GEAGU Subjetiva

Rodada 2015.06

Prezado Participante,

Voc est recebendo a publicao das melhores respostas da rodada acompanhadas das
notas explicativas dos mediadores deste grupo.

Este material visa incentivar uma rotina semanal prtica de estudo, mediante o auxlio dos
mediadores que esto diariamente em contato com os temas abordados, trazendo ao
participante a realidade do cargo que almeja e o colocando no centro dos debates da
carreira e discusses jurdicas atuais.

As opinies manifestadas neste grupo de debates no refletem, necessariamente, o

posicionamento dos mediadores e colaboradores do grupo.

A transcrio das respostas se d na ntegra, da forma como repassada pelos autores.

Equipe Ebeji

Quer voc acredite que consiga fazer uma coisa ou no, voc est certo.
Henry Ford
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Questo 01 (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Joo Paulo Lawall)

A Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n 101/2000) inaugurou no

ordenamento jurdico nacional e nas finanas pblicas um novo patamar de cuidado com
o patrimnio nacional. No controle da despesa com pessoal a legislao estipulou
parmetros objetivos (ou mecanismos de alerta) que devem ser verificados para evitar
que gastos abusivos deste tipo violem princpios constitucionais e o equilbrio das contas
pblicas.

Diante disso, identifique quais so os parmetros trazidos pela LRF para a verificao do
gasto com pessoal, expondo quais as consequncias da extrapolao desses limites, bem
como as formas para eliminar o excesso.

NOTA GEAGU:

Trata-se de questo que deve ser respondida com base na legislao em

vigor. Em provas como a do CESPE/ESAF fundamental citar expressamente os
dispositivos legais que embasaram a resposta (Exemplo: A despesa com pessoal
definida no artigo 18 da Lei Complementar 101/2000 como...).

Para que a resposta seja completa o candidato deve citar o artigo 169 caput
(dispe sobre a limitao da despesa com pessoal), 2 (consequncias da no reconduo
do gasto aos limites legais), 3 e 4 (formas de reduo do gasto com pessoal) da
Constituio da Repblica, artigo 59, 1, II da LRF (limite de alerta (90%) da despesa com
pessoal), artigo 22, pargrafo nico (limite prudencial (95%) da despesa com pessoal),
incisos I a V do pargrafo nico do artigo 22 (consequncias de ultrapassar o limite
prudencial) e artigo 23 (formas de eliminao do excesso).

Para que seja atingida a totalidade dos pontos importante que o candidato
diga, ainda, que os 1 e 2 foram analisados pelo STF em controle concentrado de
constitucionalidade (ADI 2.238-5) no qual o 1 teve a suspenso da eficcia da expresso
quanto pela reduo dos valores a eles atribudos e o 2 foi integralmente suspenso.

Recomento fortemente aos alunos no responderem a questo usando

tpicos. Quando forem citar alguma passagem do texto legal coloquem no corpo da
resposta.

Camila Brondani Bassan (Londrina/PR) respondeu:

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A despesa pblica est relacionada a um nus para os cofres pblicos, por
isso a Lei de Responsabilidade Fiscal previu uma srie de exigncias para que referidas
despesas sejam consideradas regulares.

No tocante s despesas com pessoal, o artigo 18 da Lei de Responsabilidade

Fiscal conceituou referido termo como sendo o somatrio dos gastos do ente da
Federao com os ativos, inativos e pensionistas, inclusive com os servios de
terceirizao. J o artigo 19 do mesmo diploma normativo, em ateno ao artigo 169, da
Constituio Federal, preocupou-se em estabelecer os limites de despesa com pessoal de
cada ente da Federao, sendo 50% o limite da Unio e 60% o limite dos Estados e
Municpios, repartidos entre os poderes legislativo, executivo e judicirio, de acordo com o
artigo 20, da Lei de Responsabilidade Fiscal.

Outrossim, importante mencionar que a Lei de Responsabilidade Fiscal

previu em seus artigos 16 e 17 regras gerais que todo aumento de despesas deve observar,
sob pena de ser considerado nulo. Com isso, exigiu-se que a ao governamental que
aumente a despesa venha acompanhada da estimativa do impacto oramentrio-
financeiro no exerccio em que deva entrar em vigor e nos dois subsequentes; e a
declarao do ordenador da despesa que o aumento tem adequao oramentria e
financeira com a lei oramentria anual e compatibilidade com o plano plurianual e com a
lei de diretrizes oramentrias, sob pena do aumento com despesas de pessoal ser
considerado nulo, nos termos do artigo 21, da Lei de Responsabilidade Fiscal. No pargrafo
nico do citado artigo 21, h ainda a previso de nulidade do ato que aumente a despesa
com pessoal nos cento e oitenta dias anteriores ao final do mandato do titular do
respectivo Poder.

O artigo 22 da Lei de Responsabilidade Fiscal dispe que a verificao dos

limites ser realizada a cada quadrimestre e que, caso a despesa com pessoal exceda a
95% do seu limite, o seu descumprimento por parte do rgo incorrido no excesso o
impede de: a) receber concesso de vantagem, aumento, reajuste ou adequao de
remunerao; b) criar cargo, emprego ou funo; c) alterar estrutura de carreira que
implique em aumento de despesa; d) prover cargo pblico, admisso ou contratao de
pessoal, salvo excees relacionadas s reas de educao, sade e segurana; e e)
contratar hora extra.

Como visto, as medidas sancionatrias so drsticas, como forma de inibir

que os Poderes gastem alm dos limites com o pessoal. Ainda como forma de impedir tais
aes onerosas, o artigo 23 da lei em comento, dita que devero ser eliminados nos dois
quadrimestres seguintes, sendo pelo menos um tero no primeiro, os gastos que
extrapolem os limites expostos acima, sob pena do ente no receber transferncias
voluntrias; no obter garantia, direta ou indireta, de outro ente; e no poder contratar
operao de crdito, salvo as destinadas ao refinanciamento da dvida e as que visem
reduo de pessoal (pargrafo 3, do artigo 23).

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Uma ltima observao deve ser feita em relao aos pargrafos primeiro e
segundo do artigo 23 que esto com a eficcia suspensa por contrariarem a Constituio
Federal, quando dispem pela possibilidade de reduo dos valores recebidos pelos
ocupantes de cargos e funes pblicas e pela reduo da jornada de trabalho.

Fbio Matias Barela (Porto Alegre/RS) respondeu:

Dando concretude ao comando do art. 169, caput, da Constituio Federal, a

Lei Complementar n 101/00, tambm chamada de Lei de Responsabilidade Fiscal,
instituiu limites para as despesas com pessoal dos entes federados, a saber, 50% para a
Unio e 60% para Estados e Municpios (art. 19), incidentes sobre a receita corrente
lquida.

Alm da previso de tais limites globais, a LC 101/00 ainda preconizou

percentuais especficos de despesas de pessoal para o Poder Legislativo, includo o
Tribunal de Contas, bem como para o Poder Judicirio, Poder Executivo e Ministrio
Pblico (art. 20).

Como mecanismo de alerta, a Lei de Responsabilidade Fiscal determina que

os limites de gastos com pessoal seja verificado ao final de cada quadrimestre, sendo que,
ultrapassado 95% do limite de despesas, o rgo ou Poder em que verificado o excesso
ficar impedido de (i) conceder vantagem, aumento, reajuste ou adequao de
remunerao a qualquer ttulo, salvo os derivados de sentena judicial ou de determinao
legal ou contratual, ressalvada a reviso prevista no inciso X do art. 37 da Constituio; (ii)
criar cargo, emprego ou funo; (iii) alterar a estrutura de carreira que implique aumento
de despesa;(iv) prover cargo pblico, admitir ou contratar pessoal a qualquer ttulo,
ressalvada a reposio decorrente de aposentadoria ou falecimento de servidores das
reas de educao, sade e segurana; (v) contratar hora extra, salvo no caso do disposto
no inciso II do 6o do art. 57 da Constituio e as situaes previstas na lei de diretrizes
oramentrias (art. 22 da LRF).

Se as medidas acima no foram suficientes, verificando-se a efetiva

superao dos limites de gastos com pessoal, determina a Lei de Responsabilidade Fiscal a
reduo das despesas nos dois quadrimestres seguintes, sendo um tero no primeiro
quadrimestre, mediante a adoo, dentre outras, das medidas previstas no art. 169, 3
e 4, da Constituio da Repblica, a saber, (i)reduo em pelo menos vinte por cento das
despesas com cargos em comisso e funes de confiana; (ii) exonerao dos servidores
no estveis; e, como ltima medida, (iii) a perda do cargo de servidor estvel, desde que
ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o
rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal (art. 23 da LC 101/00).

Aqui, abre-se um parntese para destacar que as medidas de diminuio dos

valores atribudos aos cargos em comisso e de reduo da jornada de trabalho com
adequao dos vencimentos nova carga horria, constantes dos 1 e 2 do art. 23 da
Lei Complementar n 101/00, foram consideradas inconstitucionais pelo Supremo Tribunal

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Federal, em medida cautelar (ADI 2.238-5), por violao ao princpio da irredutibilidade
dos vencimentos.

Em prosseguimento, caso as medidas acima no ilidam a situao de

anomalia oramentria, o ente federado ficar impedido, enquanto perdurar o excesso, de
(i) receber transferncias voluntrias; (ii) obter garantia, direta ou indireta, de outro ente;
e (iii) contratar operaes de crdito, ressalvadas as destinadas ao refinanciamento da
dvida mobiliria e as que visem reduo das despesas com pessoal (art. 23, 3, da
CF/88).

Carolina Zilli Cavalcante (Fortaleza/CE) respondeu:

A Lei de Responsabilidade Fiscal inovou no Ordenamento Jurdico brasileiro

ao traar limites a serem observados com os gastos de pessoal pelos gestores da Unio,
dos Estados, do DF e dos Municpios, no mbito dos poderes executivo, legislativo,
judicirio e o Ministrio Pblico. Assim, LRF determina como limites a serem observados o
percentual de 50% da receita corrente lquida para a Unio; e o limite de 60% da receita
corrente lquida para os Estados, DF e Municpios.

importante destacar que a LRF conceitua despesas com pessoal como

aquelas relativas aos gastos com servidores ativos e inativos, relativos a mandatos eletivos,
cargos, funes ou empregos civis ou militares, abrangendo quaisquer espcies
remuneratrias, bem como verbas indenizatrias e as vantagens de carter pessoal.

Como parmetros objetivos, a lei estabeleceu dois tipos de limites: o limite

de alerta e o limite prudencial. O limite de alerta ocorre quando as despesas com pessoal
chegam ao percentual de 90% do valor disponvel. Nesse caso, o alerta ser feito pelo
Tribunal de Contas e no haver nenhuma sano para o gestor pblico. Por sua vez, no
limite prudencial, o total de gastos com pessoal j alcanou o percentual do 95% do limite
disponvel. Aqui, o Tribunal de Contas notificar o gestor para que este providencie a
reduo dos gastos.

importante destacar que a anlise de gastos com pessoal ser feita ao final
de cada quadrimestre, entrando no cmputo o ms em comento e os onze meses
anteriores. E a sua reduo dever ocorrer nos dois quadrimestres subsequentes. Destaca-
se ainda que, no primeiro quadrimestre, a lei exige a reduo de um tero dos gastos.

A reduo dos gastos est disciplinada na CF. O gestor dever, em ordem

sucessiva, reduzir em 20% as funes de confiana e exonerar os servidores no estveis.
Caso essas medidas no sejam suficientes, a CF prev a possibilidade da perda do cargo
pelos servidores estveis. Nesse caso, o cargo dever ser extinto, no podendo ser criado
outro cargo igual ou semelhante ao extinto pelo prazo de 4 anos. Alm disso, o servidor
estvel far jus a um ms de indenizao por ano de servio.

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Alm dessas medidas, o ente que incorrer no excesso estar impedido de
conceder vantagens, aumentos ou reajuste de remunerao; criar cargos, emprego ou
funo; prover cargos pblicos, admitir ou contratar pessoal a qualquer ttulo, com
algumas excees previstas na lei. Caso os gastos no sejam alcanados no perodo
determinado na lei, o ente ficar impedido de receber transferncias voluntrias, obter
garantia ou contratar operaes de crdito.

Luciana Xavier (Salvador/BA) respondeu:

Em termos de limites globais de gasto com pessoal, a Unio limitada em

50% de sua receita corrente lquida, enquanto esse percentual sobe para 60% nas esferas
estadual, distrital e municipal. Assim, acima desses percentuais, os gastos com pessoal
comprometem demasiadamente o equilbrio oramentrio, e, em ltima anlise, o prprio
interesse pblico. Ainda, deve-se atentar para o fato de haver uma subdiviso desses
limites entre os Poderes integrantes de cada ente da Federao e o Ministrio Pblico
(tendo em vista a sua autonomia administrativa, financeira e oramentria).

So dois os mecanismos de alerta trazidos pela LRF para a verificao do

gasto com pessoal: limite alerta (quando as despesas com pessoal ultrapassam 90%
desse limite previsto em lei) e limite prudencial (quando essas despesas ultrapassam
95% do limite). Em ambos os casos compete aos Tribunais de Contas respectivos apontar
essas situaes e, no caso de limite prudencial, notificar o gestor para que ele possa se
adequar.

Assim, as consequncias da extrapolao desse limite implicam a vedao ao

Poder ou rgo de conceder aumento ou adequar remuneraes, quando se tratarem de
novas vantagens; criar cargo, emprego ou funo; alterar a estrutura de carreira que
implique aumento de despesa; prover cargo pblico, admitir ou contratar pessoal a
qualquer ttulo (com ressalva dos casos de reposio decorrente de aposentadoria ou
falecimento de servidores das reas de educao, sade e segurana); e contratar horas
extras (ressalvadas as situaes previstas na lei de diretrizes oramentrias).

A aferio dos gastos realizada dentro de um prazo quadrimestral. Assim,

ao final desse perodo, caso seja verificada a existncia de excesso de gastos (e, portanto,
superao do limite estabelecido), faz-se necessria a adoo de algumas medidas para
eliminar o excesso. O Poder ou rgo infringente ter um prazo de dois quadrimestres
para tomar as seguintes providncias: reduo em 20% das despesas com cargos de
comisso e funes de confianas e exonerao de servidores no estveis. Se, todavia,
essas medidas no forem suficientes, lana-se mo de uma possibilidade mais drstica que
seria a exonerao de servidores estveis. Todas essas medidas devem produzir efeitos j
no primeiro quadrimestre do prazo, ordem de pelo menos 1/3 de reduo do excedente
verificado.

A extrapolao de gastos, contudo, no passa impune. H consequncias

previstas tanto na Constituio, quanto na LRF. Neste caso, no havendo os devidos

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ajustes no prazo apontado para tanto, devero ser imediatamente suspensos todos os
repasses de verbas (federais ou estaduais) no tocante s transferncias voluntrias. Alm
disso, os entes ficaro proibidos de realizar operaes de crdito (com exceo de
refinanciamento da dvida mobiliria e atos visando prpria reduo de despesa com
pessoal), bem como de obter garantia de outro ente.

Vale ressaltar que se o excesso de gastos se der no primeiro quadrimestre do

ltimo ano de mandato, essas sanes so aplicveis de imediato, sem a estipulao prvia
de um prazo para ajuste, na tentativa de se evitar a transferncia de gastos para o
oramento subsequente.

Carolina Sofia Monteiro (Fortaleza/CE) respondeu:

Como forma de controlar as despesas pblicas, a LRF (LC n 101/2000) previu

que, ao final de cada quadrimestre, sero verificados os cumprimentos dos limites
estabelecidos com gasto de pessoal (art. 22). Esse limite vai variar de acordo com o ente
federativo: a Unio pode gastar 50% da sua receita lquida com despesas de pessoal,
enquanto que os Estados e Municpios podem gastar at 60% (LRF, art. 19).

Se nessa fiscalizao ficar demonstrado que o ente federativo ultrapassou

90% do limite legal com gastos de pessoa, o Tribunal de Contas alertar o gestor para que
tenha cuidado com os gastos e evite o seu crescimento (art. 59, 1, II). Nesse caso, no
h, ainda, qualquer tipo de sano ao gestor, mas mero alerta de que se est prximo do
limite. Esse o chamado limite alerta.

Ultrapassado, porm, 95% do limite legal, o referido ente federativo sofrer

uma srie de limitaes, como, por exemplo, estar proibido, regra geral, de conceder
vantagens ou aumentos aos servidores, bem como de contratar novos servidores; no
poder tambm criar novos cargos ou alterar a estrutura de carreiras quando isso implicar
aumento de despesas; estar proibido de contratar horas extras etc. (art. 22, pargrafo
nico). o que chamamos de limite prudencial.

Contudo, se mesmo com as referidas limitaes, o ente atingir o limite legal

para gastos com pessoal, o art. 23 da LRF estabelece que ele ter, regra geral, o prazo de
08 meses (02 quadrimestres) para reduo desses valores, devendo pelo menos 1/3 desse
valor j ser reduzido no 1 quadrimestre.

Esse prazo de 08 meses, contudo, pode ser diminudo (para 04 meses,

quando isso ocorrer no 1 quadrimestre do ltimo ano do mandato do gestor), poder ser
aumentado (para 16 meses, em caso de crescimento real abaixo do PIB por perodo
superior a 01 ano) ou, ainda, poder ser suspenso (em caso de calamidade pblica).

Atingido o limite legal de gastos com pessoal, aplicar-se- a regra do art. 169,
3, da CF-88,segundo o qual dever-se- exonerar pelo menos 20% dos cargos em
comisso e das funes de confiana; caso isso no seja suficiente, dever-se- exonerar os

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servidores no estveis; e, se ainda no tiver se atingido o limite legal, poder ser
exonerado os servidores estveis. Vale lembrar que o art. 23, 1 e 2, da LRF foi
declarado inconstitucional.

Se, ao final do prazo estabelecido e mesmo depois de terem sido tomadas as

medidas supracitadas, o ente no conseguiu deixar suas despesas com pessoal de acordo
com o limite legal, ele sofrer uma srie de sanes, como, por exemplo, no receber
transferncias voluntrias (salvo as de sade, educao e assistncia social), no poder
obter garantia de outros entes e no poder contratar operaes de crdito (LRF, art. 23,
3). Observe que essas sanes aplicam-se imediatamente em caso de
superendividamento que se deu no 1 quadrimestre do ltimo ano de mandato do
gestor.

Questo 02 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Nacional Dr. Joo Paulo Carregal)

O NCC admite a simulao inocente? Fundamente.

NOTA GEAGU:

O aluno deve responder primeiro conceituando o instituto no sentido de que

a simulao, vcio social, consistiria em um desacordo entre a vontade declarada dos
negociantes e a vontade interna destes e, em regra, sempre objetivaria a iludir terceiros,
uma vez que aparentaria criar um negcio jurdico que na realidade no o seria.

Pode se configurar absoluta ou relativa. Absoluta com a finalidade de no

gerar nenhum efeito jurdico; h mera aparncia de um negcio jurdico. Em outras
palavras, no h o negcio jurdico dissimulado, oculto. o exemplo de um compromisso
de compra e venda de um imvel, celebrado pelo locador, apenas para possibilitar uma
ao de despejo.

Na relativa, o negcio aparente (negcio simulado) serve para encobrir o real

negcio pretendido (negcio dissimulado), seja este vlido ou no. Um exemplo seria
venda de bens a descendente por pessoa interposta, a fim de evitar a necessidade de
autorizao dos demais descendentes (art. 496 do CC/2002).

Outra classificao, que no exclui a anterior, leva em considerao a

existncia de boa ou m-f. A simulao inocente aquela em que no h o fim de
prejudicar terceiros ou violar preceito legal. Na maliciosa, por sua vez, o objetivo das
partes prejudicar terceiros ou violar preceito legal.

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Embora exista doutrina divergente, o novo Cdigo Civil, em razo da adoo
dos valores da boa f objetiva e da eticidade vai no sentido de vedar qualquer forma de
simulao. Primeiro porque diversamente do Cdigo Civil de 1916, o novo Cdigo confere
a natureza de matria de ordem pblica, presumindo a nulidade para qualquer forma do
vcio social. Em segundo lugar, o art. 103 do CC/1916 dispunha que A simulao no se
considerar defeito em qualquer dos casos do artigo antecedente, quando no houver
inteno de prejudicar a terceiros, ou de violar disposio de lei. Logo, admitia
expressamente a simulao inocente. Alis, este o ponto de partida da conceituao
doutrinria do instituto. J o CC/2002, todavia, silencia a respeito do tema; confererindo
tratamento nico simulao; no trata especificamente da inocente, como o fez o Cdigo
de 1916.

Por fim, justamente nesse sentido o pensamento mdio da doutrina e da

jurisprudncia ptrias, conforme se extrai do enunciado n 152 CJF: Toda simulao,
inclusive a inocente, invalidante.

Boa sorte e bons estudos!

Guilherme Nardoni Watanabe (Braslia/DF) respondeu:

A simulao consiste em um desacordo entre a vontade declarada e a

vontade real, interna. As duas partes contratantes entram em acordo com objetivo de
iludir terceiro. Nos termos no art. 167 do Cdigo Civil, nulo o negcio jurdico simulado,
embora seja possvel subsistir o negcio que se dissimulou, se vlido for na substncia e na
forma.

No Cdigo Civil de 1916, a simulao somente viciava o negcio quanto

existisse inteno manifesta em prejudicar terceiro. Atualmente, o CC/02 no reproduziu o
artigo que expressamente regulava esse tipo de simulao (chamada inocente). Nesse
sentido, entende-se que toda a simulao invalidante, sem que seja necessrio fazer
distino entre simulao inocente e maliciosa.

Ressalta-se o enunciado n 152 da, aprovado na III Jornada de Direito Civil,

promovida pelo Conselho da Justia Federal e pelo STJ: toda simulao, inclusive a
inocente, invalidante". O tema, ainda no totalmente pacificado na doutrina, pois h
manifestaes em sentido contrrio, em que revelam necessidade de no invalidar o
negcio jurdico cuja inteno no seja de prejudicar terceiro ou fraudar a lei.

Clarissa Azevedo Araujo Melo (Fortaleza/CE) respondeu:

Na simulao h um desacordo entre a vontade interna e a declarao de

vontade. maliciosa a simulao que visa burlar a lei ou prejudicar terceiros, enquanto a
simulao inocente no objetiva causa qualquer prejuzo, seja lei, seja a terceiro.
Diferentemente do Cdigo Civil de 1916, o Novo Cdigo Civil (NCC), em seu art. 167,

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estipulou que o negcio jurdico simulado nulo, sem fazer qualquer distino entre a
simulao maliciosa e a simulao inocente. O Cdigo Civil de 1916 estipulava que a
simulao somente viciava o negcio jurdico quando fosse maliciosa, ou seja, quando
visasse deliberadamente prejudicar terceiros ou violar disposio legal, subsistindo a
simulao inocente.

Ante essa omisso, surgiram divergncias doutrinrias acerca da admisso da

simulao inocente no Cdigo de 2002. Parte da doutrina entende que essa omisso do
NCC trata-se de um silncio eloquente, ou seja, ao no fazer a distino, rechaou-se a
validade da simulao inocente, pois o negcio jurdico celebrado em simulao viola
preceitos de ordem pblica, devendo ser nulificado. Em sentido oposto, outra parte da
doutrina entende que no pode ser prejudicado o negcio jurdico quando, mesmo em
simulao, no prejudique a terceiros.

A jurisprudncia ptria, ao encontro da 1 corrente, entende que o NCC no

mais admite a simulao inocente, inclusive, o Conselho da Justia Federal, no enunciado
152 da Jornada de Direito Civil, dispe que toda simulao, inclusive a inocente,
invalidante.

Questo 03 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Nacional Dr. Tiago Melo)

Para a configurao do delito de reduo a condio anloga de escravo (art. 149 do

CP) necessria a restrio liberdade de locomoo do trabalhador? Justifique.

NOTA GEAGU:

O delito previsto no artigo 149 do Cdigo Penal, apesar de inserido no

captulo do Cdigo que trata dos Crimes Contra a Liberdade Pessoal, no traz como
exigncia inarredvel para sua configurao a restrio da liberdade de locomoo do
trabalhador.

Isso porque a redao do mencionado artigo 149 prev outras condutas

integrantes do tipo, alternativamente:

Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer

submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva,
quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer
restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de
dvida contrada com o empregador ou preposto: (Redao dada
pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)

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GEAGU Objetiva Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena
correspondente violncia. (Redao dada pela Lei n 10.803,
de 11.12.2003)
1o Nas mesmas penas incorre quem: (Includo pela Lei n
10.803, de 11.12.2003)
I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do
trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho; (Includo
pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
II mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se
apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador,
com o fim de ret-lo no local de trabalho. (Includo pela Lei n
10.803, de 11.12.2003)
2o A pena aumentada de metade, se o crime cometido:
(Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
I contra criana ou adolescente; (Includo pela Lei n 10.803,
de 11.12.2003)
II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou
origem. (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)

Assim, conforme entendimento do STJ, o crime pode restar configurado, no

caso concreto, sem que haja restrio na liberdade de locomoo do sujeito passivo. Nesse
sentido:

Para configurar o delito do art. 149 do Cdigo Penal (reduo a

condio anloga de escravo) NO imprescindvel a restrio
liberdade de locomoo dos trabalhadores.
O delito pode ser praticado por meio de outras condutas como
no caso em que os trabalhadores so sujeitados a condies
degradantes, subumanas.
STJ. 3 Seo. CC 127.937-GO, Rel. Min. Nefi Cordeiro, julgado
em 28/5/2014 (Info 543).

O STF segue o mesmo entendimento, conforme julgado abaixo:

(...) Para configurao do crime do art. 149 do Cdigo Penal,

no necessrio que se prove a coao fsica da liberdade de ir
e vir ou mesmo o cerceamento da liberdade de locomoo,
bastando a submisso da vtima a trabalhos forados ou a
jornada exaustiva ou a condies degradantes de trabalho,
condutas alternativas previstas no tipo penal. A escravido
moderna mais sutil do que a do sculo XIX e o cerceamento
da liberdade pode decorrer de diversos constrangimentos
econmicos e no necessariamente fsicos. Priva-se algum de
sua liberdade e de sua dignidade tratando-o como coisa e no
como pessoa humana, o que pode ser feito no s mediante

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GEAGU Objetiva coao, mas tambm pela violao intensa e persistente de seus
direitos bsicos, inclusive do direito ao trabalho digno. A
violao do direito ao trabalho digno impacta a capacidade da
vtima de realizar escolhas segundo a sua livre determinao.
Isso tambm significa reduzir algum a condio anloga de
escravo. No qualquer violao dos direitos trabalhistas que
configura trabalho escravo. Se a violao aos direitos do
trabalho intensa e persistente, se atinge nveis gritantes e se
os trabalhadores so submetidos a trabalhos forados, jornadas
exaustivas ou a condies degradantes de trabalho, possvel,
em tese, o enquadramento no crime do art. 149 do Cdigo
Penal, pois os trabalhadores esto recebendo o tratamento
anlogo ao de escravos, sendo privados de sua liberdade e de
sua dignidade. Denncia recebida pela presena dos requisitos
legais.
STF. Plenrio. Inq 3412, Rel. p/ Acrdo Min. Rosa Weber,
julgado em 29/03/2012.

Portanto, segundo a jurisprudncia dos Tribunais Superiores, o crime

tipificado no artigo 149 do Cdigo Penal resta perfectibilizado ante a prtica de qualquer
das condutas ali mencionadas.

A seguir, as melhores respostas apresentadas:

Fernanda Fontenelle Grillo (Belo Horizonte/MG) respondeu:

O artigo 149 do Cdigo Penal (CP) cuida do delito de reduo a condio

anloga de escravo. o crime que os antigos chamavam de plgio, que significa a
sujeio de uma pessoa ao domnio de outra.

Hoje, aps a modificao havida pela Lei n 10.803/2003 na redao original

do tipo do artigo 149, que dizia, to somente, reduzir algum a condio anloga a de
escravo, podemos identificar quando, efetivamente, o delito se configura. Assim, so
vrias as maneiras que, analogamente, fazem com que o trabalho seja comparado a um
regime de escravido: obrigar algum a trabalhos forados; impor-lhe jornada exaustiva de
trabalho; sujeita-lo a condies degradantes de trabalho; restringir por qualquer meio sua
locomoo em razo de dvida contrada com empregador ou preposto; cercear o uso de
qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de
trabalho e manter vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apoderar de documentos
ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho.

Portanto, a redao atual do dispositivo elencado, ao adequar-se s diversas

propostas de erradicao da escravido promovidas pelas conferncias internacionais da
Organizao Internacional do Trabalho (OIT), alm de proteger juridicamente a liberdade

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da vtima, tambm elencou outros bens a serem juridicamente protegidos, quais sejam, a
vida, a sade e a segurana do trabalhador.

Assim, conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal e do Superior

Tribuna de Justia, no imprescindvel a restrio liberdade de locomoo dos
trabalhadores para a configurao do delito do artigo 149 do CP, uma vez que a
escravido moderna mais sutil do que a do sculo XIX e o cerceamento da liberdade
pode decorrer de diversos constrangimentos econmicos e no necessariamente fsicos.
Priva-se algum de sua liberdade e de sua dignidade tratando-o como coisa e no como
pessoa humana, o que pode ser feito no s mediante coao, mas tambm pela violao
intensa e persistente de seus direitos bsicos, inclusive do direito ao trabalho digno. A
violao do direito ao trabalho digno impacta a capacidade da vtima de realizar escolhas
segundo a sua livre determinao. Isso tambm significa reduzir algum a condio
anloga de escravo. No qualquer violao dos direitos trabalhistas que configura
trabalho escravo. Se a violao aos direitos do trabalho intensa e persistente, se atinge
nveis gritantes e se os trabalhadores so submetidos a trabalhos forados, jornadas
exaustivas ou a condies degradantes de trabalho, possvel, em tese, o enquadramento
no crime do art. 149 do Cdigo Penal, pois os trabalhadores esto recebendo o tratamento
anlogo ao de escravos, sendo privados de sua liberdade e de sua dignidade.

Dissertao (elaborada pelo Procurador da Fazenda Nacional Dr. Joo Paulo Carregal)

Disserte sobre a possibilidade de efeito repristinao no caso de um decreto extinguir

um rgo pblico e, posteriormente, este decreto ser revogado.

NOTA GEAGU:

O aluno dever discorrer sobre dois pontos. Primeiro, a possibilidade de

ocorrncia do efeito repristinatrio no caso de revogao de um ato revogador restaurar a
validade do primeiro ato revogado e, aps, a possibilidade de decreto extinguir rgo
pblico e existir eventual efeito repristinatrio.

Inicialmente, deve se distinguir repristinao, em regra vedada pelo

ordenamento, de efeitos repristinatrios. Aquela opera no campo da existncia do ato
restaurado pela revogao do ato revogador daquele. J efeitos repristinatrios so
oriundos de uma deciso judicial em medida liminar ou definitiva no controle concentrado
e abstrato decorrente de declarao da nulidade do ato revogador.

H divergncia doutrinria quanto aos efeitos repristinatrios, onde para um

primeiro entendimento no haveria tal efeito, pois a revogao extinguiria o ato do mundo

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jurdico, no podendo, assim, com a simples revogao do ato revogador o ato anterior
voltar a existir e produzir efeitos, ressalvada a manifestao expressa desta possibilidade.

Entretanto, para uma segunda posio, adotada por Celso Antnio Bandeira
de Mello ocorreria efeito repristinatrio na revogao.

Outrossim, deve o aluno destacar que o decreto no poderia extinguir rgo

pblico, pois a lei seria o instrumento normativo adequado. O decreto apenas poderia
tratar de organizao administrativa de rgos j criados por lei (art. 84, VI, da CF), desde
que no provoque a extino ou aumento de despesas do rgo. Mesmo que o decreto
pudesse extinguir rgo no haveria efeito repristinatrio caso ele fosse revogado, tendo
em vista que o rgo pblico s pode ser criado por fora de lei.

Contudo, o caso apresenta uma peculiaridade, pois em razo da anulao do

decreto (no caso poderia ser considerado decreto autnomo), j que eivado de
inconstitucionalidade (fere a legalidade estabelecida na CRFB), pois no poderia extinguir
rgo, os efeitos seriam retroativos podendo se cogitar de efeito repristinatrio, devendo
a situao retornar ao estado anterior.

Assim, bons estudos e boa sorte!!

Vitor Carvalho Curvina Costa de Arajo (Fortaleza/CE) respondeu:

A repristinao, que seria a situao em que determinada lei tem sua vigncia
restaurada quando revogada a lei que determinou a sua revogao, como regra, no
admitida no direito brasileiro, conforme disposio do art. 2, 3, da Lei de Introduo s
Normas do Direito Brasileiro (LINDB). Assim, salvo disposio expressa em sentido
contrrio, mesmo que a norma revogadora perca sua vigncia, no se restaura a lei j
revogada.

Esta opo feita pelo legislador visa promover a segurana jurdica, tendo em
vista o caos normativo e a instabilidade social que se instauraria pela incerteza do regime
jurdico vigente, caso a regra fosse a repristinao.

Conceito diverso ns temos quando falamos do efeito repristinatrio, este

admitido inclusive pelo Supremo Tribunal Federal, como uma possvel consequncia
decorrente da declarao de nulidade de um ato normativo em sede de controle
concentrado.

o que observamos, por exemplo, quando uma emenda constitucional tenta

suprimir qualquer direito fundamental, em clara ofensa ao art. 60, 4, da Constituio,
por violao a uma das clusulas ptreas. Visualizada uma situao como esta e
apresentada ADI perante o Suprem Tribunal Federal, uma decorrncia lgica da declarao

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da inconstitucionalidade da hipottica emenda seria a restaurao do direito fundamental
suprimido.

Isso ocorre porque o vcio de constitucionalidade faz nula a norma e atribui,

em regra, efeito ex tunc deciso por estarmos diante der um dispositivo que j nasce
morto e que, portanto, no gera efeitos, ou pelo menos no o deveria.

Quando falamos de um decreto de extingue um rgo pblico e que

posteriormente revogado, h sim a possibilidade de vislumbramos efeito repristinatrio
capaz de reestabelecer o referido rgo extinto.

A explicao para tal concluso simples. A administrao pblica rege-se,

dentre vrios outros princpios, pelo princpio da legalidade, previsto no caput do art. 37
da Constituio Federal. Desde modo, o ente estatal s pode atuar segundo a estreita via
da legalidade, que lhe permite apenas fazer aquilo que a lei autorizar.

A criao e a extino de rgo pblicos somente pode ser realizada

mediante lei, o que se conclui da interpretao do art. 48, XI, da CF, sendo vedado ao
Presidente da Repblica, segundo art. 84, VI, a, proceder de tal forma mediante decreto.
Registra-se que tal regra deve ser estendida para todos os chefes do executivo das
entidades integrantes da federao por ser norma de reproduo obrigatria.

Portanto, quando se extingue um rgo pblico por meio de decreto, o que

se tem um ato normativo eivado de vcio patente de inconstitucionalidade por vcio de
forma. Em consequncia disto, declarada a inconstitucionalidade de referida norma,
perfeitamente possvel a ocorrncia do efeito repristinatrio para restaurar o rgo
extinto, tendo em vista o efeito ex tunc da deciso, que s poderia ser afastado por meio
da tcnica da modulao dos efeitos da deciso, segundo as regras do art. 27 da lei
9.868/99, uma vez presentes os requisitos l expostos, quais sejam, risco de grave violao
segurana jurdica ou por razes de excepcional interesse social, alm do voto de no
mnimo dois teros dos membros.

Andr Lus Macagnan Freire (So Paulo/SP) respondeu:

A repristinao instituto da teoria geral do Direito, mais especificamente da

teoria das normas, que pertine ao tema das normas jurdicas no tempo. Trata-se de
fenmeno jurdico pelo qual, em virtude de revogao de norma revogadora, a norma
primeiramente revogada retoma sua vigncia.

De acordo com a regra estatuda no art. 2, 2, da Lei de Introduo s

Normas do Direito Brasileiro (LINDB, Decreto-Lei 4.657/1942), salvo disposio em
contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia. Do
dispositivo se extrai que no h repristinao tcita, devendo sempre ser prevista
expressamente.

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Tomemos como exemplo ilustrativo a Lei A, que revogada pela Lei B.
Sobrevindo Lei C que revogue Lei B, somente haver repristinao caso estabelea
expressamente a retomada de vigncia pela Lei A. Do silncio legal decorre que esta
permanecer sem vigor.

Atente-se que no se pode confundir os conceitos de repristinao e

efeito repristinatrio. Enquanto o primeiro se refere alternncia de vigncia numa
relao entre normas jurdicas, o segundo fruto de deciso judicial que determina a
suspenso da eficcia ou retirada do ordenamento de uma norma, restabelecendo o vigor
daquela que lhe antecedeu. O efeito repristinatrio comumente observado nas decises
em controle de constitucionalidade, nas quais o Supremo Tribunal Federal suspende a
eficcia (em medida cautelar) ou retira do ordenamento (em deciso definitiva) a norma
impugnada. Enquanto a regra para a repristinao a necessidade de previso expressa
(art. 2, 3, LINDB), para o efeito repristinatrio prevalece a desnecessidade de meno
expressa. neste sentido a previso do art. 11, 2, da Lei 9.868/1999: A concesso de
medida cautelar torna aplicvel a legislao anterior acaso existente, salvo expressa
manifestao em sentido contrrio.

Ante todas essas consideraes conceituais inicialmente realizadas,

questiona-se sobre a possibilidade de repristinao no caso de revogao de decreto que
extingue rgo pblico.

Preliminarmente, faz-se necessria uma anlise da disciplina constitucional

quanto s formalidades para criao e extino de rgos pblicos. O art. 48, inciso XI,
CRFB, estabelece ser competncia do Congresso Nacional, com sano do Presidente da
Repblica, dispor sobre criao e extino de ministrios e rgos da administrao
pblica. Sobre essa mesma matria, a Constituio previu se tratar de disciplina de
iniciativa privativa do Presidente da Repblica (art. 61, 1, inciso II, alnea c). Por fim, ao
disciplinar a competncia privativa do chefe do Poder Executivo, a CRFB incumbiu-lhe de
dispor, mediante decreto, sobre organizao e funcionamento da administrao federal,
quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos
(art. 84, inciso VI, alnea a).

A interpretao sistemtica dos referidos dispositivos permite concluir

apenas ser possvel a criao ou extino de rgos pblicos por meio de lei ou medida
provisria (reserva legal) de iniciativa privativa do chefe do Poder Executivo, sendo defeso
que ato infralegal trate da matria.

Assim, em tese, o referido decreto que extinguiu determinado rgo pblico

deve ser reputado formalmente inconstitucional, de modo que jamais poder produzir
efeitos no ordenamento jurdico.

Considerando que o Supremo Tribunal Federal admite excepcionalmente o

controle concentrado de constitucionalidade de decretos, mormente sobre os chamados
decretos autnomos (art. 84, VI, CRFB), caso o referido ato venha a ser impugnado,

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dever a Corte declarar sua inconstitucionalidade, com efeitos retroativos (ex tunc) ou
modulados, a depender das condies fticas j instaladas. Nesse contexto, no haver se
falar em repristinao, vez que o decreto revogador perder seu objeto. Ocorrer, em
contrapartida, efeito repristinatrio, na medida em que a legislao que outrora
disciplinava a estrutura e o funcionamento do referido rgo pblico retomar sua
vigncia.

De modo diverso, enquanto no impugnado, o decreto continuar gozando

da presuno de constitucionalidade e de legalidade que opera em favor dos atos pblicos,
sem prejuzo do exerccio do poder de autotutela pela Administrao. Assim, ser
considerado extinto o rgo pblico. Quanto aos efeitos do decreto revogador, a priori,
no se cogita a ocorrncia de repristinao, por dois principais motivos. Em primeiro lugar,
a repristinao exige previso expressa e, considerando o enunciado posto, no h dados
que permitam concluir em sentido contrrio. Em segundo lugar, eventual repristinao
resultaria na (re)criao de rgo pblico tambm por meio de decreto, resultando em
nova inconstitucionalidade formal.

Camila Brondani Bassan (Londrina/PR) respondeu:

A lei que no se destina vigncia temporria ter vigor at que outra lei a
modifique ou a revogue, de forma tcita ou expressa (artigo 2, caput, combinado com o
pargrafo 1, do Decreto-Lei 4657/42). Assim, a revogao consiste no ato de retirar do
ordenamento jurdico brasileiro uma lei que seja incompatvel com a lei nova, podendo
ocorrer de forma tcita ou expressa. Outra subclassificao da revogao diz respeito ao
seu alcance, que pode ser total, ao revogar toda a lei (ab rogao) ou parcial, quando
revoga parcialmente a lei (derrogao).

Agora, pode acontecer da referia lei revogadora perder a vigncia, pelo fato
de outra lei revog-la, por exemplo. Nessas hipteses, o ordenamento jurdico brasileiro
previu a chamada repristinao, que consiste no fato de uma lei revogada voltar a ter
vigncia, em virtude da revogao da lei revogadora. preciso ressaltar que o instituto da
repristinao no pode ser considerado como regra, na medida em que afetaria a
segurana jurdica das relaes j estabilizadas. Assim dispe o pargrafo 3, do artigo 2,
do Decreto-Lei 4657/42: salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por
ter a lei revogadora perdido a vigncia. Ou seja, somente nos casos ressalvados
expressamente que haver a restaurao da lei revogada.

Alm da segurana jurdica, a repristinao no pode ser aplicada em

qualquer caso, tendo em vista a consequncia que a revogao de uma lei traz para a
sociedade. Pois, partindo-se do pressuposto que uma lei ser revogada quando estiver em
descompasso com o ordenamento jurdico, no h razes para permitir que referida lei
volte a vigorar aps a sua revogao, porque se subentende que ela deve deixar de existir,
na medida em que seus dispositivos no tem compatibilidade com o ordenamento jurdico
em vigor.

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Ocorre que, a lei e a jurisprudncia disciplinaram hipteses especficas
relativas constitucionalidade das leis, nas quais pode ocorrer o efeito repristinatrio,
levando em conta a nulidade da lei revogadora, que por ser nula e no gerar efeito, possui
eficcia ex tunc, fazendo com que a repristinao acontea e a lei revogadora volte a
produzir efeitos. Uma dessas hipteses est prevista no pargrafo 2, do artigo 11, da Lei
9868/99, o qual dispe que a concesso da medida cautelar na Ao Direta de
Inconstitucionalidade torna aplicvel a legislao anterior acaso existente, salvo expressa
manifestao em sentido contrrio. Referido dispositivo disserta que, se em uma Ao
Direta de Inconstitucionalidade a medida liminar for concedida, isso quer dizer que a lei
analisada supostamente afronta a Constituio Federal no podendo ser aplicada,
tornando aplicvel a lei revogada por ela.

Outro caso amplamente aceito no qual ocorre o efeito repristinatrio se d

quando o Supremo Tribunal Federal julga procedente a Ao Direta de
Inconstitucionalidade da lei revogadora, tornando aplicvel a lei revogada, pois se a lei
revogadora foi declarada nula, ela no tem aptido para produzir efeitos (eficcia ex tunc),
logo, o ato de ter revogado outra lei torna-se sem efeito.

Na hiptese em que um decreto extingue um rgo pblico e posteriormente

revogado, haver a possibilidade do efeito repristinatrio em razo das peculiaridades
que envolvem referido tema. A priori, importante esclarecer que o efeito repristinatrio
ocorrer nos casos em que constitucionalidade de uma lei seja analisada. Assim, a princpio
poderia soar estranho o efeito repristinatrio de um decreto. No entanto, no caso
analisado, trata-se de um decreto que aborda matria reservada lei, conforme dispe o
artigo 84, inciso VI, alnea a, da Constituio Federal, logo, entre o decreto e a
Constituio Federal no existe outro diploma normativo, fazendo com que a
aplicabilidade do decreto seja analisada luz da Carta Magna. Assim, percebe-se que
apesar da matria disciplinada no decreto ser de competncia legal, justamente por esse
fato, pode acontecer a anlise desse decreto perante a Constituio Federal, tornando
aplicvel, consequentemente, o efeito repristinatrio tcito, que faz com que o decreto
revogado volte a produzir efeitos, como se fosse uma lei voltando a produzir seus efeitos.

Luciana Xavier (Salvador/BA) respondeu:

No tocante a rgos pblicos, tanto a criao, quanto a extino de rgos

depende de lei (art. 48, XI, CF) de iniciativa do Chefe do Poder a que o rgo se vincula.
Isto vale tanto para a esfera federal, quanto para os demais entes federados, por simetria.

Com relao aos decretos, estes so atos administrativos normativos

editados pelo Chefe do Poder Executivo, destinados a dar fiel execuo s leis, podendo
ser decretos de execuo ou decretos regulamentares. H, contudo, a possibilidade de
edio de decretos autnomos (sem lei especfica a ser regulamentada). Neste ltimo
caso, o contedo do decreto deriva diretamente da Constituio, e no da lei.

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Os decretos autnomos se subdividem em externos (dirigidos aos cidados) e
internos (relacionando-se organizao, competncia e funcionamento da Administrao
Pblica). As matrias que podem ser veiculadas nos decretos autnomos esto
expressamente previstas na Constituio e se referem : organizao e funcionamento da
Administrao Federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino
de rgos pblicos (art. 84, VI, a); e extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.

Assim, possvel perceber que a prpria Carta Magna pontua a forma como
um rgo pblico deve ou no deve ser criado e extinto. Dessa maneira, um decreto que
veicule no seu contedo a extino de um rgo pblico inconstitucional, no podendo
se falar em revogao, mas em anulao pelo vcio de constitucionalidade. Neste caso,
retorna-se ao status quo ante (efeito ex tunc), devendo haver a manuteno do rgo
pblico.

No tocante ao conceito de repristinao, esta ocorre quando uma lei

efetivamente revogada volta a vigorar em funo da revogao da lei que a revogou. Est
previsto na Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro que a repristinao deve
estar expressa na norma revogadora, para que possa valer, sendo este, portanto, um
fenmeno excepcional, e no regra geral. No caso em tela, no h espao, portanto, para
se falar em repristinao.

possvel se falar, todavia, em efeito repristinatrio, fruto do controle de

constitucionalidade: quando uma norma declarada nula, ela no pode revogar outra,
ento a norma anterior volta a entrar em vigor no sistema, pois sua revogao foi apenas
aparente.

Ento, o decreto em tela estaria sujeito a controle de constitucionalidade

pela via da ao direta de inconstitucionalidade, j que violaria diretamente a Constituio.
Assim, uma vez considerado nulo, haveria o efeito repristinatrio com a manuteno do
rgo pblico, que jamais pudera ser considerado extinto pela via do decreto.

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