En el Derecho tributario, sin embargo las cosas el tratamiento y la aplicacin de las medidas
cautelares son ms bien de un orden diferente, en el Derecho Tributario las medidas
cautelares son:
una potestad o privilegio de la Administracin, y su fundamento es el de asegurar la pronta y eficaz
satisfaccin del inters general representado por la Administracin, escribe Rosendo Huamn
Cueva parafraseando a Dans Ordoez y Zegarra Valdivia
a) Antes de trabar una medida cautelar, el Ejecutor podr ordenar que se realicen las
indagaciones que se considere pertinentes a fin de adoptar la medida ms adecuada con el objeto
de recuperar lo adeudado.
Qu tipo de indagaciones pueden ser estas? Una indagacin es un proceso mental mediante la cual
se obtienen y organiza la informacin a fin de componer un sistema de datos manejable, vlido y
pertinente. Este conjunto de conocimientos sobre un echo determinado, la situacin jurdica
patrimonial de un sujeto. Esto se indaga. Se indaga sobre la consistencia y solvencia patrimonial del
deudor tributario. El patrimonio es ms que un bien material y econmico, econmico porque es
objeto de intercambio, medio de transferencia pero es jurdico cuando existe un mecanismo que
asegure la tenencia, asignacin o adherencia a un individuo expreso. Es jurdico slo si existe algo
que proteja esta relacin entre bien y ser humano. Jurdico porque es el reconocimiento del sujeto y
de la ampliacin y extensin por medio de sus bienes. La indagacin es tcnica que permite el logro
y conexin entre medios y fines.
c) Sealar cualesquiera de los bienes y/o derechos del deudor, aun cuando se encuentren en
poder de un tercero, considerando lo establecido en el literal b) del numeral 2) del Artculo 18.
d) El Ejecutor deber solicitar autorizacin judicial para efectuar el descerraje, cuando medien
circunstancias que impidan el desarrollo de las diligencias.
e) La medida cautelar trabada deber garantizar inclusive el pago de los gastos, costas e
intereses moratorios que se devenguen hasta la cancelacin de la deuda.
Si las medidas trabadas, superan en demasa el monto necesario para asegurar el pago de la deuda
tributaria y de los conceptos antes sealados, el Ejecutor, de oficio, las reducir en la parte
correspondiente.
f) Podr trabarse medidas cautelares concurrentes, bajo responsabilidad del Ejecutor de dejar
sin efecto, de oficio, aquellas o la parte que supere el monto necesario para cautelar el pago de la
deuda tributaria materia de cobranza, as como los gastos sealados en el literal precedente.
En su forma ms simple el Embargo significa Retener una cosa judicialmente, es decir que este
retener esta asociado a su vinculacin con la utilidad social. Pero se requiere para comprender el
instituto mencionado otros elementos, como qu se va a retener, qu molestia se va a causar, y
para qu se va a realizar esto. Por ello, un concepto ms acabo sobre el Embargo es el siguiente:
El embargo es un acto procesal consistente en la determinacin de los bienes que han de ser
objeto de la realizacin forzosa de entre los que posee el deudor en su poder o en el de terceros-,
fijando su sometimiento a la ejecucin y que tiene como contenido una intimacin al deudor para
que se abstenga de realizar cualquier acto dirigido a sustraer los bienes determinados y sus frutos a
la garanta del crdito.([20])
El embargo es un acto procesal evidentemente, acto que no tiene que ser confundido con la accin.
Un acto es un hecho, una accin es un derecho en ejercicio([21]). Pero al ser un acto procesal, al
ser derecho adjetivo, su marco es descriptivo, su funcin es la de coordinar los pasos necesarios
para el logro de una finalidad, para esto tiene que -por medio de este acto procesal- determinar -
decir qu, cuales, y hasta dnde- que bienes van a embargarse, van a ser susceptibles de retencin,
y el tipo de esta retencin, tipo determinado por sus modalidades. La finalidad, por supuesto, es
provocar en el deudor no una impresin, sino una necesidad, o al menos una disposicin al
cumplimiento del deber. Lo afectado no es el patrimonio sino la voluntad que ser transformada en
conducta, del deudor. Es ms una experiencia poltica -gobierno y poder- que econmica -
acumulacin de la riqueza-, y por lo tal es necesariamente jurdica, es decir normativa. Porque, si
observamos con atencin en el fenmeno del embargo no hay slo una mera bsqueda del
cumplimiento de la deuda, sino un fenmeno ms extenso, ms amplio, como creyera Kant, una
afirmacin de la libertad, porque forzarle a cancelar su deuda, a la devolucin de lo adeudado,
siempre tiene referencia en la libertad general. Hay, pues, en ejercicio un principio exterior de
determinacin para el arbitrio([22])
Adems, el embargo no es, como lo dice el concepto, slo intimacin al deudor para que no
perjudique el inters, o el derecho del acreedor, sino que es un proceso de subordinacin a una
norma general, el derecho, a travs de la cual se garantiza la posibilidad de que las operaciones
crediticias funcionen. El embargo tiene contenido patrimonial (afecta a los bienes -pero tambin
derechos), pero su razn de ser no es el patrimonio, sino la posibilidad de flujo de las operaciones
intersubjetivas. El embargo como garanta de pago, no se agota, pues en la persecucin, sino en
otros elementos, valores jurdicos, como la seguridad jurdica, por ejemplo.
El embargo es una medida que se concentra en la medida de imposibilitar al deudor disponer de los
intereses, bienes, que afecten el cumplimiento de pago al acreedor. Garanta, pues, apriori, sobre el
crdito ([23]), para resultados a posteriori.
Vencido el plazo de siete (7) das, el Ejecutor Coactivo podr disponer se trabe las medidas
cautelares previstas en el presente artculo, que considere necesarias.
Adems de las medidas cautelares reguladas en el presente artculo, se podrn adoptar otras
medidas no previstas, siempre que aseguren de la forma ms adecuada el pago d el adeuda
tributaria materia de cobranza. Para tal efecto:
a) Notificar las medidas cautelares, las que surtirn sus efectos desde el momento de su recepcin.
b) Sealar cualesquiera de los bienes y/o derechos del deudor tributario, an cuando se
encuentren en poder de un tercero.
La superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT y la Superintendencia Nacional
de Aduanas - ADUANAAS, podrn sealar inclusive los bienes que se encuentren dentro de la
unidad de produccin o comercio, sobre los que, inicialmente, no se podr trabar embargo en forma
de depsito con extraccin de bienes, salvo que el deudor tributario ofrezca otros bienes o garantas
que sean suficientes para cautelar el pago de la deuda.
Se podr trabar, desde el inicio, el embargo en forma de depsito con extraccin, as como
cualesquiera de las medidas cautelares a que se refiere el artculo 118, cuando los bienes
conformantes de la unidad de produccin o comercio aisladamente, no afecten el proceso de
produccin o de comercio.
c) Modificado por el Artculo 2 de la Ley N 26663, Los Ejecutores Coactivos de la superintendencia
Nacional de administracin Tributaria - SUNAT, la Superintendencia Nacional de Aduanas-
ADUANAS y el instituto Peruano de Seguridad Social-IPSS, podrn hacer usos de medidas como el
descerraje o similares, previa autorizacin judicial. Para tal efecto debern cursar solicitud motivada
ante cualquier Juez especializado en lo civil, quien debe resolver en el trmino de veinticuatro (24)
horas sin correr traslado a la otra parte, bajo responsabilidad.
Las formas de embargo que podr trabar el Ejecutor Coactivo son las siguientes:
1. En forma de intervencin en recaudacin, en informacin o en administracin de bienes, debiendo
entenderse con el representante de la empresa o negocio.
2. En forma de depsito, con o sin extraccin de bienes, el que se ejecutar sobre los bienes que se
encuentren en cualquier establecimiento, inclusive los comerciales o industriales, u oficinas de
profesionales independientes, para lo cual el Ejecutor Coactivo o el Auxiliar Coactivo podrn
designar como depositario de los bienes al deudor tributario, a un tercero o a la Administracin
Tributaria.
Cuando se trate de bienes inmuebles no inscritos en Registros Pblicos, el Ejecutor Coactivo podr
trabar embargo en forma de depsito respecto de los citados bienes, debiendo nombrarse al deudor
tributario como depositario.
3. En forma de inscripcin, debiendo anotare en el Registro Pblico u otro registro, segn
corresponda. El importe de tasas registrales u otros derechos, deber ser pagado por la
Administracin Tributaria con el producto del remate, luego de obtenido ste, o por el interesado con
ocasin del levantamiento de la medida.
4. En forma de retencin, en cuyo caso recae sobre los bienes, valores y fondos en cuentas
corrientes, depsitos, custodia y otros, as como sobre los derechos de crdito de los cuales el
deudor tributario sea titular, que se encuentren en poder de terceros.
La medida podr ejecutarse mediante la diligencia de toma de dicho o notificando al tercero a
efectos que se retenga el pago a la orden de la Administracin Tributaria. En ambos casos, el
tercero se encuentra obligado a poner en conocimiento del Ejecutor Coactivo la retencin o la
imposibilidad de sta en el plazo mximo de cinco (5) das hbiles de notificada, bajo pena de
incurrir en la infraccin tipificada en el numeral (6) del artculo 177.
El tercero niega la existencia de crditos y/o bienes, an cuando stos existan, estar obligado a
pagar el monto que omiti retener, sin perjuicio de la sancin correspondiente a la infraccin
tipificada en el numeral 7) del artculo 177 y de la responsabilidad penal a que haya lugar.
Asimismo, si el tercero no cumple la orden de retener y paga al ejecutado o a un designado por
cuenta de aqul, estar obligado a pagar a la Administracin Tributaria el monto que debi retener.
La medida se mantendr por el monto que el Ejecutor Coactivo orden retener al tercero y hasta su
entrega al Ejecutor Coactivo.
En caso que el embargo no cubra la deuda, podr comprender nuevas cuentas, depsitos, custodia
u otros de propiedad del ejecutado.
El deudor puede a travs de una carta fianza bancaria solicitar el levantamiento de la medida
cautelar, pero tiene que realizarlo antes de iniciado el procedimiento coactivo. Tambin puede
levantarse la medida cautelar por medio de otra garanta, que no sea la de la carta fianza, pero que
asegure el pago de la deuda tributaria.
b) En forma de depsito.
c) En forma de inscripcin.
d) En forma de retencin.
2. Otras medidas no previstas, siempre que aseguren de la forma ms adecuada el pago de la
deuda tributaria materia de cobranza.
El embargo puede ser entablada por el Ejecutor Coactivo, quien tiene esa facultad, y puede ser de
las siguientes formas:
a)En forma de intervencin: (En recaudacin; En Informacin; En Administracin de bienes).
b) En forma de depsito.
c) En forma de inscripcin.
Este tipo de embargo tambin se encuentra regulado en el artculo 118, numeral 1 del Cdigo
Tributario y, adems, en el Cdigo Procesal Civil Art. 661, segn indica Ruben. D. Sanabria Ortiz .
Este tipo de embargo consiste en la afectacin de los ingresos de una empresa, de persona natural
o jurdica. Eso significa que lo embargado son los ingresos. Y para que sea efectivo es necesario
la designacin de los interventores.
Segn Rubn D. Sanabria Ortiz, este tipo de embargo puede ser preventivo, en una primera etapa, y
luego convertirse en definitivo. Se tiene que tomar en cuenta que este embargo no afectan la
estabilidad econmica de la empresa, porque si bien se quiere logra el cobro de la deuda, no se
puede afectar la existencia de la empresa, y esta existencia se sustenta en su rgimen econmico,
en su estabilidad econmica, sustrayendo slo aquellos ingresos que, sin afectar esta estabilidad
econmica, sean necesarios para cubrir la deuda. La afectacin, por ello se hace en los ingresos de
la empresa.
Como se ve el interventor recaudador cumple una funcin administrativa importante, porque permite
y posibilita que el embargo surta sus efectos ([32]).
Este tipo de embargo que los interventores deben recabar informacin para verificar la situacin
econmica del deudor. Ruben Sanabria Ortiz escribe al respecto que El embargo en forma de
Intervencin en informacin, implica el nombramiento de uno o ms interventores a fin de recabar
informacin y verificar el movimiento econmico del deudor as como su situacin patrimonial .
Mientras tanto el Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva seala que por el embargo
en forma de intervencin en administracin de bienes, el Ejecutor est facultado a nombrar uno o
varios interventores administradores con la finalidad de recaudar los frutos o utilidades que pudieran
producir los bienes embargados..
Como se observa este tipo de embargo es sobre ciertos bienes, y para administrar las utilidades o
frutos de estos bienes, pues de ellos derivar la recaudacin para cancelar la deuda tributaria.
Vemos que en este tipo de embargo es de carcter especfico. Si recordamos el primer tipo de
embargo en forma de intervencin en recaudacin se puede observar que ste ltimo es en todos
los ingresos por lo tal tiene naturaleza general; sin embargo en el embargo en forma de intervencin
en administracin de bienes, ya no es en los ingresos la afectacin, como generalidad, sino en slo
cierto bien o bienes, y desde los cuales se recaudar los frutos y utilidades que produzcan, con el fin
de cancelar la deuda tributaria. Se trata pues de administrar estos bienes embargados o de
administrar los frutos y utilidades producidos por estos bienes? La respuesta est implcita en las
funciones del interventor administrador: Verificar y supervisar la administracin de los frutos o
utilidades que produzca el o los bienes embargados La administracin, como ven, no puede darse
en los bienes que producen frutos o utilidades, porque es la empresa quien maneja el sistema de
produccin de estos bienes, y no compete a la Administracin Tributaria administrar ninguna
empresa, sino recaudar el monto adeudado, su funcin o intencin no es de gestin sino de
recaudacin de los tributos.
Este tipo de embargo se encuentra positivizado en el artculo 17, numeral 3 del Reglamento del
Procedimiento de Cobranza Coactiva - SUNAT y en el artculo 118 del Cdigo Tributario.
El Artculo 18 del Reglamento de Procedimiento de Cobranza Coactiva establece sobre esta forma
de embargo, lo siguiente:
1. De conformidad con lo dispuesto en el numeral 2) del Artculo 118 del Cdigo, por el embargo
en forma de depsito, la SUNAT afecta los bienes muebles o inmuebles no registrados de propiedad
del deudor, nombrndose depositario para su conservacin o custodia. El embargo de bienes
muebles puede realizarse con o sin extraccin.
2. En el embargo en forma de depsito se observar lo siguiente:
a) La diligencia podr llevarse a cabo en el domicilio fiscal y/o en los establecimientos anexos
donde el deudor realice su actividad, o en cualquier otro establecimiento donde se encuentren sus
bienes, ya sea que se trate de locales comerciales, industriales o de profesionales independientes.
b) Al trabar el embargo, se preferir afectar bienes:
- Determinados.
- No perecederos.
- Que no pertenezcan a la unidad de produccin y comercio. No obstante, cuando las
circunstancias del caso lo ameriten, en virtud a lo estable ido en el literal b) del Artculo 118 del
Cdigo, podrn:
i. Embargar bienes que individualmente considerados no afecten la unidad de
produccin y comercio para los cuales fueron adquiridos, inclusive aplicando el embargo en forma
de depsito con extraccin.
ii. Excepcionalmente, sealar bienes comprendidos en la unidad de produccin y
comercio, sobre los que inicialmente no se podr trabar embargo en forma de depsito con
extraccin. Slo vencidos treinta (30) das hbiles de trabada la medida, el Ejecutor podr adoptar el
embargo en forma de depsito con extraccin, salvo que el deudor ofrezca otros bienes o garantas
que san suficientes para cautelar el pago de la deuda.
a) En el acta se consignar, los datos que permitan identificar a los bienes embargados, tales
como la naturaleza de los bienes, cantidad, nmero de serie, marca de fbrica, modelo, color, ao
de fabricacin, estado de conservacin y de funcionamiento, seas particulares, de acuerdo al tipo
de bien.
b) Se nombrar como depositario de los bienes consignados en el acta, al deudor o a su
representante legal, a un tercero o a la propia SUNAT, informndole de las obligaciones de los
efectos de la designacin.
En los casos que la SUNAT sea constituida en depositaria de los bienes, sealar un representante
para que suscriba el acta.
c) Si el deudor o quien lo representa en la diligencia se niega a firmar el acta, se dejar
constancia de tal hecho en la misma yh podr variarse el embargo en forma de depsito sin
extraccin a embargo en forma de depsito con extraccin, considerando que de tratarse de bienes
comprendidos en una unidad de produccin o de comercio, la variacin de embargo podr
efectuarse vencidos los treinta (30) das hbiles de haberse frustrado la adopcin del embargo en
forma de depsito, de acuerdo a lo previsto en el literal b).
d) Tratndose de vehculos, de ser el caso, se oficiar a la Polica Nacional par su captura. Una
vez capturado el vehculo, o de encontrarse en posesin del deudor o de terceros, se levantar el
acta de depsito respectiva sealando como depositario a la SUNAT, al tercero que sta designe o
al deudor, procedindose, adicionalmente a inscribir el embargo en el Registro de Propiedad
Vehicular.
En el acta antes mencionada se consignar detalladamente las caractersticas del vehculo y el
estado en que se encuentra.
e) Tratndose de bienes inmuebles no inscritos se consignar en el acta las caracterstica y
ubicacin del inmueble, nombrndose necesariamente como depositario al propio deudor o a su
represente legal.
A efecto de salvaguardar los derechos de terceros posibles adquirientes de buena fe, una vez
trabado el embargo en forma de depsito sobre inmueble no inscrito, se podr disponer la
colocacin de afiches o carteles alusivos a dicha medida en parte visible del inmueble embargado
y/o la publicacin en el diario encargado de los avisos judiciales u otro medio que se considere
conveniente.
f) El Ejecutor podr contar con el apoyo del perito que l designe, a fin de verificar la idoneidad y
las caractersticas de los bienes a embargar, el mismo que deber suscribir el acta correspondiente.
Los embargos en forma de inscripcin sobre bienes muebles sujetos a inscripcin segn leyes
especiales se regularn conforme a estas normas, sin desnaturalizar el presente procedimiento.
En forma de retencin, en cuyo caso recae sobre los bienes, valores y fondos en cuentas corrientes,
depsitos, custodia y otos, as como sobre los derechos del crdito de los cuales el deudor tributario
sea titular, que se encuentren en poder de terceros.
La medida podr ejecutarse mediante la diligencia de toma de dicho o notificando al tercero a
efectos que se retenga el pago a la orden de la Administracin Tributaria.
En ambos caos, el tercero se encuentra obligado a poner en conocimiento del ejecutor Coactivo la
retencin o la imposibilidad de sta en el plazo mximo d cinco das hbiles de notificada, bajo pena
de incurrir en la infraccin tipificada en el numeral 6) del Artculo 177.
El tercero no podr informar al ejecutado de la ejecucin de la medida hasta que se realice la
misma.
Si el tercero niega la existencia de crditos y/o bienes, an cuando estos existan, estar obligado a
pagar el monto que omiti retener, sin perjuicio de la sancin correspondiente a la infraccin
tipificada en el numeral 7) del Artculo 177 y de la responsabilida