concesso ou permisso.
1 Desapropriao Ordinria:
Art. 5, XXIV, CRFB e DL 3.365/41. Depende da existncia de um dos seguintes
pressupostos:
Com relao ao seu objeto, pode incidir sobre bens de qualquer natureza, seja ele
mvel, imvel, desde que suscetvel de avaliao econmica.
Sua competncia ser exclusiva do municpio, uma vez que o responsvel pela
urbanizao dentro de seu territrio.
Seu objeto s poder ser bem imvel urbano com descumprimento de sua funo
social.
Trata-se da desapropriao por interesse social, incidindo sobre imveis rurais que
no estejam cumprindo sua funo social.
Seu objeto ser bem imvel rural que descumpriu sua funo social.
z) Desapropriao Confiscatria
Art. 243, CRFB. Lei 8.257/91.
H o uso nocivo da propriedade (seja ela urbana ou rural) pelo particular, quando
plantar substancias psicotrpicas ou usar do trabalho escravo (no h ainda regulao pelo
CN).
feita sem qualquer indenizao ao proprietrio, por isso no seria bem uma
desapropriao, mas um CONFISCO, uma vez que aquela depende de indenizao.
Ser desapropriada toda a propriedade ou apenas a parte usada para uso nocivo? Em
regra, toda a propriedade.
Depende de posse ininterrupta por mais de 5 anos por este nmero de pessoas
considervel.
M.Bens Desapropriveis
Em regra, qualquer bem com valorao patrimonial poder ser desapropriado, seja
mvel, imvel, corpreo ou incorpreo, assim como o espao areo, subsolo, aes, cotas e
direitos relativos ao capital de pessoas jurdicas.
a Bens Pblicos
A prerrogativa do poder de desapropriar decorre do domnio eminente que o ente
federativo exerce sobre seu territrio, em concorrncia com o domnio patrimonial.
Desta forma, h concorrncia nos territrios entre municpios, estados e a UF, de
forma que qualquer um dos trs entes poderia efetivar desapropriao.
Ademais, para que determinado ente federado possa desapropriar bem de ente
federado diverso (nas situaes supracitadas), depender de autorizao de seu poder
legislativo (art. 2, 2, in fine, DL 3.365).
Portanto, se o estado de Pernambuco resolver desapropriar imvel da cidade de
Recife, depender de autorizao da assembleia legislativa do estado.
Dever o poder pblico declarar as reas que pretende continuar a obra e quais
pretende revender. Apenas no ltimo caso (para revenda) que haver a desapropriao
provisria.
Art. 182, 4, III, CRFB: Disciplinado pela Lei 10.257/01 (Estatuto da Cidade).
Como outro tipo de desapropriao urbanstica onde o Municpio poder adotar providncias
para desapropriao, sendo aproveitado diretamente pelo poder pblico, que poder alien-lo
ou conced-lo para uso de terceiros, mediante procedimento licitatrio.
Art. 189, CRFB: No caso da Reforma Agrria, o domnio do poder pblico sobre os
bens expropriados provisrio, tambm, devendo ser distribudos.
O. PROCEDIMENTO
1 Fase Declaratria
Declarao expropriatria como a manifestao do ente poltico quanto utilidade
pblica ou interesse social sobre o bem a ser desapropriado.
A declarao pode ser feita pelo chefe do Poder Executivo, mediante decreto ou
pelo Poder Legislativo, mediante lei de efeitos concretos.
Assim, de competncia concorrente entre todos os entes federativos que exeram
poder sobre o local onde se encontra o bem.
Dever identificar com preciso o bem a ser desapropriado e a destinao que lhe
ser dada.
a Via Administrativa
Na via administrativa, h um acordo entre o ente expropriante e o proprietrio do
bem quanto ao valor da indenizao. Trata-se de desapropriao amigvel.
Aqui, tendo em vista que h um acordo, a natureza da transferncia ser negocial,
devendo ser obedecidas as formalidades da compra e venda, assim como a necessidade de
registro do ttulo aquisitivo no RGI.
Nos termos do art. 20, DL 3.365, a contestao s poder versar sobre vcio do
processo judicial ou impugnao do preo. Qualquer outra questo deve ser decidida por ao
direta.
Assim, no poder o ru discutir quanto ausncia de interesse ou necessidade
pblica, que sequer poder ser apreciado pelo poder judicirio (art. 9, DL 3.365).
Querendo discutir quanto ao desvio de finalidade ou ausncia de motivao para a
desapropriao, dever ingressar com ao prpria (ao direta).
Isso se d pelo fato da desapropriao ser um ato administrativo discricionrio.
Declarao de Urgncia quanto Imisso na Posse: s pode ser realizada pelo ente
expropriante. Geralmente realizada no prprio decreto expropriatrio, mas pode ser
realizada a qualquer tempo.
Nos termos do art. 15, 2, DL 3.365, uma vez declarada a urgncia, o ente
expropriante ter 120 dias para requerer a imisso provisria na posse. No sendo feito no
prazo, no poder ser deferida e nem poder a declarao de urgncia ser renovada.
Uma vez efetuado o depsito, ainda que o contestante discorde do valor, poder
requerer o levante de at 80% de tanto (art. 33, 2, DL 3.365).
Prova Pericial
Pode haver livremente, com indicao de perito de confiana do juiz, assim como
assistentes tcnicos pelas partes (art. 14, DL 3.365).
Art. 23: o laudo deve ser entregue pelo perito em at 5 dias antes da audincia
instruo e julgamento.
P. INDENIZAO
Regra: prvia, justa e em dinheiro (art. 5, XXIV, CRFB).
1 Forma de Pagamento
feito, em regra, em duas etapas:
Depsito Judicial condio necessria para a imisso provisria. Permite que o
expropriado levante at 80% de tal valor (art. 33, 2).
O valor restante ser pago ao final do processo, por meio de precatrio, aps o
trnsito em julgado da sentena (em alguns casos poder o pagamento ser feito por meio de
ttulos pblicos, sem obedincia ao sistema de precatrio).
No caso de desapropriao de imvel rural por interesse social, para fins de
reforma agrria, o art. 14, LC 76/93 determinou que as benfeitorias teis e necessrias
devem ser indenizadas direta e previamente em dinheiro. Todavia, o STF entendeu que este
dispositivo seria inconstitucional, pois violaria o sistema de precatrios (art. 100, CRFB), de
forma que no deve ser aplicado.
Art. 8, 2, I e II, Lei 10.257 determina que o valor da indenizao deve refletir:
Valor base do clculo do IPTU;
No computar expectativas de ganhos, lucros cessantes e juros
compensatrios (parte da doutrina entende que este dispositivo seria
inconstitucional Di Pietro).
ad) Benfeitorias
Como as obras e despesas que se fazem em mvel ou imvel para conserva-lo
(necessrias); melhor-lo (teis) ou; embelez-lo (volupturias).
ag) Jazidas
Como a reserva mineral com valor econmico.
Estando sendo explorada, tem-se uma mina (jazida em lavra).
Art. 176, CRFB: determina que as jazidas constituem propriedade distinta da do solo
e pertencem UF, garantindo ao concessionrio a propriedade do produto da lavra.
Taxa?
Smula 618, STF: 12% ao ano.
Portanto, desde 2001 e antes de 1997, a taxa de juros deve ser considerada de 12% ao
ano e, entre tal perodo de 6% ao ano.
Com relao Base de Clculo dos Juros: inicialmente previa que seria a diferena
entre o valor ofertado em juzo e o fixado em sentena. Todavia, o STF entendeu que deveria
ser a diferena entre o valor fixado em sentena e 80% do valor depositado pelo expropriante
(uma vez que o limite que se pode levantar enquanto o expropriante encontra-se imitido
provisoriamente na posse do imvel).
Neste caso, havendo desapropriao ordinria, os juros compensatrios fluem desde
a antecipao da imisso na posse, ordenada pelo Juiz.
J no caso da Desapropriao Indireta, a base de clculo ser o valor da
indenizao, corrigido monetariamente, nos termos da smula 114, STJ.
Ademais, neste caso especfico, os juros compensatrios fluem desde a efetiva
ocupao do imvel pela administrao pblica.
Estes dois dispositivos encontram-se com sua eficcia suspensa em razo de liminar
concedida ADIN 2.332/DF, de forma que no so aplicados. Entendeu o STF que eles
feririam o Princpio da Prvia e Justa Indenizao.
Smula 70, STJ: Determina que os juros passam a contar a partir do transito em
julgado da sentena. Todavia, o entendimento foi prejudicado em razo do art. 15-B, DL
3.365, que determina que s passa a se contar, em at 6% ao ano, a partir de 1 de Janeiro do
exerccio seguinte. Isto, porque os valores pagos a ttulo de indenizao por desapropriao
seguem o rito dos precatrios (art. 100, CRFB). Desta forma, esta smula s se aplica
quando o expropriante for Pessoa Jurdica de Direito Privado no sujeita ao regime de
precatrios.
Este direito pode ser manifestado em via administrativa ou em via judicial (trazendo,
aqui, uma nova possibilidade de discusso material neste tipo de ao [momento da
contestao] que limitado, materialmente, apenas discusso quanto ao valor e,
formalmente, quanto vcios processuais).
Q. TREDESTINAO
Como a destinao em desconformidade com o plano inicialmente previsto dada ao
bem.
O prazo que possui o poder pblico para dar destinao ao bem desapropriado
ser de, no caso da omisso, 5 anos (art. 1, DL 20.910); no caso de desvio ilcito de
finalidade, ser de 10 anos, j que houve uso / obra (art. 1.238, p.u., CC).
1 Retrocesso
Art. 519, CC: como o direito de preferncia do expropriado em reaver seu bem no
caso de no destinao do bem.
Aqui, no havendo destinao do bem expropriado, o expropriante obrigado a
oferecer ao expropriado o direito de reaver seu bem mediante pagamento do valor da
atualizao atualizado.
R. DESISTNCIA DA DESAPROPRIAO
STJ entende da seguinte forma:
S. DESAPROPRIAO INDIRETA
Como o Fato Administrativo onde a administrao pblica se apossa de bem
particular sem observao do procedimento legal de desapropriao. Ou seja, sem declarao
expropriatria e sem pagamento de indenizao.
Trata-se, na verdade de um verdadeiro esbulho possessrio praticado pelo poder
pblico.
Art. 35, DL 3.365: determina que, ainda que haja nulidade no procedimento de
desapropriao, no poder ser resolvida em retrocesso, apenas em perdas e danos.
Prazo Prescricional:
Para a propositura da ao. Tendo em vista que se trata de direito real, no ocorrer
prescrio enquanto no extinto o direito de propriedade que lhe serve de suporte. Assim,
neste caso, ser o prazo de Usucapio Extraordinrio, conforme tem entendido o STJ, de
forma que o prazo seria, portanto, de 20 anos (Smula 119, STJ), 10 anos no CC atual.
Todavia, deve-se ter em vista que a sumula em tela foi redigida sob o CC/1916, que
previa o prazo de 20 anos para usucapio extraordinrio.
Assim, deve ser adaptado o prazo para o CC/02, trazendo o prazo de 15 anos
(art.1.238, CC) ou de 10, no caso de ter feito obras de carter produtivo (p.u.).
42) Procedimento
Art. 184, 3, CRFB. Rito sumrio estabelecido pela LC 76.
Art. 2: decreto que declara interesse social para fins de reforma agrria.
Aqui, o poder pblico j poder adentrar o imvel e vistoria-lo.
Art. 6: Juiz determina imisso do autor na posse o imvel e sua posterior citao.
Art. 13: Sentena que condena em indenizao superior a 50% do oferecido pelo
autor est sujeita ao duplo grau de jurisdio.
U. DESAPROPRIAO CONFISCATRIA
Art. 243, CRFB. Trata-se, na verdade, de confisco (sem direito indenizao) de
propriedade urbana ou rural usada para plantao de substancias psicotrpicas ou que usem
trabalho escravo.
Competncia: UF.
O confisco por conta de trabalho escravo ainda no foi regulamentado, mas o por
plantaes psicotrpicas, sim (Lei 8.257).
Como entende o STF, o confisco em tela incide sobre toda a propriedade, no apenas
em relao parte em que esteja sendo usado o trabalho escravo ou plantao psicotrpica.
1 Peculiaridades
No h procedimento judicial especfico, aplicando-se o geral (DL 3.365).
Havendo esta previso legal, o alienante deve comunicar o municpio quanto sua
inteno de venda do imvel em prazo de 30 dias (art. 27).
Passando o prazo, tem-se aceitao tcita do municpio.
No caso em tela, a venda ao particular deve respeitar a oferta ao municpio, sob pena
de a municipalidade poder tomar o bem, indenizando o proprietrio com base no valor da base
de clculo do IPTU do imvel.
Direito de Superfcie:
Art. 21. Proprietrio pode conceder direito de superfcie de seu terreno por prazo
determinado ou indeterminado, mediante registro no RGI.
Abrange o solo, subsolo ou espao areo.