Sumario:
INTRODUCCIN.
I- Rgimen legal del personal con ingreso irregular.
II- Rgimen legal de los obreros que prestan servicio al Estado.
III- Rgimen legal de los empleados contratados en el sector pblico.
IV- Rgimen legal de los funcionarios pblicos.
V- Situacin autonmica de los estados y municipios en materia estatutaria.
VI- Relacin Colectiva Funcionarial.
VII- Algunas situaciones especiales
CONCLUSIONES.
INTRODUCCIN.
Considero que la mejor manera de introducir el tema que trataremos en las siguientes lneas
ser desglosar e interpretar el titulo de la ponencia que nos fuere encomendada, con ello
veremos en mbito de presente aproximacin. As tenemos en primer lugar al:
- Rgimen Laboral, el cual si no se estudia con detenimiento traera una errada conclusin
cual sera aceptar que existe un solo sistema que rige al trabajador venezolano, omitiendo
por tanto la existencia del sistema estatutario que rige las relaciones de trabajo en el sector
pblico.
Este grupo de personas no constituyen el eje fundamental del presente trabajo por cuanto su
rgimen es el derecho laboral ordinario y entendemos que lo que se requiere es el anlisis
de otros puntos neurlgicos del sistema que rige a la fuerza humana que labora para el
Estado [6] .
De igual manera hay que hacer la salvedad que este sistema ordinario de derecho laboral se
aplicar a los funcionarios pblicos por reenvo en los casos expresamente sealados en el
sistema estatutario [7] .
Especial mencin merece el supuesto de extensin del sistema laboral ordinario, no
solamente a los casos no reservados expresamente al sistema estatutario por la
Constitucin ni aquellos en los que ste sistema estatutario reenva al sistema laboral
ordinario, sino tambin a los casos en que an existiendo reserva, no exista regulacin
positiva en el sistema estatutario; en estos casos existir un reenvo hermenutico necesario,
ello en virtud que nuestro sistema normativo no admite vacos absolutos y por tanto permite
la aplicacin de la analoga, la cual deber respetar siempre las especiales condiciones del
sector pblico.
Este estatuto del funcionario esta constituido por el conjunto de derechos y deberes que la
ley atribuye a los funcionarios pblicos definiendo as la naturaleza de la
relacin existente entre la Administracin y sus agentes.
Esa relacin ha sido explicada de varias formas por la doctrina, dividindose los autores en
los que opinan que se trata de un contrato (de trabajo o de derecho administrativo) y los que
sealan que existe una mera relacin unilateral estatal.
La importancia de esta posicin es su consecuencia cual es que los derechos que el mismo
consagra no son inmutables, es decir que frente a las situaciones generales no pueden
alegarse derechos adquiridos cuando el estatuto sea modificado, pudiendo el
legislador eliminarlos sin que se produzca la lesin de un derecho subjetivo [10] .
La Tesis estatutaria seala que toda interpretacin que deba darse a la ley
debe estar orientada por criterios de Derecho Administrativo. Al efecto, en la
consideracin jurdica de las relaciones estatutarias como la de la funcin pblica, no
pueden utilizarse soluciones o situaciones del Derecho Laboral, por cuanto tal derecho
tiene por objeto regular las relaciones contractuales que se establecen bilateralmente
entre un trabajador y su Patrono, las cuales son de carcter subjetivo, bilateral y
personal, diferentes a las que surgen entre el Estado y el funcionario Pblico.
Dicha tesis rechaza totalmente la interpretacin analgica de las normas del Derecho
Laboral. Basta con analizar los efectos de esta posicin observando el texto del Decreto con
rango y Fuerza de Ley del Estatuto de la Funcin Pblica de fecha 13 de Noviembre del
2001 con vacatio legis hasta el 13 de Julio del 2002, que fue ley venezolana pero jams
entr en vigor porque fue derogada implcitamente por la Ley Estatutaria vigente.
A propsito de las tesituras expuestas cabe sealar que existi una gran corriente pre-
constitucional para unificar ambos sistemas (el laboral ordinario y el estatutario) no
obstante la vigente Constitucin mantuvo la separacin de ambos sistemas como lo
expusiramos supra.
En otro orden de ideas, pero dentro del sistema estatutario y de igual manera como lo
prevea la Ley de Carrera Administrativa, la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica seala
algunas exclusiones en su mbito de aplicacin, por ejemplo los funcionarios y funcionarias
pblicos al servicio del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y
Tributaria (SENIAT) o los funcionarios y funcionarias pblicos a que se refiere la Ley del
Servicio Exterior o los miembros del personal directivo, acadmico, docente,
administrativo y de investigacin de las universidades nacionales.
Ahora bien debemos sealar que estas exclusiones no deben ser consideradas como
absolutas, por cuanto frente a la inexistencia del estatuto especialsimo o frente a la
existencia de ste pero con vacos, antes de acudir a la legislacin laboral ordinaria
debemos acudir a la norma ms afn que no ser otra que las normas recogidas
por la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica [11] [12] .
Existe de igual manera un sistema normativo cuyo mbito de aplicacin rige a los
trabajadores del sector pblico de forma no excluyente (por cuanto tambin norma
conductas en el sector privado) representado no solo por las disposiciones
constitucionales [13] sino por disposiciones de rango de ley tales como la Ley Orgnica del
Sistema De Seguridad Social [14] , la Ley del Instituto Venezolano de los Seguros Sociales
y su reglamentacin, la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de
Trabajo [15] , Ley del Rgimen Prestacional de Empleo [16] , Ley de Alimentacin para
los Trabajadores [17] , que lgicamente complementarn [18] , e integrarn ese macro
sistema que regula toda la fuerza laboral del pas y que an cuando pudieran no encontrar
regulacin especifica en el sistema estatutario [19] [20] , rige igualmente para el de trabajo
prestado dentro del sector pblico [21] [22] .
Por tanto debemos observar que son entonces los tres sistemas normativos sealados,
el rgimen laboral ordinario, el rgimen estatutario y las normas de la seguridad
social que informan y regulan a ambos sistemas, las que van a constituir de
forma amplia el rgimen laboral de los trabajadores del estado.
Antes de pasar al siguiente vocablo integrante del ttulo del presente trabajo, permtasenos
realizar un brevsimo comentario al margen, respecto al sistema de proteccin judicial que
se instaura en las Leyes Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de
Trabajo (art. 99 y Disposicin Transitoria 7ma.), y del Rgimen Prestacional de Empleo(
Disposicin Transitoria 15), respecto del control de los actos administrativos por una
jurisdiccin diferente a la contenciosa administrativa cual es la Jurisdiccin Especial del
Sistema de Seguridad Social; cuestin sta que adems de atentar contra el principio de
unidad de la jurisdiccin laboral en los trminos de la Ley Orgnica Procesal del
Trabajo [23] , constituye una clara manifestacin del desmoronamiento de especialidad de
la jurisdiccin contenciosa administrativa [24] .
Entendemos que esta ltima jurisdiccin, integrada por tribunales generales contenciosos
administrativos (Sala Poltico Administrativa, Cortes Contenciosas y Juzgados Superiores
Contencioso Administrativos regional) y por los especiales (Juzgados Superiores
Contenciosos Tributarios, Juzgados Superiores Agrarios [25] ), pueda convivir con los
tribunales que eventualmente conozcan de asuntos contenciosos administrativos (tribunales
de Primera Instancia cuando conocen de las expropiaciones o de los Juzgados de
Municipios cuando conocen de nulidades de actos inquilinarios [26] ); lo que nos parece
ilgico es la creacin de una nueva jurisdiccin, distinta a las previstas en la Constitucin,
para el conocimiento de asuntos eminentemente contenciosos administrativos; ilogicidad
sta que se ve exacerbada al otorgarle de forma transitoria la competencia para conocer de
estos asuntos a los Tribunales Superiores con competencia en materia del trabajo de la
circunscripcin judicial en donde se encuentre el ente que haya dictado el acto
administrativo que dio origen al recurso inicial, con lo cual se retoma la etapa ya superada
de la sentencia Bamundi [27] y el otorgamiento que sta hizo respecto de la competencia de
los tribunales laborales para el conocimiento de la nulidad de los actos dictados por las
inspectoras del trabajo.
- Al referirnos a trabajador estamos evocando su sentido amplio -Lato Sensu-, esto es: al
obrero que tiene una relacin jurdica con el Estado a travs de contratacin por tiempo
indeterminado o a tiempo determinado; al funcionario pblico de carrera, el de libre
nombramiento y remocin, el de ingreso irregular y el de eleccin popular [28] y por
ltimo el empleado contratado para el Estado, el cual necesariamente deber ser ubicado
desde el punto de vista de la normativa que lo regula, en alguno o algunos de los sistemas
anteriormente referidos.
- Al hacer alusin al Estado lo hacemos en su nocin poltica, se engloba con ella a las
personas poltico territoriales as como las ramas que lo conforman, a los entes
descentralizados corporativamente -dentro de esta ltima se encuentran las universidades
pblicas- y funcionalmente integrados por personas regidas preponderantemente por
el derecho pblico-dentro de esta ltima se encuentran los Institutos autnomos- as como
aquellas que toman forma de derecho privado pero que en el fondo son entidades estatales.
Hechas estas precisiones de rigor se hace necesario tambin realizar otras representadas por
las excepciones reciprocas que existen en cada sistema, tanto en el laboral strictu
sensu para con el estatutario, como en el estatutario para con el laboral; por ejemplo se nos
ocurre dentro del primer grupo de excepciones las personas descentralizadas
funcionalmente por el Estado con forma de derecho privado (Vgr. Sociedades mercantiles
de capital pblico) en las cuales la mayora de su personal se rige por el sistema laboral
ordinario, no obstante ello el titular del rganos de control fiscal de estas
sociedades pareciera regularse por normas de derecho estatutario, dado que para su ingreso
y egreso se requiere de ciertas formalidades ius publicistas [29] .
Para el segundo grupo de excepciones encontramos organismos y entes que rigindose por
el sistema estatutario, en algunas de sus relaciones se rigen por el derecho laboral ordinario,
y este es el caso de los contratados los cuales, salvo algunas disposiciones expresas
contenidas en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica [30] , se rigen por la Ley
Orgnica del Trabajo y dems normas de idntica naturaleza.
Expuesto el mbito al cual pretendemos aproximarnos en este trabajo, pasamos a tratar cada
rgimen.
Los segundos, es decir, los funcionarios de hecho, estn caracterizados por la existencia de
elementos que enervan su investidura, elementos estos que generalmente ataen a la ilegitimidad
del funcionario en la medida en que se presentan cuando el ingreso a la prestacin del servicio
pblico no se realiza conforme al estricto cumplimiento del rgimen legal existente, pero que a
pesar de ello, su desempeo funcionarial resulta cubierto de una apariencia de legalidad. Tal
categorizacin de funcionario pblico, obedece a una creacin jurisprudencial y doctrinal,
movida por la justa y razonable necesidad de que, concibiendo a la Administracin Pblica como
la legtima responsable del Inters Pblico, su actividad administrativa quede preservada con un
manto de presuncin de legalidad, el cual permita que los particulares sin averiguaciones previas,
admitan como regularmente investidos a los funcionarios y por lo tanto con competencia para
realizar los actos propios de sus funciones. La conceptualizacin de esta categorizacin de
funcionarios, ha permitido a la jurisprudencia contencioso administrativa establecer que los actos
emanados de funcionarios que luego pierden su titularidad por vicios en la designacin o
eleccin, no se ven afectados en su validez por tal circunstancia. En tal sentido esta Corte
Primera de lo Contencioso Administrativo en fallo de fecha 28 de febrero de 1985 (Caso: Nelly
Cuenca Ramrez Vs. Concejo Municipal del Distrito Palavecino del Estado Lara) seal que La
validez de actos dictados por funcionarios de hecho salva, desde luego, el vicio original de la
incorporacin de stos al ejercicio de la funcin pblica, pero no impide que sean impugnados, si
fuere el caso por presentar otras irregularidades, que pueden llevar a su anulacin conforme al
ordenamiento vigente.
Sobre este aspecto, es decir, sobre la condicin jurdica del funcionario de hecho, es importante
determinar si el mismo puede o no convertirse en un funcionario de derecho, y al respecto se debe
precisar que, el simple ejercicio de un cargo en la Administracin no puede por si solo, conferir a
una persona la condicin de funcionario, sino que al contrario- es el ingreso a la
Administracin, en la forma estipulada en la Ley, lo que determina la posibilidad de ejercer
vlidamente funciones pblicas. En este sentido no puede ser considerado funcionario, el sujeto
que hubiera sido irregularmente investido de un cargo pblico o que incluso lo hubiera ejercido
sin haber recibido jams ningn tipo de investidura.
Ahora bien, el derecho no podra, en principio, reconocer validez a las actuaciones de una
persona que ejerciera un cargo pblico en forma irregular; y mucho menos podra admitir la
existencia de un vnculo de funcin pblica entre esa persona y la Administracin. Sin embargo, la
jurisprudencia tal como ya se afirmo ut supra- ha considerado que un desconocimiento de esta
naturaleza, llevado a sus ltimas consecuencias, por ms ajustado a derecho que fuera, no dejara
de producir una serie de trastornos en la realidad, contrarios a la equidad, a la seguridad jurdica
y en definitiva al inters social. CPCA. 26 de marzo de 2003. Expediente N: 00-
24027
De igual manera se pudieran incluir en este grupo a quienes hayan consolidado su situacin
de forma previa a la Constitucin y hayan continuado prestando los servicios ex post; as
esa misma corte sentenci:
En relacin al primero de los requisitos, esta Corte observa que no existen en autos los contratos
celebrados entre las partes, pero visto que ello no fue un hecho controvertido en el curso del
proceso, este Juzgador le otorga pleno valor a las fechas alegadas, as los contratos fueron
suscritos, el 1 de enero de 1999 hasta el 15 de diciembre de 1999, del 1 de enero de 2000 hasta el
30 de junio de 2000 y del 30 de junio de 2000 al 31 de julio de 2000.
Ahora bien, del anlisis detallado del expediente judicial se evidencia que la renovacin de los
contratos no se realiz de manera sucesiva e ininterrumpida, pues se observa que el primer
contrato celebrado en el ao 1999, estuvo vigente hasta el da 15 de diciembre de ese ao, sin
embargo la siguiente renovacin de contrato de trabajo comenz su vigencia el 1 de enero de
2000, es decir, no hubo relacin contractual entre la recurrente y la Administracin durante los
ltimos quince das del mes de diciembre de 1999, por lo que no existi prrrogas sucesivas y no
interrumpidas del contrato celebrado entre el particular y la Administracin.
En relacin al segundo de los requisitos antes enunciados, esto es, que el horario cumplido por el
funcionario contratado y las condiciones en que presta su servicio a la Administracin sean
semejantes a las del resto de los funcionarios, esta Corte observa:
Ahora bien, con relacin al ltimo de los requisitos, luego de un anlisis detallado de las pruebas
y documentos cursantes en el expediente judicial se evidencia que el cargo desempeado por la
accionante no era el de Administrador Asesor -tal y como lo establecan los contratos sealados
ut supra- sino el de Jefe de Unidad o Departamento de Administracin, lo cual se constata no slo
de las testimoniales evacuadas por la accionante, (folios 185 y 192) sino tambin de su propio
escrito de informes en el que reconoce expresamente tal situacin (folio 199 y 200), cargo este que
de acuerdo al artculo 4 literal a de la Ordenanza sobre Administracin de Personal al Servicio
del Municipio Baruta del Estado Miranda (folios 61 al 86), es considerado como libre
nombramiento y remocin, lo que evidencia para este Juzgador que la accionante no ocupaba un
cargo de carrera.
As las cosas y de acuerdo a las condiciones anteriormente sealadas, las cuales no son
excluyentes sino concurrentes, es decir, deben configurarse todas para que pueda entenderse que,
efectivamente, se estableci un ingreso simulado a la Administracin Pblica, debe esta Corte
afirmar que no se est en presencia de una verdadera relacin de empleo pblico entre la
recurrente y el Ente querellado, existiendo simplemente una relacin de tipo convencional, por lo
cual, siendo ello el fundamento de su accin principal se declara IMPROCEDENTE, y as se
decide. CPCA. 2003. Expediente N: 02-002114
Esta categora de sui generis funcionarios podan ubicarse en cualquier sector, rama del
poder pblico o ente descentralizado regido preponderantemente por el derecho pblico,
donde existieran sistemas especiales de carrera administrativa o estatutos especiales como
los del Ejecutivo Nacional, Estadal o Municipal. Igual consideracin cabra respecto a los
sistemas de carrera administrativa establecidos en el Congreso de la Repblica, Consejo
Supremo Electoral, Contralora General de la Repblica [36] , entre otros [37] , cuyas
denominaciones hoy pueden ser otras pero mantienen estatutos funcionariales separados y
distintos a los establecidos en la vigente Ley del Estatuto de la Funcin Pblica.
Estos ingresos irregulares se admitieron no slo respecto de la funcin pblica (que como
sabemos comprende a diversos tipos de funcionarios), adems, lleg a admitrseles como una
forma de ingreso a la Carrera Administrativa.
Estos ingresos irregulares fueron duramente criticados por la doctrina, pues, a su entender,
constituan una evasin a las previsiones contenidas en la propia Ley de Carrera Administrativa,
que exiga para el ingreso a la carrera administrativa un acto de nombramiento producido
como resultado de un procedimiento especial: el concurso (artculos 3 y 35 de la Ley de Carrera).
No obstante, el anterior criterio siempre se dej de lado, en el entendido de que la Ley prevea al
nombramiento y el concurso como formas ordinarias de ingreso, pero que en ningn momento, ni
la ley ni la Constitucin, prohiban formas irregulares de ingreso. A lo que se una el firme
propsito de evitar que se concretara y prevaleciese una prctica a la que acudan las autoridades
con la finalidad de burlar la carrera administrativa, y negar a sus servidores los derechos que la
carrera administrativa otorgaba a los funcionarios de carrera.
Sin embargo, la situacin del derecho positivo vigente cambi a partir de la promulgacin de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y ese cambio se acentu de modo
rotundo con la entrada en vigencia de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica con lo que la
mencionada tesis de los ingresos irregulares debe ser objeto de una revisin y ajustes, a la luz de
esta nueva realidad normativa.
Artculo 146. Los cargos de los rganos de la Administracin Pblica son de carrera. Se
exceptan los de eleccin popular, los de libre nombramiento y remocin, los contratados, los
obreros al servicio de la Administracin Pblica y los dems que determine la Ley. El ingreso de
los funcionarios o empleados pblicos a los cargos de carrera ser por concurso pblico,
fundamentado en principios de honestidad, idoneidad y eficiencia. El ascenso estar sometido a
mtodos cientficos basados en el sistema de mritos, y el traslado, suspensin y retiro ser de
acuerdo a su desempeo. (Negritas de esta Corte)
Pero luego de que entrara en vigencia la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica (publicada en la
GO. N 37.482 del 11 de julio de 2002), esta posibilidad, la de aplicar a los contratados que han
recibido tratamiento de funcionarios (por sus responsabilidades, trabajo, remuneracin, horario,
etc.) el rgimen general de los funcionarios (y no el especial de los funcionarios de carrera),
parece haber sido cerrada. En efecto, la propia Ley del Estatuto establece, en su artculo 39, que
de ningn modo se considerar el contrato como una forma de ingreso a la Administracin
Pblica.
As, el artculo 39, del referido texto normativo, es del tenor siguiente:
Ahora bien, el asunto a resolver ahora es identificar cual es la solucin jurdica a ser aplicada al
caso concreto (la anterior a la Constitucin de 1999, la de la Constitucin de 1999, o la prevista
en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica), dado que el derecho aplicable ha sufrido cambios a
lo largo del tiempo, ya que la solucin de este asunto ser diferente, segn sea la norma aplicable.
As las cosas, esta Corte entiende que la actuacin que genera la querella y que determina el
derecho aplicable es el acto de rescisin dictado por el Ministerio del Ambiente y los Recursos
Naturales Renovables, dictado en fecha 8 de agosto de 1997. Y, es esta actuacin, la que
determina el derecho aplicable al caso concreto, y as se decide.
Establecido esto, se observa que para esa fecha agosto de 1997 an no se encontraba
vigente la Constitucin de 1999, y tampoco se encontraba vigente la Ley del Estatuto de la
Funcin Pblica, por lo tanto, para esa fecha era lcito segn lo reconoca la jurisprudencia de
modo pacfico que se produjese un ingreso a la carrera administrativa por vas distintas al
nombramiento, y especficamente, a travs de contratos de servicios, siempre y cuando se
cumplieran una serie de supuestos. Y por esa misma razn, era lcito considerar competentes a los
tribunales especializados en la carrera administrativa para conocer de los asuntos derivados de
estas formas irregulares de ingreso.
No obstante, quiere esta Corte aclarar, que todos aquellos funcionarios que hayan ingresado
a la Administracin mediante nombramiento, sin efectuar el concurso a que hace alusin la
Constitucin y la Ley, o que estn prestando servicios en calidad de contratados en cargos de
carrera, tendrn derecho a percibir los beneficios econmicos de su efectiva prestacin de
servicios, en las mismas condiciones que los funcionarios que hayan sido designados mediante
concurso pblico, es decir, a la remuneracin correspondiente al cargo desempeado, as como el
pago de las prestaciones sociales al finalizar la relacin laboral, pero en lo que atae a su
estabilidad y a los derechos derivados de sta, no pueden asimilarse a un funcionario de derecho,
en directa aplicacin de lo preceptuado en las normas constitucionales y legales antes indicadas,
y as se decide.
Por otra parte, los funcionarios que se encuentren en el desempeo de un cargo de carrera en
situacin irregular -bien como contratados o bien siendo funcionario de hecho-, tendrn derecho
a concursar para optar a la condicin o status de carrera y el tiempo de servicio prestado por
ellos, as como las condiciones en las cuales haya desempeado sus servicios, debern ser
estimados por la Administracin en el baremo o mtodo de evaluacin que a los efectos del
concurso se establezca. CPCA. 26 de marzo de 2003. Expediente N: 00-24027
Entendemos que en estos casos el tratamiento legal que habra que drseles a las personas
que se encuentren en la condicin sealada, no es otra que la de contratados por tiempo
indeterminado, regidos por la Ley Orgnica del Trabajo y dems disposiciones similares,
esto por cuanto no pueden carecer de norma que regule su permanencia en sus puestos de
trabajo.
En el caso bajo anlisis, se ha interpuesto una demanda por cobro de prestaciones sociales y
otros conceptos laborales contra el Instituto Autnomo Aeropuerto Internacional de Maiqueta.
Por tanto, a los fines de verificar el Tribunal competente para conocer del mismo, considera la
Sala necesario examinar el rgimen legal que regula la relacin de empleo entre la demandante y
el mencionado Instituto.
En este sentido, la Sala observa que, segn lo expuesto en el libelo, la demandante comenz a
prestar sus servicios para el Instituto Autnomo Aeropuerto Internacional de Maiqueta,
mediante contrato desde el primero de febrero de 2001 hasta el 31 de diciembre del mismo ao y
le renovaron la convencin hasta el 31 de diciembre de 2002 cuando le informaron que por
dificultades presupuestarias no podan renovarlo, de all, que resulte necesario sealar el
criterio sostenido por la Sala, respecto a este tipo de relaciones laborales, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 146 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, que
establece lo siguiente:
Los cargos de los rganos de la Administracin Pblica son de carrera. Se exceptan los de
eleccin popular, los de libre nombramiento y remocin, los contratados y contratadas, los
obreros y obreras al servicio de la Administracin Pblica y los dems que determine la Ley.
(Destacado de la Sala).
La referida disposicin constitucional ha sido desarrollada, a su vez, por la Ley del Estatuto de la
Funcin Pblica, de la manera siguiente:
Artculo 38. El rgimen aplicable al personal contratado ser aqul previsto en el respectivo
contrato y en la legislacin laboral..
Por tanto, visto que en el presente caso se constat, luego de analizado el escrito libelar,
que la relacin de empleo sostenida por la demandante con el Instituto Autnomo Aeropuerto
Internacional de Maiqueta (IAAIM), se inici y culmin bajo las normas consensuales bilaterales
de un contrato de trabajo, de conformidad con las normas antes transcritas, queda excluida de la
aplicacin del rgimen de los funcionarios de carrera administrativa. As se declara.
Artculo 17. Los Jueces de primera instancia conocern de las fases del proceso laboral, de
conformidad con lo establecido en esta Ley.
En este caso debemos sealar que debe drsele igual tratamiento que el sealado por la
Corte Primera de lo Contencioso Administrativo en el extracto citado, con la agravante de
que a partir de esta fecha la normativa estatutaria sanciona de nulidad absoluta todos estos
actos administrativos contentivos de nombramientos.
Aunado a esto debemos considerar que la ley estatutaria limita las contrataciones de
personal en el sector pblico por lo que estas personas no podran considerarse como
contratadas a tiempo indeterminado ni an cuando se les mantengan en nmina en virtud de
varias renovaciones contractuales. Esta afirmacin la fundamentamos en las disposiciones
de la Ley Orgnica del Trabajo en el sentido de entenderse no transformado el contrato de
trabajo a tiempo indeterminado por cuanto la naturaleza del servicio y la intencin de las
partes lo impiden. As el artculo 74 seala: En caso de dos (2) o ms prrrogas, el
contrato se considerar por tiempo indeterminado, a no ser que existan razones especiales
que justifiquen dichas prrrogas y excluyan la intencin presunta de continuar la
relacin
Al sentenciar la norma que el contrato siempre ser por tiempo determinado, frente al
ingreso irregular y de suyo nulo, jams se podr entender entonces que nos encontramos
frente a una relacin laboral a tiempo indeterminada, por el contrario, insistimos que deber
ser entendida como determinada y anual, esta ultima cualidad del contrato es as por cuanto
es forzoso seguir el principio de anualidad presupuestaria y de suyo la imposibilidad que
tiene el poder pblico de comprometer gasto ms all del periodo anual, perodo este que
coincide con el ao civil [38] .
Este grupo de personas pese a las circunstancias que han rodeado su permanencia en el
cargo pblico, como lo sealamos no podrn ser considerados como ingresados a la carrera
administrativa por disposicin del artculo 146 constitucional en concordancia con el
artculo 39 de la Ley del Estatuto de la Funcin Publica [39] .
Pensamos que an en estos casos, estas personas de ingreso irregular post constitucional,
les asisten los derechos a la seguridad social contemplados para todos los trabajadores por
cuanto an conociendo los efectos de la nulidad absoluta de su ingreso, no es posible borrar
de la realidad la entrega del esfuerzo fsico hecho a favor del Estado por estos
trabajadores, por constituirse en relaciones de tracto sucesivo o de ejecucin continuada
donde la resolucin o nulidad no puede operar con efectos retroactivos.
En tal sentido no tenemos la menor duda que a estos trabajadores les resultan aplicables los
beneficios establecidos en la Ley del Instituto Venezolano de los Seguros Sociales y su
reglamentacin, la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de
Trabajo, Ley del Rgimen Prestacional de Empleo, Ley de Alimentacin para los
Trabajadores, entre otras.
Por otra parte y como lo analizaremos infra pensamos que estas personas de ingreso
irregular no se hacen beneficiarias del derecho colectivo funcionarial (convencin
colectiva, huelga, entre otros), salvo los referentes al disfrute de los beneficios econmicos,
los cuales como vimos en la sentencia parcialmente transcrita, tienen derecho estos
trabajadores.
Por tanto los obreros [41] gozarn de los beneficios y derechos laborales previsto en el
derecho colectivo ordinario (convenciones colectivas, huelga, pliegos de peticiones,
conflictivos) en los trminos establecidos en la Ley Orgnica del Trabajo, pero respetando
las especificidades del sector pblico como lo son entre otros: a) la imposibilidad de
realizar algn tipo de gasto que no haya sido previsto en la Ley de Presupuesto, lo cual est
en perfecta armona con el artculo 527 de aquella ley; b) intervencin de la procuradura
respectiva en las discusiones de las convenciones colectivas en conformidad con los arts.
186 y 191 del Reglamento de la LOT.
De igual manera como lo sealamos en la introduccin de estas lneas, por ser normas que
complementan cualquier sistema no cabe tampoco duda que a los obreros les asisten los
derechos a la seguridad social contemplados en la Ley del Instituto Venezolano de los
Seguros Sociales y su reglamentacin, la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y
Medio Ambiente de Trabajo, Ley del Rgimen Prestacional de Empleo, Ley de
Alimentacin para los Trabajadores, entre otras.
Entonces fue la propia ley la que dej abierta la posibilidad de que se realizaran contratos;
as el artculo 37 numerales 22 y 23 estableca disposiciones comn a todos los Ministros y
dentro de estas la de otorgar, previo cumplimiento de las formalidades de la ley, los
contratos relacionados con asuntos propios del Ministerio y en concatenacin con esta
facultad, la de contratar para el Ministerio, los servicios de profesionales y tcnicos por
tiempo determinado o para una obra determinada.
Esta disposicin fue reinsertada en la ley que sustituy a la ley orgnica in comento, en la
Ley Orgnica de Administracin Publica [43] , en los numerales 15 y 23 de los artculos
76, y numeral 9 del artculo 83.
De las disposiciones que esta ltima ley debemos distinguir los siguientes principios:
a) El rgimen legal aplicable al personal contratado ser aquel previsto en el
respectivo contrato y en la legislacin laboral [44] . Coexisten regulaciones
del contrato y la ley, pero lgicamente las convenciones nter partes no
pueden contrariar los principios de orden pblico que inspiran la Ley
Orgnica del Trabajo.
Es decir, la actividad a realizar por el contratado debe diferir de la propia y la ordinaria que
se lleva a cabo en el organismo o entidad, por no permitirse la contratacin de personal para
realizar funciones correspondientes a los cargos previstos en la ley estatutaria. Esto tiene
una explicacin lgica cual es que de requerirse la presencia permanente para realizar las
mismas actividades llevadas a cabo por otros funcionarios deber crearse el cargo,
presupuestarse y convocarse el concurso respectivo.
Caben ac las mismas apreciaciones sealadas supra; pensamos que los contratados no se
hacen beneficiarios del derecho colectivo funcionarial (convencin colectiva, huelga, entre
otros) por cuanto resultan derechos de los funcionarios de carrera a la luz del artculo 32
de la Ley del Estatuto de la Funcin Publica.
Por ltimo debemos ser enfticos en sealar que al no ser funcionarios pblicos no le sern
aplicables las disposiciones sancionatorias establecidas en la Ley del Estatuto de la Funcin
Pblica, sino por el contrario las disposiciones del derecho laboral ordinario [45] , que
podran conducir a dar por terminado el contrato de trabajo para el caso de personas que de
forma irregular ostenten un contrato a tiempo indeterminado por haber ingresado por esta
va, de forma previa a la entrada en vigencia de la ley en referencia.
Por el contrario, si la entrada a las labores de forma contractual fuere posterior a la entrada
en vigencia de la ley estatutaria y nada se estableciera en el texto del contrato referido a las
sanciones o a las formas de su terminacin (primera fuente normativa de conformidad con
el artculo 38 del estatuto) deberamos acudir a las disposiciones de la ley ordinaria, para
dar por terminada la relacin laboral motivada en razones similares a las sancionatorias
previstas en el estatuto funcionarial, actividad que podr estar incidida por decretos de
inmovilidad dictados por el Presidente de la Repblica si se dieran los supuestos de hecho
para ello, en cuyo caso ser necesario acudir a la autorizacin del inspector para que
autorice dar por terminado el contrato a tiempo determinado. A esta conclusin llegamos
por cuanto no se encuentra, por lo menos en el decreto vigente, fuera del mbito de
aplicacin de la inamovilidad los contratados a tiempo determinado o indeterminado [46] .
Por otra parte y para cerrar este punto y tener an mayor claridad debemos decir que la ley
del estatuto utiliza el vocablo carrera administrativa desde varios puntos de vista, en
efecto, ella hace referencia en algunas oportunidades al concepto genrico de carrera
administrativa y otras al concepto de cargo de carrera, funcionario de carrera.
Actualmente se acepta como definicin de Funcionarios Pblicos a todos los que ejerzan
una funcin pblica. La Ley del Estatuto de la Funcin Pblica lo define como toda persona
natural que, en virtud de nombramiento expedido por la autoridad competente, se
desempee en el ejercicio de una funcin pblica remunerada, con carcter permanente.
Luego entonces la funcin pblica va a estar representada por el ejercicio de cualquier
actividad profesional ejercida por cuenta de un ente pblico.
De carrera, esto son aquellos que habiendo ganado el concurso pblico, superado el
perodo de prueba y en virtud de nombramiento, presten servicios remunerado y con
carcter permanente [50] . Estos funcionarios tienen derechos privativos que ningn otro
funcionario tiene como lo hemos anotado.
Es importante sealar que estos funcionarios pueden encontrarse en los diferentes sistemas
estatutarios existentes en nuestro ordenamiento jurdico, el judicial, legislativo, electoral,
universitario, entre otros.
De libre nombramiento y remocin, esto es aquellos que son nombrados y removidos
libremente de sus cargos, sin otras limitaciones que las establecidas en esta Ley. Ac
debemos sealar que estos funcionarios pueden provenir o no de la carrera administrativa.
En casos que el funcionario provenga de la carrera y sea objeto de remocin le asistir el
derecho de reubicacin consagrado en los artculos 84 y siguientes del Reglamento
General de la Ley de la Carrera Administrativa; paradjicamente este derecho no se
encuentra consagrado en la ley estatutaria, solamente existe una referencia para el caso de
reduccin de personal [51] . En caso contrario, esto es, que la designacin del funcionario
en el cargo de libre nombramiento y remocin no este precedido por el desempeo de un
cargo de carrera no se tendr el derecho a reubicacin y disponibilidad por un mes y se
proceder al retiro, salvo algunos casos excepcionales regulados en regimenes
estatutarios especiales.
La ley del estatuto sub-clasifica este tipo de funcionarios en aquellos que desempean
cargos de alto nivel y aquellos de confianza [52]
De eleccin popular, en esta clasificacin encontramos aquellos que son elegidos a travs
de elecciones nominales y uninominales (Presidente de la Repblica, Gobernadores,
Alcaldes, Diputados, Legisladores Regionales, Concejales, miembros de las Juntas
Parroquiales, de Consejos Locales de Planificacin, Jueces de Paz, entre otros). Hacemos
esta precisin por cuanto su ingreso como es lgico estar determinado por resultar
vencedor en determinada contienda electoral y su egreso se podr realizar por fenecimiento
del periodo para el cual fue electo [53] o reelecto [54] , (en donde pueden presentarse
varias situaciones como es la que el funcionario con periodo vencido se mantendr en su
cargo hasta que sea electo su sustituto), por revocatoria de mandato en los trminos y
condiciones contenidos en el artculo 72 Constitucional, desarrollado por sentencias
vinculantes dictadas por la Sala Constitucional.
Este tipo de funcionario puede verse incidido por decisiones de rganos administrativos de
control o judiciales que pueden producir su egreso de la funcin pblica o condicionar su
prxima reeleccin [55] .
Aunado a esta especial regulacin tenemos que la remuneracin [56] por la prestacin de
sus servicios se encuentra en ley especial [57] e inclusive interpretada no siempre de forma
exacta y exhaustiva por rganos de control [58]
De eleccin de segundo grado, encontramos aqu a todos los funcionarios pblicos que
son electos por los poderes constituidos con vocacin o habilitacin para realizar esta
eleccin.
Especial mencin dentro de estas lneas nos merece la situacin en la que se encuentra la
autonoma de las entidades federales y los municipios, desde el punto de vista de la
vocacin autonmica que tiene para dictar sus estatutos funcionariales especiales.
En este tema existen tres corrientes claramente identificables, la tesis que sostiene la
autonoma de estas personas poltico-territoriales para dictar estos estatutos; la que sostiene
que estas personas no tiene dicha autonoma por haberla constitucionalmente nacionalizado
el constituyente y una ltima que sostiene una posicin eclctica.
se reitera que la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, vigente desde el 11 de julio de 2002,
unific la normativa jurdica aplicable a las relaciones de empleo pblico de las Administraciones
Pblicas nacional, estadales y municipales (artculo 1 de la Ley) y restringi sustancialmente los
funcionarios excluidos de su mbito de aplicacin (artculo 2 eiusdem), exclusin que no abarc
al personal docente de los institutos educativos del Ministerio del ramo, de modo que ellos se
encuentran sometidos a dicha normativa legal, inclusive en lo que respecta al Contencioso
Administrativo Funcionarial (artculos 92 y siguientes eiusdem) (Sentencia n 651/2003 del 4 de
abril, caso: Dilma Mogolln). Sala Constitucional, Tribunal Supremo de Justicia,
sentencia de fecha 12-02-2004(Caso Republica de Venezuela).
Posteriormente a este pronunciamiento fue promulgada la Ley Orgnica del Poder Pblico
Municipal, la cual evidenci que el poder legislativo nacional, se apart radicalmente de
esta posicin centralista y estableci la competencia en cada municipio para que a travs de
ordenanzas dictaran su rgimen estatutario funcionarial [59] inclusive con visin nacional.
Del anlisis del cumplimiento de tales supuestos de procedencia de las medidas preventivas en el
caso de autos, la Sala observa:
La parte actora interpuso pretensin de nulidad, por razones de inconstitucionalidad, de parte de
los artculos 56, letra h, 95, cardinal 12, y 78, todos de la novsima Ley Orgnica del Poder
Pblico Municipal. Concretamente, la nulidad de tales preceptos se denunci respecto de la
mencin, que los mismos contienen, en relacin con la competencia municipal de establecimiento
y regulacin de su propio Estatuto de la funcin pblica, de la siguiente manera:
artculo 56: Son competencias propias del Municipio las siguientes:
(...)
h. La organizacin y funcionamiento de la administracin pblica municipal y el estatuto de la
funcin pblica municipal.
En criterio del demandante, tales normas jurdicas son contrarias a los artculos 144 y 147 de la
Constitucin de 1999, pues los mismos disponen como materia de la reserva legal nacional, el
establecimiento de un Estatuto de la Funcin Pblica que rija a todos los funcionarios de la
Administracin Pblica, sean stos nacionales, estadales o municipales. Por tanto, la presuncin
de buen derecho derivara de la contradiccin que surge de la lectura de las normas que se
impugnaron y el Texto Constitucional, lo que se abona, en criterio del demandante, con el hecho
de que ya la Asamblea Nacional dict esa Ley del Estatuto de la Funcin Pblica y que la misma
rige a funcionarios de los tres niveles territoriales.
En este sentido, observa la Sala que ciertamente, el mero contraste del texto de los artculos 144 y
147 de la Constitucin de 1999 respecto de las normas de la Ley Orgnica del Poder Pblico
Municipal objeto de la pretensin de nulidad, hace afirmar a esta Sala, de manera presuntiva y
sin que ello merme el anlisis de constitucionalidad que deber realizarse durante el debate
judicial, la existencia de una dicotoma normativa que sustenta suficientemente la presuncin de
buen derecho.
As, los artculos 144 y 147 constitucionales preceptan:
Artculo 144. La ley establecer el Estatuto de la funcin pblica mediante normas sobre el
ingreso, ascenso, traslado, suspensin y retiro de los funcionarios o funcionarias de la
Administracin Pblica, y proveern su incorporacin a la seguridad social.
La ley determinar las funciones y requisitos que deben cumplir los funcionarios pblicos y
funcionarias pblicas para ejercer sus cargos.
La sola lectura de estas normas constitucionales llevan a considerar, en esta fase previa al
debate, que el Constituyente de 1999 opt por la disposicin de la existencia de un Estatuto de la
Funcin Pblica que regir los aspectos principales del rgimen aplicable a los funcionarios
de la Administracin Pblica, sin distincin alguna respecto del mbito de la organizacin
administrativa a la que stos pertenezcan, esto es, sea nacional, estadal o municipal.
Precisamente, con fundamento en esa interpretacin, se dict la Ley del Estatuto de la Funcin
Pblica (reimpresa en Gaceta Oficial no. 37.522, de 6 de septiembre de 2002), cuyo artculo 1
dispone que La presente Ley regir las relaciones de empleo pblico entre los funcionarios y
funcionarias pblicos y las administraciones pblicas nacionales, estadales y municipales....
En consecuencia, considera la Sala que, por cuanto podra haber dicotoma entre la regulacin de
las normas fundamentales sealadas y las normas legales que se impugnaron, se cumple con el
requisito de la presuncin del derecho reclamado en este caso. As se decide.
En relacin con el peligro en la mora el demandante denunci la anarqua y la inseguridad
jurdica que supondra la existencia de una ley nacional (Ley del Estatuto de la Funcin Pblica)
y las mltiples ordenanzas municipales que han de dictarse en desarrollo de las normas de la Ley
Orgnica del Poder Pblico Municipal que se impugnaron, todas para la regulacin de una
misma materia: el rgimen jurdico de los funcionarios municipales. Considera la Sala que,
ciertamente, si se expiden mltiples estatutos funcionariales a travs de ordenanzas municipales
existiran, de forma paralela, dos regmenes jurdicos el nacional y el municipal- aplicables, en
principio, a los mismos empleados de la Administracin municipal, lo que implicara una
importante inseguridad jurdica no slo en la resolucin de los procesos judiciales funcionariales
que puedan plantearse ante los tribunales contencioso administrativo competentes, sino incluso en
el correcto desenvolvimiento de las relaciones funcionariales entre las Administraciones locales y
sus funcionarios, e incluso, las erogaciones que pudieran realizarse de forma indebida si en la
definitiva llegara a concluirse en la inconstitucionalidad de las normas que se impugnaron.
Por tanto, considera la Sala que se cumplen los dos requisitos que concurrentemente se exigen
para que se acuerde la medida de suspensin de efectos de las normas que se impugnaron, a cuyo
favor abona tambin la ponderacin de los intereses generales en juego, los cuales se vern
ciertamente ms favorecidos con la suspensin de dichos preceptos, pues ello propender al
mantenimiento del status quo y a la preservacin de la seguridad jurdica. As se declara.
En consecuencia, se suspenden parcialmente, mientras se tramita el proceso principal de nulidad,
los artculos 56, letra h, 95, cardinal 12, y 78, de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal,
en lo que se refiere a la competencia del Municipio y de los Concejos Municipales respecto del
Estatuto funcionarial municipal de los empleados locales y, fundamentalmente, respecto de la
posibilidad de que los Concejos Municipales dicten mediante Ordenanzas Estatutos de la Funcin
Pblica Municipal. As se decide.
An cuando pareciera estar todo dicho en este sentido nos atrevemos a ubicarnos dentro de
la tesitura que sostiene la autonoma de los estados y municipios en materia estatutaria,
argumentos en contra de la posicin centralista que planteamos de la siguiente manera:
F. En nuestro derecho formal las leyes son derogadas por otras leyes [64] o por
sentencias que las derogan a travs de algunos de los medios previstos en nuestro
ordenamiento jurdico (Vgr. Accin Popular) y nunca por leyes dictadas por otras
ramas legislativas de otras personas poltico territoriales, observacin esta que la
hacemos por cuanto a la luz de las disposiciones de los artculos 1 y 2 de la
Ley del Estatuto de la Funcin Pblica [65] se pudiera sostener que esta ltima ley
derog las ordenanzas que establecan la carrera administrativa municipal cuestin
que no parece lgica desde el punto de vista jurdico formal.
G. Ms an y como corolario de todo lo anterior al momento de habilitarse
al Presidente de la Repblica [66] para que dictara el Decreto con rango y fuerza
de Ley del Estatuto de la Funcin Pblica que nunca entro en vigencia, solamente
se le habilit para que regulase la administracin pblica nacional, dejndose
por fuera a las administraciones estadales y municipales.
Por supuesto siempre entre ambas posiciones surge una intermedia que en el presente caso
sostiene que los estados y municipios tienen esta autonoma pero en los trminos en que la
ley nacional se las plantea, pudiendo regular situaciones no previstas en la actual Ley del
Estatuto de la Funcin Pblica; fundamentan esta posicin sealando que la
Constitucin otorga autonoma por ejemplo a los municipios dentro de los lmites de la
Constitucin y de la ley [67] .
Quienes se ubican en esta posicin parten del hecho de que es una competencia concurrente
y que por tanto a la luz del artculo 165 constitucional, la ley de estatuto nacional representa
una ley de base y las leyes a ser dictadas por las entidades seran las leyes de desarrollo.
Olvidan quienes se ubican en esta posicin que dicho artculo esta referido a los estados y
para nada hace referencia a los municipios, por lo que pudiera llegarse al absurdo de que
los estados tiene una autonoma mediatizada por la leyes de base y los municipios no.
Creemos que no se trata de una competencia concurrente por cuanto la autonoma de cada
entidad poltico-territorial no concurre con ninguna otra, sino llegaramos a pensar que la
posibilidad que tienen cada entidad federal de dictar su propia Constitucin es una
competencia concurrente que requiebre una ley de base.
De cualquier manera lo que si tiene claro esta corriente es que bien sea a travs de leyes de
base aplicables en principio a los estados, bien sea a travs de la Ley Orgnica del Poder
Pblico Municipal, solamente se podrn desarrollar leyes a estos niveles poltico-
territoriales en los trminos que les permitan las leyes nacionales.
Existe una laboralizacin evidente en este sentido por cuanto, salvo algunas previsiones de
la vigente Ley del Estatuto de la Funcin Pblica [68] , se aplica primordialmente la Ley
Orgnica del Trabajo, su reglamento [69] y dems normas de similar naturaleza, por
cuanto la Constitucin al regular los derechos contenidos en los artculos 95 (derecho a la
Sindicalizacin), 96 (derecho a la Negociacin Colectiva) y 97 (derecho a la Huelga) no
excluyen de su disfrute a los funcionarios pblicos.
En este orden de ideas, debe enfatizar este rgano Jurisdiccional, que an cuando los
funcionarios pblicos, tienen mayores restricciones de sus derechos fundamentales en
virtud de la relacin especial de sujecin que mantienen con la Administracin, no
implica ello, un desconocimiento de sus derechos laborales como sera el derecho a la
negociacin colectiva, en efecto, tal y como expresa la doctrina espaola debe
destacarse que () el principio constitucional de reserva de ley sobre el rgimen
estatutario de los funcionarios pblicos no resulta incompatible con la determinacin
negocial de las condiciones de empleo de los mismos (Vid. Avelino, Blasco. La
Negociacin Colectiva de los Funcionarios Pblicos. Revista Espaola de Derecho
Administrativo N 052. Octubre-Diciembre 1986).
Por su parte, la doctrina patria, ya desde hace aos, ha venido reiterando que ()
slo debern quedar excluidas de la convencin colectiva las estipulaciones
evidentemente incompatibles con la actividad misma que el ente u organismo pblico
tiene a su cargo dentro de la Administracin, de acuerdo a sus exigencias () (Vid.
Caballero Ortz, Jess. Incidencias del Artculo 8 de la Ley Orgnicadel Trabajo en
el Rgimen Jurdico del Funcionario Pblico. Editorial Jurdica Venezolana.
Caracas, 1991), lo cual resulta acorde con lo ya expresado por esta misma Corte en
otras oportunidades, al precisar que las Convenciones Colectivas, celebradas por
organismos del sector pblico, vienen a complementar las regulaciones
constitucionales, legales y reglamentarias que rigen la relacin de empleo pblico.
(Vid Sentencia de fecha 26 de septiembre de 2000, N 109, caso: Ricarda Antonia
Prez Prez vs. Ministerio de Educacin, Cultura y Deportes. Expediente N 89-
10213).
En tal sentido, insiste esta Corte que la Convencin Colectiva surgida en el contexto de
la funcin pblica tiene sus peculiaridades, a los fines de permitir un efectivo
cumplimiento de las tareas pblicas, debiendo puntualizarse que lejos de reconocer
expresamente el derecho a la negociacin colectiva en el mbito de la funcin pblica,
como lo hace nuestra legislacin vigente, en otros ordenamientos jurdicos ello es
punto lgido de discusin, con fundamento en que tal derecho, slo puede subsistir
para el personal sometido al Derecho Laboral. (Vid. Vasconcelos Albuquerque Sousa,
Nuno. La Funcin Pblica como Relacin Especial de Derecho Administrativo.
Editorial Almeida & Leito. Portugal. 2000). CPCA. 2003. Expediente N 01-
24556
Somos del criterio que adems de esta pretensin anulatoria que es una de las
tantas que pudieran surgir a propsito del derecho colectivo funcionarial, la
facultad interpretativa de la convencin tambin es de estos juzgados superiores
a tenor de lo previsto en la parte in fine del artculo 12 del Cdigo de
Procedimiento Civil [76] .
Especial mencin debemos hacer respecto al fuero sindical que les otorga la legislacin
laboral ordinaria (449 y 453 de la Ley Orgnica del Trabajo) a los funcionarios pblicos
as como los pronunciamientos que en este sentido han realizado los jueces contenciosos.
En este sentido en una primera oportunidad la Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo estableci que para poder remover o trasladar o destituir a los funcionarios
que ostentaran una condicin de fuero sindical, deba acudirse a la inspectora del trabajo
competente y abrir el procedimiento previsto en el artculo 453 de la Ley Orgnica del
Trabajo; en su oportunidad criticamos el insuficiente tratamiento que se le dio en esta
sentencia al asunto planteado por cuanto no se sealaba nada respecto de si luego de
obtener la autorizacin por parte de la inspectora del trabajo deba abrirse el procedimiento
administrativo de remocin, destitucin o traslado o si por el contrario este deba abrirse
con anticipacin al procedimiento de la inspectora y la resolucin de la remocin o retiro
por ejemplo quedaba en suspenso hasta que se pronunciara la inspectora del trabajo; nada
de esto se estableci en esta sentencia que de seguidas se transcribe parcialmente:
Seala, el apelante, que cuando los funcionarios pblicos son retirados por incurrir en alguna de
las causales de retiro previstas en la Ley de Carrera Administrativa poco importa el hecho de
que pertenezcan a una Junta Directiva Sindical o que est discutiendo una Convencin
Colectiva y; que al exigir la calificacin previa de dichas causales por parte del Inspector del
Trabajo se vulnera el derecho constitucional a ser juzgado por el Juez natural.
As, el mencionado Cuerpo Normativo dispone la forma del ingreso, nombramiento, ascenso,
traslado, suspensin, sistemas de retribucin y estabilidad de la Administracin
Pblica Nacional; materias stas que en conjunto constituyen uno de los ejes centrales de la
Administracin de Personal del sector pblico.
En atencin al presupuesto legal antes parcialmente transcrito, considera necesario esta Alzada,
concretar si el fuero laboral es uno de los beneficios acordados por la Ley Orgnica del Trabajo
no previstos en las normas sobre Carrera Administrativa Nacionales, Estadales y Municipales.
Sobre el particular, esta Alzada observa, que en materia de carrera administrativa no existe
disposicin alguna de tal naturaleza, toda vez que el Reglamento de Sindicatos Pblicos dictado
por Decreto N 585 de fecha 28 de abril de 1971, nada prev al respecto, como tampoco lo hacen
las Leyes de Carrera Administrativa Nacional y Estadal; razn por la cual resultan aplicables las
previsiones sobre el fuero laboral de la Ley Orgnica del Trabajo.
La inamovilidad consagrada en virtud del fuero sindical se otorga para garantizar la defensa del
inters colectivo y la autonoma en el ejercicio de las funciones sindicales.
De esta forma, resulta claro a este rgano Jurisdiccional, que para considerar nulas
destituciones como las del caso sub examine, deben verificarse dos requisitos concurrentes, el
primero de ellos que el trabajador goce de fuero sindical de conformidad con el artculo 451 de la
Ley Orgnica del Trabajo, esto es, que integren la Junta Directiva del Sindicato desde el momento
de su eleccin hasta tres meses despus de vencido el trmino para el cual fueron electos y; el
segundo de ellos, que no se haya cumplido con el procedimiento legalmente establecido para tal
fin (artculo 453 eiusdem).
Con respecto al primero de los requisitos arriba enunciados, esta Corte advierte, que consta a los
folios 33, 51, 68, 85, 102, y 121, Constancias de Trabajo que acreditan a los querellantes como
funcionarios pblicos de la Gobernacin del Estado Falcn y, al folio 122 Acta emanada de la
Inspectora del Trabajo del Estado Falcn donde se reconoce a dichos funcionarios como
Miembros Principales del Sindicato nico de Empleados Pblicos de dicha Gobernacin.
A lo anterior se agrega que, cursa en el expediente (folios 128 al 134) Solicitud de Calificacin de
Despido Justificado de los querellantes presentada el 14 de agosto de 1996 ante la Inspectora del
Trabajo del Estado Falcn por el Director Encargado de la Direccin de Personal del Ejecutivo
del Estado Falcn; asimismo consta (folio 136) inspeccin judicial efectuada el 9 de junio de 1997
por el Juzgado Primero de Parroquia del Municipio Miranda de la Circunscripcin Judicial del
Estado Falcn en la sede de la Inspectora del Trabajo antes mencionada, donde se dej
constancia de que el procedimiento de calificacin de despido iniciado por el Ejecutivo del Estado
Falcn an no [haba] sido decidido.
Tales documentos bien demuestran que, la Gobernacin querellada, destituy a los recurrentes
antes de la terminacin del procedimiento contemplado en el artculo 453 de la Ley Orgnica del
Trabajo, pues el acto administrativo de destitucin contenido en el Decreto N 365, fue dictado el
24 de octubre de 1996.
Con base en el razonamiento precedente, esta Corte desestima la denuncia formulada por el
apelante relativa a la violacin de la garanta constitucional del juez natural que consagra el
artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, pues, efectivamente, el
Inspector del Trabajo es la autoridad competente para calificar como justificado previamente el
despido de un trabajador amparado por el fuero sindical. As se declara.
De conformidad con lo expresado anteriormente, se declara sin lugar la apelacin interpuesta por
el apoderado judicial de la Gobernacin del Estado Falcn, contra la sentencia dictada por el
Juzgado Superior en lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Occidental, que declar
con lugar la querella interpuesta. .. CPCA 5-12-2002
Artculo 32: Los funcionarios o funcionarias pblicos de carrera, que ocupen cargos
de carrera, tendrn el derecho a organizarse sindicalmente, a la solucin pacfica de
los conflictos, a la convencin colectiva y a la huelga, de conformidad con lo
establecido en la Ley Orgnica del Trabajo y su Reglamento, en cuanto sea compatible
con la ndole de los servicios que prestan y con las exigencias de la Administracin
Pblica.
Todos los conflictos a los cuales diere lugar la presente disposicin sern conocidos
por los tribunales competentes en lo contencioso administrativo
funcionarial. (Resaltado de la Sala).
Del anlisis de la norma supra transcrita, se evidencia claramente que el legislador funcionarial,
en aras de lograr una efectiva proteccin de las relaciones de empleo pblico, tradicionalmente
ha adoptado algunos institutos propios del derecho laboral que en virtud de su naturaleza, le son
consustanciales a cualquier relacin de empleo, sea pblica, privada o pblica con forma de
derecho privado.
No obstante, en lo relativo a la funcin pblica, en el nico aparte de la norma anterior se
consagr un fuero especial a favor de la jurisdiccin contencioso administrativa, para conocer de
las reclamaciones suscitadas con ocasin a los derechos colectivos mencionados en el artculo
anterior, como es el caso del derecho de los funcionarios pblicos de carrera a organizarse
sindicalmente, surgiendo por ende, una excepcin al principio conforme al cual, la calificacin
del despido de un trabajador investido de fuero sindical corresponde ser conocido por la
Inspectora del Trabajo (artculos 449, 450 y 453 de la Ley Orgnica del Trabajo). Ello es as, por
cuanto el rgimen consagrado en la normativa laboral, relativo a la calificacin del despido de un
trabajador investido de fuero sindical por parte del Inspector del Trabajo, resulta a todas luces
incompatible con el rgimen de control jurisdiccional de la legalidad de la actividad
administrativa.
En consecuencia, de acuerdo a los motivos que preceden, corresponder al Juzgado Superior en
lo Civil y Contencioso Administrativo de la Regin Centro Occidental, conocer y decidir la
presente causa. As se decide. TSJ-SPA de fecha 14 de abril 2005. EXP. N 2004-
2509
En virtud de ser no solo un criterio posterior sino emitido por un tribunal en grado superior
a la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, debemos entender que es el criterio
imperante en este momento.
Antes de concluir las ideas contenidas en esta aproximacin, debemos tomar nota
de algunas situaciones especiales estatutarias que aunque no son todas [77] merecen una
breve referencia.
6.1 As encontramos en la ramificacin de la administracin pblica personas que an
siendo regidas preponderantemente por el derecho pblico, su personal por expresa
disposicin de ley se rigen por el sistema laboral ordinario; citamos como ejemplo al
Instituto Postal Telegrfico venezolano el cual por expresa disposicin de la ley de su
creacin, prev que sus trabajadores se regirn por el derecho laboral[78] [79] . Igual
consideracin podramos hacer respecto a la derogada regulacin contenida en la Ley
Orgnica del Rgimen Municipal [80] respecto a las mancomunidades [81] municipales
lamentablemente hoy inexistente.
6.2 Algo complicado se encuentra la regulacin de los docentes, los cuales de acuerdo
al organismo o ente para quien presten servicio, se les establecer reglas que determinarn
su rgimen estatutario.
6.3 Respecto de los Funcionarios del otrora Congreso de la Repblica, hoy Asamblea
Nacional, debemos sealar que desde el punto de vista subjetivo el personal administrativo
posee estatuto propio, por lo que frente a cualquier vaci acudiramos en primer lugar a la
Ley del Estatuto de la Funcin Pblica y dems normas complementarias para acudir en
ultima instancia a las normas del sistema laboral ordinario. Desde el punto de vista adjetivo
debemos sealar que las demandas interpuestas por el personal de este rgano legislativo
sern conocidas por el Tribunal de la Carrera Administrativa hoy sustituido
transitoriamente por los Juzgados Superiores Contenciosos Administrativos regionales. [84]
CONCLUSIONES.
Pensamos que deben existir procedimientos de sinceracin como el anotado a todo nivel,
los cuales hagan respetar las disposiciones estatutarias sin menoscabo de los derechos de
los trabajadores. En definitiva sern los tribunales quienes con el blsamo propio de la
justicia equilibrarn situaciones irregulares.
De otra parte urge un llamado de atencin para que los administradores de las haciendas
pblicas respeten y den fiel cumplimiento a las materias de reserva legal las cuales no
debern integrar y ser objeto, por su naturaleza, de las convenciones colectivas.
Por ultimo auguramos una pronta decisin de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia en cuanto a la autonoma o no de los Estados y de los Municipios en materia
estatutaria, lo cual de seguro contribuir en la buena marcha de sus oficinas de recursos
humanos.
[1] Abogado egresado de la Universidad Catlica Andrs Bello, Caracas-Venezuela. Especialista en Derecho
Administrativo, Universidad Catlica Andrs Bello, Caracas-Venezuela. Especialista en Derecho Laboral,
Universidad Catlica Andrs Bello- Centro Occidental Lisandro Alvarado, Barquisimeto-Venezuela.
Postgraduado en Derecho Tributario por la Universidad de Salamanca, Salamanca, Espaa. Doctorando de
esta misma universidad . Profesor de Pre y Postgrado de la Escuela de Derecho, Universidad Catlica Andrs
Bello, Caracas-Venezuela, desde 1994. Profesor de Pre y Postgrado en la Carrera de Contadura Pblica,
Universidad Centro Occidental Lisandro Alvarado, Barquisimeto, 1999 (Profesor por Concurso de
Oposicin). Profesor Invitado de Postgrado en la Universidad Fermn Toro. Ex-Magistrado Principal de la
Corte Primera de lo Contencioso Administrativo. Ex Juez Temporal del Juzgado Superior Civil y Contencioso
Administrativo de la Regin Centro Occidental.
[3] Sentencia Sala de Casacin Social de fecha 9/2/2000 Exp. N 00-001, caso IPOSTEL
[4]Vid. Art. 106 por lo que respecta a las empresas del estado, Cfr. Sentencia de la
Sala Poltico-Administrativa de fecha 18-11-2003 Exp. N 2003-1152, caso CENTRO
INTERNACIONAL DE EDUCACIN Y DESARROLLO (CIED), filial de la sociedad
mercantil PDVSA PETROLEO, S.A.
Art. 114 in fine por lo que respecta a las asociaciones y sociedades civiles del
Estado.
[5]Vid. en este sentido sentencia de la CPCA de fecha 08/10/2003 que seal que las
Fundaciones estatales se rigen por el derecho privado, y sus empleados no pueden ser
catalogados como funcionarios pblicos, por lo cual el rgimen aplicable es el previsto
en la Ley Orgnica del Trabajo. exp. n 03-2187 , sent. n 2003-3267.
De igual manera es oportuno resear otro caso, que por reglas propias de la
transferencia de personas de la administracin central estadal a una fundacin pblica, se
siguen considerando funcionarios pblicos. En este sentido Vid. Sentencia de la SPA de
fecha 23-9-2003, Exp. 2003-0802, ratificada el 16-10-2003, Exp. N 2003-0138; 29-10-
2003, Exp. N 2003-0073.
Por lo tanto, el conocimiento de los litigios que versen sobre tal relacin de empleo
pblico entre los empleados de las Fundaciones del Estado y la Administracin
Pblica corresponde a los rganos jurisdiccionales con competencia en materia
contencioso-administrativa funcionarial, de acuerdo con lo establecido en el artculo
93 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica; en este sentido, cabe destacar lo
dispuesto por la disposicin transitoria primera, segn la cual mientras se dicte la
ley que regule la jurisdiccin contencioso-administrativa, son competentes en
primera instancia para conocer de las controversias a que se refiere el artculo 93 de
esta Ley, los jueces o juezas superiores con competencia en lo contencioso-
administrativo en el lugar donde hubieren ocurrido los hechos, donde se hubiere
dictado el acto administrativo, o donde funcione el rgano o ente de la
Administracin Pblica que dio lugar a la controversia.
ii) La decisin de la mayora seal otra incorreccin, cual es que Ley del Estatuto
de la Funcin Pblica restringi sustancialmente los funcionarios excluidos de su
mbito de aplicacin (artculo 2 eiusdem), exclusin que no abarc al personal de las
Fundaciones del Estado, de modo que ellos se encuentran sometidos a dicha
normativa legal, inclusive en lo que respecta al Contencioso Administrativo
Funcionarial.
No obstante, existen casos, como el de autos, en los cuales los tribunales contencioso-
administrativos conocen de causas de trabajadores de las fundaciones que se
mencionaron, cuando surja un problema en relacin con el rgimen de pensin y
jubilacin.
[11]Vid. sentencia de la Corte Suprema de Justicia en SPA del 17-1-1983 con Ponencia
de la Magistrado Dra. Josefina Calcao De Temeltas.
[12]No obstante puede existir reenvo al rgimen estatutario, tal como lo hace la Ley de
Servicio Exterior (G.O N 38.241 del 2 de agosto de 2005) en su disposicin transitoria
Segunda al sealar que todo lo relacionado con las jubilaciones y pensiones del personal del
servicio exterior se regir por lo establecido en la Ley del Estatuto sobre el Rgimen de
Jubilaciones y Pensiones de los Funcionarios y Empleados de la Administracin
Pblica Nacional, de los Estados y de los Municipios, publicada en la Gaceta Oficial de la
Repblica de Venezuela N 3.850, Extraordinario, de fecha 18 de julio de 1986 y, su
Reglamento, hasta tanto se promulgue la ley que regule el Rgimen Prestacional de
Pensiones y Otras Asignaciones Econmicas, establecido en la Ley Orgnica de Seguridad
Social.
[13] Irrenunciabilidad de derechos, Intangibilidad y progresividad de los derechos laborales, salario justo,
proteccin a las mujeres en estado de gravidez (el cual se encuentra especialmente referido en la LEFP en su
art. 29), entre otros. En este ultimo caso Vid. sentencia de la CPCA ao 2000, exp. 00-22833
[19] Vid.
[25]Art. 167. Son competentes para conocer de los recursos que se intenten contra
cualquiera de los actos administrativos agrarios: 1. Los Tribunales Superiores Regionales
Agrarios competentes por la ubicacin del inmueble, como Tribunales de Primera
Instancia. 2. La Sala Especial Agraria de la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo
de Justicia, como Tribunal de Segunda Instancia.
[28] Quienes en definitiva ostentan una relacin de derecho pblico con el Estado.
[32]Art. 146 de la CRBV . Los cargos de los rganos de la Administracin Pblica son de
carrera. Se exceptan los de eleccin popular, los de libre nombramiento y remocin, los
contratados y contratadas, los obreros y obreras al servicio de la Administracin Pblica y
los dems que determine la Ley.
El ingreso de los funcionarios pblicos y las funcionarias pblicas a los cargos de carrera
ser por concurso pblico, fundamentado en principios de honestidad, idoneidad y
eficiencia. El ascenso estar sometido a mtodos cientficos basados en el sistema de
mritos, y el traslado, suspensin y retiro ser de acuerdo con su desempeo.
[34]La regulacin de los concursos se encuentra en los art. 121 y siguientes del reglamento
de la Ley de Carrera Administrativa, vigente en todo lo que no contradiga la LEFP y hasta
que el Ejecutivo Nacional dicte uno adaptndolo a la Ley del Estatuto de la Funcin
Pblica.
[38] Artculo 56. Las cuentas de los presupuestos de ingresos y gastos se cerrarn al 31 de
diciembre de cada ao. Despus de esa fecha, los ingresos que se recauden se
considerarn parte del presupuesto vigente, con independencia de la fecha en que se
hubiere originado la obligacin de pago o liquidacin de los mismos. Con posterioridad al
treinta y uno de diciembre de cada ao, no podrn asumirse compromisos ni causarse
gastos con cargo al ejercicio que se cierra en esa fecha.
[40] Artculo 1. La presente Ley regir las relaciones de empleo pblico entre los funcionarios y
funcionarias pblicos y las administraciones pblicas nacionales, estadales y municipales, lo que comprende:
. PARAGRAFO UNICO. Quedarn excluidos de la aplicacin de esta Ley: 6. Los obreros y obreras al
servicio de la Administracin Pblica;
[41] Para
el esclarecimiento de la nocin del concepto de obrero y los parmetros a seguir
cuando prela el esfuerzo fsico y an as el trabajador es catalogado como empleado, existe
pronunciamiento de la Sala de Casacin Social de fecha 17-05-2000 que seala:
Es importante sealar que sentencia en similar sentido fue emitida por la Sala Poltico-
Administrativa en fecha 19-10-2004 exp. N 2004-1327
[44] Sentenciade la Sala de Casacin Social de fecha 05-04-2001 (caso: Edimson Jos
Vivas Pereras contra la Alcalda del Municipio Barinas)
(omisis)
Artculo 4 del Decreto de inamovilidad dictado por el Presidente No. 3.957 de fecha
[46]
26 septiembre de 2005 Gaceta Oficial N 38.280 el cual seala: Quedan exceptuados de la
aplicacin de la prrroga de la inamovilidad laboral especial prevista en este Decreto, los trabajadores que ejerzan
cargos de direccin, quienes tengan menos de tres (3) meses al servicio de un patrono, quienes desempeen cargos de
confianza, quienes devenguen para la fecha del presente Decreto un salario bsico mensual superior a seiscientos treinta
y tres mil seiscientos bolvares (Bs. 633.600,00) y los funcionarios del sector pblico, quienes conservarn la estabilidad
prevista en la normativa legal que los rige. Como se denota no excluye a los contratados por tiempo determinado, los
cuales para terminaran su relacin con la expiracin del lapso previsto en el contrato y para hacerlo de forma
anticipada, pensamos ser necesario del Inspector del trabajo a la luz del art. 2 del mismo Decreto.
[47] Porlos momentos y por cuanto su complejidad ameritara un estudio por separado,
sealamos algunos puntos importantes respecto al rgimen de responsabilidad de los
funcionarios pblicos:
Responsabilidad civil: cuya determinacin deber hacerse con base al Cdigo Civil.
Incurren en responsabilidad civil, los funcionarios y trabajadores pblicos que, con
intencin, o por negligencia o imprudencia o abuso de poder causan daos a los
particulares o a la administracin. Esta falta genera la obligacin de indemnizar (reparar
pecuniariamente) los daos causados.
Los funcionarios pblicos estn sujetos a las siguientes sanciones disciplinarias (art. 82
LEFP): Amonestacin escrita. Es una sancin correctiva. Causales: Art. 83 LEFP.
Procedimiento: Art. 84. Recursos: Facultativamente, recurso jerrquico (15 das
hbiles). Recurso contencioso funcionarial (3 meses). Fue eliminada la sancin de
amonestacin verbal.
Medidas Cautelares Administrativas suspensin del cargo con goce de sueldo, para
realizar una investigacin administrativa o judicial (art. 90 LEFP). Suspensin del cargo
sin goce de sueldo: Si al funcionario se le ha dictado medida preventiva de privacin de
libertad (art. 91 LEFP).
[56]La Sala Constitucional en sentencia del 29 de abril de 2005 Exp: 03-1305, seala
que: como bien lo afirm el actor, no existe norma constitucional que expresamente
regule la situacin concreta de aceptacin o ejercicio de un nuevo destino pblico por
parte de un Legislador estadal, a diferencia de lo que ocurre con el caso de los Diputados
a la Asamblea Nacional (artculo 191) o con los funcionarios en general (artculo 148).
aunque la Constitucin dedica la mayor parte de sus normas a los rganos nacionales,
debido al carcter federal descentralizado del Estado venezolano, la similitud entre los
rganos parlamentarios, independientemente de su nivel territorial, aconseja la aplicacin
de las mismas reglas, sin perjuicio de las particularidades que luego se establezcan por ley
para el caso de los Consejos Legislativos de las entidades federadas esa ley a la que se
remiti el Constituyente es la Ley Orgnica de los Consejos Legislativos de los Estados,
cuyo artculo 7 consagra que los Legisladores estadales no podrn aceptar o ejercer
cargos pblicos sin perder su investidura, salvo en actividades docentes, acadmicas,
accidentales o asistenciales, siempre que no supongan dedicacin exclusiva Los
legisladores estadales, al igual que los Diputados a la Asamblea Nacional y en general
todo funcionario pblico, estn sujetos en principio a la incompatibilidad para la
aceptacin o ejercicio de dos o ms cargos pblicos, salvo que se trate de alguna de las
excepciones previstas constitucionalmente y siempre que el desempeo de las tareas
simultneas no vaya en desmedro de la funcin respectiva. En caso de que se acepte o
ejerza un cargo pblico que no encuadre en las excepciones, se entiende que el Legislador
(como los Diputados) ha perdido su investidura.
[57]Ley Orgnica de Emolumentos para Altos Funcionarios y Funcionarias de los Estados
y Municipios 37.412 del 26-03-02, interpretada en Sentencia de la Sala Constitucional de
fecha 7 de mayo 2004 Exp. 03-1173
Artculo 56
Son competencias propias del Municipio las siguientes: 2. La gestin de las materias
que la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y las leyes nacionales les
confieran en todo lo relativo a la vida local, en especial, la ordenacin y promocin del
desarrollo econmico y social, la dotacin y prestacin de los servicios pblicos
domiciliarios, la aplicacin de la poltica referente a la materia inquilinaria, la promocin
de la participacin ciudadana y, en general, el mejoramiento de las condiciones de vida de
la comunidad en las reas siguientes: h. La organizacin y funcionamiento de la
administracin pblica municipal y el estatuto de la funcin pblica municipal.
Artculo 78
[61]La cual en su artculo 155 otorgaba competencia a los municipios para establecer la
carrera administrativa y entendemos que no poda ser de otra manera sino a travs de
ordenanza propia.
[63]Vid. artculos constitucionales: 160, 164 nums. 1,11, encabezado del 168,
169, encabezado 178.
[65]Artculo 1. La presente Ley regir las relaciones de empleo pblico entre los
funcionarios y funcionarias pblicos y las administraciones pblicas nacionales, estadales
y municipales,
Slo por leyes especiales podrn dictarse estatutos para determinadas categoras de
funcionarios y funcionarias pblicos o para aqullos que presten servicio en
determinados rganos o entes de la Administracin Pblica.
[66]G.O. 30.076 del 13 de Noviembre del 2000, art. 1 num. 6 de la Ley que autoriza al
Presidente de la Repblica para dictar Decretos con Rango y Fuerza de Ley en las materias
que se delegan.
[67]Vid encabezado del artculo 168, cosa que fue copiada en el artculo del artculo 78
de la Ley Orgnica del Poder pblico Municipal.
[69]Arts 182 al 192 del Reglamento de la LOT (Gaceta Oficial N 5.292 de fecha 25 de
enero de 1999) en lo referente a la Negociacin Colectiva Sector Pblico. Este Reglamento
tambin regula en sus arts. 209.210,111 y 217 lo referente a la huelga lo cual es aplicable al
sector pblico.
G.O. 5.557 del 13 de Noviembre del 2001 con vacatio legis hasta el 13 de Julio del
[71]
2002.
[74] Referido a la escala salarial y por expresamente reserva legal nacional, expresamente
los artculos 54,55 y 56 de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, sealan:
[76] Cdigo de Procedimiento Civil, Gaceta Oficial N 4.209 Extraordinaria del 18-9-1990. art. 12: Los
Jueces tendrn por norte de sus actos la verdad, que procurarn conocer en los lmites de su oficio. En sus
decisiones el Juez debe atenerse a las normas del derecho, a menos que la Ley lo faculte para decidir con
arreglo a la equidad. Debe atenerse a lo alegado y probado en autos, sin poder sacar elementos de
conviccin fuera de stos, ni suplir excepciones o argumentos de hecho no alegados ni probados. El Juez
puede fundar su decisin en los conocimientos de hecho que se encuentren comprendidos en la experiencia
comn o mximas de experiencia. En la interpretacin de contratos o actos que presenten oscuridad,
ambigedad o deficiencia, los Jueces se atendrn al propsito y a la intencin de las partes o de los
otorgantes, teniendo en mira las exigencias de la ley, de la verdad y de la buena fe.
[77]Dejamos por fuera por los momentos , por cuanto su complejidad ameritara un estudio
por separado, algunos regimenes estatutarios, no obstante sealamos algunas de las
sentencias relevantes desde el punto adjetivo:
[78]Vid. Ley que crea el Instituto Postal Telegrfico de Venezuela, (Gaceta Oficial N
5.398 Extraordinaria del 26 de octubre de 1999) Art. 31 En virtud del derecho a
estabilidad, los empleados del Instituto Postal Telegrfico no podrn ser destituidos sino en
la forma y las causales establecidas en la Ley del Trabajo y en el Reglamento de esta Ley.
b) las previsiones de la Ley del Banco de Comercio Exterior (BANCOEX) Ley del
Banco de Comercio Exterior (BANCOEX) Gaceta Oficial N 37.330 del 22 de
noviembre de 2001; Art. 51 Los funcionarios y empleados del Banco de
Comercio Exterior no tendrn el carcter de funcionarios pblicos y se regirn
por la Ley Orgnica del Trabajo.
[82] La evolucin respecto a esta temtica estuvo representada como sigue: la Corte
Primera de lo Contencioso Administrativo fue el tribunal competente con base a la
competencia residual que le otorgaba el derogado 185 de la LOCSJ; luego por va
jurisprudencial fue transferida esta competencia a los Juzgados Superiores Contenciosos
Administrativos (Sentencias SPA 25/6/2002, y CPCA 12/7/2002); por ultimo tiempo
despus se reasume la posicin inicial, es decir la competencia vuelve a la Corte
Primera Vid Sentencia SPA 12/3/2003.
[83]En este sentido vid sentencias SPA del 30/7/2002. Criterio en contra de la SCS del
24/1/01. SC del fecha 12-02-2004 determin:
Por lo tanto, el conocimiento de los litigios que versen sobre tal relacin de empleo
pblico entre los docentes y la Administracin Pblica corresponde a los rganos
jurisdiccionales con competencia en materia contencioso-administrativa
funcionarial.