Tema 2 LAS FUENTES DEL DERECHO.

LA CONSTITUCIN ESPAOLA
(Corresponde a la leccin 3 del libro)

Indice:

I.- La cuestin de las fuentes del derecho: concepto, clases y principios que informan.
1.- La constitucin espaola.
2.- La ley como fuente del derecho.
3.- Los tratados internacionales.
4.- El derecho derivado de la Unin Europea.

II.- Las dems fuentes del derecho.

1.- La costumbre.
2.- Los usos normativos.
3.- Los principios generales del derecho.
4.- Los convenios colectivos.

III.- Las reglas creadas por los particulares.

IV.- La jurisprudencia como pretendida fuente del derecho.

I. LA CUESTION DE LAS FUENTES DEL DERECHO: CONCEPTO,

CLASES Y PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL SISTEMA DE FUENTES.

Fuente del Lugar donde surge el derecho. Dos sentidos:

derecho Formal: se refiere a los modos de expresin de las normas jurdicas, a los cauces
previstos por el ordenamiento jurdico para crear norman jurdicas. LEY,
COSTUMBRE.
Material: se refiere a fuerzas o grupos sociales dotados de capacidad normativa.
PARLAMENTO, SINDICATOS

Segn el artculo 1 del Cdigo Civil las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la
costumbre y los principios generales del derecho. Sin embargo, el ordenamiento jurdico tiene
sectores, y cada uno de ellos puede tener su propio sistema de fuentes.

Derecho Solo la ley es fuente, nunca la costumbre

administrativo
o penal
Derecho Fuentes: Cdigo de comercio, leyes especiales y en su defecto los usos del
mercantil comercio y en defecto de ambos las normas de derecho comn (derecho civil).
El derecho civil El carcter de derecho comn lo tiene el derecho civil estatal tambin lo tiene
como derecho el derecho civil foral o especial que existe en algunas comunidades que
comn conservan su propio derecho histrico en el mbito del derecho privado, siempre
que estuviese vigente en al momento de entrada en vigor de la Constitucin, va
Ley o Compilacin o va costumbres.
Tras la Constitucin de 1978 ha surgido el derecho civil o privado autonmico
derivado del desarrollo de las competencias de la Comunidades Autnomas,
especialmente en los mbitos de la familia, proteccin de los consumidores,
ordenacin de comercio, sanidad y agricultura.

Tema 2 Pa gina 1
Tema 2 LAS FUENTES DEL DERECHO. LA CONSTITUCIN ESPAOLA
(Corresponde a la leccin 3 del libro)

Constitucin y La Constitucin espaola es la norma suprema de todo el ordenamiento jurdico,

sistema de tambin es la fuente de fuentes ya que regula y ordena las fuentes del
fuentes ordenamiento jurdico. Adems determina que rganos son competentes para
crear normas jurdicas, su proceso de elaboracin y el valor de las mismas. La
Constitucin es la ley de leyes, vrtice del sistema que prevalece sobre todo
tipo de disposicin legal.

Principios de Antes de la Constitucin espaola el sistema de fuentes se articulaba en torno a

jerarqua los principios de jerarqua, temporalidad y especialidad.
La Constitucin introduce el principio de distribucin de competencias, como
consecuencia de la nueva organizacin territorial, ttulo VIII de la Constitucin,
con el reconocimiento de autonoma normativa a las Comunidades Autnomas.
La distribucin de competencias entre el estado y las autonomas tiene como
consecuencia que un organismo no puede entrar a regular materias confiadas a
otro. En el caso de conflicto en competencias compartidas prevalece la norma
estatal.
Los principios de jerarqua, temporalidad y especialidad siguen vigentes dentro
de cada uno de los crculos competenciales.

1.- LA CONSTITUCIN ESPAOLA

Caracteres Texto escrito y codificado.

formales Carcter extenso, responde a un doble propsito. Por un lado establecer un
sistema democrtico en el que los poderes pblicos estuvieran controlados,
claramente delimitados, ampliando con ello el marco de libertad y de
garanta de los derechos individuales. Por otra parte tiene una finalidad
declarativa, para crear un molde de conducta social al que deben adaptarse
en su actuacin tanto los poderes pblicos como los ciudadanos.

Su estructura se articula en tres partes fundamentales:

Parte Parte declarativa, que recoge los principios de la constitucin, los valores
dogmtica superiores del ordenamiento jurdico y los derechos fundamentales.
Parte orgnica Regula los poderes e instituciones del estado.
Procedimientos La constitucin de considera rgida en cuanto que prev un procedimiento
de reforma de muy regulado por el artculo167 y otro ms agravado an cuando la reforma
la Constitucin afecta a toda la constitucin o a determinadas partes de la misma artculo
168.

Las disposiciones adicionales tienen por objeto la regulacin del periodo transitorio entre el
rgimen poltico del que se parte y la promulgacin de la Constitucin.
Caracteres La Constitucin es basa en experiencias previas de otras constituciones

Tema 2 Pa gina 2
Tema 2 LAS FUENTES DEL DERECHO. LA CONSTITUCIN ESPAOLA
(Corresponde a la leccin 3 del libro)

materiales espaolas y extranjeras.

Resulta ambigua e imprecisa en algunos de sus preceptos como resultado
del consenso con el que fue elaborada, por lo que se le supone una mayor
flexibilidad respecto de la realidad poltica.
Es incompleta ya que contiene lagunas jurdicas y tambin porque remite la
regulacin de algunas instituciones bsicas (tribunal constitucional) a otra
ley posterior. Tampoco se llevo al detalle la ordenacin jurdica del
territorio espaol, limitndose a establecer dos vas de acceso a la
autonoma.

La Constitucin espaola es una constitucin democrtica y popular, fruto del consenso de los
partidos polticos y refrendada por el pueblo espaol.
La promulgacin de nuestra constitucin cierra un periodo de ejercicio no democrtico del poder.
Art 1.2 Afirma la soberana del pueblo espaol.
Art. 68.5 Consagra el sufragio universal.
Art 93 prev la posibilidad de de ceder a organismos supranacionales parte del ejercicio de las
competencias de la soberana del estado, sin que ello signifique que el pueblo espaol deje de ser
soberano.
Fundamentacin democrtica de los tres poderes del estado, legislativo, ejecutivo y judicial.

Principio de Responde a la necesidad de fijar lmites al poder, de establecer

divisin de procedimientos a travs de los cuales canalizar el ejercicio de ese poder. Y
poderes todo ello con estricta sujecin a los principios que informan el estado de
derecho, principios de legalidad, jerarqua normativa, justiciabilidad y
responsabilidad de los poderes pblicos.
Artculo 1; reconoce implcitamente la separacin de poderes.
Artculo 97; atribuye la potestad ejecutiva al gobierno.
Artculo 117.1; atribuye la administracin de justicia a jueces, magistrados y
tribunales.
Artculo 66.2; atribuye la potestad legislativa a las cortes. Las cortes pueden
delegar en el gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley sobre
determinadas materias. Aadir adems que tambin los parlamentos
autonmicos tienen potestad legislativa en el marco de sus competencias.

La La Constitucin espaola de 1978 rompe la tradicin de no tener carcter de

Constitucin norma jurdica. Aunque no todos los preceptos tienen el mismo valor
como norma normativo, todos ellos vinculan a los ciudadanos y a los poderes pblicos
jurdica (Art. 9.1).

Primaca de la La constitucin es la norma suprema. Reconocido en el articulo 9.1 CE y en

Constitucin otras normas fundamentales como Arts 1 y 27.1 LOTC art 5.1 LOPJ.
1.- Fuerza derogatoria o anuladora de la Constitucin respecto a las normas
que sean incompatibles con ella sean anteriores o posteriores a la

Tema 2 Pa gina 3
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(Corresponde a la leccin 3 del libro)

constitucin.
2.- Superioridad formal dada por el rgano creador de la norma y por el
procedimiento de elaboracin de la misma.

Tribunal La Constitucin goza de una proteccin especfica por parte de los rganos
Constitucional judiciales.
y control de la Adems respecto a las normas con rango legal posteriores a ella goza de la
legalidad proteccin del Tribunal Constitucional.
El TC es el intrprete supremo de la Constitucin y est sujeto
exclusivamente a sta y a su propia ley orgnica. Esto le permite asegurar la
adecuacin de todo el sistema normativo a los mandatos de la constitucin.
El TC puede utilizar los siguientes recursos

Recurso de Control objetivo o abstracto sobre la

inconstitucionalidad constitucionalidad de una norma, con independencia
de la aplicacin a casos especficos.
Lo puede interponer en un plazo de tres meses desde
su aprobacin:
El presidente del gobierno.
El defensor del pueblo.
50 Senadores
50 Diputados
En ciertos casos gobiernos y parlamentos
autonmicos.
Cuestin de La plantea el juez, ya sea de oficio o a instancia de
inconstitucionalidad una parte y cuando tenga alguna duda acerca de la
constitucionalidad de una norma que ha de aplicar en
un caso concreto.
Recurso de amparo Interpuesto por los ciudadanos directamente ante el
TC. Es un recurso extraordinario que tiene por objeto
la tutela de los derechos fundamentales de la seccin
1 capitulo II, ttulo II y los de los artculos 14 y 30.2
del texto constitucional, frente a vulneraciones por
parte de los poderes pblicos.

2.- LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO: SUS DIVERSOS SENTIDOS

Ley En sentido amplio, la ley equivale a derecho objetivo, abarcando la expresin

todas las normas del ordenamiento jurdico. Incluye normas consuetudinarias.
En sentido restringido, la ley es la regla de derecho dictada reflexivamente y
de forma solemne por la autoridad legitima del Estado. Es decir solo seran
leyes las normas emanadas por los poderes pblicos legitimados, en forma
escrita y revestida de solemnidad. Excluye normas consuetudinarias.

Tema 2 Pa gina 4
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En sentido limitado y tcnico, la ley es la norma establecida por las asambleas

legislativas investidas de potestad legislativa: las cortes generales y los
parlamentos autonmicos. normas con rango de ley.

La ley ocupa el segundo lugar en la jerarqua jurdica por debajo de la constitucin pero por encima
de los reglamentos y dems normas del ordenamiento jurdico.

Reserva de ley: La supremaca normativa debida al hecho de que la participacin parlamentaria la

convierte en expresin de la voluntad popular, tiene por consecuencia que no haya materias
excluidas de su mbito de regulacin.

Tipos de leyes:

LEY ORGANICA VS LEY ORDINARIA

Ley orgnica La aprobacin, modificacin o derogacin de leyes orgnicas exigir

mayora absoluta en el congreso, en una votacin final sobre el conjunto del
proyecto.
Las materias que regulan las leyes orgnicas son las relativas al desarrollo de
los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueban los
estatutos de autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas en
la constitucin (art. 81.1 CE). Quedan incluidas:
Las bases de organizacin militar (art. 8.2CE)
El defensor del pueblo (art. 54 CE)
La suspensin individual de derechos fundamentales (art. 55.2 CE)
El orden sucesorio de la Corona (art. 57.5CE)
La iniciativa popular para la presentacin de proposicin de ley (art. 87.3CE)
Y otras cuestiones bsicas cuya importancia aconseja darles la mayor
estabilidad posible.
Ley ordinaria La aprobacin, modificacin o derogacin de leyes ordinarias requiere solo
la mayora simple.
Respecto a la jerarqua de leyes hay dos tesis.

La primera dice que la ley orgnica es jerrquicamente superior, situndose entre la constitucin y
la ley.
La segunda dice que puesto que son emitidas por los mismos rganos aunque su proceso de
elaboracin sea distinto, no cabe acudir al principio de jerarqua. sta segunda es la que debe
prevalecer. La constitucin opta por la separacin de mbitos competenciales.
En principio de competencia ser el determinante en las relaciones ley orgnica-ley ordinaria,
eventualmente en caso de conflicto puede recurrirse al principio de jerarqua (postura del TC).

Tema 2 Pa gina 5
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LEY ESTATAL VS LEY AUTONOMICA

Ley estatal La que emana de las cortes generales.

Ley autonmica Derivadas de la organizacin territorial establecida en la constitucin.
El Estatuto de autonoma es la norma que fija la estructura organizativo bsica
de la Comunidad Autnoma correspondiente y que establece las reglas
fundamentales a las que habrn de atenerse los rganos de la misma para
realizar su actividad
Ley Autonmica: La que emana de las asambleas legislativas de las
Comunidades Autnomas. Solo sobre las materias sobre las que tiene
competencia. En materias de competencia compartida, en caso de que haya
conflicto, prevalece la ley estatal.

NORMAS CON RANGO DE LEY

Bajo ciertas circunstancias, el gobierno puede dictar actos con fuerza de ley, que gozan de de la
misma fuerza y jerarqua que las normas emanadas del poder legislativo DECRETO LEY o
DERECHO LEGISLATIVO.

Decreto Las Cortes delegan en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de
legislativo ley sobre materias para las que no se exige ley orgnica.(art 82.1 CE). Se
regula en los arts.82-85 CE:
1.- es necesario que las cortes habiliten al gobierno
2.- la delegacin se realizar mediante ley de bases cuando su objeto sea la
formacin de un texto articulado o bien ley ordinaria cuando se trate de la
refundicion de varios textos legales preexistentes.
3.- La delegacin deber otorgarse de forma expresa, para materia concreta y
con fijacin de plazo para su ejercicio.
Decreto ley En caso de urgente y extraordinaria necesidad, el gobierno podr dictar
disposiciones legislativas provisionales que no podrn afectar al ordenamiento
de las instituciones bsicas del estado o a los derechos, deberes y libertades de
los ciudadanos regulados en el ttulo I, ni al rgimen de las comunidades
autnomas ni al derecho electoral general (art 86.1CE).
En este caso el gobierno no recibe delegacin alguna del legislativo, sino que
ejerce un poder propio, sometido a ciertos lmites:
1.- Necesidad extraordinaria y urgente.
2.- Carcter provisional de la norma.
La constitucin (art. 86.2) exige que, una vez promulgado, sea sometido
inmediatamente a votacin por el Congreso de los Diputados. El congreso en
un plazo de 30 das debe convalidarlo, derogarlo o acordar su tramitacin como
ley ordinaria urgente.

Tema 2 Pa gina 6
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REGLAMENTO

Reglamento Acto normativo del gobierno (como lo es la ley del parlamento) que sirve para
ejecutar, desarrollar o complementar leyes preexistentes. El gobierno debe
acatar la voluntad expresada en el parlamento, por lo que un reglamento no
podr nunca vulnerar el contenido de una ley. En el mismo sentido, no podr
regular materias sometidas a Reserva de Ley si no existe autorizacin expresa
para ello. Si el reglamento incumple estos extremos es nulo, articulndose a
favor del particular afectado distintos medios de defensa.
Jerarqua de los Dentro de los reglamentos existe una jerarqua determinada por la autoridad de
reglamentos la que proceden:
Decretos: procedentes del Consejo de Ministros.
rdenes Ministeriales: dictadas por comisiones delegadas del gobierno o por
cada ministro en el mbito de su departamento.
Otras Disposiciones: Disposiciones de rganos inferiores como resoluciones,
circulares, instrucciones

3.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Tratados Los tratados internacionales, vlidamente celebrados, una vez publicados

internacionales oficialmente en Espaa, forman parte del ordenamiento jurdico Espaol (art.
96.1 CE coherente con art. 1.5 del Cdigo Civil). Es decir, son en s mismos
fuentes del Derecho Espaol sin necesidad de que se dicten normas jurdicas
estatales que obliguen a su cumplimiento por los rganos de poder del estado.
Posicin La posicin jerrquica de los tratados internacionales es siempre subordinada
jerrquica respecto a la Constitucin. Segn el art.95.1 CE si un Tratado Internacional
contiene estipulaciones contrarias a la Constitucin exigir la previa revisin
constitucional, de lo que se induce que si la revisin no se produce no podr
celebrarse un tratado contrario a la Constitucin. Es mas, la Constitucin prev
un control previo de constitucionalidad de los Tratados (art 95.2 CE y 78
LOTC) y un control posterior de constitucionalidad de los tratados equiparados
en este sentido a la ley (art 27.2 LOTC).
Relacin entre Los tratados solo pueden contradecir preceptos vigentes cuando han sido
Tratados int. Y aprobados con intervencin del poder legislativo (arts. 93 y 94.1 CE).
Ley preexistente
Relacin entre El tratado no puede ser modificado por una ley posterior, pero la ley contraria a
Tratados int. Y un Tratado en vigor tampoco es nula, solo que el tratado prevalece sobre ella.
Ley posterior
Tratados Los Tratados que hayan sido aprobados con intervencin del poder legislativo
aprobados con podrn versar sobre cualquier materia, se imponen siempre a las leyes y pueden

Tema 2 Pa gina 7
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(Corresponde a la leccin 3 del libro)

intervencin del ser considerados como un escaln supralegal e infraconstitucional.

poder legislativo Cuando el Tratado ha sido aprobado por Ley orgnica o con autorizacin de las
Cortes, se equipara a una Ley, y tiene los mismos efectos que sta.
Tratados No se considera escaln si ha sido aprobado nicamente por el Gobierno.
aprobados
nicamente por Cuando el Tratado ha sido solo aprobado por el Gobierno queda subordinado a
el Gobierno la ley, y ser nulo si lo contradice.
Lo que haya sido objeto de un tratado no queda sustrado a la competencia del legislador, por lo
que no puede ser entendida la inderogabilidad de los Tratados a partir del principio de competencia.
Segn el art. 96.1 CE Las disposiciones de los Tratados solo podrn ser derogadas, modificadas o
suspendidas en la forma prevista en los propios Tratados o de acuerdo con las normas generales del
derecho internacional, utilizando el mismo procedimiento previsto para su aprobacin (art 96.2
CE).

Esta combinacin de criterios da lugar a una relacin sui generis: para contraer obligaciones
internacionales contrarias a la constitucin o a la ley se exige la reforma de la Constitucin (art 95
CE) o la autorizacin del legislador (art 94.1 CE), sin cuyos requisitos slo cabe obligarse en la
medida de que no se vulnere con ello la legalidad (ar. 94.2 CE).

Construida la obligacin no cabe que sea alterada por ningn rgano del Estado, ni siquiera por el
legislador, porque ello supondra la negacin del principio pacta sunt servanda por lo que el
Tratado se aplicar por encima de la Ley.

4.- EL DERECHO DERIVADO DE LA UNIN EUROPEA

Derecho Artculo 93 CE abre la puerta a la integracin de Espaa en la CEE.

comunitario y Leyes orgnicas de 2 de Agosto de 1985 (10/85) y 16 de Noviembre de 1986
tratados (4/86) permitieron la ratificacin y adhesin a los Tratados Constitutivos de las
constitutivos Comunidades Europeas y del Acta nica Europea, y mas recientemente del
tratado de la Unin Europea.
Carcter La Comunidad Europea crea un ordenamiento jurdico obligatorio dentro de su
vinculante del mbito competencial, que se impone a los Estados miembros (ppio de
derecho primaca) y que debe estar coordinado con los ordenamientos internos de cada
comunitario Estado
Segn el art. 93 CE las competencias se reparten segn el ppio de atribucin entre el Estado
espaol y la Unin Europea. De acuerdo con el cual la Unin Europea ejerce exclusivamente
competencias cedidas por el Estado.
Los objetivos principales de la UE son de naturaleza econmica, pero el proceso esta abierto a
cambios que permitirn su ampliacin a aspectos polticos, por lo que las competencias continuarn
amplindose.
Derecho El Derecho comunitario se suele dividir en derecho originario (primario) y
originario VS derecho derivado (secundario):
Derecho Derecho Originario: El que se contiene en los Tratados Constitutivos (CECA,

Tema 2 Pa gina 8
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(Corresponde a la leccin 3 del libro)

derivado CEE, EURATOM) y sucesivas modificaciones (Maastricht, msterdam, Niza).

En ellos se disea la composicin y funcionamiento de las instituciones de la
Unin Europea, los principios y libertades bsicos del mercado interior y que
cada vez avanza con ms fuerza hacia una unin poltica.
Derecho Derivado: Proviene de las instituciones de la Unin Europea. Se
forma por una variedad de fuentes entre las que destacan por su carcter
general y vinculante los reglamentos y las directivas, otras normas
comunitarias de importancia menor son decisiones, recomendaciones o
dictmenes.

Reglamento Norma general vinculante para los Estado miembros y

directamente aplicable en estos Estados sin que ellos tengan que
realizar ningn tipo de adaptacin a su Derecho interno.
Los Estados miembros no pueden ni formular reservas respecto
de su aplicacin, ni desistir unilateralmente de aplicarlos.
Su entrada en vigor determina la inaplicacin del Derecho
interno contrario a su contenido, pues el reglamento goza de
primaca en los mbitos competenciales de la Comunidad.
Directiva Norma general vinculante para los Estado miembros que
concede un plaza de incorporacin a los Estados miembros, por
lo que son stos los que en el plazo de incorporacin de la
Directiva a Derecho interno deben realizar las modificaciones
pertinentes en su ordenamiento para incorporar los preceptos e
indicaciones de la Directiva. Este es el Principio de autonoma
institucional, ya que es el Estado miembro quien segn sus
normas internas determina quin debe cumplir una obligacin
comunitaria y a travs de que medios.

Problema de eficacia: La incorporacin al Derecho depende de

los Estados miembros, los cuales se pueden retrasar, puede que
no incorporen o incorporen en sentido contrario algunos de los
preceptos de la Directiva.

Responsabilidad del Estado: Una vez transcurrido el plazo de

incorporacin de la Directiva al Derecho interno sin que se haya
producido tal incorporacin. Casos:
1.- Existe en el Derecho interno alguna disposicin legal
anterior o posterior sobre la materia regulada en la Directiva. En
este caso el rgano jurisdiccional que deba interpretarla esta
obligado a hacer todo lo posible por alcanzar el resultado
previsto en la Directiva. (principio de interpretacin conforme a
la Directiva).
2.- No existe disposicin legal alguna sobre la materia, de forma

Tema 2 Pa gina 9
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(Corresponde a la leccin 3 del libro)

que no puede alcanzarse el objetivo fijado en la directiva

mediante la interpretacin. Se puede exigir a los estados
miembros la obligacin de reparar los daos causados a los
particulares por no haber adaptado su Derecho interno a lo
dispuesto en una Directiva siempre que concurran 3 requisitos:
1.- El objetivo de la directiva sea atribuir derechos a los
particulares.
2.- Que el contenido de los derechos pueda determinarse
basndose en las disposiciones de la Directiva.
3.- Que exista relacin de causalidad entre el
incumplimiento de la obligacin del Estado y el dao
sufrido.

II- LAS DEMAS FUENTES DEL DERECHO

1.- LA COSTUMBRE

La costumbre Norma creada por la propia comunidad mediante la reiteracin de

comportamientos que se consideran socialmente de necesaria observancia.
Se trata de una norma jurdica cuya violacin acarrea responsabilidad jurdica.
Mientras que la ley se fija necesariamente por escrito, no ocurre as con la
costumbre. Las normas consuetudinarias se han recopilado en ocasiones por
escrito, pero lo habitual es que se den a conocer mediante su uso reiterado. En
el mismo sentido, dejan de estar vigentes por desuso.
Requisitos Se requieren dos requisitos para poder hablar de costumbre:
1.- Un elemento material: observancia reiterada de un comportamiento.
2.- Un elemento espiritual: conviccin social de su carcter obligatorio
(opinio iuris)
Clases Las clases de costumbres son:
1.- Costumbre Contra legem, o contraria a lo preceptuado legalmente, que se
encuentra prohibida por el artculo 1 del Cdigo Civil.
2.- Secundum legem, o conforme con lo dispuesto por la ley. Esa costumbre
interpreta lo establecido por la ley. No se encuentra expresamente prohibida por
el ordenamiento jurdico, pero tampoco es vinculante para el juzgador.
3.- Praeter legem, que contempla situaciones no reguladas legalmente, y se
encuentra admitida por el art. 1.3 del Cdigo Civil.
La costumbre es una fuente de carcter subsidiario, de modo que slo regir en defecto de la ley
aplicable.
La costumbre queda excluida del principio iura novit curia, de modo que un tribunal no tiene el
deber de conocerla, sino que ser el litigante que la invoque quien deber probar su existencia,
contenido y alcance.

Tema 2 Pa gina 10
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2.- LOS USOS NORMATIVOS

Usos normativos los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin
de voluntad tendrn la consideracin de costumbre art 1.3 CC.
Algunos autores distinguen entre distintos tipos de usos interpretativo y
normativo, para otros son diferentes funciones de los mismos sin distinguirlos
en tipos.
Uso interpretativo: viene admitida a tenor del art 1287 CC el uso o la
costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar ambigedades de los
contratos tiene por tanto una funcin supletoria, si las partes no lo han
previsto los usos integran o completan el contrato.
Uso normativo: se contempla en el art 1258 CC: los contratos se
perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no solo al
cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las
consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y
a la ley. El uso aqu es una regla o pauta del comportamiento negocial,
obligatorio para los contratantes, que se superpone al contenido pactado.

3.- LOS PRICIPIOS GENERALES DEL DERECHO: CONCEPTO Y

FUNCIONES

Concepto Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o

costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico.

Muchos de ellos se encuentran recogidos en textos legales como: el ppio de

igualdad (art 14 CE), ppio de jerarqua normativa (art 9.3 CE), ppio iura novit
curia (art 1.7 CC)

Tesis sobre la Hay 2 tesis sobre la naturaleza de los principios generales del derecho:
naturaleza de 1.- La concepcin iusnaturalista: se trata de normas jurdicas universales,
estos principios situadas ms all del derecho positivo.
2.- La concepcin iuspositivista: tales principios son las directrices o
tendencias que sirven de fundamento al derecho de cada nacin.
Funciones Los principios generales del derecho cumplen 3 funciones:
1.- Constituyen el fundamento de todo ordenamiento jurdico.
2- Orientan la funcin interpretativa.
3.- Son autentica fuente del derecho en ausencia de norma legal o
consuetudinaria.

Tema 2 Pa gina 11
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4.- LOS CONVENIOS COLECTIVOS

Art 37.1 CE: la ley garantizar el derecho a la negociacin colectiva entre los representantes de los
trabajadores y los empresarios, as como la fuerza vinculante de los convenios

La particularidad de las fuentes del derecho del trabajo radica en que entre ellas puede figurar la
autonoma colectiva o poder conjunto de decisin de los representantes de los trabajadores y
empresarios.

A la autonoma colectiva se le reconoce poder normativo en el ordenamiento estatal para la

determinacin de las condiciones de trabajo y empleo. Este poder normativo se ejercita a travs de
la negociacin colectiva y su resultado es el Convenio Colectivo.

Negociacin colectiva: proceso formalizado de dilogo entre los representantes de los trabajadores
y los empresarios encaminado a la consecucin de un convenio colectivo regulador de las relaciones
entre ambos, as como de las condiciones a que han de ajustarse los contratos de trabajo en un
mbito determinado.

Convenio colectivo: regla o conjunto de reglas vinculantes, externas al contrato de trabajo. El

convenio colectivo suele hacerse para una actividad, aunque puede tener un mbito colectivo o
interprofesional. El convenio puede abordar el proceso mismo de negociacin de futuros convenios
y la estructura de negociacin, puntualizando quien negocia, que se negocia y el nivel en el que se
negocia.
Se clasifican en:

Convenios de eficacia general: Extiende sus efectos sobre la totalidad de los trabajadores y
empresarios incluidos en su mbito funcional y territorial de aplicacin, sin distinguir entre afiliados
o no afiliados.

Convenios de eficacia limitada: Limita su radio de accin solo a aquellos empresarios o

trabajadores representados por los sujetos negociadores.

La legislacin espaola ha optado por conceder eficacia general a los convenios colectivos
negociados y concluidos de acuerdo con las reglas establecidas en el Estatuto de los Trabajadores.

Por esa razn a los convenios estatutarios se llaman tambin de eficacia general. El procedimiento
utilizado por la ley espaola para otorgar la eficacia general acta en los estados previos de la
negociacin a travs de una estricta seleccin de los sujetos legitimados para negociar, de la
exigencia de representaciones de mayora absoluta en la comisin negociador, y de una serie de
requisitos para la adopcin de acuerdos en el seno de la comisin negociadora.

La eficacia general ofrece ventajas:

Tema 2 Pa gina 12
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(Corresponde a la leccin 3 del libro)

_A los trabajadores no afiliados: mismas condiciones que a los afiliados.

_A los trabajadores afiliados: evitan la presin individual sobre salario y empleo de
trabajadores no afiliados.
_Empresario: evitan competencia desleal, ya que todos se rigen por el convenio, consiguen
uniformidad normativa del personal al aplicar el mismo convenio a afiliados y no afiliados,
evitan as una doble contabilidad y conflictos entre los trabajadores.

Convenio extraestatutarios: A falta de una indicacin legal en sentido contrario, el convenio

colectivo limita sus efectos a quienes estn representados por las partes negociadoras por vnculos
de afiliacin o de apoderamiento expreso.
A veces es consecuencia de la frustracin de un convenio estatutario, en tales casos el
convenio de eficacia limitada mantiene su inicial vocacin de generalidad, dejando abierta la
posibilidad de adhesin individual de empresarios o trabajadores no afectados.
El rgimen jurdico del convenio extraestatutarios ser determinado por la voluntad de las
partes negociadoras, que gozan de gran autonoma en cuanto a la fijacin de las unidades de
contratacin, contenido negocial, duracin, legitimacin para negociar y procedimiento negociador.

III- LAS REGLAS CREADAS POR LOS PARTICULARES

Autonoma de La autonoma privada es el poder de la persona para reglamentar y ordenar las

la voluntad relaciones jurdicas en las que es o ha de ser parte (art 1091 CC las
obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes).
No fuente No cabe reconocer a la autonoma privada como fuente de normas jurdicas.
Hecho jurdico Hecho jurdico: Suceso al cual el derecho liga determinados efectos, al margen
de la voluntad individual.
Acto jurdico Acto jurdico: Comportamiento voluntario dotado de transcendencia jurdica.
Negocio jurdico Negocio jurdico: es el acto a travs del cual las partes persiguen un fin digno
de tutela jurdica.
El negocio jurdico crea normas, pero normas nicamente vinculantes para sus
autores y respecto de ese negocio concreto.
El negocio jurdico constituye la expresin mxima de la autonoma privada.

IV- LA JURISPRUDENCIA COMO PRETENDIDA FUENTE DEL DERECHO

Jurisprudencia Doctrina que establecen los jueces y tribunales al interpretar y aplicar las
normas jurdicas. En sentido estricto slo las del Tribunal Supremo.
Segn el art 1 apartado 6 del Cdigo Civil la jurisprudencia complementar
el Ordenamiento Jurdico con la doctrina que , de modo reiterado, establezca el
Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre, y los principios
generales del derecho
El Tribunal Supremo tiene encomendada, a travs del recurso de casacin, la
Tema 2 Pa gina 13
Tema 2 LAS FUENTES DEL DERECHO. LA CONSTITUCIN ESPAOLA
(Corresponde a la leccin 3 del libro)

tarea de asegurar una interpretacin uniforme y correcta de las normas

jurdicas.
La jurisprudencia no es fuente del ordenamiento jurdico, ya que en el sistema
constitucional de divisin de poderes el poder judicial no crea normas. Su
funcin es interpretar y aplicar las fuentes del derecho, es decir, la ley, la
costumbre y los principios generales del derecho, por lo que desempea un
papel como complemento del mismo.
La jurisprudencia sin ser fuente formal del derecho posee cierta trascendencia
normativa
Requisitos de la Los requisitos que debe cumplir la jurisprudencia:
jurisprudencia 1.- Que proceda del Tribunal Supremo de la sala dedicada a la que se refiere el
criterio jurisprudencial.
2.- Que el criterio pertenezca al razonamiento principal de una sentencia ratio
decidendi y no se trate de afirmaciones incidentales y colaterales obiter
dicta.
3.- Que el criterio sea estable. La estabilidad exige al menos dos sentencias
basadas en el mismo criterio.
4.- Que exista sustancial identidad entre los casos concretos decididos por las
sentencias y aquel otro al que se quiere aplicar la doctrina jurisprudencial.
Funciones de la 1.- Funcin de interpretacin de las normas, estableciendo el alcance o la
jurisprudencia significacin de las expresiones ambiguas o oscuras.
2.- Funcin integradora de las normas, cuando se introducen variantes que son
exigidas por su coherencia sistemtica dentro del ordenamiento.
3.- Funcin de consagracin de los principios generales del derecho,
extrayndolos del ordenamiento y aplicndolos en los casos que procedan con
arreglo al sistema de fuentes.
Vivimos un momento jurisprudencial del derecho por varios factores:
1.- El desprestigio de las leyes, cada vez ms extensas y de vigencia ms breve.
2.- La doctrina mantiene en multitud de cuestiones criterios contrapuestos.
3.- La conviccin de que lo verdaderamente importante no es la declaracin abstracta de la ley sino
su aplicacin efectiva en los tribunales.

Tema 2 Pa gina 14