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MARA CRISTINA VALDIVIA LIMPIAS,

actualmente es docente tular de Filoso a


Jurdica y ca y Es lo Forense en la Facultad
de Ciencias Jurdicas de la Universidad Privada
de Santa Cruz de la Sierra- UPSA; adems
de haber ejercido la ctedra de Derechos
Humanos , Tesis I y Tesis II en anteriores
ges ones y conforme a programacin
docente.

Es Abogada de profesin y Profesora de


Estado en las especialidades de Filoso a,
Psicologa y Lengua Castellana, habindose
dedicado a la enseanza de estas ctedras
desde muy joven. Es Diplomada en Altos
Estudios Nacionales, Magister en Seguridad ,
Defensa y Desarrollo, en la Escuela de Altos
Estudios Nacionales y en la Universidad de las
Fuerzas Armadas de la Nacin. Ha efectuado
cursos de especializacin en Derechos
Humanos, en Enseanza Personalizada en
las Ciencias Sociales y Humanas y numerosos
cursos rela vos a la docencia de la Filoso a
y la Literatura. Es autora de varios trabajos
rela vos a la ctedra de Filoso a Jurdica
y Derechos Humanos en las revistas de
Inves gacin Docente y Ensayos Jurdicos de la
UPSA. Actualmente par cipa en el Programa
de Doctorado de la UPSA y la Universidad del
Pas Vasco, con un trabajo comprendido en
el rea de Filoso a del Derecho y Derechos
Humanos.
FILOSOFIA DEL DERECHO
2da. edicin corregida y aumentada

Dra. Mara Crisna Valdivia Limpias

Santa Cruz de la Sierra - Bolivia


2012
FICHA CATALOGRFICA
340.01
V. 14

Valdivia Limpias, Mara Cris na


FILOSOFA DEL DERECHO
2da. edicin
Santa Cruz, UPSA, 2012

528 p. 24,5 cms.

1.- Filoso a del Derecho

ISBN 978-99905-58-51-7

Filoso a del Derecho


Derechos de Autor
Autora Dra.: Mara Cris na Valdivia Limpias
FUNDACION UNIVERSIDAD PRIVADA DE SANTA CRUZ DE LA SIERRA - UPSA
Av. Paragu y 4to. Anillo
Tel.: (591-3) 346-46000
Fax: (591-3) 346-5757
Casilla 2944
www.upsa.edu.bo

Diseo y Diagramacin: Javier J. Miranda Mollinedo


Diseo Portada: Javier J. Miranda Mollinedo

Segunda Edicin en Bolivia 2012


D.L. No. 8-1-334-00
500 ejemplares

Impreso en Bolivia

No esta permi da la reproduccin total o parcial de este libro, ni su tratamiento inform co, ni la transmisin de
ninguna forma o por cualquier medio, ya sea electrnico, mecnico, por fotocopia, por registro u otros mtodos,
sin el permiso previo del autor o de la autoridad competente de la Universidad Privada de Santa Cruz de la Sierra.

Santa Cruz de la Sierra, Bolivia


Dedicatorias
* A la memoria del muchacho ms bueno
y bello del mundo, con el inmenso amor
que atraves la barrera del tiempo.

* A la memoria de mi maestro el Dr. Renato


Prada Oropeza, quien gui mis primeros pasos
por el sendero del Amor a la Sabidura.

* A mis alumnos, los del presente, los del pasado


y los que vendrn, si el Creador me lo permite.
Con carioso agradecimiento.

I
II
Presentacin de la Segunda Edicin

Han transcurridos doce aos, despus de la primera edicin de la obra


Filoso a del Derecho, esta vez como fruto de la experiencia aos de
aplicacin como texto base de estudio en la materia del mismo nombre
en nuestra Universidad; experiencia que me ha permi do llegar a ciertas
reflexiones que quisiera manifestarles en forma concisa.

Primeramente, decir que era necesaria tanto su revisin como su


reimpresin, debido a la acogida que ha tenido entre profesores de
la ctedra y de otras materias afines de la Carrera de Derecho en las
Facultades de otras Universidades adems de la UPSA. Como tambin
de algunas otras facultades de Ciencias Sociales y Pol cas, incluso del
extranjero, sobre todo las que incluyen temas de Filoso a relacionados con
la ctedra, como hemos llegado a saber; algo que no deja de brindarme
es mulo y sa sfaccin.

En segundo trmino, y sin querer redundar en lo expresado en su primera


presentacin, cuando se la hizo con todo el entusiasmo que caracteriza
a los maestros de vocacin, como es mi caso; al presente, despus de
doce aos transcurridos que parecen ser meses, existe otra razn muy
valedera que es : el Plagio que perpetraron de esta obra, por lo que
ameritaba una reimpresin corregida y aumentada como la presente, a fin
de ir mejorando poco a poco, su contenido y aplicacin; ya que sabemos
que como toda ciencia, las Ciencias Jurdicas y la Filoso a no se quedan
estancadas, aunque las ideas bsicas y fundamentales que nos legaron
los grandes filsofos de la historia, permanezcan inamovibles e inclumes,
siempre exis rn perspec vas y aspectos necesarios para resaltar, que
vayan acordes con los empos actuales , porque sa es la esencia de la
vida: transcurrir en el empo, aunque las verdades razonadas y enseadas
por sabiduras especiales parezcan no estar some das al devenir histrico
dentro del que todos nosotros nos hallamos inmersos.

III
Nuevamente me he abstenido de los pie de pgina, porque considero
algo sicolgico para el alumno o el lector, encontrar en casi todas las
pginas, esas palabras pequeitas que parecen cortarlo todo en el punto
que a veces resulta ms interesante. Por lo que al igual que en la primera
edicin, me he limitado a dejarlas para el final de cada tema, pero esta
vez con el aditamento de algunas aclaraciones o explicaciones breves que
he considerado necesarias y les para el estudioso; tratando de no hacer
ms extenso el libro, pero tampoco pecar de brevedad y frugalidad de
ideas. sa ha sido mi intencin, guiada por mi percepcin de maestra,
porque sabemos que actualmente, no somos muy apegados a la lectura,
por muchas razones.

Asimismo expreso una vez ms, mi agradecimiento a las autoridades de la


Universidad Privada de Santa Cruz de la Sierra, en las personas de su Sra.
Rectora Lic. Lauren Muller de Pacheco y el Sr. Decano de la Facultad de
Ciencias Jurdicas, Dr. Fernando Nez Jimnez, conjuntamente con todas
las otras autoridades de la UPSA.

Sin embargo, y especialmente debo agradecer a las siguientes personas:

1.- A todos aqullos filsofos, historiadores del tema, cien ficos, periodistas
y juristas cuyas obras estn citadas en la bibliogra a consultada, va para
ellos mi respeto y admiracin desde lejos y desde siempre Cuando se
trabaja sobre cualquier tema cien fico sea de cualquier orden , uno se
hace consciente del esfuerzo que en l se pone, y de lo que significa
para el autor: la dedicacin desinteresada, el empo y el amor que todo
ello simboliza; porque en nuestro trabajo no solo van ideas consultadas,
sino el espritu de servicio docente para con nuestros alumnos y para el
progreso de la ciencia, aunque sea con un minsculo granito, tal como es
en mi caso.

2.-Agradezco a todos mis alumnos, los buenos alumnos y los


despreocupados, que en estos aos pasaron por mi ctedra, entre ellos
hubieron varios que son inolvidables, aunque todos ellos, sin excepcin,
me ensearon o mostraron algo, y tuve la suerte de tener ese contacto
con personas jvenes y genuinas que llevan esa pureza de corazn que
ene la mayor parte de los jvenes, al no haberse endurecido todava por
el paso de la vida y de la experiencia en la prc ca profesional a veces
tan ingrata en lo que se refiere a la abogaca.

IV
3.- Mi agradecimiento, algo tardo al Dr. Alvaro Cedeo Barahona de
quien no he sabido ms, pero que despus de la publicacin de la obra
Filoso a del Derecho me hizo llegar desde Panam, varias obras suyas,
entre ellas La Magia del Derecho que yo conoca y de la cual extraje el
siguiente pensamiento extraordinario que encabeza la primera edicin de
esta obra, que dice

No caben dudas de ninguna naturaleza, que el Derecho ene aprisionado


dentro de s un MUNDO MGICO lleno de MISTERIOS y secretos, que
hacen de quien vive en l, un verdadero mago, un hombre superior, y
es que el Derecho es la propia vida del hombre. El Derecho es toda la
filoso a del Ser; el Derecho lo es todo, porque representa a la Ley, y la
Ley fue dada por DIOS: DIOS ES LA LEY

Tambin me he permi do transcribir la carta de felicitacin de este


pensador la noamericano, que me envi en manuscrito y en letra
imprenta despus de haber ledo mi obra Filoso a del Derecho en su
primera edicin:

Panam, 10 de enero del 2001

Honorable Dra.
Mara Crisna Valdivia Limpias
Santa Cruz-Bolivia
Doctora:

Si la juscia exige equidad y la equidad obliga a dar a cada quien, segn su


capacidad y a cada capacidad, segn sus obras; es juscia equitava reconocer a la
Dra. Mara Crisna Valdivia Limpias, sus ejecutorias: prosa limpia, sencilla, fluida ,
acepta y didcca, sin quitar profundidad ni altura a la idea, en su obra Filosoa del
Derecho.

Es dicil escribir sencillo; pero es ms dicil compendiar en una presentacin


esquemca, el contenido de una obra como la que se nos presenta. Usted ha logrado
ambos extremos Doctora.

Felicitaciones.
ALVARO CEDEO BARAHONA

Santa Cruz de la Sierra, Julio del 2012

V
VI
Prlogo

La publicacin de un libro es siempre mo vo de profunda sa sfaccin para


nuestra Universidad, pues representa la cristalizacin de todo un proceso
de anlisis, inves gacin y creacin, que contribuye al enriquecimiento
acadmico, profesional e intelectual de la Ins tucin, al mismo empo
que aporta al desarrollo de la ciencia y la cultura en el pas.

Esta sa sfaccin ins tucional es an mayor y se transforma en verdadera


complacencia cuando la autora de la obra es parte esencial de la
Universidad, como es en el caso de la Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias,
una de las docentes ms apreciadas y valoradas de la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales de la UPSA.

La Dra. Valdivia, docente de larga y reconocida trayectoria, ha plasmado


en las pginas de Filoso a del Derecho, con sencillez y erudicin, su
vasto conocimiento y su amplia experiencia acadmica en el campo de la
filoso a y de la filoso a jurdica, entregndonos una obra que nos lleva a
situarnos en las principales doctrinas filosficas sobre las que el hombre
ha reflexionado, desde la edad an gua hasta nuestros das, en su afn de
bsqueda de la comprensin de la disciplina del Derecho.

La Segunda Edicin de Filoso a del Derecho, publicada por la Editorial


UPSA, responde a la excelente aceptacin que la obra ha tenido en
las universidades, centros de inves gacin y gremios profesionales,
transformndose en un texto acadmico obligado de todo curso de filoso a
jurdica as como de bibliogra a bsica para estudios e inves gaciones
sobre el tema.

VII
Para la Universidad Privada de Santa Cruz de la Sierra representa un
verdadero honor entregar una vez ms este importan simo texto
acadmico-cien fico cuyo valor se traslucir en el apoyo a los estudiosos
de la filoso a jurdica pero fundamentalmente en el aporte a la formacin
de los futuros profesionales del Derecho.

Lauren Mller de Pacheco


Rectora de la UPSA

VIII
UNIDAD 1

FILOSOFIA Y FILOSOFIA
DEL DERECHO.
UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

TEMA No. 1.-

CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA FILOSOFIA

1.1.- La Filoso a.
1.2.- Problemas fundamentales del pensamiento filosfico.
1.2.1.- Problema del ser.
1.2.1.1.- La Meta sica.
1.2.1.2.- La Ontologa.
1.2.1.2.1.- Clasificacin de los entes o
regiones de seres.
1.2.1.2.2.- Clasificacin de Carlos Cossio.
1.2.2.- Problema del conocer.
1.2.3.- Problema del hacer.
1.3.- El punto de vista de Manuel Kant.
1.3.1.- El problema antropolgico.
1.4.- Definiciones y conceptos de Filoso a.
1.5.- Filoso a y Derecho.

1.1.- La Filoso a.-


Inicialmente, antes de todo conocimiento llamado filoso a o ciencia
exis eron diversos saberes e interpretaciones de la realidad cargadas de
mis cismo religioso, acerca del fundamento y causa del mundo, del ser
humano, de su des no y del misterio del Ser Supremo. En su origen, la
palabra filoso a, significa amor a la sabidura, aunque el significado
e molgico est muy lejos del que es para los filsofos actuales; sin
embargo, la raz original de la voz griega filoso a, con na teniendo
vigencia, porque el autn co filsofo busca el conocimiento y comprensin
del mundo desinteresadamente. El hecho de que la filoso a se haya
transformado hoy en una ciencia casi tan rigurosa como las matem cas,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 3


FILOSOFIA DEL DERECHO

no debilita su fuente inicial basada en ese amor intelectual por la sabidura


o ciencia.

La sabidura en este caso, no es una recopilacin de datos generales, ni


la adquisicin de conocimientos y tcnicas especializadas dentro de un
determinado campo cien fico. La sabidura, concretamente, el sabio
o el filsofo, es quien busca penetrar mediante la reflexin y la intuicin,
en las cues ones bsicas y controver das de la existencia humana como
la vida y la muerte; en el conocimiento de la realidad y sus problemas,
en la finalidad de la ca o moral y, sobre todo, en el misterio y grandeza
del Ser Supremo; mostrndose dispuesto a vivir en consonancia con esos
conocimientos. En este sen do, existen muchos filsofos que nunca
han tenido nocin de que lo fuesen; pero, en general, llamamos filsofo
en sen do propio, a la persona que dedica parte de su vida a indagar y
reflexionar sobre las razones l mas de su existencia y la existencia del
mundo, y que trabaja con la precisin y la rigurosidad de todo cien fico.

Gnesis de la voz filoso a.- Alrededor del siglo VI A.C. los primeros
sabios o filsofos se denominaron as por las voces griegas
philo(amante) y sophos sabidura o ciencia. Otros atribuyen
origen hebreo o sem co a la palabra filoso a, que provendra
del vocablo sophos que en hebreo significa: contemplar, de
donde se entendera por filoso a al amor a la contemplacin.
Posteriormente el romano Cicern, el filsofo africano Agus n
de Hipona y el italiano Toms de Aquino, reconocen a Pitgoras
( del siglo VI a.c.) como el primer sabio griego en haber u lizado
la palabra filsofo. La historia dice que Pitgoras en la escuela
fundada por l, se dedicaba a estudiar y ensear acerca de Dios, el
hombre, la naturaleza, los valores morales, intelectuales y ar s cos,
a las matem cas abstractas y aplicadas, y hasta a la organizacin
social y pol ca (1)

Sin embargo, el impulso que lleva al hombre a hacer filoso a, vara segn
opinin de filsofos notables: as, Platn y Aristteles opinaban que el
asombro ante el mundo y sus misterios, era lo que impulsaba al hombre a
tal tarea; Epcteto lo encontr, en la conciencia de impotencia que sufre el
ser humano ante su des no. Schopenhauer crey encontrar este impulso
en la certeza acerca de la muerte, y otros como Jaspers lo atribuyeron a las
situaciones lmite en las que a veces se encuentra el ser humano en algn

4 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

momento de la propia vida; recalcando que la filoso a es una ciencia de


preguntas, ms que de respuestas porque mientras ms profundo es el
conocimiento filosfico, ms preguntas surgen a la reflexin e intuicin
de quien lo aborda. Aunque la nocin de sabidura ha evolucionado en el
transcurso de los siglos, la filoso a es un producto cultural cuyo contenido
y profundidad ha crecido a lo largo de la historia, contenidos y cues ones
que no obstante el progreso cien fico actual, con nan prevaleciendo.

La Historia de la Filoso a, muestra una constante depuracin de los


temas propios de esta ciencia, podra decirse que en la actualidad las
cues ones filosficas estn limitadas a una serie de problemas precisos y
determinados, que se sinte zan en las siguientes problem cas:

Origen, naturaleza y razn de ser del Universo y del ser humano


como parte de ste

Origen, naturaleza, finalidad de la conducta ca de las personas.

Los lmites de la capacidad humana para conocer y entender el


Universo y la Vida

Naturaleza o esencia del Ser Supremo ( Dios)

Los fines que persigue la Filoso a son adems, dis ntos a los de las
otras ciencias, el filsofo desea conocer el por qu de las cosas, su raz
l ma y su origen; ms an, el sen do primordial de la propia existencia.
Cuando estudia al ser humano, busca entender quin es, por qu est
sobre la erra y por qu es dis nto de los dems seres; para qu ha
sido creado y cul es su des no final. Quiere en defini va, encontrar la
respuesta a estos problemas por su propia cuenta, usando principalmente
su razn: Todos los hombres enen naturalmente el deseo de saber,
escribe Aristteles al principio de su Meta sica, ms adelante con na
Los que primeramente filosofaron, fue por el asombro, que fue el principio
del filosofar; asombrndose primero de las cosas extraas que tenan ms
a mano, para luego avanzar poco a poco hacindose cues n de las cosas
ms graves, como el movimiento de los astros y la generacin del Todo.
pero el que encuentra dificultades y se asombra, cae en cuenta de que
ignora; y por eso, el mito es, en cierto modo, filoso a, y si los humanos
filosofaron para huir de la ignorancia, queda claro que persiguieron la
ciencia por si sola y no por la u lidad que ella reporte; es como decir ser

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 5


FILOSOFIA DEL DERECHO

humano libre al que existe por s mismo y no por otro; as tambin, la


sabidura o filoso a es la nica que es libre entre las ciencias, porque ene
un fin en s misma. (2)

1.2.-Problemas fundamentales del pensamiento filosfico.-

La mayora de los autores reducen la diversidad de los problemas


filosficos a tres grandes problemas a saber:

El problema del ser; problema meta sico y ontolgico.

El problema del conocer; problema gnoseolgico.

El problema del hacer; problema co o moral.

Sin embargo, los tres grandes problemas, forman una unidad del
pensamiento filosfico, es decir, todos ellos se relacionan estrechamente
y examinarlos por separado implica directa o indirectamente a los dems,
porque la filoso a es un saber unitario y universal, a diferencia de las
ciencias que son saberes par culares, de determinados sectores de la
realidad y desde determinados puntos de vista. No en vano, M. Garca
Morente, al iniciar su curso bsico de Filoso a, se refiere a ella como el
conjunto de la Filoso a, sealando que esta ciencia es un conjunto de
saberes y haceres ; es decir, que no puede haber filoso a sin tener
vivencias interiores y externas o manifiestas de los contenidos y cues ones
filosficas.

1.2.1.- El problema del Ser.- Las disciplinas filosficas que se ocupan


son: La Meta sica y la Ontologa.

1.2.1.1.- La Meta sica.- Es la disciplina filosfica ms importante


y controversial y la que prc camente est presente desde el
momento en el que como seres humanos espirituales y naturales,
empezamos a cues onar sobre nuestra propia vida y muerte, su
sen do y finalidad; sobre el Mundo y la Naturaleza, acerca del
misterio y la necesidad del Ser Supremo, acerca del Universo y
todos esos misterios y cues ones sin responder que los envuelven.
Aristteles, su creador la llam Sabidura o Filoso a Primera; y
segn sus palabras, la Meta sica era una ciencia que estudiaba el
Ser en tanto que es Ser y los accidentes propios del Ser(3).

6 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

El origen de la palabra meta sica lo encontramos en Andrnico de


Rodas, quin en el primer siglo de nuestra Era, al clasificar las obras
aristotlicas, encontr una serie de escritos que no correspondan
con los tulos de los libros clasificados. A estos libros sin tulo, que
se ocupaban de la di cil cues n del estudio del Ser, los denomin
Meta-Fsica, que quiere decir, ms all de la sica; aquello que
se encuentra en cierta forma escondido detrs de los fenmenos
y cosas naturales que se pueden conocer ya sea espontneamente
o de una forma ms rigurosa o cien fica.

La Meta sica es una ciencia nica y diferente de todas las dems,


porque ninguna de ellas estudia al ser en general, como raz l ma
de todo lo existe o ene de una u otra forma existencia , ene ser,
o es , y por lo tanto, puede ser objeto de nuestro conocimiento
racional o intui vo. El Ser es lo comn y lo bsico que posee todo
ente u objeto incluyendo el ser humano; es la caracters ca ms
general y primordial de toda existencia, pero es indefinible e
indescifrable, debido a su generalidad, por lo que su conocimiento
es solo mediante intuiciones que varan de acuerdo al modo de
enfoque adoptado. A modo de comprensin del objeto de estudio
de esta disciplina citaremos algunas frases de contenido meta sico
que han sido enseadas por grandes filsofos en diferentes pocas
de la historia:

El principio de todas las cosas es el agua Thales de Mile o.

La realidad es materia y es tambin espritu en nma


compenetracin afirmaban los filsofos dualistas como Aristteles,
Sto Toms y Descartes.

La verdadera realidad es el Espritu, sostuvieron Berkeley y


Hegel.

Lo nico que existe es la materia y sus manifestaciones, ensearon


los Filsofos materialistas como Demcrito, Leucipo, Marx y otros.

La realidad est formada por infinitos puntos inextensos e


independiente que se reflejan unos a otros llamados Mnadas.
ense Leibnitz.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 7


FILOSOFIA DEL DERECHO

La verdadera realidad es el mundo de los Arquepos o Ideas


que solo captamos por la inteligencia, y del cual Mundo Perfecto,
este mundo sensible e imperfecto, es un simple reflejo, sombra o
apariencia. Platn (4)

La Meta sica trata de dar una interpretacin radical y profunda de


aquello bsico y comn que ene todo lo existente; esta pretensin
tan singular y di cil ha hecho de esta disciplina la reina de las
disciplinas filosficas, y la que se enfrenta con los ms profundos
y controver dos problemas, porque los implica siempre y de una u
otra forma, a todos.

1.2.1.2.- La Ontologa.- Viene del griego ontos, que quiere decir


ente u objeto. La Ontologa es el conocimiento de las cosas, objetos
o entes desde el punto de vista ms general y universal, que enen
de comn, vale decir, todos ellos, una caracters ca bsica: el ser,
porque de una u otra manera todos los entes que existen son.
Aristteles y posteriormente Chris an Wol determinaron el objeto
de la Ontologa: el ente en cuanto ente.(5)

Pero, cmo se nos dan los entes? Los entes, no se nos dan como
una unidad uniforme, sino como individuos agrupados en dis ntos
gneros, capas o estratos de la realidad que presentan caracters cas
generales que los dis nguen de los dems entes u objetos.

1.2.1.2.1.- Clasificacin de los entes.- Las Regiones del Ser.- Estos


estratos o regiones de los entes u objetos se dividen en: (6)

Reales, son los que ocupan un lugar en el espacio y transcurren


en el empo; (vgr. un rbol, las emociones). Los entes reales
a su vez pueden ser: Entes sicos, porque ocupan lugar en
el espacio y transcurren en el empo; y entes psquicos o
mentales, que son aquellos que transcurren en el empo o
enen solo duracin.
Ideales, son no espaciales y atemporales. Los entes ideales,
a su vez se dividen en: Axiolgicos o Valores, porque se
encarnan o se realizan en objetos reales; Vgr. la Jus cia,
la Belleza, el Bien, la Dignidad de la persona humana, etc.

8 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

Tambin pueden ser Matemcos, a cuya clase corresponden


los nmeros y las figuras geomtricas. Por l mo, los entes
Lgicos a cuya clase corresponden los principios lgicos, los
smbolos matem cos y lgicos y los pensamientos.
Metasicos, son la base y principio de todo lo que existe.
Escapan a la experiencia co diana y cien fica; ellos son: Dios,
el alma, el Universo, el Ser y lo que existe por s mismo y que
sirve a la vez de fundamento para la existencia de todas las
cosas, en Filoso a se llama el Ser en s.

1.2.1.2.2.- Clasificacin de Carlos Cossio.- El jurista argen no Carlos


Cossio, agrupa cuatro categoras de objetos o regiones n cas
tomando como criterio de clasificacin a una serie de caracters cas
que se resumen en tres condiciones comunes a cada grupo: a) su
realidad o irrealidad. b) que estn o no estn en nuestra experiencia,
y c) que sean posi va o nega vamente valiosos o neutros en cuanto
al valor. Por lo que los clasifica en:

Objetos ideales, son irreales, no empricos y neutros al valor;


por ejemplo, los nmeros, los smbolos lgicos. Los objetos
ideales son creacin humana, su forma de aprehenderlos es
la inteleccin. Tienen un mtodo especial que los estudia:
el mtodo deduc vo. Las ciencias que se ocupan de estos
objetos son: Las Matem cas, la Geometra , la Lgica.
Objetos naturales, son todos aquellos que estn en la realidad
y que no han sido creados por el hombre. Son empricos
porque se los conoce mediante los sen dos, y son neutros
al valor como los objetos ideales. Los objetos naturales
se aprehenden por explicacin. A esta clase, le conviene el
mtodo emprico-induc vo, porque al ser reales se conocen
por experiencia observable y demostrable que va de los casos
par culares a la ley general. Se ocupan de estos objetos todas
las ciencias naturales como la Fsica, la Qumica, la Biologa , la
Geogra a y otras.
Objetos culturales, son aquellos objetos reales, que se
han conformado en la naturaleza gracias a la intervencin
humana: Cultura, es todo lo que el hombre hace sobre o
con la naturaleza. Los objetos culturales son tan reales y

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 9


FILOSOFIA DEL DERECHO

empricos como los naturales, pero se diferencian de ellos


porque encarnan valores, son valiosos. Por ejemplo, una
escultura, una mquina, las leyes, una sinfona, etc. A esta
clase de objetos se les conoce mediante la comprensin, y
el mtodo que se les aplica es el emprico-dialc co, porque
tambin se parte de la observacin y de la experiencia; sin
embargo, los objetos culturales no se comprenden a primera
vista o a primera reflexin o captacin, sino que necesitan de
una serie de sucesivas aproximaciones hasta alcanzar su total
y completa aprehensin.
Objetos metasicos, no son aprehensibles cien ficamente, y
cons tuyen la regin o estrato ontolgico primordial que es
la base y fundamento de todo lo que existe, ejemplos de los
cuales podran ser: Dios, el Ser, el Alma, y el Universo. La
disciplina que estudia estos objetos es una parte de la Filoso a
que se conoce con el nombre de Meta sica. (7).
1.2.2.-El problema del Conocer.- Qu es conocer? Cmo conocemos?
Cules son los lmites de nuestro conocimiento? Podemos llegar a la
verdad?; todas ellas son preguntas fundamentales de la Gnoseologa
o Teora del Conocimiento.

En la vida co diana y en nuestra habitual conducta, estamos en trato


y relacin constante con los dems; con el mundo y con las cosas.
Si en ac tud terica detenemos nuestra accin y nos situamos frente
al mundo para conocerlo, al volcarnos sobre nuestro propio acto de
conocer, en ac tud cr ca y anal ca para estudiar el conocimiento
mismo, estamos haciendo Gnoseologa.

Las disciplinas que se ocupan del conocer y del conocimiento desde


diferentes p cas son:

La Gnoseologa o Teora del Conocimiento.- Disciplina de la


Filoso a que estudia el conocimiento como relacin entre sujeto
y objeto o realidad, y los problemas que implica esta relacin, que
son: el origen del conocimiento, sea la razn o la experiencia; los
lmites y las posibilidades del mismo, la esencia y la validez del
conocimiento en razn a su verdad o falsedad y toda la gama de
aproximaciones intermedias hacia la verdad o falsedad que todo

10 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

conocimiento conlleva; los que problema zados en conjunto y


desmenuzados en sus ms simples elementos forman el conjunto
de cues ones propias de la Teora del Conocimiento.
La Epistemologa.-Estudia el conocimiento cien fico y sus
problemas.
La Psicologa.- Estudia el conocimiento en su aspecto gen co
como un proceso real que transcurre en el empo y en la
conciencia del sujeto pensante.
La Lgica.- Estudia los pensamientos y sus leyes en su aspecto
formal y como objetos ideales.
1.2.3.- El problema del Hacer.- El ser humano no es solo un ser
pensante o cognoscente ya que al estar rodeado de otros seres
humanos y cosas, adems de pensar y conocer, tambin siente, quiere
y crea su propia existencia, la que en fondo se le muestra y le exige
un permanente hacer o actuar; es pues un ser forzado a obrar y a
elegir cmo hacerlo. A diferencia de las cosas, ha recibido -como dice
V. Fatone-, la carga de la accin incesante, y en algn momento de la
existencia, esa accin se torna ineludible para l.

La cues n radica en el cmo debemos comportarnos frente a nosotros


mismos, frente a los dems y en relacin con ellos, para tratar de
formular normas y preceptos que nos permitan llevar una vida justa y
recta, es decir, una vida orientada hacia los valores. Se puede decir que
como seres humanos somos libres, y tenemos facultades superiores
como el raciocinio y la voluntad para elegir la conducta a seguir; en
otros trminos, el ser humano es el nico ser que goza de lo que se
llama libre albedro; algo que lo hace tambin responsable de sus
actos. En la eleccin, en el cmo y el por qu de la conducta,
con la consiguiente responsabilidad por los propios actos, radica el
problema moral o co, para muchos autores conocido como ca o
Filoso a Prc ca.

Por consiguiente, las acciones humanas desde el momento en que


persiguen fines orientados a la realizacin de valores como el Bien, la
Jus cia, la Solidaridad, la Dignidad de la persona y otros, son objeto de
las ciencias del deber ser, entre ellas estn el Derecho y la ca. Las
ciencias del deber ser, o ciencias deontolgicas son:

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 11


FILOSOFIA DEL DERECHO

La ca o Moral, que busca los principios axiolgicos supremos a


los que debe ajustarse nuestro comportamiento, hasta las reglas
prximas aplicables a cada caso par cular; en otras palabras, los
valores y deberes de la conducta, y por lo tanto, la jus ficacin
de la conducta humana (8). Viene del griego ethos que quiere
decir costumbre, y del la n mos que significa moral.
El Derecho, en trminos generales, el Diccionario Jurdico lo define
como las normas obligatorias que rigen la vida de las personas y
que hacen posible la convivencia social. El Derecho pertenece
al orden del actuar humano, concretamente, del obrar social del
hombre, encaminado a la consecucin del Bien Comn.
Las Ciencias de la Educacin, que son aqullas que se ocupan
de la formacin y perfeccionamiento sico y espiritual del ser
humano, como ser la Pedagoga, la Didc ca y otras.

1.3.- El punto de vista de Manuel Kant.-

El inmortal pensador alemn Manuel Kant (1724-1804), consideraba que


la tarea de la Filoso a estaba encaminada a dar respuesta a tres preguntas
bsicas:
La primera: qu podemos saber?, es la que concierne al
conocimiento humano, y que a su vez comprende otras
interrogantes, a las cuales les han dado variadas respuestas afines
con los propios sistemas filosficos. Entre ellas tenemos: Puede
el hombre alcanzar el conocimiento verdadero? Cul es el origen
del conocimiento humano? Conocemos mediante la razn, o
mediante la experiencia o ambos?, Cules son los lmites de
nuestra capacidad de conocer?

La segunda interrogante dice, qu debemos hacer? Esta pregunta


va dirigida al obrar humano, y tambin implica varias otras
interrogantes como ser: Cmo debo guiar mi conducta? Cmo
debo comportarme con mis semejantes y con la sociedad? Cundo
mi obrar es bueno y cundo es malo? En lo que se refiere al obrar
humano, que es lo bueno y que es lo malo?; y otras ms.

La tercer pregunta formulada por Kant dice: qu me cabe esperar?,


esta pregunta incumbe a la fe del hombre, a sus creencias y a sus

12 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

expecta vas siempre dirigidas a dar un sen do a la propia vida. Entre


ellas podemos formular: Existe un Ser Supremo? Existe el alma y
por consiguiente su inmortalidad? Qu es lo que me espera ms
all de la vida terrena? De dnde venimos y hacia dnde vamos?
Las anteriores interrogantes forman parte del mbito religioso. (9).

1.3.1.- El problema Antropolgico.- Kant consideraba que a las


anteriores preguntas se les deba aadir una cuarta: qu es el hombre?
a la que nosotros diramos qu es el ser humano, sea varn o mujer? ,
porque para Kant, la filoso a del hombre y su problem ca encierra en
s a todas las dems preocupaciones de la Filoso a general.

Del mismo modo, el filsofo contemporneo Max Scheler (1847-1928)


afirmaba que con cierta prudencia, todos los problemas centrales de
la filoso a pueden reducirse a la cues n de qu es el hombre, y qu
puesto y situacin ocupa dentro de la totalidad del ser, del mundo, y
de Dios(10).

La Antropologa filosfica cuyo asunto central es la esencia del ser


humano, la encontramos desde la Filoso a clsica griega y romana.
La eterna pregunta quin soy, y cul es mi des no en el mundo?,
ende a ubicarla como la ciencia humana por excelencia y es mula al
filsofo a echar mano de los conocimientos de todas las otras ciencias
especialmente la Sociologa, la Historia, la Psicologa, la Biologa, y
muchas ms que desde algn aspecto estudian al ser humano. Es
una disciplina some da a un con nuo crecimiento y ampliacin, cuya
problem ca est an lejos de ser resuelta.

1.4.- Definiciones de Filoso a.-

Como ciencia universal, la Filoso a ha sido objeto de innumerables


definiciones, hasta contradictorias, puesto que cada pensador la entendi
individualmente y en concordancia con su propio sistema. Debemos
confesar que es di cil definir a la Filoso a, pues ella cons tuye, ms que
una disciplina con objeto y mtodos rigurosamente determinados, una
ac tud viva y fluctuante de cada espritu, de cada individualidad que se
estremece y se maravilla ante los enigmas de su propio ser y del Universo
que nos circunda(11). Por lo tanto no se podr encontrar una definicin
completa y defini va por la ac tud interrogadora de esta ciencia frente

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 13


FILOSOFIA DEL DERECHO

al mundo y a la vida. Es pues ms importante hacerla que saberla, tener


una vivencia de ella, para poder entender mejor esa manera peculiar
de enfrentarse a la realidad, comprenderla y darle un sen do racional,
pero tambin, vivencial, y que viene a ser la aspiracin principal de todo
filsofo y de toda persona que reflexiona.

El Diccionario enciclopdico la define como una Doctrina general


acerca de la vida, del Universo, del origen y des no humano(12).

Para Scrates, la Filoso a es una preparacin para la muerte(13).

Los estoicos y los epicreos la concibieron como una aspiracin a la


virtud y la felicidad respec vamente. (14).

Rene Descartes deca, que la Filoso a comprende todo lo que el


espritu humano puede saber(15).

Manuel Kant, consideraba a la Filoso a como la ciencia de los fines


l mos de la razn humana(16).

El filsofo espaol Miguel de Unamuno afirma: La Filoso a es un


producto humano de cada filsofo, y cada filsofo es un hombre de
carne y hueso...haga lo que quiera, filosofa, no con la razn, sino
con la voluntad, con el sen miento, con la carne y con los huesos,
con el alma y con el cuerpo...(17).

El filsofo contemporneo W. Windelband escribe que la Filoso a


es La ciencia cr ca de los valores de validez universal(18).

1.5.- La Filoso a y el Derecho.-

La Filoso a como una ciencia universal que se preocupa de lo fundamental


acerca del mundo y de su conocimiento, como tambin de la problem ca
esencial y existencial del hombre, valindose principalmente de la facultad
reflexiva y racional del ser humano, es pues, la ciencia humana y cultural
por excelencia.

Como notas esenciales de toda Filoso a se presentan: - La orientacin


hacia la totalidad de los objetos; y, - el carcter racional (cognosci vo)
de dicha orientacin . Al ser la ciencia madre de todas las ciencias, la

14 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

Filoso a ene una posicin privilegiada que permite la armona y el enlace


en medio de una inmensa y variada conversacin y discusin cultural;
es decir, nos sirve como una especie de puente que comunica la larga
tradicin filosfica y cien fica occidental con otros gneros o variedades
del discurso actual, desde una visin ms hols ca o integradora que parte
de la ciencia en sus orgenes para ar cularse en las ciencias socio jurdicas
y pol cas del presente.

Eminentes juristas han sealado que la ciencias jurdicas no son suficientes


para explicar los cimientos que subyacen en ellas, como tampoco, los
valores e ideales que estn ms all del Derecho, pero que le dan su sen do
y razn de ser; esta insuficiencia metodolgica y es ma va precisa de la
reflexin filosfica sobre lo que es el Derecho.

La disciplina jurdica que forma parte del mbito del saber filosfico
es la Filoso a Jurdica o Filoso a del Derecho, porque se ocupa del
conocimiento y de la valoracin de lo jurdico como una nocin universal,
presente en las normas de convivencia humana. Gracias a la voluntad de
abstraccin de nuestra ciencia, se establecer la unidad y se proporcionar
una visin sinp ca y cr ca de la realidad que inves ga, en este caso,
del Derecho y dems ciencias jurdico sociales. En el caso del Derecho,
a travs de sinnmero de manifestaciones que ste ha tenido en todos
los empos, la Filoso a buscar lo comn y lo permanente, por sobre lo
que es par cular, aparente y pasajero, para llegar al ser del Derecho, es
decir, al conocimiento filosfico del Derecho: su esencia y los valores que
persiguen las normas jurdicas

Actualmente, la Filoso a es como un buceo en lo profundo del ser humano,


en sus necesidades bsicas, sociales y espirituales; como componente de
la sociedad y del Estado, siempre frente a una enorme y compleja maraa
de relaciones que envuelven su existencia; por lo que la misin de esta
ciencia es precisamente entroncar vitalmente al ser humano en su medio
y en su ambiente; es por eso que jurista y filsofo se necesitan, porque sus
saberes e inquietudes se hallan entrelazadas en la bsqueda incesante de
la Jus cia y dems valores jurdicos, cuya realizacin en las leyes, ayudar
a un mejor entendimiento y armona en las relaciones humanas dentro de
la convivencia social.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 15


FILOSOFIA DEL DERECHO

Notas bibliogrficas y complementarias.


1.- De Cadiz M. Luis. ( 1961) En los Umbrales de la Filoso a, Ed. Atln da, Bs.As.
Argen na pp 1 a 13.
2.- Aristteles. Meta sica. Libro I. Extrado de Marias, Julin y Lan Entralgo, Pedro.
Historia de la Filoso a y de la Ciencia Ed. Guadarrama S.A. Madrid- Espaa.
(1968) pp. 379 y ss.- Para la Meta sica tradicional el ser es lo primero que la
mente percibe al enfrentarse con el mundo.
Esta nocin es intui va e inmediata, y como es una idea o conocimiento ms
simple y general, su divisin o descomposicin para el anlisis es imposible, por lo
tanto, indefinible. Solo se pueden intuir las manifestaciones del ser, es decir, los
modos cmo alcanzamos al ser.
3.- Castex, Alberto. (1965) Curso de Filoso a Ed. Carlos Lohle, Bs. As. Argen na. p. 3.
4.- Ibid. pp 22-23
5.- Hessen Johannes. (1976) Teora del Conocimiento Ed. Espasa-Calpe S. Madrid
Espaa. p. 29 ss
6.- Castex Alberto (1965) ob. cit. p. 20.
7.- Portela, Mario. (1976) Teora general del Derecho Ed. De Palma. Argen na pp.
5-6.
8.- Fatone, Vicente Lgica e Introduccin a la Filoso a (1965) Ed. Heliasta. Argen na.
p.266 y ss
9.- Canedo Ch., Juvenal (1988) Lgica Formal y Simblica, Ed. Don Bosco, La Paz-
Bolivia. pp. 9 y ss.
Scrates y Marco Aurelio ( filsofo y emperador cris ano) coinciden en que para
encontrar la esencia del ser humano, hay que remover de l todo lo que hay de
accidental y externo, ya que su esencia no depende de las circunstancias sino
depende del valor que se presta a s mismo: riqueza, rango, posicin social y
econmica, belleza sica etc., son accidentales. Lo nico que importa es la tendencia
o ac tud interna propia del alma, que se examina interiormente buscando el
sen do de la propia vida en razn de valores o virtudes morales, la principal: La
Sabidura. Es conocida la afirmacin de Scrates en el dilogo platnico Apologa
donde expresa que Una vida no examinada, no vale la pena de vivirla.
10.- Hessen, Johannes (1962) Tratado de Filoso a Tomo III. Ed. Sudamericana,
Argen na. p. 259 ss.
11.- Hubner Gallo, Jorge (1992) Introduccin al Derecho Ed. Jurdica de Chile.
San ago-Chile, p. 59.
12.- Cabanellas, Guillermo (1979) Diccionario de Derecho Usual Tomo III
Ed.Heliasta . Argen na. p.379.
13.- Fatone, Vicente (1969), ob.cit. p. 247.
14.- Conde O, Ramn (1961) Enciclopedia de la Filoso a Ed. Gasso Hnos.Barcelona
-Espaa. p.100.
15.- Fatone, Vicente (1965) ob. cit. p. 247.
16.- Ibid. p. 230.
17.- Conde O., Ramon (1961) ob. cit. p. 230.
18.- Canedo Ch., Juvenal (1988) ob.cit.. p. 18.

16 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

TEMA No. 2.-

LA FILOSOFIA DEL DERECHO

2.1.- La Filoso a del Derecho o Filoso a Jurdica.


2.2.- Definiciones de Filoso a Jurdica.
2.3.- Las partes de la Filoso a Jurdica.
2.3.1. Problemas principales de la Filoso a del Derecho
2.4.- Filoso a del Derecho y Derecho Natural.
2.4.1.- Evolucin del Derecho Natural.
2.4.2.- Ideas centrales de la concepcin tradicional del
Derecho Natural.
2.4.3.- El contenido y caracters cas del Derecho Natural.
2.4.4.- Argumentos filosfico-jurdicos que demuestran la
existencia del Derecho Natural.
2.4.5.- Derecho Natural y Derecho Posi vo.
2.4.6.- Derecho Natural y los derechos de la Persona
Humana
2.5.- Filoso a y Filoso a Jurdica.

2.1.- La Filoso a del Derecho o Filoso a Jurdica.-

Si par mos de la idea de que toda nocin del Derecho se funda en una
filoso a, y que todo sistema filosfico ha desembocado casi siempre
en un concepto de lo que es el Derecho, resulta que los problemas que
habitualmente se agrupan bajo la expresin Filosoa del Derecho o
Filosoa Jurdica, son objeto de estudio de los juristas y iusfilsofos, cuya
preocupacin se centra en descubrir y establecer el fundamento y valor de
las variadas expresiones de los derechos posi vos en diferentes empos y
lugares, para indagar acerca del por qu de esa constante inclinacin del

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 17


FILOSOFIA DEL DERECHO

Derecho hacia la Jus cia y la Equidad, teniendo en cuenta que los estudios
del Derecho Posi vo no son suficientes para explicar y dar fundamento a
una concepcin unitaria de la vida y del desarrollo concreto de las ramas
del Derecho, por lo que la generalidad o universalidad del derecho solo
podr ser encontrada desde el punto de vista del mtodo filosfico (1)

Para sa sfacer esa bsqueda incesante de los principios filosficos en los


que se funda el Derecho, se descubre que cuanto ms penetramos en los
umbrales de las diversas sociedades humanas y sus ins tuciones jurdicas,
podemos apreciar que stas resultan ser ms anlogas y homogneas
, por lo el primer obje vo ser iden ficar lo que hay de comn en el
origen de : las costumbres, tradiciones y otras expresiones jurdicas de los
pueblos, descubriendo que lo elemental que se fue dando en el desarrollo
de las sociedades y sus manifestaciones jurdicas son ciertos principios
racionales que por la generalidad que alcanzan, pueden ser aplicados a
la inmensa variedad de fenmenos y relaciones sociales, principios de
orden racional y moral, que sin duda poseen validez e importancia para
un jurista o un iusfilsofo del presente.

Por lo tanto, una de las tareas principales de la Filoso a Jurdica, es


descubrir lo comn, lo constante y lo universal que aparece en las
manifestaciones jurdicas de los pueblos y en la idea de lo justo que
ellos posean, remontndonos en lo posible, hasta los orgenes del
Derecho, para encontrar una nocin y una definicin aceptable de lo que
es el Derecho, que sea comprensible para todos en cualquier empo y
lugar; tomando en cuenta que tambin est en juego, la filoso a de vida
personal y social en permanente interaccin y evolucin. ( 2)

Comenzaremos estudiando el fenmeno jurdico en el orden histrico,


el que no obstante confundido con otros elementos de la vida social,
refleja la naturaleza de ser humano y su desarrollo social y espiritual, as
tambin, indagaremos las leyes histrico-sociales constantes que rigen
dichos fenmenos , para apreciar su realizacin progresiva en la creacin
y aplicacin de normas jurdicas, que persiguen la idea de lo justo. El
compaginar estas dos dimensiones del Derecho: - como realidad sujeta a
leyes naturales y sociales, y, - como ideales o directrices de Jus cia que el
ser humano trata de imponer a la realidad social mediante normas o leyes
cons tuye la labor fundamental de la Filoso a Jurdica

18 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

Segn Giorgio del Vecchio, el estudio del Derecho en sus ingredientes


universales cons tuye el objeto de la Filosoa Jurdica; y el estudio
del Derecho en sus aspectos par culares, con la descripcin de las
normas jurdicas que se dan en una comunidad localizada temporal y
espacialmente, ser objeto de la Ciencia Jurdica (3); de manera que
la diferencia entre ambas radica en el punto de vista -sea universal o
par cular- que consideren al Derecho.

2.2.- Definiciones de Filoso a del Derecho.-

El profesor Giorgio del Vecchio afirma que, La Filoso a Jurdica


es una disciplina que define al Derecho en su universalidad lgica,
inves ga los orgenes y los caracteres generales de su desarrollo
histrico y lo valora segn el ideal de la jus cia trazado por la pura
razn(4).

Victor Cathrein dice que, la Filoso a del Derecho, estudia la esencia


y el fundamento del Derecho natural y su relacin con el Derecho
posi vo(5).

En los l mos empos, Hans Kelsen reduce el contenido de la


Filoso a del Derecho al tema co valora vo, como el ms propio
y fundamental de esta disciplina. Para este pensador la Filoso a
del Derecho ene como objeto especfico al problema de la Jus cia,
y como la Jus cia es postulado de la Moral, esta disciplina es una
rama de la Filoso a Moral o Filoso a Prc ca, a diferencia de la
Teora General del Derecho, cuyo objeto es el Derecho tal como es
en los hechos y en la realidad social, como Derecho posi vo nacional
e internacional. (6).

El profesor colombiano A. Naranjo V., afirma que esta disciplina se


ocupa fundamentalmente de examinar la nocin de lo jurdico y
deducir de ah los valores que le son propios(7).

El jurista mejicano Miguel Villoro T. la define como: El conocimiento


de la razn humana, que penetrando hasta las l mas causas del
Derecho, inves ga su esencia y los valores propios de lo jurdico(8).

La Filoso a del Derecho o Filoso a Jurdica, es para nosotros, la ciencia que


estudia al Derecho parendo de un criterio universal y considerndolo

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 19


FILOSOFIA DEL DERECHO

desde sus postulados y valores fundamentales, como ser: la Juscia y


la Equidad, el Bien Comn, la Cooperacin y la Solidaridad, la Paz y el
Orden; la Libertad y la Seguridad Jurdica y otros elementos axiolgicos
que inspiran a las normas jurdicas, para que estn a tono con la dignidad
de la persona humana.

2.3.- Partes de la Filoso a del Derecho.-

No existe unanimidad en cuanto a la divisin de la Filoso a Jurdica, en


consecuencia, citaremos algunas expuestas por autores conocidos:

El jurista Rudolf Stammler divide la Filoso a Jurdica en las siguientes


partes por orden de importancia: (9).

El Concepto del Derecho.


La Idea del Derecho.
El Origen del Derecho.
La Tcnica del Derecho y
La Prcca del Derecho.

Giorgio del Vecchio, divide esta disciplina en: (10).

Parte histrica, que con ene la Historia de la Filoso a del


Derecho.
Parte sistemca, que abarca las doctrinas centrales de la
materia: La Lgica jurdica, la Fenomenologa, y la Deontologa
Jurdica.

Eduardo Garca Maynez explica que los temas fundamentales de


esta disciplina se dividen en dos grupos: (11).

Primero: la determinacin del concepto de Derecho y el


estudio de los conceptos jurdicos bsicos. La denomina Teora
fundamental del Derecho.
Segundo: estudia los valores que el orden jurdico posi vo
debe realizar. Se denomina Axiologa Jurdica, otros la llaman
tambin, Teora del Derecho Justo, o Es ma va Jurdica.

20 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

2.3.1.- Los problemas fundamentales de la Filoso a del Derecho.-


otros autores toman en cuenta los problemas fundamentales del
Derecho reducindolos a tres:

1. El concepto o ser del Derecho; que es una cues n lgica u


ontolgica.
2. La idea, el fin o el valor del Derecho, aprecindolo como un
tema ms de conducta humana y regulacin de la libertad de
realizacin de dicha conducta. En este sen do, el Derecho viene
a ser un tema de la ca y de la Pol ca, a lo que Recasns Sichs
llama Es ma va Jurdica.
3. La realizacin del Derecho, problema que sinte za los
anteriores, porque se fija en el cmo se orienta el Derecho
Posivo, para lograr el cumplimiento de sus fines y valores. Esta
tercera cues n estudia los fundamentos de la Tcnica Jurdica
para la realizacin del Derecho y su aplicacin en la sociedad.
(12)

2.4.- Filoso a del Derecho y Derecho Natural.-

Al ser una disciplina buscadora de respuestas, la Filoso a del Derecho es


en gran parte, el estudio del llamado Derecho Natural o Ius Naturale, que
es la vocacin natural de la condicin humana hacia el ideal del Derecho:
La Juscia o lo justo, encontrndola en un Derecho superior a toda ley
escrita y a toda norma de relacin social, que est en armona con un
orden natural, universal, superior y anterior a las leyes del Estado(13).
y que pertenece exclusivamente a la raza humana al no ser creacin
estatal. Para la mayora de los iusnaturalistas el Derecho Natural est
comprendido dentro de las normas de la ca.

La Filoso a del Derecho nace como Ius Naturale, como teora filosfica
con una tradicin de 25 siglos, dentro del Derecho clsico griego y romano;
porque fueron los escritores del Derecho Natural quienes iniciaron la
ciencia que hoy se conoce como Filoso a del Derecho o Filoso a Jurdica,
que desde sus primeros pasos trat de dar fundamento, unidad y armona
a todas las dems ciencias jurdicas: y es que el Derecho Natural consiste
en el estudio y la formulacin de los principios supremos que han de

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 21


FILOSOFIA DEL DERECHO

informar la vida social en virtud de la naturaleza misma del hombre; por


lo que es pues, una disciplina filosfica(14); sin embargo, en la actualidad
Derecho Natural y Filoso a del Derecho no se confunden, sino que el
primero es una parte fundamental de la segunda.

2.4.1.- Evolucin del Derecho Natural.- La milenaria concepcin


iusnaturalista se ha dado desde que se form la sociedad humana; as
tenemos que:

En el Periodo primivo, aparece la creencia -sin mayor anlisis ni


elaboracin doctrinaria-, de la existencia de una norma suprema
de Jus cia que los hombres conocen, por estar inscrita en sus
propias conciencias. Tambin hay referencias a una ley natural
en las an guas civilizaciones china, asiria, babilnica, egipcia y
hebrea.
En la poca clsica griega y romana, la concepcin del Derecho
natural se racionaliza y se opone cr camente al Derecho posi vo.
Por regla general, su fundamento estaba en la propia divinidad
o en una Ley universal que rega a todo lo existente, tanto en la
naturaleza como en la sociedad.
En la Edad Media, los nuevos valores espirituales y morales del
Cris anismo, unidos a las grandes construcciones sistem cas
de la Filoso a escols ca, confieren al Derecho natural, un
impulso nuevo y una slida fundamentacin racional sobre todo,
teolgica.
A par r del Renacimiento aparece la llamada Escuela Clsica
del Derecho Natural, cuyos elementos comunes son la rigidez
de sus concepciones racionalistas, que se traduce en el afn
de fundamentar el Derecho Natural en la razn, prescindiendo
de cualquier otro factor -incluyendo la idea de Dios-; y la
importancia que se le atribuy a los derechos y libertades del
individuo. Posteriormente, Guillermo Hegel en sus especulaciones
filosficas acerca del Derecho llam La ciencia filosfica del
Derecho, a aquella que ene por objeto la idea del Derecho, o
sea, el concepto del Derecho y su realizacin. (15).
En el perodo Contemporneo, a par r del siglo XIX, por el auge
de la Escuela posi vista, se suscit una profunda depresin del

22 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

pensamiento filosfico en general y de las ideas iusnaturalistas


en par cular, las que solo fueron cul vadas por los pensadores
cris anos.
En el siglo XX, habindose superado el Posi vismo, se ha
producido un asombroso resurgimiento de la an gua escuela
del Derecho Natural que reaparece entre los ms destacados
filsofos que se ocupan de determinadas especialidades dentro
Derecho posi vo, presentando las siguientes tendencias:
El Iusnaturalismo tradicional catlico de orientacin
neotomista, con Victor Cathrein, Heinrich Rommen, el Papa
Po XII, Jacques Maritain y otros.
El Iusnaturalisno protestante, en sus variantes filosfica y
teolgica con representantes como Hans Welzel, E. Schmidt,
E. Spranger, E. Brunner, etc.
El Iusnaturalismo filosfico, sin inspiracin religiosa o
Derecho natural humanista, en el que dis nguen variadas
direcciones emergentes de las corrientes filosficas actuales.
Entre sus exponentes tenemos: Gustavo Radbruch. Giorgio
Del Vecchio, Rudolf Stammler, Francisco Carnelu , Chris an
Renard, Mauricio Hauriou, Edgar Bonnecase, Lino Rodrguez
Arias, Edgar Bodenheimer, Luis Recasns Sichs, Eduardo
Garca Mynez, Miguel Reale y otros. (16).
Todos los autores mencionados, adems de otros, enen
una preocupacin comn aunque presenten direcciones
diversas: El Derecho Natural, sus problemas, su restauracin
y retorno, su vigencia y actualidad, su influencia en el Derecho
Internacional, como fundamentacin del Derecho Posi vo,
como ideal, como sen miento de jus cia, etc.
2.4.2.- Ideas centrales de la concepcin tradicional del Derecho
Natural.- La nocin tradicional del Derecho Natural o Iusnaturalismo,
se puede compendiar en los siguientes puntos:

El Derecho Natural est comprendido dentro del campo de la


Moral, en lo rela vo a la conducta social humana relacionada con
la Juscia y con el Bien Comn, y sus principios estn impresos
en la conciencia del hombre.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 23


FILOSOFIA DEL DERECHO

Al igual que la Moral, el Derecho Natural es inmutable e universal


en sus principios, y sus exigencias proceden del orden meta sico
de los seres, y no por imposiciones voluntarias y circunstanciales
de los hombres.
Sin embargo, puede ser cambiante en su aplicacin, porque
depende de la variabilidad de las circunstancias del lugar y
empo. Su aplicacin corresponder a las autoridades estatales
cons tuidas legalmente, para dar nacimiento a lo que llamamos
Derecho Posi vo.
2.4.3.- El contenido y caracters cas del Derecho Natural.- El Derecho
Natural, recibe el nombre de natural, por considerrsele conforme a la
naturaleza. E. Garca Mynez, caracteriza a las doctrinas iusnaturalistas
con la afirmacin comn de que el Derecho vale y, consecuentemente,
obliga, no porque lo haya creado un legislador humano o tenga su
origen en cualquiera de las fuentes formales, sino por la Bondad o
Juscia intrnsecas de su contenido(17).

El Derecho natural est compuesto de aquellos principios y normas


que rigen, -segn el criterio formal de la Jus cia-, la conducta social
de los hombres y que son conocidos -como afirmaba Cicern-, por la
recta razn escrita en todos los corazones, al estar impresos en la
naturaleza humana y conformarse al orden natural de las cosas. (18).

Los preceptos morales, que a la vez son principios fundamentales del


Derecho Natural son: Dar a cada uno lo suyo, y no causar dao a nadie.
De estas normas generales, se derivan otras normas de conducta como
ser: No robar, no matar, no prestar falso tes monio, no faltar a lo
contratado legalmente, etc.

2.4.4.- Argumentos filosfico-jurdicos que demuestra la existencia


del Derecho Natural.-

El consenmiento universal, porque todos los hombres, en


todas las pocas, y en todos los lugares, han credo y aceptado
la existencia de una ley moral impuesta a la conciencia y a las
relaciones interhumanas.
Por su presencia en la legislacin posiva de todos pueblos, y
por la necesidad de dar base slida al Derecho Posi vo.

24 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

Por ser necesario para dar fundamento al orden jurdico


internacional, que todava carece de un sistema de normas
posi vas, obligatorias para todos los Estados del planeta.
Y como argumenta el iusfilsofo Victor Cathrein, por las
consecuencias absurdas, que se seguiran en la prc ca si se
aceptara la hiptesis contraria. Si no hubiese un Derecho Natural,
habran leyes injustas y el poder del Estado sera ilimitado. Podra,
pues, el soberano, disponer a su arbitrio de la vida, el honor y la
propiedad de sus sbditos, y stos tendran que acatar cualquier
ley regularmente dictada, por inicua ella que fuese. (19).
2.4.5.- Derecho Natural y Derecho Posi vo.- El Derecho Natural, como
conjunto de normas universales reguladoras de la conducta humana,
que son justas, eternas e inmutables; es diferente al conjunto de normas
que reciben el nombre de Derecho Posi vo. El Derecho Posi vo es
imperfecto, temporal y cambiante, y corresponde al sistema de normas
emanadas de la autoridad competente y promulgadas conforme a los
procedimientos legales imperantes en los diferentes Estados que las
crean.

Sin embargo, el Derecho Natural, no puede ser un Derecho ideal ni


tampoco Posi vo; sino una especie de ley ordenadora, presente a la
capacidad racional y espiritual del ser humano, como elemento jurdico
que mezclado con otros elementos de carcter histrico, pol co,
sociolgico y cultural en general, y moldeado por procedimientos de
carcter jurdico-estatal se reflejarn en el Derecho Posi vo. Otros
autores le sealan la funcin de parmetro de la realidad jurdica(20),
al dar sen do y legi midad a todo mandato vigente .

El Derecho Natural y el Derecho Posi vo, no cons tuyen dos instancias


de Derecho separadas entre s, porque los principios del Derecho
Natural guiarn la labor tanto del legislador, como del juez. Al respecto
podramos comparar al Derecho con el ser humano como, unin del
cuerpo-mente y espritu. El cuerpo, viene a ser las ins tuciones
del Derecho Posi vo y el espritu que anima esas ins tuciones, sern
los postulados (valores) del Derecho Natural como ser: La Jus cia,
el Bien Comn, la Seguridad Jurdica, la Paz, la Solidaridad, etc. La
caracters ca del Derecho Natural ser su aspiracin a conver rse en
Derecho Posi vo, buscando traducir en frmulas o normas concretas,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 25


FILOSOFIA DEL DERECHO

los principios que impone y por ello es el con nuo inspirador de la


legislacin para que, por medio de sta se viertan a la vida prc ca sus
dictados. Mientras el Derecho posi vo representa la estabilidad y el
orden, el Derecho Natural seala el progreso (21)

2.4.6.- Derecho Natural y Derechos de la Persona Humana.- El


Derecho Natural como expresin de los principios bsicos de Jus cia
que rigen las relaciones humanas, determinan a su vez, las facultades
y prerroga vas que a cada persona corresponden de acuerdo con el
ordenamiento natural. Por el Derecho Natural, la persona humana
dotada de inteligencia y voluntad, no podr jams ser tratada como
un medio para las aspiraciones de los dems. Ya Manuel Kant haba
afirmado que el hombre es un fin en s mismo, y que jams debera
ser un medio para los fines de otro. Asimismo, el Cris anismo desde
sus orgenes predica la igualdad de todos los hombres ante Dios, al
tener todos nosotros, naturaleza espiritual, que est por encima del
mundo sico-natural. Para otros la doctrina iusnaturalista actual se
podra redefinir como una teora de los bienes humanos genuinos
que segn John Finnis en su obra Natural law and natural rights
defiende la existencia de ciertos bienes humanos bsicos como la vida,
el conocimiento, la experiencia est ca, la sociabilidad, la razonabilidad
y la religin como una cues n de inters primario que proporciona
sen do a la vida humana (22)

De lo anterior se colige que los derechos de la persona humana,


descansan sobre la idea del Derecho Natural, especialmente, el principio
de igualdad fundamental de los seres humanos. El mismo Derecho
Natural que establece nuestros deberes fundamentales, nos asigna
derechos fundamentales, derechos que se encuentran vinculados con
los deberes de reconocimiento y respeto de los mismos, por parte de
los dems y del Estado.

En la Filoso a Jurdica actual el tema de los Derechos Humanos ene


una relevancia especial y es abordado por todos los autores cualquiera
que sea la postura doctrinal que adopten, porque quienes profesan
el Iusnaturalismo encuentran en estos principios una adecuada
manifestacin de sus tesis, al concebirlos como facultades del sujeto
asentadas en un ordenamiento superior, universal e intangible, que es
lo da validez y universalidad a los Derechos Humanos frente al poder
estatal.
26 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias
UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

2.5.- Filoso a y Filoso a Jurdica.-

La Filoso a del Derecho es una especializacin de la Filoso a general, por


lo tanto, es una tenta va por explicar el fenmeno derecho dentro de
una visin totalizadora del mundo social. Toda la nocin de Derecho se
funda en una filoso a, porque que no ha habido ningn sistema filosfico
digno de consideracin que no tenga su correspondiente explicacin
de lo que es el Derecho y de lo que significa en la vida del hombre, de
los pueblos y de toda la civilizacin, por lo que podemos concluir que la
Filoso a del Derecho nos ensea lo que es la vida del Derecho.

Muchos juristas actuales la denominan Teora fundamental del


Derecho, como disciplina cons tuida por aquella parte del Derecho
general que responde a la pregunta referente a la naturaleza, la
esencia, el ser del Derecho(23), para lo cual deber tambin analizar
las repercusiones producidas en el Derecho, por su vinculacin con otros
agentes determinantes de la organizacin social como ser: la moral, los
usos sociales, la religin, el poder, la pol ca y la ac vidad estatal.

El estudio del Derecho no se circunscribe a un determinado nivel de


conocimiento. Tal estudio es propio del que hace ciencia jurdica, y lo es
tambin del que se adentra en el mbito de la Filoso a Jurdica, y, dentro
de cada nivel gnoseolgico, son muchas y variadas las perspec vas que
pueden adoptarse. As, hay juristas que se conforman con el conocimiento
necesario para poder ampliar el Derecho Posi vo vigente, conocimiento
que se coloca en un nivel propiamente cien fico. Pero los hay tambin,
aquellos que sienten la necesidad de profundizar en el saber jurdico,
rebasando el mbito puramente cien fico y esforzndose por alcanzar el
plano iusfilosfico. Aquellos juristas que pueden llamarse de ese modo
peculiar los iusfilsofos -, son los que orientan sus inves gaciones hacia
la comprensin del Ser del Derecho.

Su estudio tambin contribuye a la formacin del criterio jurdico del


estudiante de Derecho, para poder formarse pautas es ma vas superiores,
sealando el valor y la finalidad de las leyes y los ideales y valores que ellas
persiguen, para orientar la conducta de legisladores, jueces, abogados y
de la sociedad en general, realizando la misin ms noble del Derecho
que es la de lograr armona, progreso y bienestar social Hacemos nuestra

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 27


FILOSOFIA DEL DERECHO

la afirmacin de muchos pensadores del Derecho que dicen que : No


existe gran conquista de la humanidad en el sendo de la libertad y del
progreso, que no se ligue al nombre de algn filsofo del Derecho.

Notas bibliogrficas y complementarias

1.- Tern, Juan M. (1998) Filoso a del Derecho Edicin XIV. Ed. Porra. Mxico
1998. p. 15
2.- Como cualquier otra disciplina filosfica, la filoso a del derecho ene por objeto
el estudio y anlisis racional y reflexivo del Derecho sus problemas y sus valores,
frente a las ciencias posi vas incluyendo el derecho posi vo y sus ramas, que
son saberes par culares y concretos; de ah surge la dificultad aparente de que la
Filoso a Jurdica es una ciencia di cil, por lo general y abstracto de su ac tud de
estudio frente al Derechosin embargo, podemos decir, que desde el momento en
el que el estudiante se coloque al frente del objeto derecho zambullndose en
l y considerndolo en su expresin ms general y universal, adems de u lizar
inicialmente el anlisis reflexivo y la deduccin como mtodos, eliminara la
aparente dificultad.
3.- Del Vecchio, Giorgio (1974) Filoso a del Derecho Ed. Bosch Barcelona- Espaa,
p. 276.
4.- Ibid. p. 279.
5.- Man lla P., Benigno (1996) Filoso a del Derecho Ed. Temis S.A. Bogota -Colombia
p. 18.
6.- Daz, Elas (1981) Sociologa y Filoso a del Derecho Ed. Taurus S.A. Madrid-
Espaa, pp. 238 239.
7.- Naranjo V., Abel (1992) Filoso a del Derecho Ed. Temis, Bogota-Colombia, p. 9
8.- Villoro T., Miguel (1994) Introduccin al estudio del Derecho Ed. Porra, Mxico,
p. 143.
9.- Man lla P., Benigno ( cita a Stammler) ob. cit. p. 19.
10.- Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. pp. 275-282.
11.- Garca M., Eduardo (1997) Filoso a del Derecho Ed. Porra. Mexico p. 17.
12.- Lo que caracteriza al derecho es su des no como orden norma vo dirigido a regular
conductas ciudadanas, su grado de obligatoriedad, su origen consuetudinario y su
especial vinculacin con la ca, como ciencia norma va, por lo que es concebido
como una relacin estrecha de norma-conducta en sociedad. El anlisis racional
, metdico y cr co del fenmeno jurdico, vendr despus, desde el momento
en que se aborda el conocimiento sistem co del Derecho como una ciencia de
carcter norma vo con una finalidad axiolgica.
13.- Rodrguez A., Lino (1961) Filoso a del Derecho Ed. Claridad. Bs. As.-Argen na,
p. 227.
14.- Rodrguez A., Lino (1961) Filoso a del Derecho Ed. Claridad. Bs. As.-Argen na,
p. 227.

28 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

15.- Hegel, Guillermo (1987) Filoso a del Derecho Ed. Claridad, Bs.As.-Argen na, p
39.
16.- Hubner G., Jorge (1994) ob. cit. p.269
17.- Garca M., Eduardo (1996) Posi vismo jurdico, Realismo sociolgico y
Iusnaturalismo Ed. Coyoacn S.A. Mxico, p. 130.
18.- Villoro T., Miguel (1992) ob. cit. p. 8.
19.- Hubner G., Ivn, cita a Catrhein (1994) ob. cit. pp. 273-274.
20.- Pacheco, Mximo (1984) Teora del Derecho Ed. Jurdica de Chile-San ago, p.
473.
21.- Pacheco, Mximo, (1984), ob. cit. p. 466.
22.- Jusfilsofo australiano , profesor de la Univ. De Oxford, uno de los ms notables
defensores del lusnaturalismo en el presente, como representante le pensamiento
jurdico anglosajn
23.- Fernndez G., Antonio (1998) Lecciones de Teora del Derecho y Derecho Natural,
Ed. Universitarias S.A. Espaa, p. 34.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 29


FILOSOFIA DEL DERECHO

30 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

TEMA Nro. 3.-

DERECHO Y CONOCIMIENTO

3.1.- La Gnoseologa o Teora del Conocimiento.


3.1.1.- Que es el conocimiento?.
3.1.2.- Caracters cas del fenmeno conocimiento.
3.1.3.- Tipos de conocimiento.
3.1.3.1.- Conocimiento o saber vulgar.
3.1.3.2.- Conocimiento filosfico.
3.1.3.3.- Conocimiento cien fico.
Conocimiento pragm co o tcnico.
3.2.- Idea general de Ciencia
3.2.1.- Clasificacin de las Ciencias.
3.2.1.1.- Ciencias Matem cas.
3.2.1.2.- Ciencias Naturales.
3.2.1.3.- Ciencias Humanas.
3.3.- El Conocimiento del Derecho.
3.3.1.- El Derecho desde el punto de vista del Sujeto
cognoscente.
3.3.1.1.- El Conocimiento co diano del Derecho.
3.3.1.2.- El Conocimiento pragm co del Derecho.
3.3.1.3.- El Conocimiento cien fico del Derecho.
3.3.1.4.- El Conocimiento filosfico del Derecho.
3.3.2.- El Derecho como Objeto del Conocimiento.
3.3.2.1.- El Derecho como objeto cultural.
3.3.2.2.- Acepciones o significados de Derecho.
3.3.2.3.- Otras facetas del Derecho.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 31


FILOSOFIA DEL DERECHO

3.1.- La Gnoseologa o Teora del Conocimiento.-

La Gnoseologa o Teora del Conocimiento es, -como su nombre lo indica-,


una teora o interpretacin filosfica del conocimiento humano, que
adems de la Gnoseologa, lo estudian otras disciplinas como: La Lgica,
la Epistemologa y la Psicologa.

La Lgica estudia la validez formal del conocimiento, considerndolo


como un conjunto de pensamientos -conceptos, juicios y razonamientos-,
o estructuras mentales que enen determinadas reglas de validez formal
sin referencia a su contenido. La Psicologa, ene como mbito el aspecto
gen co del conocimiento o saber; es decir, su formacin como proceso
transcurrido dentro de un sujeto que piensa. La Epistemologa, se ocupa
de todas las cues ones rela vas al conocimiento de las diversas ciencias.

La Gnoseologa se inicia como disciplina autnoma con los estudios


de Ren Descartes (1596-1650); pero quien sistema z esta rama del
quehacer filosfico fue John Locke (1623-1704), con su libro Ensayo
sobre el Entendimiento Humano, a fines del siglo XVII.

3.1.1.- Qu es el Conocimiento?.- Conocer es aprehender o captar


con las facultades intelectuales los entes o la realidad, sea sica o
squica, y as conver rlos en objetos de un acto de conocimiento. Todo
acto de conocimiento supone siempre una relacin entre sujeto y
objeto. Filosficamente hablando, significar aprehender (o captar)
tericamente el objeto, sus cualidades, sus modos, sus relaciones; en
una palabra, poseer la verdad(1).

3.1.2.- Caracters cas del fenmeno conocimiento.- Segn el


anlisis hecho por el filsofo N. Hartmann, en forma simplificada
dis nguimos en todo acto o fenmeno de conocimiento, las siguientes
caracters cas:

Todo conocimiento ene tres factores que son: el Sujeto


cognoscente, el Objeto a conocer y la relacin entre sujeto y
objeto.
La relacin que se establece, es ms bien una correlacin, pues
cada factor es lo que es, en funcin del otro. Adems, en cada

32 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

acto de conocimiento, esta correlacin no es reversible, es decir,


no puede inver rse. Algunos autores la denominan mutua
dependencia.
El Sujeto cognoscente se enriquece, porque aprehende o capta
algo ms all de s mismo; es decir, aprehende un objeto
trascendente. En cambio, al Objeto le es indiferente ser
conocido o no serlo.
El Sujeto no es en ningn momento, un sujeto pasivo; sino, al
contrario, se comporta acvamente al realizar determinada
ac vidad de sus facultades cognosci vas.
Sin embargo, en cierto modo, ser el Objeto el que determina
al sujeto, pues ste conoce slo lo que el Objeto le da conocer.
En el objeto no surge nada nuevo, mientras que en el sujeto
nace la conciencia del objeto con su contenido: la imagen del
objeto(2).
Sujeto y objeto no se agotan en esta relacin, porque ambos
existen de dos maneras: como entes de un cierto estrato
ontolgico y como sujeto cognoscente y objeto conocido; en
ambos casos sujeto y objeto son trascendentes (separados)
entre s.
Autores del presente, consideran que en el fenmeno del conocimiento
se dan otras caracters cas como ser: - que toda correlacin cognosci va
es histrica porque ambos factores -sujeto y objeto- estn enclavados
en un momento histrico que ene fines y mo vaciones propias de
su empo. -La correlacin es tambin de carcter social, ya que el ser
humano vive en una comunidad que lo acoge y le brinda sus pautas.

3.1.3.- Tipos de Conocimiento.- Existen varios pos o grados de


conocimiento, con caracters cas especficas que sin embargo se
pueden coordinar entre s de muchas formas; ellos son:

Conocimiento o saber vulgar o codiano.


Conocimiento cienfico.
Conocimiento filosfico.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 33


FILOSOFIA DEL DERECHO

Los tres pos de saber o conocimiento pueden referirse al mismo objeto,


sin embargo cons tuyen tres maneras diferentes de enfocarlos.

3.1.3.1.- El conocimiento o saber vulgar.- Cronolgicamente es la


primera etapa, tanto en la vida de los hombres como en la vida de
los pueblos (3), al ser anterior al conocimiento cien fico.

El saber vulgar sirve de base a la vida co diana, el hombre lo posee


para enfrentarse diariamente con el mundo que lo limita y le exije.
Lo aprendemos dentro de la vida familiar y comunitaria, como parte
de nuestro proceso de socializacin, y en parte se manifiesta a travs
de lo que llamamos sen do comn.

Es adems, espontneo, ingenuo, a-crco, y a-metdico. Tambin


se caracteriza por ser emprico y generalmente interesado, al
tener orientacin par cular y personal, para la sa sfaccin de las
necesidades prc cas e inmediatas para el diario vivir tanto personal
como socialmente. Al no precisar de ninguna preparacin especial
para asimilar, conservar y u lizar con eficacia los conocimientos
adquiridos por esa va, todos los hombres enen la posibilidad
de acumular y emplear los conocimientos acerca de aquellos
objetos con los cuales entran en relacin directa en la ac vidad
prc ca(4).

3.1.3.2.- El conocimiento filosfico.- El conocimiento filosfico


es racional, sistem co, poco verificable, totalizador y brinda una
problema zacin constante del mundo, de la vida y del ser humano
como centro de ellos.

Viene a ser una explicacin total de la realidad, que brinda una


cosmovisin o concepcin valora va del mundo. En lugar de dar
respuestas -como las ciencias-, elabora preguntas. Su verdad,
a diferencia de la cien fica, depender de que explique concreta
y actualmente el sen do plenario de la vida y cues one su
trascendental proyecto de existencia. (5).

3.1.4.3.- El conocimiento cien fico.- El saber cien fico, a diferencia


de los anteriores es absoluta y radicalmente especializado y est
orientado con exclusividad a determinado sector de la realidad(6).

34 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

El conocimiento cien fico es metdico, crco, y emprico-racional.


Siempre se refiere a esferas o sectores determinados de la realidad,
considerados desde puntos de vista diversos, buscando las causas
de los fenmenos, para llegar a la formulacin de leyes que los
expliquen y pronos quen. Pero esto, en modo alguno significa
que las conclusiones del conocimiento cien fico sean inmutables,
sino, al contrario, aunque son opiniones jus ficables y verificables,
pueden estar sujetas a modificacin: Un cien fico jams est
seguro de sus conclusiones, pues si ello ocurriera, destruira uno de
los pilares de su trabajo: la inves gacin. Toda conclusin cien fica
resulta, en este sen do mejorable, cambiable y perfec ble, lo que
explica el avance casi lineal logrado por el hombre en algunas de sus
ciencias(7).

Actualmente el llamado conocimiento pragmco o tcnico, ha


adquirido importancia fundamental en la ac vidad cien fica; este
conocimiento es ms centralizado y especfico, y ende siempre
al empleo o manejo de objetos determinados y especializados
que requieren de un estudio metdico y riguroso y un aprendizaje
especial para su u lizacin correcta; de ah su estrecha relacin con
el conocimiento cien fico. El conocimiento tcnico es verificable
por las consecuencias o por el xito logrado. El sujeto de este po
de conocimiento es el tcnico o experto; que en resumidas cuentas
es tambin un cien fico (8)

3.2.- La Ciencia. Idea general.-

La idea general de Ciencia, como modelo de todo saber propiamente


dicho, es producto del pensamiento moderno, desde los siglos XVI y XVII.
La Ciencia es el conocimiento que busca leyes para poder explicar la
realidad. Cuando se hace Ciencia en sen do estricto, se debe encontrar
y formular relaciones constantes entre los fenmenos, y son justamente
las leyes (cien ficas), las que expresarn esas conexiones regulares y
constantes que permiten -por un lado-, explicar, y, -por el otro-, predecir
hechos par culares y singulares de la realidad. (9).

El trmino Ciencia ene una comprensin mayor que la del


conocimiento cien fico, porque forma una parte de lo que genricamente
se denomina Ciencia. La Ciencia engloba adems del inmenso caudal

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 35


FILOSOFIA DEL DERECHO

de conocimientos verdaderos y probables, metdicamente fundados y


sistem camente organizados, con respecto a las esferas de objetos(10),
tambin a todas aquellas ins tuciones pblicas y privadas, nacionales e
internacionales o tambin gubernamentales, dedicadas a la inves gacin
cien fica. Comprende tambin a la Comunidad cien fica como ser:
inves gadores, editores cien ficos, periodistas especializados, docentes,
metodlogos, tcnicos, etc. Adems, la palabra Ciencia, ene varios
sen dos: El ms amplio se refiere al conocimiento de cada poca histrica,
conocimiento que ha sido fundamentado y avalado por determinadas
ins tuciones cien fico-filosficas ubicadas en un contexto determinado
en cuanto a empo y lugar.

El sen do ms preciso, es el referido al conocimiento surgido entre los


siglos XVI y XVII, cuyos exponentes principales fueron Coprnico (1473-
1543), Kpler (1571-1630), Galileo (1564-1642), y Newton (1642-1727),
exponentes de la inves gacin cien fica de la poca moderna, cuya
tarea primordial fue dentro del campo de la Fsica, habiendo llegado a
conclusiones que fueron expresadas en frmulas matem cas. Sin
embargo, un siglo despus, otras disciplinas como la Qumica, la Biologa, y
las Ciencias Sociales lograran tambin ser incluidas en el terreno cien fico.
Posteriormente, en el siglo XX aparecen disciplinas cien ficas nuevas, sean
como prolongacin de ciencias que ya exis an, o como pertenecientes a
la tecnologa tan desarrollada en los l mos aos, con el ejemplo ms
importante: la inform ca. De todos modos, en la Episteme o Ciencia
actual, ya no parece posible separar la Ciencia de la Tecnologa, aunque
tal separacin resulta eficaz con fines de anlisis(11).

3.2.1.- Clasificacin de las ciencias.- Las ciencias han sido clasificadas


de diversas maneras, y de acuerdo a determinados criterios o puntos
de vista. A lo largo de la Historia de la Filoso a, se propusieron muchas
clasificaciones concordantes con el sistema o doctrina filosfica de su
autor.

Una de las clasificaciones ms generales es la que toma como punto de


referencia: - a la estructura de todas las ciencias y, - a las diferentes
maneras que stas enen de aprehender sus objetos; teniendo en
cuenta que el conocimiento cien fico completo de un objeto responde
a dos interrogantes: La primera dice : Cmo es el objeto?; a esta
pregunta, la ciencia responder describiendo los objetos y fenmenos

36 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

inves gados. La segunda pregunta dice: Por qu es as el objeto?.


A esta pregunta, cada ciencia responder mediante la explicacin y
la comprensin de los objetos inves gados. Lo anterior significa que
toda ciencia para ser tal ene que describir y explicar los objetos que
estudia. (12).

Por otro lado, si atendemos a las esferas o sectores de objetos de la


realidad que inves gan las ciencias, podemos adver r que algunas se
ocupan de entes abstractos o ideales como ser: los nmeros, formas
geomtricas y relaciones abstractas, independientes de la realidad
espacio-temporal; no captables por experiencia sensible, sino por
intuiciones intelectuales y razonamientos. A este grupo de ciencias se
las llama genricamente: Ciencias Matemcas.

De la misma manera, hay otras ciencias que estudian los objetos y


fenmenos propios del mundo sico-natural, que reciben el nombre
de Ciencias Naturales.

Finalmente, hay otras ciencias cuyos objetos son la sociedad, la


cultura, la historia, las ciencias jurdicas, etc.; ellas reciben el nombre
de Ciencias Humanas.

Tomando en cuenta ambas consideraciones sobre las diferentes


ciencias, vale decir, que, por una parte, el factor descripvo y explicavo
que integra la estructura de las ciencias; y por la otra, atendiendo a
las esferas de objetos o sectores de la realidad que ellas estudian, las
ciencias se clasifican en:

3.2.1.1.- Ciencias Matem cas, que son las ms rigurosas y


perfectas, por ser deduc vas y racionales.

3.2.1.2.-Ciencias Naturales, basadas en la observacin y la


experiencia con la intervencin de la razn. Se dividen a su vez
en dos grandes subgrupos: Las Ciencias Fsicas y las Ciencias
Biolgicas.

3.2.1.3.- Ciencias Humanas y Sociales, con ellas la situacin cambia


radicalmente, porque no se trata ya de estudiar el mundo natural, la
realidad sica que nos rodea, sino el mundo de la vida espiritual de

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 37


FILOSOFIA DEL DERECHO

las sociedades; es por eso que algunos pensadores las denominan


Ciencias del Espritu, Ciencias Histricas, o tambin Ciencias
Culturales. Las Ciencias Humanas como la Sociologa, la Economa,
la Antropologa Cultural, la Historia, la Lings ca, el Derecho y las
Ciencias Pol cas, deben observar contenidos que transcienden la
pura ac vidad sensorial-intelectual del sujeto que conoce(13).

La ac vidad humana no es pues, un hecho puramente sico; posee


una dinmica muy diferente a la de la naturaleza, porque siempre
supone conciencia, eleccin, decisin, y valoraciones; adems, la
ac vidad humana presupone metas y finalidades; poder captarla
en todas su riqueza y sus implicaciones es una empresa di cil,
cuyos resultados jams podrn alcanzar la exac tud de las ciencias
matem cas y de las ciencias sico-naturales: Explicamos la
Naturaleza; pero comprendemos la Cultura, fue el lema del filsofo
G. Dilthey (14).

Otro elemento que proporciona una nota diferente a las ciencias


humanas, es la condicin de conformarse y evolucionar en el
empo(15). El inves gador social estudia a un ser cultural, que
ene posibilidad -en mayor o menor medida-, de incidir e influir
en sus propias condiciones de existencia. Por otro lado, no se
debe olvidar que los sujetos del conocimiento social somos parte
de muchos ambientes como ser: la familia, la sociedad y el Estado;
que tambin enen influencia importante en nuestra percepcin
e interpretacin de la realidad social incluyendo, de nosotros
mismos. El nexo entre el inves gador social y su objeto de estudio
es dis nto, por cierto, del de cualquier otro po de inves gacin.
En los estudios sociales el hombre, desde s mismo capta el sen do
de las realizaciones humanas y desde ellas interpreta su propio
ser.(16)

El filsofo alemn E. Rickert (1863-1936), sos ene que mientras


las ciencias sico-naturales enen como base metodolgica a la
explicacin de los fenmenos naturales, las ciencias culturales,
histricas o del espritu, enen su base metodolgica, en la
comprensin. Las ciencias naturales enden siempre a generalizar
en leyes todos sus conocimientos; mientras que las ciencias
culturales parcularizan e individualizan los hechos inves gados,

38 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

aunque no por ello dejen de buscar las leyes generales que los
contengan.

Segn el filsofo contemporneo Mario Bunge, no existe diferencia


radical entre las ciencias naturales y ciencias humanas o sociales,
porque hay ciencias mixtas, que son las llamadas ciencias bio-
sociales como: la Psicologa, la Antropologa, la Demogra a, la
Geogra a, la Lings ca, la Antropologa Cultural y muchas otras.
Lo que hay entonces son: disciplinas que figuran en la interseccin
de las ciencias sociales con las ciencias naturales, de modo que para
Bunge la clebre dicotoma ciencia natural/ciencia social es falsa.
Hoy en da, las cues ones rela vas a la ciencia y la tecnologa y su
importancia en la definicin de las condiciones de la vida humana,
desbordan el mbito acadmico y se convierten en centro de inters
de una sociedad globalizada. (17)

3.3.- El Conocimiento del Derecho.-

El estudio del conocimiento jurdico, ya sea en su estructura formal que


es objeto de la Lgica-, como en su relacin sujeto-objeto, - que es tarea
de la Gnoseologa-, despus del problema del ser de lo jurdico y de los
valores jurdicos, cons tuye otra de las grandes cues ones de los Filoso a
Jurdica.El conocimiento del Derecho ofrece las mismas caracters cas
que el conocimiento general, dentro de la relacin cognosci va entre
sujeto que conoce y objeto a conocer; lo que da lugar a dos perspec vas
del conocimiento.

El conocimiento del Derecho desde el punto de vista del sujeto


cognoscente,

el Derecho como objeto de conocimiento.

3.3.1.- El Derecho desde el punto de vista del Sujeto cognoscente.- Es


referido a las posturas o ac vidades que puede adoptar el sujeto frente
al objeto Derecho, de lo que resultan varios grados de conocimiento,
iden ficables con los grados o formas del conocimiento general y son:

El conocimiento vulgar o codiano del Derecho.


El conocimiento pragmco o tcnico del Derecho.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 39


FILOSOFIA DEL DERECHO

El conocimiento cienfico del Derecho.


El conocimiento filosfico del Derecho.
3.3.1.1.- El conocimiento vulgar o co diano del Derecho.- Resulta
de la ac tud espontnea y comn del hombre de la calle frente al
objeto Derecho. Todo ciudadano de un Estado, como miembro
de una comunidad, necesita cierta can dad de conocimientos
acerca del Derecho vigente en su medio social, para sealarle un
comportamiento obligatorio en determinadas circunstancias; Vgr.
pagar tributos municipales y estatales, observar reglas de trnsito,
saber acerca de sus derechos como asalariado, o como patrn o
empresario, etc.

El conocimiento jurdico comn o vulgar es espontneo, a-metdico


y a-sistemco. Tambin es anecdco y circunstancial porque
generalmente se acude a l para salvar algn obstculo dentro
del desempeo de la vida civil y ciudadana; como dice Portela,
es una circunstancia obje va de la propia realidad vital; escollo
insalvable pero necesario para la existencia misma del orden social
denominado comunidad(18).

La fuente del conocimiento co diano del Derecho, son los medios


masivos de comunicacin social como ser: Peridicos, radio, y
televisin; as tambin, las informaciones y guas jurdicamente
les y necesarias, difundidas por las ins tuciones per nentes en
circunstancias determinadas.

La importancia del conocimiento co diano del Derecho se puede


apreciar dentro del mundo jurdico-legal, a travs de muchas
expresiones y conceptos comunes referidos a comportamientos de
la vida civil como ser: Los usos del lugar; la diligencia de un buen
padre de familia; segn el leal saber y entender, etc.

3.3.1.2.- El conocimiento pragm co del Derecho, denominado


tambin, polca jurdica o tcnica jurdica. Es la forma de relacin
jurdico-cognosci va que permite que el Derecho se aplique y cree.
Es la del abogado, del legislador y del juez, que respec vamente
persuaden, mo van o sancionan y vuelcan sobre el objeto todas las
valoraciones de la comunidad...(19). El juez, al dictar una sentencia,

40 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

y el legislador al sancionar una ley, son tambin instrumentos


creados por el mismo Derecho para proporcionar estabilidad y
solucin eficaz a los conflictos dentro de la convivencia social. La
misma ac tud frente al Derecho, la adoptan los abogados dentro
de su desempeo profesional frente a los Tribunales de Jus cia.
Jueces, legisladores y abogados conocen y dominan el conjunto
norma vo de un Estado, pero tambin, todos ellos vuelcan sobre
aqul sistema de leyes nacionales, las valoraciones y es maciones
imperantes en la comunidad, lo que tampoco les quitar la cualidad
o posibilidad de ser cien ficos del Derecho o juristas.

El saber pragm co tcnico, siempre es emprico, circunstanciado,


y como todo el conocimiento, es histrico y socialmente localizado;
mientras que el saber cien fico, ende a estar teido de generalidad
y universalidad, pese a las dificultades para obtener tales fines; lo que
en ningn momento significa jerarquizar los pos de conocimiento
del Derecho, sino solamente, sealar sus diferencias. (20).

La verificacin o comprobacin en el conocimiento pragm co es


siempre finalista o teleolgica; as, en los casos de una ley y de
una sentencia, sern stas apreciadas segn los resultados que su
aplicacin traiga, en relacin a la consecucin de valores jurdicos.
Asimismo, una defensa bien planteada y respaldada por las normas
vigentes, podr persuadir al juez en el momento de dictar su fallo.

3.3.1.3.- El conocimiento cien fico del Derecho.- Es el que


describe el material ( las normas) que maneja el tcnico. Traslada
para ello todo ese material norma vo a otro mundo conceptual,
exactamente igual que cualquier cien fico, sea cual fuere su campo
propio(21). U liza un lenguaje descrip vo y conceptual, unificado y
sistema zado, y se rige siempre por un mtodo o una metodologa
determinada. Segn L. Recasns Sichs, la labor del jurista o
cien fico del Derecho, se puede resumir en:

Indagacin de la norma vigente.


Interpretacin de esa norma.
Construccin de la ins tucin con la cual est en conexin
dicha norma, y,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 41


FILOSOFIA DEL DERECHO

sistemazacin del conjunto del ordenamiento jurdico; para


suplir los vacos o lagunas que se encuentren en el total de
las normas relacionadas y para zanjar las contradicciones que
se den entre preceptos que enen la misma pretensin de
vigencia y vigor. (22).

Es conveniente recalcar que el trabajo cien fico, no obstante


ofrecer cierta neutralidad axiolgica o valora va, no puede nunca
desligarse de la valoracin necesaria de las normas jurdicas, por
ser el Derecho un objeto o producto cultural.

Las posturas pragm ca y cien fica frente al Derecho, estn en n ma


conexin. El pragm co o tcnico, el u lizar instrumentalmente su
objeto, deber conocerlo, y a tal conocimiento accede gracias a la
enseanza cien fica del Derecho. Sin embargo, as se entrene y se
capacite en la ciencia jurdica, en el acto de sentenciar, de legislar,
de alegar y argumentar, abandona las enseanzas de escritorio,
para ves r la toga; porque ya no inves ga, sino acta(23).

3.3.1.4.- El Conocimiento filosfico del Derecho.- Dentro de esta


postura frente al objeto Derecho, el sujeto cognoscente busca
integrar el fenmeno Derecho, visto trascendentalmente desde
todas sus posibilidades, en una visin totalizadora de la realidad(24),
porque el filsofo del Derecho no se conforma con los resultados
del saber cien fico, ya que la ciencia no somete a cr ca sus propios
fundamentos; y es precisamente el filsofo, el encargado de analizar
y buscar estos fundamentos.

La Filoso a sobrepasa el terreno limitado en el que trabaja cada


ciencia, y en general el campo entero de la experiencia, para ir ms
all de lo observable, y trascender el campo de la realidad natural
o cultural. As, el filsofo del Derecho, permite que el cien fico o
jurista, realice sus inves gaciones par endo de una base ontolgica
firme en lo respecta al ser del Derecho, adems de proporcionar
una valoracin unificadora de los datos jurdicos inves gados y una
fundamentacin filosfica referida a ideales de Jus cia que deben
encarnar las normas e ins tuciones jurdico-sociales.

Al presente, la ctedra de Filoso a del Derecho, se ha ido

42 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

especializando o diversificando de acuerdo a las tres grandes


interrogantes de esta disciplina:

El problema del conocimiento jurdico ha sido abordado


mediante el desarrollo de una Teora integral del conocimiento
jurdico.
El problema de la naturaleza o modo de ser del Derecho ha
exigido la elaboracin de la Teora fundamental o Filosoa
del Derecho, y
el problema de la idealidad o deber-ser del Derecho, ha
desarrollado la llamada Teora del Derecho justo. (25).
Estas tres teoras generales forman en la actualidad el bloque
completo del conocimiento jurdico-filosfico, ya que entre ellas
estn vinculadas en cuanto al mtodo y enfoque, lo que hace que
muchas de las respuestas que se dan en alguna de ellas, estn
asentadas en las soluciones ofrecidas por las otras.

3.3.2.- El Derecho como Objeto del Conocimiento.- La palabra


derecho ofrece muchas acepciones y sen dos; as, llamamos
derecho, a varias realidades de algn modo dis ntas o desiguales:
A las leyes, a lo que no se debe o no se puede hacer; a la facultad de
reclamar ante las autoridades correspondientes; a las sentencias de los
jueces, a la ciencia que conoce estas realidades; todas ellas, en algn
sen do significan derecho; de donde resulta que el Derecho como
objeto de conocimiento es vago, impreciso y ambiguo. Sin embargo,
muchos juristas y filsofos del Derecho, suponen que necesariamente
ene que haber algo oculto y misterioso que relaciona a todos los
fenmenos jurdicos entre s, y hacen esfuerzos para encontrarlo(26).
Aquel sustrato comn y presente en todos los significados y sen dos
de lo que llamamos derecho cons tuye la esencia del Derecho.

3.3.2.1.- El Derecho como un Objeto Cultural.- Existen en el


mundo, una serie de objetos que no son producidos por la naturaleza,
son creados por los hombres; son resultados de las ac vidades
humanas y, una vez realizados, perduran como formas de vida(27);
todo ese cmulo de conocimientos, permiten al hombre crear un
mundo propio, separado y diferente del mundo natural que le
rodea, cons tuyendo aquello que llamamos Cultura.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 43


FILOSOFIA DEL DERECHO

Cultura, es pues lo que el hombre crea en la naturaleza y que se nos


presenta como un producto social en la historia(28); y el Derecho
es vida social humana obje va, porque se refiere a comportamiento
o relaciones interhumanas, que se establecen como modelos de
comportamiento, ya que cristalizan en normas para organizar la
convivencia social. Por lo tanto, el mbito del Derecho forma una
parte de la cultura de los pueblos, es una creacin humana necesaria
a la vida de relacin social y comunitaria; adems de estar cargado
con valoraciones que encarnan los ideales espirituales y sociales de
determinadas pocas y lugares.

3.3.2.2.- Acepciones o significados de Derecho.- Gran parte de


los autores dis nguen cuatro acepciones o significados:

El Derecho, como una ciencia resultante de estudios e


inves gaciones de la realidad jurdico-social y de la actuacin
del hombre dentro de esa realidad. Es el que aprendemos en
las Facultades de Derecho.
El Derecho, como una facultad, atribucin o prerroga va
que ene las personas en relacin con los dems, y que est
protegida por las leyes. Se denomina Derecho subjevo.
El Derecho como sinnimo de Juscia y Equidad, o tambin
como un ideal co y moral de bondad, hones dad,
reciprocidad, armona, y otros valores. Este sen do del
concepto derecho interesa a la Filosoa Jurdica y tambin a
la ca.
El Derecho, como ley o conjunto de preceptos y normas
obligatorias que rigen en los Estados. Recibe la denominacin
de Derecho Objevo o Derecho Posivo
Segn el jurista Villoro T., el principal sen do de la voz derecho
corresponde al l mo: al Derecho Obje vo o Derecho como un
sistema de normas que rigen obligatoriamente la vida humana en
sociedad. (29).

3.3.2.3.- Otros significados o facetas del Derecho.- Los autores


que no cues onan el problema gnoseolgico y epistemolgico
del Derecho, lo consideran bajo alguna o algunas de las siguientes

44 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

facetas que son objeto de estudio de diferentes disciplinas jurdicas;


as , lo pueden conceptuar :

Como conjunto de normas obligatorias, que regulan la


conducta social sin importar el sen do y la orientacin
filosfico-doctrinaria que presenten, lo que segn la mayora
de los autores cons tuye la Dogmca Jurdica.
Como un ideal trascendente, o situado mas all de la realidad
emprica. De esta faceta se ocupa la Filosoa Jurdica.
Como un fenmeno de la vida comunitaria, que refleja las
condiciones de una sociedad; asunto en el cual ene que ver
la Sociologa Jurdica. (30).
Para concluir, afirmamos que el Derecho es una realidad y un
acontecer del conglomerado de productos sociales. Conocer y
explicar el Derecho, no es simplemente colocarse en el mismo nivel
en que se manifiesta. Es necesario, adems, adoptar una ac tud de
reflexin crca para poder acercarse a l como objeto y entender
el problema epistemolgico (cien fico) del Derecho, evitando
una visin parcializada del mismo, y comprendiendo adems, sus
dis ntos aspectos y proyecciones: Normavo, histrico, social,
axiolgico y econmico.(31)

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Castex, Alberto, (1965) ob. cit. p. 158. El conocer, cuyo producto es el conocimiento,
es una operacin mental en la que intervienen nuestras facultades psicolgicas y
cogni vas como la memoria, la afec vidad, la imaginacin, intuiciones sensibles,
intelectuales y/o espirituales, etc. ; cuyo resultados es un juicio o proposicin
sobre algn objeto o grupo de ellos, proposicin que ene la pretensin de verdad
acerca de algo, estableciendo interrelaciones mentales ; dicha verdad la
pensamos y la podemos expresar mediante lenguaje, sea hablado escrito, ges cular
y/o simblico. A la interrelacin mental de todas esas capacidades, el anlisis y
la reflexin sobre los datos proporcionados por el objeto o realidad, llamamos
capacidad intelectual o cognosci va ; por lo que conocer, es el acto mental de
aprehender la realidad o sea, la fase ac va ,y, conocimiento, ser el resultado
de dicho acto; lo cual no implica necesariamente que nuestro conocimiento sea
verdadero o concordante con el (los) objeto (s) o falso y equivocado, cuando no hay
concordancia completa o es totalmente discordante. Mario Bunge , sos ene que
la mayora de nuestro conocimiento en la vida diaria y profesional es conjetural o

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 45


FILOSOFIA DEL DERECHO

solamente verdadero a medias ( Diccionario de Filoso a ). El conocimiento verdadero


es un caso especial y muy di cil para su anlisis filosfico; puesto que al igual que
la Meta sica ( estudio del ser), la Teora del Conocimiento o Gnoseologa es una
de las ms abstractas y problem cas disciplinas filosficas, que se subdivide en
otras disciplinas derivadas, entre ellas la Epistemologa o Teora del Conocimiento
Cien fico, vale decir, del conocimiento verdadero, probable y demostrable, con
todos las cues ones relacionadas con la verdad cien fica.
2. Hartmann, Nicolai (1957) Meta sica del conocimiento. Ed. Losada S.A. Bs. As.-
Argen na, p. 66.
3. Castex, Alberto, (1965) ob. cit. p. 222.
4. Rodrguez, Francisco, y otros (1994) Introduccin a la Metodologa de las
inves gaciones sociales. Ed. Pol ca, La Habana-Cuba, p. 14.
5. Portela, Mario (1976) ob.cit.p.18
El conocimiento filosfico va ms all del anlisis determinado y descrip vo propio
de las ciencias, porque busca la esencia, lo que est ms all de la mera apariencia, lo
eterno y universal; desde el momento en que un cien fico se coloca en esta ac tud
o se refiere a sus temas de inves gacin desde tal punto de vista, se convierte en
un filsofo: Es conocida la frase de Einstein: Mientras ms penetro y descubro
los misterios del Universo, ms seguro estoy de la existencia de su Creador
6. Ibid. p. 12.
7. Ibid. p. 14.
8. Actualmente ciencia y tecnologa van de la mano, aunque el crecimiento
desmesurado del conocimiento cien fico gracias a la tecnologa, ha dado lugar a un
progreso y bienestar en muchos campos de la vida humana; sin embargo, as como
la tecnologa puede ser llave del progreso, tambin puede causar gran destruccin
que hecha por los suelos la pretendida neutralidad ca de la inves gacin
cien fica. Tericamente, cada ciencia se fundamenta a s misma par endo de
postulados y mtodos generales, pero en la prc ca, ese respaldo y el poder de
constatacin de sus conclusiones le viene de la tecnologa.
9. Daz, Esther y otros (1997) Metodologa de las Ciencias Sociales. Ed. Biblos. Bs.
As.-Argen na, p. 70.
10. Castex, Alberto, (1965) ob. cit. p. 230.
Se debe tener presente que toda ley induc va slo puede alcanzar un alto grado
de probabilidad, por lo que no se puede postular a su necesidad absoluta; como
ejemplo citamos la Ley de gravitacin universal, una de las ms generales leyes
cien ficas, que aplicada a nuestro planeta dice que todos los cuerpos en el vaco,
caen hacia el centro de la Tierra, con una velocidad que aumenta segn su masa y
la distancia recorrida. Esta ley, que hasta ahora se ha cumplido en todos los casos,
podra no cumplirse en otras circunstancias, como sera en el caso de que nuestro
sistema solar entrara en otro campo gravitacional que modificara dichas leyes.
11. Daz, Esther y otros (1997) ob. cit. p. 20. Existe la tendencia a no tomar en cuenta
que toda ciencia est en relacin directa con la poca y la cultura humana, y que
los grandes descubrimientos cien ficos, incluyendo aqullos que en ese momento
son considerados avanzados y di ciles de comprender, no enen sen do fuera de
su contexto cultural y temporal.
12. Salazar B., Augusto (1968) ob. cit. p. 83.
13. Ibid. p. 90.

46 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

14. Bascun V., Anbal (1966) Introduccin a las Ciencias Jurdicas y Sociales Ed.
Jurdica de Chile. San ago-Chile, p. 126.
15. Salazar B., Augusto (1968) ob. cit. p. 92.
16. Daz, Esther y otros (1997) ob. cit. p. 26.
17. Bunge, Mario (1998) Vigencia de la Filoso a, Comisin editorial de la Universidad
Inca Garcilaso de la Vega-Per, p. 164.
Ciencia-Tecnologa y Sociedad configuran una trada compleja que no se puede
reducir a simples conceptos y realidades, por lo que es necesario analizar sus
relaciones recprocas; es decir, un estudio cr co interdisciplinario, como tambin
la caracterizacin del contexto social e histrico donde se desarrollan.
As como la revolucin cien fica de los siglos XVII y XVIII, no solo fue de orden
terico y conceptual, sino que sacudi al mundo con sus transformaciones sociales
que en su momento fueron impresionantes, actualmente todo aquello empieza
a palidecer ante lo que ocurre en la sociedad mundial del presente ; donde las
fronteras del conocimiento se han desbordado ya que el conocimiento y la
tecnologa han abierto posibilidades de intervencin tanto en las esferas de la
accin humana como en la propia naturaleza. As podemos saltar gracias a la
tecnologa cien fica, de las comunicaciones a la ac vidad mental; del genoma
humano a la exploracin del espacio; de la procreacin a la carta a formas sin
precedentes de invadir la privacidad de las personas, y otras situaciones antes
inimaginables. Este desarrollo ver ginoso cien fico-tecnolgico, est convir endo
en una realidad lo que hacen pocas dcadas era considerado solo fantasa, con
un extraordinario potencial para transformar la naturaleza y la sa sfaccin de las
necesidades humanas. El nuevo milenio caracterizado por la creciente globalizacin
tecno-cien fica y econmica, que se apoya en la energa nuclear, la biotecnologa
y las tecnologas de la informacin; se caracteriza adems, por la acentuacin de
las diferencias abismales en la distribucin de la riqueza y el dominio de unos
pocos de lo que es la imparable tecno-ciencia. Estamos un mundo de asimetras
injustas y profundas, no solo econmicas sino tambin cien ficas y tecnolgicas;
que conllevan beneficios pero tambin, tremendas amenazas globales, de enormes
costes ambientales y de supervivencia para las sociedades menos favorecidas.
18. Portela, Mario (1976) ob. cit. p. 23.
19. Ibid. p. 31.
20. Ibid. p. 26.
21. Ibid. p. 28.
22. Recasns S., Luis (1944) Vida humana, Sociedad y Derecho. Ed. Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, p. 22.
23. Portela, Mario (1997) ob. cit. p. 29.
24. Ibid. p. 31.
25. Fernandez G., Antonio (1998) ob. cit. p. 273.
26. Nino, Carlos San ago (1995) Introduccin al anlisis del Derecho Ed. Astrea, Bs.
As.-Argen na, p. 15.
27. Lastra, Jos Manuel (1994) Fundamentos de Derecho Ed. Mc. Graw-Hill,
Interamericana, Mxico, p. 12.
28. Ibid. p. 12.
29. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. pp. 6-7.
30. Muoz, Carlos (1996) Fundamentos para la Teora general del Derecho Ed. Sersa.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 47


FILOSOFIA DEL DERECHO

Plaza y Valdes, Mxico, p. 63.


31. Carnelu , Francesco. ( 1997) Cmo nace el Derecho Ed. Temis. Bogot-Colombia
pp. 9-13
Los conceptos que integran la Economa indican siempre sasfaccin de las
necesidades humanas, distribucin y produccin de bienes y riqueza. En este
sen do, la lucha diaria del ser humano tanto personal como social, puede llevar a
una sociedad al caos y la descomposicin, situacin que solo se lograr superar a
travs del Derecho. Est demostrado que Economa y Derecho se complementan,
ya que la Economa por s sola es incapaz de imponer el orden necesario en ese
constante afn humano de sa sfaccin de necesidades, que en un momento dado
se podra conver r en lucha, en delito, y hasta en guerra entre Estados.
Es as que cuando nos referimos a la propiedad, por ejemplo, estamos dentro
del campo jurdico, adems del econmico. La vieja frase de Thomas Hobbes :
homo homini lupus : el hombre es lobo del hombre, cobra nueva vigencia en
la cues n de sa sfaccin de necesidades y de ambiciones humanas; es decir, el
tema es econmico y jurdico; ya que la lucha por obtener lo necesario para la vida,
incluyendo lo innecesario, se puede transformar en caos que solo el Derecho ser
capaz de hacerle frente, a travs de las leyes, cuyo concurso es imprescindible
para armonizar y ordenar ese combate que puede derivar en violencia, porque la
Economa no basta para poner orden en una sociedad en cuanto a la sa sfaccin
de necesidades y la ambicin de riqueza; razn por la cual interviene o nace el
Derecho con el propsito de implantar normas que regulen la convivencia humana
y garancen los derechos a la sasfaccin de las necesidades de cada uno de sus
integrantes.
Concluimos que Economa y Derecho se involucran recprocamente y se debern
analizar en conjunto. Muchos actos que son vistos solo bajo el lente de lo jurdico
enen su origen y su explicacin concreta inmersa en el campo econmico.

48 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

TEMA Nro. 4.-

EL METODO EN EL CONOCIMIENTO DEL DERECHO

4.1.- Idea general de Mtodo.


4.2.- Definicin de Mtodo.
4.3.- Los Mtodos generales.
4.3.1.- La Deduccin.
4.3.2.- La Induccin.
4.3.3.- Conocimiento a posteriori y conocimiento a priori.
4.3.4.- El Mtodo en las Ciencias Humanas o de la Cultura.
4.3.4.1.- El Mtodo de la Comprensin.
4.3.4.2.- Mtodos Gen co y Compara vo.
4.3.5.- Mtodos Intui vos.
4.3.5.1.- Formas de Intuicin.
4.3.5.2.- El enfoque hols co.
4.4.- Los Mtodos de las Ciencias Jurdicas.
4.4.1.- Metodologa jurdica.
4.4.2.- Principales mtodos jurdicos.

4.1.- Idea general de Mtodo.-

El mtodo es el instrumento de la inves gacin cien fica y filosfica,


es el medio del cual nos servimos para realizarla; es adems, la forma
de construir Ciencia o Filoso a, permi endo al sujeto aproximarse
sistem camente al objeto u objetos. El estudio del mtodo corresponde
a la Lgica Especial, y fue quizs la preocupacin principal de la filoso a
moderna, porque dicha prevalencia de la idea de mtodo, fue la gua de
la ciencia moderna y un factor decisivo de su ver ginoso desarrollo, como

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 49


FILOSOFIA DEL DERECHO

asimismo elemento fundamental en el origen de lo que hoy denominamos


Tecnologa(1).

En las disciplinas jurdicas, tanto en la inves gacin como en la prc ca


del Derecho, incluyendo la elaboracin de las normas por parte del poder
Legisla vo, es imprescindible la u lizacin de un mtodo adecuado.
El jurista italiano F. Carnelu al respecto indica: ...que poco a poco la
experiencia mul plicada de los xitos y los fracasos ensea a los hombres
que pueden encontrar cierta regla, cuya obediencia, si no garan za
propiamente el xito, por lo menos aumenta su probabilidad(2). No se
debe, sin embargo, concebir al mtodo como una frmula incues onable
y segura que conducir al conocimiento cien fico, porque el inves gador
adems de un mtodo adecuado, necesita imaginacin, crea vidad e
inicia va. Tambin es necesario indicar que con relacin al mtodo puede
haber confusiones y equivocaciones, porque suele confundirse con las
tcnicas y otros procedimientos inves ga vos; conviene aclarar, que en
el mtodo confluyen y par cipan diversos procedimientos y tcnicas, que
combinadas entre s y unidas a otros elementos conducirn al xito de la
inves gacin.

4.2.- Definicin de Mtodo.-

La palabra mtodo viene del griego meta que quiere decir mas all
de, y hods, que quiere decir camino. El profesor A. Castex, define al
mtodo como el conjunto de procedimientos adecuados, aplicables a un
grupo de objetos, para obtener un fin determinado (3).

El filsofo racionalista Rene Descartes, en su obra Discurso del Mtodo,


ofrece la siguiente definicin: En endo por mtodo, reglas ciertas y
fciles, gracias a las cuales quin las observe exactamente no tomar
nunca lo falso por verdadero, y llegar, sin gastar in lmente esfuerzo
alguno de su espritu, sino aumentando siempre, gradualmente, su
ciencia, al verdadero conocimiento de todo aquello de que sea capaz(4).

Bascuan Valdez, considera al mtodo como el camino lgico para la


aprehensin de la verdad. El trnsito de lo conocido actual al conocimiento
ambicionado(5).

El mtodo no marca un rumbo estricto y preestablecido; se lo puede


considerar como un camino que se va construyendo, rec ficando,
50 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias
UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

acomodando y completando juntamente con la labor inves gadora; es


por consiguiente, una pauta general que se concreta y especifica en
funcin del objeto inves gado y de la teora bsica en la cual se sustenta
la inves gacin(6).

El filsofo y sico-matem co Pascal escribi que Mtodo es el arte


de disponer bien una serie de pensamientos, tanto para descubrir la
verdad cuando la ignoramos, como para probarla a los dems, cuando la
conocemos (7)

En el conocimiento cien fico podr entenderse al mtodo, como la forma


de acercarse a la realidad a travs de procedimientos determinados
y adecuados que son fruto de una planificacin y organizacin, como
tambin todas las ac vidades para ejecutarlos. Por otra parte, los
resultados de la inves gacin estn en dependencia directa del mtodo o
de los mtodos empleados, porque es evidente que un mtodo impreciso
conduce a resultados imprecisos, y un mtodo exacto y bien planteado o
encaminado, conducir a resultados exactos, siempre y cuando se maneje
con habilidad, inteligencia e imaginacin.

4.3.- Los Mtodos Generales.-

Los mtodos son de importancia singular para la Ciencia y para la Filoso a


son tan necesarios, que la evolucin y el adelanto del conocimiento
humano se atribuyen en gran parte a los procedimientos y mtodos
empleados en la inves gacin, porque los descubrimientos casuales y al
azar, son la excepcin y no la regla.

No obstante las diferencias impuestas por su objeto y sus puntos de


vista, las ciencias en su conjunto forman una totalidad organizada que
llamamos Ciencia o conocimiento cien fico; por lo tanto, existen
ciertos esquemas formales y procedimientos universales que se pueden
y deben aplicar con algunas variantes en el anlisis y explicacin de todo
po de objetos o entes( 8). Estos mtodos generales son:

La deduccin o mtodo deduc vo.

La induccin o mtodo induc vo.

Los mtodos genco y comparavo, y,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 51


FILOSOFIA DEL DERECHO

los mtodos intuivos.

4.3.1.- La Deduccin.- Es una forma de razonamiento que consiste


en ir de verdades generales y universales, para llegar a conclusiones
par culares o parciales. Su forma pica es el silogismo aristotlico,
porque a par r de Aristteles se lo estableci como principal mtodo
de inves gacin, hasta la poca del Renacimiento. Aristteles
concibi a la metodologa, a la que llam Organon, por ser instrumento
o medio sine qua non, que hace la ciencia o cualquier otra labor
cognosci va...Dentro del Organon aristotlico, la parte fundamental
es la doctrina del raciocinio o silogismo(9), que fue considerado
como instrumento de la demostracin racional, y que posteriormente
recibira el nombre de mtodo deduc vo o deduccin.

El razonamiento deduc vo funda su validez en las leyes formales del


pensamiento o leyes lgicas; como tambin en los grandes principios
o axiomas del ser, tomados en su aspecto lgico, que son:

Principio de idendad.
Principio de no contradiccin.
Principio de tercero excluido, y
principio de razn suficiente. (10).
4.3.2.- La Induccin.- Parte de hechos o casos par culares para llegar a
principios o verdades generales. Sus expositores ms representa vos
fueron Galileo y Bacon, quienes entre otros, sus tuyeron la deduccin
por el mtodo induc vo-experimental, al presentar una visin
cuan ta va y mecanicista de la naturaleza, lo que dio lugar a un nuevo
mtodo o Novum Organon del ingls Francis Bacon, que par a de los
hechos singulares o par culares para encontrar las leyes generales(11).
Gracias al mtodo induc vo mecanicista evolucionaron las ciencias
sico-naturales logrando su desarrollo y su posterior especializacin.

La induccin puede ser - Completa, cuando comprende solo los hechos


observados. -Incompleta, cuando va mas all de los casos observados,
incluyendo en la ley resultante, a todos aquellos casos que no fueron
objeto de observacin e inves gacin.

52 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

Mario Bunge dis ngue entre: - Induccin ordinaria, que es la


generalizacin a par r de enunciados par culares o generalizaciones
empricas. Vgr. La educacin elemental favorece al progreso socio-
econmico de un pas . Induccin cienfica, que se lleva a cabo
en la contrastacin de la hiptesis y su generalizacin par endo de
muestras relevantes y de datos estads cos. Induccin matemca,
que es puramente formal y rigurosa. (12)

La induccin, aplicada a las ciencias naturales, al igual que la deduccin,


se basa y presupone tres principios: - regularidad de la naturaleza;
-determinismo, y - legalidad de la naturaleza. Segn V. Fatone, los
tres principios se reducen al principio de legalidad, al suponer que
la naturaleza est regida por leyes que siempre son las mismas (13).
Este principio es indemostrable; sin embargo, si no admi mos que
la naturaleza est regida por leyes constantes, no se puede intentar
conocerla cien ficamente, porque la ciencia busca precisamente
aquellas relaciones invariables traducidas a leyes generales.

Ambos mtodos no son contradictorios, sino se complementan, porque


las ciencias se sirven -aunque en dis nta medida-, de la deduccin y de
la induccin. Muchas ciencias fundadas en la induccin, mientras ms
avanzan, enden a conver rse en deduc vas.

4.3.3.- Conocimiento a posteriori y Conocimiento a priori.- Para


una mejor comprensin, es necesario recalcar que poseemos dos
clases cognicin: La emprica, que se funda en la observacin externa,
es a posteriori, y se refiere a verdades fundadas en la experiencia,
que son sujetas a cambios o modificaciones, y que enen una validez
fc ca (en los hechos). Este po de conocimiento es propio de las
ciencias de la naturaleza y de todas aquellas ciencias que admiten el
mtodo experimental.

Por el contrario, los conocimientos a priori se refieren a verdades


racionales, que jams pueden ser desmen das o modificadas por la
experiencia; como ejemplos tenemos, a los principios matem cos
y los lgicos, porque su validez es anterior e independiente de la
experiencia. Todo conocimiento que ene una base emprica, no
puede conver rse en axioma ni en dogma, porque sera un obstculo
para futuras experiencias y observaciones, y un impedimento para el

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 53


FILOSOFIA DEL DERECHO

progreso de las ciencias, como sucedi con el pensamiento medieval


escols co cuyo dogma smo lo dej estancado durante varios siglos.

4.3.4.- Mtodos de las Ciencias Humanas o Culturales.- El filsofo


contemporneo W. Dilhtey, fundament la dis ncin entre Ciencias
de la naturaleza y Ciencias histricas; basndose en los mtodos
u lizados por estas ciencias, para aclarar y explicar aquellos mtodos
que conducen al conocimiento cien fico en el campo de las Ciencias
Sociales, o Ciencias Humanas, o las llamadas tambin Ciencias del
Espritu o Histricas, cuya aparente dificultad de estudio riguroso se
debe a la riqueza de sus contenidos, que dificultan su organizacin en
un sistema coherente y estructurado.

4.3.4.1.- El Mtodo de la Comprensin.- Los productos o bienes


culturales segn Dilthey, enen la par cularidad de presentarse
organizados en estructuras, en las que cada componente ene un
sen do en relacin con los dems; es decir con el todo del cual forma
parte. De manera que conocemos estas estructuras cuando entre la
personalidad del inves gador y el objeto cultural estudiado, existe
cierta homogeneidad. A este camino o mtodo de interpretacin
de la realidad cultural estudiada, Dilthey llam mtodo de la
comprensin; que resulta de la coincidencia y a la vez, polmica
interna entre el modo de ser del inves gador y el modo de ser de la
realidad cultural estudiada. Por lo que el mtodo de la comprensin
se desarrolla y avanza en crculos concntricos alrededor del objeto
cultural, es decir, en forma de espirales de comprensin que cada
vez se acercan ms al objeto de inves gacin.(14) Por lo que se
concluye que la comprensin como mtodo, ende a par cularizar
el objeto estudiado.

4.3.4.2.- Mtodos Gen co y Compara vo.- Son derivados


de la induccin; algunos autores los iden fican con el mtodo
analgico, basado en la semejanza que existe entre los objetos y
entre fenmenos. El mtodo gen co, permite conocer cmo
se ha producido o formado alguna cosa. Sirve para obtener un
conocimiento integral de la evolucin del Derecho, remontndose
hasta sus inicios, proporcionando conocimientos de las fases
originarias del Derecho(15)

54 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

El mtodo compara vo, permite conocer las cosas o fenmenos,


par endo o determinando su relacin de semejanza o similitud con
otra, el mtodo compara vo se u liza para confrontar el Derecho
y las manifestaciones jurdicas de los pueblos que se encuentran en
fases diversas de evolucin(16), de esta manera podemos conocer
indirectamente caracters cas jurdicas de pueblos que enen
sistemas culturales anlogos.

Los dos mtodos anteriores tambin se complementan, en el sen do


de que suponen una observacin atenta y rigurosa de los hechos
jurdicos y sociales. El Derecho de un pueblo nunca est del todo
consumado o acabado, puesto que en l existen siempre residuos
de pocas y fases anteriores, ininteligibles por s, pero suscep bles
de ser iluminadas gracias a la comparacin. Ambos mtodos, con
el auxilio de la inves gacin histrica, permiten conocer la historia
universal del Derecho.

4.3.5.-Mtodos Intui vos.- Mediante la intuicin, la conciencia


aprehende sin mediacin alguna, un objeto del mundo real o del
mundo espiritual.

M. Garca Morente la define como un acto nico del espritu que de


pronto, sbitamente, se lanza sobre el objeto, lo aprehende, lo fija, lo
determina por una sola visin del alma. Intuicin, viene por eso, del
la n ver(17).

4.3.5.1.- Formas de Intuicin.- Las formas de intuicin son:


Sensible, gracias a la cual conocemos las cosas del mundo
fenomnico y real;
Espiritual, vlida para el cien fico y para el filsofo. La
intuicin espiritual, es la salida del espritu que va a ponerse
en contacto con la n ma realidad esencial y existencial de
los objetos(18).
La intuicin espiritual puede ser:
Intelec va, que nos permite captar las relaciones y las
esencias de las cosas. Su rgano o facultad es la inteligencia.
Intuicin emo va o sen mental, aprehende el valor de las

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 55


FILOSOFIA DEL DERECHO

cosas; su rgano o facultad es la afec vidad o el sen miento.


Por l mo, la intuicin voli va, que capta la existencia de las
cosas; su rgano o facultad, es la voluntad.

Para la intuicin espiritual, no existen reglas metdicas fijas, porque


consiste en orientar nuestro espritu hacia el mundo inteligible, y
captarlo. La intuicin est pues, ma zada por el sello personal de
cada pensador o cien fico, y es all donde radica el misterio de las
diferencias entre la pluralidad de sistemas filosficos surgidos a lo
largo de la historia del pensamiento.

Sin hacer cues n acerca del problema metodolgico, es necesario


subrayar que la naturaleza de los objetos cien ficos determina
la ndole del mtodo que habr de emplearse, ya que mtodo y
ciencia forman un todo; el mtodo hace a la ciencia y la ciencia al
gestarse hace el mtodo(19); porque la historia de una ciencia va
unida indisolublemente a la historia de su mtodo.

Por otra parte, mtodo y tcnica, muchas veces suelen emplearse


como sinnimos; confusin que se da ms entre las ciencias
naturales que entre las ciencias sociales. Siguiendo a Bascun
Valds, los diferenciamos porque el mtodo, es el camino del
pensamiento cien fico en bsqueda de la verdad para alcanzar
juicios que conforman un sistema suscep ble de demostracin.
Mientras que la tcnica, es un modo de hacer, de actuar, que
comprende la elaboracin y manejo de los medios y conocimientos
proporcionados por la ciencia; sin olvidar en ningn momento que
mtodo y tcnica estn en n ma conexin, prestndose apoyo
mutuo. (20).

4.3.5.2.- El Enfoque Hols co.- En sen do filosfico, holismo es la


tesis que sos ene que la totalidad es la que determina a las partes,
cuyo conocimiento no es pues imprescindible para comprender la
totalidad. Vgr. Toda accin individual est totalmente determinada
por la estructura social. El componente epistemolgico del holismo
es el intuicionismo, que sos ene que la realidad se conoce por
intuicin del todo o el conjunto y no por descomposicin y anlisis
conceptual. (21)

56 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

El mtodo hols co, tratar de entender la realidad inves gada


de un modo global , como un todo, basndose exclusivamente
en intuiciones, porque desde el momento en que el objeto de
inves gacin se descompone en sus partes o elementos, el
conocimiento de ella cambia o se altera. Cada elemento juega
un papel que interacta y se integra dentro de todo el sistema, y
esa interaccin permi r la comprensin ms exacta del objeto
estudiado.

4.4.- Mtodos de las Ciencias Jurdicas.-

En las Ciencias jurdicas, se emplean los mtodos fundamentales del


conocimiento: intuicin, deduccin e induccin, con una variedad de
procedimientos. Lo que diferencia a las dis ntas tendencias y escuelas
jurdicas, es la concepcin filosfica dentro de la cual se ubican, y el uso
que hacen de uno u otro de aqullos.(22)

4.4.1.- Metodologa Jurdica.- La Metodologa, forma parte de la


Lgica especial y es la teora formal del mtodo aplicado a los diferentes
grupos de ciencias. Referida al campo de las ciencias jurdicas, es un
instrumento de gran importancia para la formacin del jurista y para
el proceso de la inves gacin jurdico-social, porque ayuda a tomar
el camino adecuado y ordenado, en el anlisis y sistema zacin del
material disponible. Sin embargo se deber tener en cuenta que en
materia jurdica, la diversidad de problemas exijen mtodos dis ntos,
cuya confusin puede originar serias dificultades y resultados
equivocados o ambiguos, por tratarse de una ciencia histrica y
cultural.

Rudolf Stammler sos ene que para inves gar el Derecho en forma
metdica y sistem ca, es necesario acudir a un mtodo en que se
den las caracters cas siguientes:

Que tome todas las par cularidades que se presenten como


parte de un todo. Que establezca la debida relacin jerrquica
entre las diferentes partes. Y - que se las ordene de modo que
puedan abarcar todas las posibilidades concebibles. (23).
Desde la poca de los romanos, se dio cierta importancia a la aplicacin

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 57


FILOSOFIA DEL DERECHO

de algunos mtodos de anlisis, clasificacin e interpretacin de


las normas e ins tuciones jurdicas; pero recin en los l mos
aos, el mtodo jurdico en sen do cien fico y tcnico, vino a
cons tuir problema entre juristas y filsofos del Derecho, porque
la preocupacin por l, surgi despus de la reaccin en contra de
la escuela posi va. La metodologa jurdica contempornea apenas
se inicia y todava no es completa. Como ejemplos podemos citar a:
O o Sauer, con su obra Metodologa del Estudio Jurdico y Francisco
Carnelu que escribe la Metodologa del Derecho, entre otros.

4.4.2.- Principales Mtodos Jurdicos.- Existen varias clasificaciones


de los mtodos jurdicos, los que se relacionan siempre con la escuela o
tendencia jurdico-filosfica que los emplea: Las escuelas, corrientes o
tendencias han creado una p ca par cular y determinada que permite
a sus seguidores analizar al Derecho a la luz de una metodologa propia,
tanto en el plano filosfico como cien fico(24). En cuanto a nuestra
materia los mtodos de la Filoso a del Derecho son los mismos de
la Filoso a general, como tambin aquellos mtodos especiales que
son aplicados al caso par cular del conocimiento especula vo del
Derecho.
Entre los mtodos jurdicos principales aplicados por diferentes
direcciones y escuelas jurdicas se enen los siguientes:

La Escuela del Derecho Natural o Racional, con sus principales


representantes: Aristteles, Santo Toms, F. Surez, Hugo Grocio,
Manuel Kant, y otros; que u lizaron con preferencia el mtodo
deduc vo, previamente definido en este texto (25).
La Escuela francesa de la Exegesis, con sus principales
representantes Aubry y Rau, Laurent y otros; u lizaron
principalmente el mtodo induc vo.
La Escuela histrica, con sus fundadores Gustavo Hugo, Carlos
de Savigny y dems, u lizaron el mtodo histrico (induc vo).
Esta escuela est n mamente relacionada con la filoso a de W.
Windelband (1848-1915), W. Dilthey (1833-1911); y H. Rickert
(1863-1936). El mtodo histrico, sea cual fuere su modalidad
ene siempre presente; la historicidad y la cultura humanas.

La Escuela histrica u liz el mtodo gen co-compara vo.

58 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

Pero gracias a la influencia de Windelband y de Rickert, naci con


importancia enorme el llamado mtodo de la comprensin
o aprehensin intelectual de todas las notas o caracters cas
que determinan la esencia del objeto, como tambin, sus
causas y sus relaciones. La parte crucial en la aplicacin del
mtodo de la comprensin histrica, es pues, la reconstruccin
e interpretacin de los datos. Segn Rickert, las Ciencias de la
Cultura -entre ellas el Derecho-, enen siempre un mtodo
par cularizador o, individualizador, aunque estudien leyes
generales, lo harn siempre con miras a puntualizar sus efectos
en el caso par cular.
La Escuela Posiva, surgida a mediados del siglo pasado con
Augusto Comte, filsofo francs fundador de la Sociologa.
Para esta escuela todo enunciado que pretende ser cien fico
debe referirse a en dades observables, es decir, a hechos o
fenmenos que sean suscep bles de la observacin, la medicin,
la experimentacin y la comparacin(26). La metodologa
posi vista, daba prioridad al conocimiento cien fico, de
base netamente experimental y reduc ble a frmulas
matem cas. Para el Posi vismo, la ciencia del derecho, ser
verdadera ciencia cuando se la fundamente sobre verdades
indubitables sujetas a demostracin y reduc bles al principio
de causalidad tal como sucede en las ciencias de la naturaleza.

Los antecedentes de esta tendencia los encontramos en los


ingleses J. Bentham (1790-1859) y J. Aus n (1790-1859), que
propugnaron la llamada Jurisprudencia Anal ca, como una
corriente que desarroll un mtodo tcnico-jurdico obje vo y
general, alejado del terreno de las valoraciones, donde la ac tud
del jurista queda limitada al mero anlisis de la estructura formal
de un derecho que se iden fica plenamente con lo legislado(27).

Dentro de la misma orientacin metodolgica tenemos el mtodo


sociolgico u lizado por Emilio Durkheim, quien tambin rechaz
ideas a priori o preconcebidas en la inves gacin de los hechos
sociales.
La Escuela Fenomenolgica, con sus representantes principales
Edmundo Husserl (1859-1938), y Nicolai Hartmann (1882-1950).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 59


FILOSOFIA DEL DERECHO

El mtodo fenomenolgico, consiste en mostrar aqullo que se


halla presente frente a la conciencia y en esclarecer paso a paso lo
que se nos presente en ella. No explica mediante leyes ni deduce
en base de principios, sino que ve inmediatamente lo que est
ante la conciencia: su objeto. Esto dado se llama fenmeno, en
el sen do de que aparece, de que es patente a la conciencia(28).

Ms que una doctrina, la fenomenologa es un mtodo de


inves gacin que busca describir los fenmenos tal como se
presentan intui vamente a la conciencia; y solo despus de
esta descripcin se podr llegar a una teora o una filoso a
libre de supuestos. Este mtodo tuvo muchos seguidores, los
que no necesariamente llegaron a las mismas conclusiones.
La fenomenologa ha tenido influencias en juristas
hispanoamericanos como Luis Recasns Sichs, Eduardo Garca
Mynez y Carlos Cossio.
La Dogmca jurdica, con sus representantes Rudolf von
Ihering, Hans Kelsen, George Jellinek y otros. El punto de
par da de la dogm ca jurdica, es la aceptacin ciega del
Derecho y las afirmaciones filosfico-jurdicas que emanan del
ordenamiento jurdico establecido; da por hecho que el orden
jurdico -objeto de su estudio-, es un dogma para el jurista,
aceptndolo bajo cualquier circunstancia y contenido. (29).

La dogm ca jurdica estudia al Derecho como discurso lgico,


considerndolo solamente como una ciencia que ene su propio
objeto que son las normas jurdicas, y su mtodo propio: la
deduccin.
El Mtodo del Materialismo Histrico.- elaborado por Carlos
Marx, F. Engels y sus seguidores, en base al mtodo dialc co
idealista de W. Hegel, se propuso entender la naturaleza
humana en su carcter dinmico, concreto e histrico.

En general, el mtodo dialc co, concibe a la realidad como un


proceso que se dirige hacia el cambio permanente. El mtodo
dialc co puede ser comprendido en dos sen dos:
Como el movimiento que describe el desarrollo de la realidad
y,

60 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

como el mtodo que permite conocer y comprender tal


desarrollo.

El desarrollo dialc co, se realiza en tres momentos: - Tesis o


afirmacin. - Antesis o negacin de esta afirmacin o posicin;
y - Sntesis, como nueva afirmacin mejorada, resultante de las
anteriores. Tesis, an tesis y sntesis, se suceden una a otra, de
manera que cada sntesis cons tuir a su vez, una tesis para una
nueva etapa dialc ca.
Al ser el Derecho, una ciencia cultural e histrica que est en
constante movimiento y evolucin, se observa que los fenmenos
jurdicos son por esencia, dialc cos, por encontrarse en constante
cambio que no puede ser reducido a una relacin unvoca de
causa-efecto; vale decir, al principio de causalidad propio de las
ciencias naturales; sino a una relacin de superacin y cambio de
direccin provocado por las necesidades sociales y pol cas de
los pueblos, cuyo sen do se aprecia y descubre en el acontecer
histrico.
Los marxistas clsicos subrayaron la importancia de la Lgica
formal y sus leyes, para el mtodo dialc co. Segn Engels, la
lgica formal, es ante todo, un mtodo de indagacin de nuevos
resultados y de progreso; es decir, es un mtodo cien fico
estrechamente ligado a la dialc ca marxista.
El Mtodo Teleolgico.- comenz en el mbito del Derecho
Pblico. Sus antecedentes estn en el jurista Rudolph Von
Ihering, quien afirmaba que el mundo sico est regido por la
ley de causalidad, mientras que el mundo social, moral y jurdico
est dominado por la ley de la finalidad. El fin es el creador
de todo Derecho(30). La finalidad de las ins tuciones jurdicas
se alcanza considerando que el Derecho representa la garan a
de las condiciones adecuadas y necesarias a la vida del hombre,
tanto sicas como espirituales, asegurada por el poder coac vo
del Estado.(31)
La Jurisprudencia de Intereses.- Escuela que rechaza la vieja idea
de la primaca de la voluntad del legislador, llamando la atencin-
por una parte-, sobre los impulsos, deseos y anhelos humanos; y
por la otra, las fuerzas que batallan en el fondo de la vida humana

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 61


FILOSOFIA DEL DERECHO

con sus conflictos latentes exteriorizados en la vida social.

El inters reflejado en la conducta humana dirigida hacia la


sa sfaccin de necesidades, engloba adems la influencia que
los bienes enen en la conducta del hombre; influjo que no se
circunscribe solamente a las necesidades vitales y materiales,
sino que se ex ende a las orientaciones pol cas, religiosas,
ar s cas y cien ficas.
La Teora Egolgica del Derecho.- Su fundador fue el jurista
argen no Carlos Cossio. Arranca de la libertad humana, como una
parte de su ser y de su existencia. Propugna el mtodo emprico
dialc co. Emprico, porque el objeto del Derecho es real,
pertenece a nuestra experiencia; dialc co, porque su comprensin
exige el estudio de su sen do espiritual, (valores jurdicos); para
Cossio, el acto gnoseolgico de los objetos culturales, es un
acto de comprensin de su sen do de orientacin, ya que el
conocimiento no se agota en el sustrato (objeto de la realidad),
sino que ene que trascender ( ir ms all), hacia el sen do(32).

Segn Cossio, el jurista inves gador o el filsofo del Derecho,


recin llegar a comprender lo que es el Derecho, cuando
considere metdicamente el movimiento dialc co del sustrato
material u objeto del Derecho, y el sen do espiritual del mismo
dirigido siempre a la realizacin de los valores jurdicos.

Notas bibliogrficas y complementarias.

1. Daz, Esther y otros (1997) ob. cit. p. 68. ..No puede haber conocimiento cien fico
adquirido sin un mtodo.
2. Lastra, Jos Manuel (1994) ob. cit. p. 21. (cita a Carnelu )
3. Castex, Alberto (1965) ob. cit. p. 237.
4. Fatone, Vicente (1969) op.cit. p. 160.
5. Lastra, Jos Manuel (1994) ob. cit. p. 20.
6. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 98.
7. Castex, Alberto ( 1965) ob.cit. p. 237. Cita a Pascal. En esta definicin cabe resaltar
que se toma en cuenta que el mtodo ene dos aspectos: - como invesgacin para
pasar de lo desconocido a lo conocido, y - como exposicin, para clasificar, organizar
y explicar sistem camente los conocimientos ya adquiridos y demostrados.

62 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO

8. Ibid. p. 238. La experimentacin, para muchos metodlogos es considerada


como otro mtodo general e infalible para llegar a la verdad cien fica. Uno de los
primeros cien ficos que la aplic fue el astrnomo del siglo XVI Galileo Galilei,
quien enlaz una estructura metodolgica que iba de la observacin a la hiptesis
y de ah, al experimento concreto.
9. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 121.
10. Castex, Alberto (1965) ob. cit. p. 128. No obstante de que el mtodo deduc vo es
u lizado en todas las ciencias, es ms apropiado para las ciencias formales como
las matem cas, la lgica y la sica terica, cuyas reglas bsicas de deduccin
son llamadas meta lgicas, tal es el caso de los principios lgicos supremos y los
axiomas del ser.
11. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 122.
12. Bunge, Mario. (2007). Diccionario de Filoso a. V edicin . Ed. Siglo 21 . Argen na
. p.108-109. La induccin ordinaria y la cien fica siempre son problem cas
porque suponen hiptesis que sobrepasan la observacin; en cambio si se trata de
inducciones matem cas, la conclusin es siempre demostrable
13. Fatone, Vicente (1969) ob. cit. p. 76.
14. Castex, Alberto. Ob.cit. pp 277-278
15. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 293. Los mtodos gen co y compara vo, se
relacionan y confunden con el mtodo histrico, que busca reconstruir lo pico, lo
propio de cada poca y /o personaje histrico, pero sin perder la visin del conjunto
o totalidad dentro del proceso histrico inves gado; para lo que el historiador se
basar en las huellas que esta realidad o fenmeno dej, como ser: tes monios,
documentos, monumentos., tradiciones y usos , que le permi rn reconstruir e
interpretar el hecho histrico de forma precisa y veraz. El momento creador de la
ciencia histrica est en la reconstruccin de los hechos pasados par endo de las
conclusiones que exigen hones dad e imparcialidad del historiador, ya que en ello
radica la mayor dificultad de las ciencias histricas.
16. Ibid. p. 295.
17. Garca Morente, Manuel, (1964) Lecciones preliminares de Filoso a Ed. Diana
S.A. Mxico, p. 34.
18. Ibid. p. 37.
19. Bascuan Valdes, A. (1960) ob. cit. p. 126.
20. Ibid. pp. 126-127.
21. Bunge, Mario. ( 2007) Ob.cit. p. 99 - El enfoque hols co de la realidad aplicado
como mtodo de conocimiento, en la actualidad est de moda; y se ha extendido
a casi todos los campos del saber humano, especialmente de las ciencias sociales,
aunque ene detractores por ir expresamente en contra de las reglas del mtodo
propugnadas por grandes filsofos como Descartes en su obra El discurso del
Mtodo y otros. - Mientras que el uso formal del trmino hols co se ha
u lizado en la inves gacin en las l mas dcadas, el principio bsico de lo que
es holismo ene alrededor de 200 aos. Las primeras ideas sobre el mtodo
hols co se pueden ver en los escritos de muchos tericos, entre ellos Rousseau,
Emerson, Thoreau, Steiner , Jung y Maslow.
22. Man lla P. Benigno (1996) ob. cit. p. 35.
23. Lastra, Jos M. ( 1994) id. p. 21.
24. Perdomo, Rmulo (1983) Metodologa de la Inves gacin jurdica Ed.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 63


FILOSOFIA DEL DERECHO

Universidad de los Andes, Mrida-Venezuela, p. 34.


25. Castex, Alberto (1965) ob. cit. p. 230. El Derecho Natural es, ante todo, la afirmacin
de que las creencias morales enen un fundamento natural y co , que siempre
es jus ficable y aprehendible por deducciones . El Derecho Natural pretende ser
el derecho original, genuino, correcto, propio de la naturaleza humana, y desde
luego, siempre vigente. Lo significa vo del iusnaturalismo es su preferencia por
destacar bsicamente la realizacin de valores humanos; es pues, una concepcin
axiolgica del derecho, antes que histrica o cultural, que no requiere atender slo
a las formas y pasos de su elaboracin, sino ms bien a sus contenidos valiosos.
Por este mo vo, siempre se le contrapone al derecho posi vo, cuya validez radica
en su elaboracin, aplicacin y reconocimiento por parte del Estado, donde hay
predominio de los rganos del poder y en el que la legalidad est por encima de
los valores que fundamentan aqul, inclusive de la jus cia.( N. de la A).
26. Diz, Esther y otros (1997) ob. cit. p. 161.
27. Aguilera B. Bruno (1996) Introduccin jurdica a la Historia del Derecho. Ed.
Civiles S.A., Madrid-Espaa, p. 82.
28. Rodrguez A., Lino (1961) ob. cit. p. 165.
29. Muoz, Carlos (1997) ob. cit. p. 64. En relacin a lo anterior, sealamos que el
llamado Movimiento del derecho libre cuyo precursor fue el alemn von Bulow
en su obra Ley y Judicatura (1885), donde sos ene que la sola ley no puede
crear inmediatamente el Derecho, sino que es una preparacin y prueba para
conseguir un orden jurdico, porque bajo el engaoso velo de una palabra legal
pueden haber varias interpretaciones, de manera que el juez deber buscar la
interpretacin ms adecuada y ecunime, segn criterios propios o subje vos
como pueden ser sus sen mientos e inclinaciones, su concepcin de los principios
jurdicos, y hasta las explicaciones teleolgicas que como consecuencia llevarn
siempre al magistrado a sus propias interpretaciones del Derecho; lo que ha venido
a llamarse Movimiento del Derecho Libre posteriormente desarrollado por el
jurista Eugene Ehrlich, dando un giro metdico orientado hacia el subje vismo
jurdico propio de esta corriente. Extrado de Larenz , Karl. Metodologa de la
Ciencia del Derecho (2001) Ed. Ariel. Espaa. Pp 81 y ss.
30. Rodrguez A., Lino (1961) ob. cit. p. 135.
31. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. P 382
32. Naranjo V., Abel (1992) ob. cit. p. 57.

64 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2

DESARROLLO FILOSOFICO DEL


DERECHO EN GRECIA Y ROMA
UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

TEMA No. 5.-

LOS PRIMEROS PASOS


DE LA FILOSOFIA DEL DERECHO.

5.1.- La Historia de la Filoso a.


5.2.- Dimensin histrica y filosfica del Derecho.
5.2.1.- Origen del Derecho en la sociedad.
5.2.2.- La tarea del filsofo del Derecho.
5.2.3.- Perodos de la historia de la Filoso a Jurdica.
5.3.- El pensamiento griego de la An gedad.
5.3.1.- Los primeros filsofos griegos.
5.3.2.- Comentarios.
5.4.- La Filoso a griega antropolgica.
5.4.1.- Los Sofistas.
5.4.1.1.- El Derecho y la Jus cia en la So s ca.
5.4.2.- El pensamiento de Scrates.
5.4.2.1.- La Moral socr ca.
5.4.2.2.- Concepcin moral del Derecho.
5.4.2.3.- Aportacin socr ca a la doctrina del
Derecho Natural.
5.4.3.- Comentarios.

5.1.- La Historia de la Filoso a.-

La Filoso a ene una doble manifestacin: es Filoso a y es tambin Historia.


Es la primera, porque cons tuye una exposicin y reflexin sistem ca de
los problemas fundamentales de la realidad y del hombre. Es la segunda,
porque nos presenta a los pensadores ms sobresalientes cuya influencia
se puede apreciar en el transcurso del empo; estableciendo un orden

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 67


FILOSOFIA DEL DERECHO

cronolgico que lleva intrnseco el esquema del pensamiento humano de


ese momento, y las circunstancias en que se produce(1), para lograr un
mejor y ms profundo conocimiento de la cultura y de sus valores.

Julin Maras afirma que la Filoso a es inseparable de su historia, que


consiste en eso que han hecho los filsofos del pasado y que llega a nosotros
hasta hoy; en otros trminos, de que la Filoso a es histrica, y la historia
de la Filoso a, es filoso a estricta: porque es una interpretacin creadora
del pasado filosfico, desde una filoso a plenamente actual(2).

A lo largo de la Historia de la Filoso a encontramos en ella dos aspectos


generales:

Como ciencia universal que se dirige a la totalidad de la existencia


humana y del universo,

y como modo de vida, jus ficada y regida por el conocimiento,


porque en sus orgenes Filoso a y Ciencia se confundan.

5.2.- Dimensin histrica y filosfica del Derecho.-

Para lograr profundidad y amplitud en el estudio de lo que es el Derecho es


imprescindible una revisin histrica del mismo, una mirada general a las
diversas manifestaciones del pensamiento jurdico que nos han precedido
y que a su vez, forman parte del pensamiento filosfico, para poder
caminar a travs de los grandes perodos de la civilizacin y la cultura,
con los ms connotados creadores de doctrinas y escuelas jurdicas. Sin
embargo, los diversos regmenes jurdicos, con contenido variado que se
dieron en el transcurso de la Historia, enen una jus ficacin que nos
obligar a preguntarnos por el modo cmo los valores jurdicos se han
ido ar culando en el proceso histrico, para enfocar la cues n del ideal
jurdico de Jus cia; es sabido que la Filoso a Jurdica no se present
originalmente como autnoma, sino unida a la Teologa, a la Moral y la
Pol ca, y solo de un modo paula no se opera la dis ncin(3).

5.2.1.- Origen del Derecho en la sociedad.- Segn las inves gaciones


de la sociedad y sus ins tuciones, el Derecho primi vo presenta dos
caracters cas:

Refleja por un lado, las necesidades de ndole vital y econmica

68 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

del ser humano y de las sociedades primi vas y posteriores.


Por el otro, lleva el sello de sus aspiraciones espirituales.
Este ser el mo vo por el que los umbrales histricos del Derecho,
debern ser indagados en las necesidades, ins ntos e inclinaciones
naturales de los seres humanos; pero sus orgenes espirituales e ideales,
se presentan envueltos en los recnditos misterios y mitos religiosos,
cosmolgicos y cosmognicos. La erra y el cielo; la naturaleza y Dios,
las necesidades materiales de la vida, y las aspiraciones superiores
del hombre, la vida y la muerte, la lucha y la paz y otros elementos
constantes en la vida humana y social, concurrieron a poner los
cimientos del gran edificio jurdico.

Sin embargo, sera errneo afirmar que la inteligencia humana


hubiese llegado de un salto a separar en el Derecho, lo que haba de
material, de lo que contena de espiritual e ideal. Las inves gaciones
muestran tambin, que la naturaleza, el hombre y Dios, se presentaron
primeramente al ingenio humano como una sntesis confusa; as, para
los primi vos, la naturaleza es una manifestacin de la divinidad; Dios
es el espritu que la anima y la rige. La persona humana es, -a veces-,
un smbolo de la divinidad, como ocurre en las cosmologas del Oriente
y de la Grecia primi va, donde no intentan explicarse el mundo por
un principio nico, sino presentan divinidades antropomrficas o seres
primi vos que a la vez son materiales y espirituales.

Desde aquellos empos, el Derecho comenz a ser para el ser humano,


un modo de ejecucin, -un tanto molesto-, por ser ms ins n vo
que reflexivo, aunque siempre inspirado en un sen do de lo justo
por ms rudimentario y tosco que ste hubiese sido. Estos modos
primi vos y uniformes de obrar, originaron en la sociedad ciertos
ritos, usos y costumbres, a los que posteriormente el conocimiento
y la preservacin de todos ellos se fueron consolidando en normas
obligatorias. Entonces, el Derecho vivi:

Primeramente, en las costumbres, uso y ritos de ndole religiosa,


que son pues, una manifestacin intui va de la conciencia
jurdica de un pueblo; vale decir, la idea de lo justo que los
pueblos buscaban como referente de una norma suprema que
enmarque la conducta humana en su desenvolvimiento social.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 69


FILOSOFIA DEL DERECHO

Ms adelante, el Derecho vivir en las normas o leyes elaboradas


por aqullos que imponen autoridad y gobierno.
Y, por l mo, vendr el desenvolvimiento racional y sistemco
del Derecho, convir ndolo tambin en una ciencia. (4).
5.2.2.- La Tarea del Filsofo del Derecho.- El Derecho, como las dems
ins tuciones sociales, vive en las acciones y en los hechos sociales, en las
leyes, y en su estudio racional y cien fico. Al historiador del Derecho,
le corresponde indagar preferentemente, el cmo se desenvolvieron
las normas en los hechos precisados en un determinado espacio y
empo. El filsofo del Derecho, buscar el camino de la explicacin
progresiva de la idea de lo justo, para conocer y comprender el concepto
de Juscia que se form la humanidad en los diversos perodos de su
historia, porque la idea de lo justo, es una realidad que subyace en lo
ms n mo de la vida social como conjunto, y es la base y fundamento
de toda elaboracin jurdica.

La inves gacin filosfica del Derecho, se dirige a descubrir el sen do de


unidad y de permanencia que encierra la idea de lo justo, en medio de
manifestaciones sociales tan diversas y ml ples, porque los pueblos,
los perodos de civilizacin, los sistemas, y los mismos pensadores
que se van sucediendo, han iluminado diferentes aspectos de la idea
Jus cia, que es uno de los temas centrales de esta disciplina.

Por otra parte, Del Vecchio, reconoce la existencia de dos elementos


constantes propios de cualquier ordenamiento jurdico en cualquier
perodo de su desarrollo y evolucin y que a su vez son elementos
implcitos en toda nocin lgica o racional del Derecho:

Un cierto respeto a la personalidad humana, y,


una cierta limitacin del arbitrio individual(5).
5.2.3.-Perodos de la Historia de la Filoso a Jurdica.- El estudio
de las nociones de lo justo sustentadas en todos los empos y en
todos los pueblos; y tambin el estudio de los conceptos esenciales
y permanentes sobre los que descansa el edificio jurdico y social, se
divide en los siguientes perodos:

El primer perodo, llamado Oriental, porque se desenvolvi entre

70 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

los pueblos orientales, donde se puede encontrar el germen de


todas las ins tuciones sociales, incluyendo el Derecho, aunque
ste se hallaba inmerso y confundido en la vida social, pol ca,
moral y sobre todo, religiosa. El filsofo Karl Jaspers, refirindose
a la importancia de esta poca afirma: en esta poca (800 a 200
a. C.), se cons tuyen las categoras fundamentales con las cuales
pensamos, y se inician las religiones mundiales de las cuales
viven todava los hombres. En todos sen dos se pone el pie en
lo universal(6).
En la etapa de la Angedad clsica, (siglo VI a.C. hasta los
primeros siglos de nuestra Era), por obra de griegos y romanos
-sobre todo-, se fue realizando un verdadero y profundo anlisis
de los diversos aspectos en los que se llega a manifestar el
Derecho, especialmente en los sistemas filosficos de Platn y
Aristteles, como tambin en la sabia prac cidad del Derecho
Romano. La existencia de escuelas cuya misin era perpetuar
tradiciones orales recibidas desde pocas remotas, son indicio
de que as como muchos conocimientos llegaron hasta nosotros,
otros se fueron perdiendo en el transcurso del empo.(7)
El largo perodo Medieval, a par r del siglo III d.C., nos demuestra
la habilidad y paciencia del ingenio humano para construir
sistemas de pensamiento que demuestren y fundamenten los
dogmas religiosos cris anos que deben ser prac cados en la vida
social y pol ca.
El Renacimiento, (siglos XV y XVI), con su grandeza humanista,
abrir las puertas a la magnificencia de poca Moderna, cuyas
grandes teoras socio-pol cas y jurdicas nuevas y revolucionarias,
son las rectoras principales del pensamiento jurdico de nuestros
das.
El perodo Contemporneo y Actual, desde fines del siglo XIX,
hasta el presente.

5.3.- El pensamiento griego de la An gedad.-

La historia del pensamiento griego coincide en cierto modo, con la historia


del espritu humano. En efecto, Grecia, por la idiosincrasia y el genio de

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 71


FILOSOFIA DEL DERECHO

sus habitantes, y por los pueblos que la formaban; por su clima y su


naturaleza prdiga, sus costumbres e ideales pol cos, fue el pueblo que
ms que ningn otro desarroll el arte y la ciencia o filoso a.

As como en la India y otros pueblos orientales, la inteligencia del hombre


se detuvo empequeecida y sin fuerzas ante la inmensidad y grandeza
de los fenmenos naturales, que permi cul var ese espritu ms co-
teolgico caracters co en estos pueblos, manifestado en el deseo de
ser absorbidos por el Ser universal; en Grecia, la inteligencia humana
se muestra confiada en su poder y energa y se dirige con asombro y
curiosidad ante la belleza y armona del mundo natural, no temiendo
enfrentar el problema de las leyes que rigen ese mundo, como tambin el
problema de la propia existencia y de las leyes que rigen el mundo social.
(8).

La Grecia del siglo VI a.C., estaba compuesta por una serie de ciudades
amuralladas e independientes, que formaban Estados. Estos pequeos
Estados a los que ellos llamaron Polis, se extendan en la Pennsula
Helnica, en la costa de Asia Menor y al sur de Italia; formando lo que se
conoca con el nombre de Magna Grecia.

El hombre griego se preciaba de dos virtudes: El amor a la patria y la


libertad. La libertad, era el deseo de conservar su independencia personal,
y de poder intervenir en el gobierno y la marcha de los asuntos pblicos de
su ciudad. Los griegos amaban la vida pblica, las ceremonias religiosas,
el teatro, las discusiones pol cas en la plaza, y los deportes. Amaban su
libertad pol ca, y para conservarla aprendieron a crear leyes justas, a las
que se some an voluntariamente en aras del bien comn.

La razn entre los griegos, se esfuerza primeramente para desentraar


la verdad en medio de las ficciones creadas por la fantasa y el mito, no
logrando liberarse de la influencia de tradiciones an guas; hasta que poco
a poco, los grandes poetas se van transformando en razonadores rigurosos
y agudos: Naturaleza, ser humano, Dios, sociedad, gobierno y pol ca;
mundo meta sico y todo el Cosmos fue abordado por los griegos. Como
pueblo conformado por pequeos Estados, comprendieron al Derecho,
como idea que ilumina la inteligencia; buscaron los principios de razn
sobre los que se sustentan las leyes; reflexionaron sobre las virtudes,
especialmente la Jus cia, la sabidura, la prudencia, y el valor o fortaleza;

72 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

por lo que ellos son considerados los primeros filsofos del Derecho.

5.3.1.- Primeros filsofos griegos.- Llamados tambin presocrcos


o pre-cos, tenan tras de s una larga tradicin cultural plagada de
mitos y supers ciones, ante la que reaccionaron con un espritu cr co
peculiar a su genio. Entre ellos aparece por primera vez, esa ac tud
cr ca, anal ca y metdica que comenzaba a ser cien fica, que fue
aplicada frente al cmulo de datos desordenados e incoherentes
recibidos de la tradicin y de civilizaciones vecinas y anteriores.

El perodo presocr co es pues, el momento inicial de la ciencia


occidental. El espritu griego aparece con su gran y perdurable
cualidad: el raciocinio, iniciando una tradicin cien fica tan larga,
que an hoy da el Occidente vive en la lnea marcada por aqulla.

Los primeros filsofos, los siete sabios de Grecia, florecieron hacia el


ao 600 antes de Cristo, ellos fueron:

Tales de Mileto, fundador de la Escuela Jnica. Es considerado


el primer sabio de la cultura occidental. Juntamente con
Anaxmenes y Anaximandro; buscaron la nica fuente de los
fenmenos naturales tan ml ples y variados, volcando toda su
especulacin cien fica en la explicacin del origen del Cosmos,
y en la iden ficacin de aquella sustancia que sirva de substrato
y fundamento de todo lo que existe, sustancia a la que ellos
denominaron arj o principio.
La explicacin sica del Universo, posteriormente no sa sfizo la
inteligencia griega, surgiendo Jenfanes, Parmnides y Zenn
de Elea, integrantes de la Escuela Ele ca, quienes pretendieron
dar una explicacin meta sica del Universo, encontrndola en
lo que llamaron el ser o la esencia, inmutable, eterna y
nica; inherente al pensamiento puro, de carcter estrictamente
racional.
Herclito, fue llamado el oscuro, porque el es lo de sus
pensamientos era conciso y oracular. De lo que escribi, solo se
conservan fragmentos. Su frase ms comentada, es aqulla que
compara al mundo con una perpetua corriente a la que Herclito
llamaba el Devenir:todo fluye, nada es, nadie puede baarse

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 73


FILOSOFIA DEL DERECHO

dos veces en el agua de un ro, porque el agua siempre fluye


sobre uno(9).
La Juscia.- para Herclito, es un aspecto del des no
y de la necesidad sica que gobierna al mundo en sus
transformaciones perpetuas; haciendo la comparacin de
la vida universal como un ro que fluye. Los conceptos de
des no, ley, razn, Jus cia, guerra, armona, ro que jams se
de ene, luz que nunca se esconde; son todos para Herclito,
smbolos con los cuales se esforzaba por expresar aquella
voluntad o fuerza misteriosa en la que todo se transforma
-incluyendo el ser humano-; todo nace, y al nacer se precipita
hacia la muerte, que a su vez ser principio de una nueva vida,
en movimiento cclico eterno. (10).
El Hombre.- Herclito sostena que el fin moral de la conducta
humana consiste en la sumisin de la vida individual y social
a esa ley o Logos universal, que es la norma bsica del ser y
del obrar moral.
Las Leyes, son pues, los intentos humanos de realizacin de
aquel Logos universal. Herclito ense que el hombre debe
obedecerlas sin rebelarse, porque son emanacin de la ley
o Logos divino, y que solo se reconocen mediante la razn,
porque esta ley subyace en todo los fenmenos naturales
cambiantes y opuestos que se suceden en el Universo.
La Escuela Pitagrica, con Pitgoras a la cabeza, busc
tambin la fuente de todos los fenmenos sicos y espirituales,
encontrndola en los nmeros y en la armona, como producto
de aquella admiracin ante el orden y la armona que reina en
el Universo, y tambin, como aspiracin constante a imitar y
trasladar ese orden y armona al mundo pol co y social.
Para Pitgoras y sus seguidores, la Jus cia consis a en lo
igual mul plicado por lo igual, o sea, el nmero cuadrado,
porque produce lo mismo por lo mismo(11), armona que se
manifiesta tanto en la moral como en el Derecho, como relacin
aritm ca de igualdad entre dos actos o acciones(12), idea de
Jus cia que posteriormente perfeccionara Aristteles.

74 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

5.3.2.- Comentarios.- En el primer perodo de la vida helnica, la


idea de lo justo, parece desprenderse de la divinidad. Ms tarde,
las ideas de Jus cia y las ideas pol cas, apuntan a la ley, la que para
ellos sigue teniendo origen divino, como nico principio del orden que
subyace en toda confusin y desorden social. Finalmente, cuando el
pensamiento griego se eleva a la Filoso a estricta, la Jus cia ser la ley
o necesidad que gobierna las transformaciones del Cosmos.
La Escuela pitagrica es de gran importancia en la Filoso a Jurdica, por
sus valoraciones acerca de la Jus cia como una ecuacin o igualdad de
la que se deduce la retribucin y la correspondencia entre el hecho y
el tratamiento al que el hecho se sujetar, aplicndola no solamente
a la pena o cas go, sino tambin a las relaciones recprocas (o civiles)
entre los hombres.

5.4.- La Filoso a Griega Antropolgica.-

Se llama as, porque en este perodo el tema central de la especulacin


filosfica ya no fue el Cosmos y sus leyes sino, el ser humano y sus
intereses.

5.4.1.- Los Sofistas.- Vivieron alrededor del siglo V a.C., en Atenas,


ciudad principal de la Grecia clsica. Fue el primer grupo de filsofos
griegos que se ocuparon del problema humano, de la pol ca y de la
moral. U lizando la dialc ca y aprovechando la facultad racional, se
ejercitaron en el lenguaje y la argumentacin con fines pol cos ms
que filosficos.

Recorran toda Grecia, cobrando por sus enseanzas; impar eron


doctrinas diversas que tenan de comn denominador una gran
dosis de escep cismo. No escribieron, y sus ideas fueron conocidas
a travs de sus adversarios intelectuales, especialmente Platn.
Tampoco tuvieron intencin de formar ninguna escuela, sin embargo,
gracias a ellos, la Filoso a que se cul vaba en crculos cerrados y
desinteresadamente, fue trasladada a la vida pblica ateniense. Entre
los principales estn:

Protgoras, (481-411 a. C.), fundador del Subjevismo; afirmaba


que el hombre es la medida de todas las cosas, de las que son,
en cuanto que son, y de las que no son, en cuanto no son(13)

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 75


FILOSOFIA DEL DERECHO

Para Protgoras, las leyes hechas por los hombres eran


obligatorias, y vlidas sin consideracin a su contenido
moral(14).
Gorgias, (483-375 a. C.), fundador del Relavismo. Enseaba
que no exis an verdades absolutas ni defini vas, que todo
conocimiento es rela vo a la poca, el lugar, las costumbres, las
creencias y otros factores; lo que vala tambin para las leyes, ya
que el ideal de Jus cia, tena importancia rela va al estar situado
debajo de los intereses de los ms poderosos, sus conveniencias
e intereses. Fue contemporneo de Scrates.
Calicles y Transmaco, afirmaron que no haba ninguna razn
valedera para obedecer a las leyes, si ellas acarreaban al hombre
algn dao o incomodidad, porque las leyes no eran mas que
la imposicin arbitraria de la voluntad del ms fuerte(15), en
detrimento de la mul tud que era la ms dbil, predicando
de esta forma, la preeminencia de los fuertes sobre los ms
dbiles.
Hipias, fue el primero en plantear la cues n del origen de las
leyes: Una mirada a los cambios de las leyes en el Estado, y a
la diversidad de las mismas en los dis ntos Estados, le hizo ver
dos especies de leyes: - las que obligan por naturaleza, y son,
por tanto, eternas e invariables, y las que han sido hechas por
los hombres y pueden por ende, variar tambin al arbitrio de los
hombres(16). Con este razonamiento Hipias hizo por primera
vez, la dis ncin entre Derecho Natural y Derecho Posi vo.
5.4.1.1.- El Derecho y la Jus cia en la So s ca.- Los Sofistas eran
escp cos en lo moral, pero tuvieron la virtud de despertar el espritu
cr co de la gente de aquella poca, como tambin la cues n de
que si la Jus cia tena un fundamento natural y obje vo, o si solo
dependa de la voluntad y los intereses individuales. Para ellos la
diferencia entre jus cia e injus cia no es obra de la naturaleza ni de
la razn, sino ms bien, producto de opiniones y convencionalismos
humanos, porque para ellos lo justo y lo legal, venan a ser la
misma cosa.

Sus cr cas agudas hacia el Derecho posi vo de la poca, -a pesar


de todo-, beneficiaron a la ciencia jurdica en lo referente a su

76 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

fundamentacin valora va o axiolgica.

Los sofistas, con sus ideas propiciaron las siguientes enseanzas


jurdicas que cobraran largo alcance gracias a Platn y Aristteles,
y en la posterior historia del pensamiento jurdico; as tenemos:

La afirmacin de que el Derecho Posi vo estaba en gran


parte al servicio de intereses de las clases dominantes; lo
que impuls la doctrina opuesta acerca de la existencia de
una ca natural que dis ngue a lo justo como el fin de las
leyes.
El primer esbozo de los derechos del hombre, por haber
predicado acerca de la igualdad y libertad de los seres
humanos independientemente de su origen y condicin:
Dios hizo libres a todos los hombres; la naturaleza no hizo a
nadie esclavo(17).
Ensearon tambin que el Estado o la Polis, tuvo su origen
en una decisin humana posterior a un estado de naturaleza
en el cual habra regido una especie de ley natural; lo que
significa un primer esbozo de la teora del contrato social.
5.4.2.- El pensamiento de Scrates.- Nacido en el 470 a.C., fue
contemporneo de los sofistas, sola confundirse con ellos a pesar de
ser el gran enemigo de sus doctrinas. Construy toda una filoso a
social y moral, par endo de la integridad de la naturaleza racional del
hombre.

Scrates no escribi, solo sabemos de l por su discpulo Platn, quin


lo inmortaliz en sus Dilogos; tambin por el historiador griego
Jenofonte y por la leyenda que creci alrededor de su personalidad y
de sus enseanzas; por algo Jenofonte lo llama ejemplar del hombre
mejor y ms feliz(18). Segn el historiador Jenofonte, Scrates
razonaba constantemente sobre las cosas humanas, especialmente
sobre las virtudes, como tambin se interesaba profundamente por
las relaciones del ciudadano con el Estado. Sin haber dejado un solo
escrito, se lo considera punto de par da de los principales sistemas
filosficos griegos, como tambin, fundador de las disciplinas Lgica
y ca.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 77


FILOSOFIA DEL DERECHO

5.4.2.1.-La Moral Socr ca.- Su famoso concete a mismo,


significa para Scrates, el fundamento de toda la sabidura, que
comienza con el conocimiento de la naturaleza ntegra del hombre.

Su mtodo -la Mayuca-, iba acompaado de lo que se ha llamado


la irona socrca, que consis a en fingir una total ignorancia
-solo s que nada s-, para que el maestro o interlocutor lleve al
alumno hacia la verdad, orientndolo mediante hbiles preguntas
basadas en la dialc ca o contradiccin dialgica. (19).

El hombre como tal, -para Scrates-, no est separado o aislado


del Universo, sino en relacin con Dios, con la naturaleza y
principalmente con sus semejantes. Su inteligencia o razn lo lleva
necesariamente al Bien, ya que las virtudes son maneras o aspectos
de la virtud original y ms grande de todas: la Sabidura.

5.4.2.2.-Concepcin Moral del Derecho.- La Jus cia, es la virtud


que rige las relaciones entre los hombres. Para Scrates, Jus cia es
el conocimiento y la observancia de las leyes que rigen las relaciones
humanas. (20).

Estas leyes pueden ser escritas, porque rigen las relaciones de


los ciudadanos; y no escritas, las que proceden de un legislador
superior, y se nos dan a travs de la capacidad racional (21). Proclam
la obediencia incondicional a las leyes del Estado, inspirndose en
que las leyes humanas o Derecho posi vo y la organizacin pol ca o
Estado, eran indispensables para la existencia y perfeccionamiento
del ser humano. Segn Scrates el hombre debe someterse a las
leyes aunque sean injustas, porque el Estado es una realidad ca
fundada en el orden superior de las cosas, y dicha legi midad que
lo unge, jams queda anulada y disminuida por errores e injus cias
accidentales y personales.(22)

5.4.2.3.-Aportacin socr ca a la doctrina del Derecho Natural.-


En el dilogo Critn, su discpulo Platn, nos hace conocer los
principios del Derecho natural enseados por Scrates, y que
permi an fundamentar racionalmente al Derecho Posi vo. La
observacin de estos principios, permi r al Estado acercarse al
ideal de Jus cia. Ellos son:

78 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

Los principios de paz y orden, permiten que la Jus cia se


d, porque merced a aqullos, el Estado se cons tuir como
ordenamiento pacfico, ajeno a la fuerza y a la violencia.
El principio de certeza jurdica: La Jus cia es imposible si no
hay estabilidad y uniformidad en la aplicacin de las leyes;
porque gracias a la certeza jurdica, los ciudadanos saben
a qu atener su conducta, en cuanto a la proteccin de sus
derechos y a la aplicacin de sanciones ante su transgresin.
El principio de seguridad jurdica, manda que la Jus cia no
podra exis r sin la obediencia a las decisiones de los tribunales,
porque el acatamiento de tales resoluciones, es la mejor
garan a de que existe un orden legal, bajo cuya proteccin el
ciudadano encontrar la defensa de sus intereses.
Sin la vigencia de estos principios es imposible la existencia de
un Estado de Derecho y de Jus cia.
5.4.3.- Comentarios.- La muerte de Scrates fue un ejemplo digno y
pat co de la consecuencia y lealtad de este hombre extraordinario,
hacia todos los principios morales que predic durante su vida: Es
mejor sufrir la injus cia que cometerla. Gracias a la obra de Scrates,
la Filoso a dej de ser considerada como una sica o meta sica de
la naturaleza, para conver rse en una Filosoa social y humana;
anlogamente, la Jus cia deja de ser una necesidad sica y cosmolgica
para conver rse en una virtud esencialmente moral y social.

Notas bibliogrficas y complementarias.

1. Garca T., Mercedes y Rosaura (1966) ob. cit. p. 156.


2. Maras, Julin (1967) Historia de la Filoso a, Ed. Revista de Occidente, Madrid-
Espaa, Prlogo.
3. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 1..- El hombre primi vo careca del rigor
metdico de la ciencia occidental y del anlisis cr co y obje vo propugnado por los
griegos, que predomina en el presente. El acercamiento al pensamiento primi vo
sin prejuicios cien ficos propios de nuestra cultura actual, abre insospechadas
posibilidades al inves gador.
4. Carle, Giusseppe (1912) La vida del Derecho Ed. Daniel Jorro, Madrid-Espaa p.
30. El nacimiento de la ciencia occidental refleja la lucha del pensamiento con la

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 79


FILOSOFIA DEL DERECHO

naturaleza, porque es as que surge el mundo de la cultura, donde el ser humano


sigue avanzando y transformando el orden que le ha sido dado; crea un mundo
nuevo y busca incorporar ese Cosmos a sus modos de vida para mejorarlos; con
la filoso a griega de la an gedad podramos pensar que esta lucha adquiere
caracteres picos.
5. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 476.
6. Gonzles Daz, L. F., (1994) Compendio de Historia del Derecho y del Estado Ed.
Limusa, Noriega. Mxico, p. 33.
7. El afn de explicar el mundo natural estaba limitado al empleo de los propios
recursos mentales, y en gran medida faltaba el espritu cr co; de ah que las
respuestas sean de orden mco, es decir, imaginavas y antropomrficas, porque
otorgaron forma y caracters cas humanas a los inexplicables fenmenos naturales,
e introdujeron conceptos sobre: des no, fatalidad e intervencin de la voluntad
discrecional de los dioses en la vida humana. Sin embargo, los mitos recogen en su
trama un elemento comn y perdurable en la vida natural y espiritual del hombre:
su deseo de explicar el mundo, su afn de saber y situar los fenmenos externos en
un marco de referencia comprensible en trminos humanos, sus ideas acerca de la
jus cia, el orden y el respeto por los otros ; y otras que enen que ver con el mundo
moral y por ende, jurdico; a lo que podemos agregar , sus concepciones sobre el
origen divino e indiscu ble de la ley con una validez universal e inviolable.
8. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 93.
9. Maras, Julin (1967) ob. cit. p. 26- En todas las cosmologas an guas encontramos
que aunque en forma rudimentaria se corresponden con los resultados cien ficos
del presente: Caos, fuego, agua, son pues formas primi vas de las actuales
explicaciones del origen del universo y de la vida; como ejemplo podemos ver
el atomismo de Demcrito; el fuego universal de Herclito; y el pitagorismo
comparado con la fusin de las matem cas en la sica contempornea.
10. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 106.
11. Ibid. p. 104.
12. Enciclopedia Jurdica Omeba (1986) Tomo XIV, Ed. Driskill S.A. Bs. As.- Argen na,
p. 102.
13. Garca T., Mercedes y Rosaura (1966) ob. cit. p. 177.
14. Gonzles Daz, L. F., (1994) ob. cit. p. 93.
15. Villoro T., Miguel (1996) Filoso a del Derecho Ed. Porra, Mxico, p. 93.
16. Fischl, Johann (1968) Manual de Historia de la Filoso a Ed. Herder, Barcelona-
Espaa, p. 58.
17. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 23.
18. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 61.
19. Garca T., Mercedes y Rosaura (1996) ob. cit. p. 178.
20. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 111.
21. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 26..- ..Scrates fue prc camente el primer
filsofo griego que estableci las bases de la Escuela del Derecho Natural o
Iusnaturalismo; que de una u otra forma ha seguido una tradicin jurdica hasta
nuestros das.
22. Todo pensamiento filosfico se germina dentro del complicado tejido del Ethos
del filsofo; es decir, la totalidad de circunstancias que le rodean en el ms amplio

80 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

sen do como ser: Herencia biolgica y psicolgica; carcter y personalidad;


costumbres y tradiciones; medio ambiente natural , social y cultural; todas ellas
cons tuyen el entramado de circunstancias y relaciones donde el pensador se
encuentra inmerso en un determinado hito histrico. (N. d.A)

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 81


FILOSOFIA DEL DERECHO

82 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

TEMA Nro. 6.-

LAS DOCTRINAS DE PLATON Y ARISTOTELES

6.1.- La Filoso a de Platn y Aristteles.


6.2.- Pensamiento pol co y jurdico de Platn
6.2.1.- La Repblica.
6.2.2.- Las Castas Sociales en la Repblica ideal.
6.3.- Las Leyes.
6.3.1.- La Jus cia.
6.4.- El Ideal Pol co platnico.
6.4.1.- La Educacin.
6.4.2.- La abolicin de la Propiedad Privada y de la Familia.
6.4.3.- El Derecho Natural.
6.5.- Comentarios.
6.6.- Doctrina jurdico-pol ca de Aristteles
6.6.1.- Punto de par da de la filoso a de Aristteles.
6.6.2.- El Ciudadano y la Polis.
6.7.- Sus ideas acerca de la Jus cia.
6.7.1.- La ca y las Virtudes.
6.7.2.- La Jus cia.
6.7.2.1.- Clases de Jus cia.
6.7.2.2.- La Equidad.
6.8.- Derecho Posi vo y Derecho Natural.
6.9.- Doctrina del Estado.
6.10.- Comentarios.

6.1.- La Filoso a clsica de Platn y Aristteles.-

La herencia de Scrates en la Filoso a griega comenz a dirigirse

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 83


FILOSOFIA DEL DERECHO

por caminos diferentes por obra de Platn y de Aristteles. Aunque


ambos son genios universales y guardan aquella inclinacin racional y
especula va que es caracters ca en el espritu griego, Platn prefiere la
inves gacin meta sica y moral; Aristteles, por el contrario, se interes
por los estudios naturales y sicos. Mientras Platn es un contemplador
de ideas, Aristteles es un observador de la naturaleza.

Para Platn, la mente humana posee nociones eternas, inmutables y


anteriores a la experiencia de la vida; l las llam Ideas o Arquepos,
que estn por encima del mundo sensible y solo pueden ser captados por
la razn. Como ejemplos de las Ideas tenemos: lo bello, lo verdadero y lo
justo, que a su vez se irn unificando en la ms grande y elevada de todas
las ideas: la Idea del Bien. (1)

Aristteles, por su parte, empieza con la observacin de los hechos y seres


reales, para mediante abstracciones y generalizaciones, llegar al Concepto
o Idea de las cosas, porque la sabidura o ciencia est y se ob ene en esta
vida y de este mundo.

6.2.- Pensamiento pol co y jurdico de Platn.-

Platn, (427- 347 a.C.), fue el discpulo ms brillante de Scrates, sus obras
fueron escritas bajo la forma de dilogos entre los cuales tenemos los
principales: La Repblica, obra maestra del genio universal, que trata de
lo justo en el Estado ideal; ya que la injus cia come da con su maestro
Scrates, afect mucho a Platn, quien crea que solamente a la luz de una
verdadera Filoso a (ciencia) podra alcanzarse la Jus cia en las relaciones
sociales y pol cas. Para Platn, los males sociales terminaran cuando
los filsofos o sabios lleguen al poder, porque la Polis o Ciudad deber
ser fundada en el conocimiento verdadero que es estrictamente racional.
Otras grandes obras platnicas fueron Las Leyes, El Banquete, El
Sofista, El Pol co El Critny Apologa de Scrates.

6.2.1.- La Repblica.- Con ene las enseanzas fundamentales de


Platn, cons tuyendo un compendio de sus ideas meta sicas, cas,
pol cas, pedaggicas y teolgicas; en esta obra su concepcin pol ca
est basada en una idea ms amplia que la estrictamente limitada a
funciones de gobierno o relaciones sociales. Este dilogo se funda en
un anlisis profundo del alma humana, de los factores que intervienen

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UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

en su formacin, su conducta, y su des no final; de aqu que todo


el sistema pol co expuesto por Platn en La Repblica, se resuma
en una teora meta sica sobre la naturaleza, funcin y des no de la
sociedad humana.

6.2.2.- Las Castas Sociales en la Repblica ideal.- En La Repblica,


Platn propone una comunidad pol ca ideal, estableciendo un
paralelismo entre el Estado y el hombre. Compara al Estado con el ser
humano, considerando su estructura y funcionamiento semejante al
del hombre individual, lo que llev a Platn a proponer tres estamentos
sociales, que ejercen su funcin respec va dentro del Estado y que
debern tambin prac car la virtud correspondiente a su casta social.

Parte del alma Estamento Social Virtud Propia Funcin


Alma racional Sabios y Sabidura y Gobernar y dirigir
Gobernantes Prudencia al Estado
Alma Irascible Gerreros o Valenta y Defender al
Guardianes Fortaleza Estado
Alma Agricultores, Templanza y Sostener
concupiscible Artesanos y Frugalidad econmicamente
Comerciantes al Estado
Organizacin del Estado Justo o Repblica Ideal

El Estado para Platn debe ser como un hombre en grande, y que


anlogamente a l, deber tener una mente para que lo dirija, un valor
o fortaleza para que lo proteja y un apeto equilibrado con la virtud
de la templanza para que lo impulse a buscar la sa sfaccin de sus
necesidades(2).

Al respecto, A. Koyr escribe: La ciudad no es -para Platn- un conjunto


de individuos, sino una forma de unidad real u organismo espiritual,
y de ah que entre su cons tucin, su estructura y la del hombre exista
una analoga que hace de la primera un verdadero nthropos en
grande, y del segundo una autn ca politeia en pequeo; de modo
que, como esta analoga descansa en una dependencia mutua, porque
es imposible estudiar al hombre sin estudiar, a la vez, la ciudad de la
que forma parte. La estructura psicolgica del individuo y la estructura
social de la ciudad se corresponden de una manera perfecta. En

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 85


FILOSOFIA DEL DERECHO

trminos modernos, la Psicologa social y la Psicologa individual se


implican mutuamente. (3).

6.3.- Las Leyes.-

En su Dilogo Las Leyes desarroll su concepcin acerca de lo que


es la legislacin. Para l, la autn ca Jus cia no se plasma en las leyes
de los pueblos que registra la historia, porque ellas son ordenamientos
empricos, -que como todo lo del mundo sensible-, son imperfectos. La
perfeccin solamente se da en las Ideas puras y espirituales accesibles al
entendimiento.

Platn afirma que el Derecho Posi vo, se conforma a travs de la evolucin


de las ins tuciones sociales; este Derecho es confuso, contradictorio
y deficiente; ya que un Derecho completamente justo no existe en la
realidad de la experiencia, sino en el mundo espiritual cognoscible solo
racionalmente, como una Idea de unidad y armona que debe imperar en
las relaciones humanas, porque las leyes deben buscar el bien comn y
no solamente lo que le conviene a una clase privilegiada.

6.3.1.- La Jus cia.- La Jus cia, no designa una virtud par cular en
relacin con las dems virtudes, sino, que abraza a todas ellas: La
prudencia, la sabidura, la fortaleza, la valen a, la templanza, etc.
Por lo tanto, la Juscia consiste en la armona o equilibrio que debe
exis r entre los diversos estamentos, grupos o clases que componen el
Estado (La Repblica) (4). El hombre justo, es pues aqul que realiza
la integridad de los valores y de las virtudes.

Desde los primeros libros de La Repblica, Platn se oriento a


determinar la esencia de lo justo; tratando de encontrar una Jus cia
que sea valedera tanto para Estado como para individuo; la Jus cia es
pues para l, la unidad que manene el vnculo, la concordancia y la
armona entre los hombres de una sociedad. As, en el individuo, la
Jus cia man ene las variantes del alma; -alma racional, alma irascible
y alma concupiscible-, en el cumplimiento de su propia funcin y de
su propia virtud: sabidura, valor y templanza respec vamente. Y en
el seno de la sociedad, asignar a las castas sociales: - Gobernantes
o Filsofos, - Defensores o Guerreros y - Artesanos, Agricultores y
Comerciantes, la funcin que ejercern dentro del Estado y la prc ca

86 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

especial de la virtud correspondiente a su casta social. Adems, el


paso de una clase social a otra, era solo por ap tudes o capacidades,
y por la prc ca constante de las virtudes, exigindose para llegar a
filsofo o gobernante, un aprendizaje de muchos aos. (5).

La Jus cia resplandecer en un Estado, cuando cada casta, al


conducirse conforme a su propia virtud, haga posible una relacin
armnica basada en la prudencia, el valor y la templanza(6). All
entonces, exis r un Estado justo, donde los que gobiernan, ya no
son la angua aristocracia de la esrpe sino una aristocracia
intelectual(7)

6.4.- El ideal pol co platnico.-

Para Platn la funcin del gobierno debe quedar manos de los mejores.
La base de este ideal ene su raz l ma en el anlisis de la naturaleza
humana, porque para l, la Repblica humana no era mas que un agregado
de individuos: En La Repblica nos habla de cinco formas de gobierno.
Solo una es justa y leg ma: la del gobierno de los sabios, o sea, la
aristocracia del espritu(8).

6.4.1.- La Educacin.- El ideal pol co platnico se reduce en esencia,


a un sistema pedaggico que cul ve las virtudes sicas y espirituales
del hombre. Gracias a la educacin, el alma humana se desarrolla
armnicamente y alcanza la perfeccin que el ciudadano necesita para
vivir en comunidad pol ca. En la educacin radica la garan a de
seguridad y estabilidad pol ca del Estado, porque es un don divino que
capacita al hombre a formar su nimo en la las virtudes, y hacer de su
vida un todo armonioso. La educacin que reciban los ciudadanos, los
transformar en hombres individualmente equilibrados y socialmente
justos. El hombre justo, puede ser definido como el hombre sabio,
templado y valeroso(9).
En resumen, el ideal platnico para el Estado, ser: que la sociedad
pol ca sea armnica y diferenciada, en la que cada nivel social ocupe
su lugar justo y desempee su labor propia, presididos por los filsofos
cuya misin no solo es gobernar, sino tambin educar(10).
6.4.2.- La abolicin de la propiedad privada y de la familia.- Con la
finalidad de que los gobernantes estn libres de intereses materiales

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 87


FILOSOFIA DEL DERECHO

que les impidan ejercer sus funciones con Jus cia, Platn en La
Repblica , prohbe a las dos clases superiores, el matrimonio y la
acumulacin de riqueza; con lo que tambin se evitar el afn de lucro y
la ambicin de poder, que son los principales mo vos de antagonismos
y desaveniencias en la sociedad; ser entonces necesario instaurar la
comunidad de mujeres e hijos en los estamentos superiores.

6.4.3.- El Derecho Natural.- Las teoras platnicas sobre el Derecho y


sobre la Jus cia, parten del supuesto de que por encima de las leyes
y de las sentencias de los tribunales humanos, hay criterios mucho
ms altos, Ideas de validez absoluta, cuyo nico camino es a travs
del conocimiento y de la superacin intelectual y de la prc ca de
las virtudes. Esta Idea de Jus cia, con todas sus connotaciones y
consecuencias debe ser tomada como un modelo o Arque po para el
legislador, para el juez y para el ciudadano.

6.5.- Comentarios.-

El ideal pol co de Platn plasmado en su Repblica, est animado


por una mxima intencin racionalista; que desconoce por entero los
problemas prc cos o tcnicos que plantea la accin sobre el mundo
real(11). En ella se puede apreciar un olvido casi total de las necesidades
concretas en cada empo y lugar; es decir, la ausencia de un sen do
histrico; porque la Repblica ideal, es una polis moldeada de acuerdo
con un programa intelectual, atendiendo ms a la parte racional y
espiritual del hombre que a sus necesidades y aspiraciones materiales y
vitales; en la que la educacin ser factor fundamental para la orientacin
y ubicacin de los ciudadanos en la sociedad, en base a sus potenciales
ap tudes naturales.

Es necesario mencionar dos ideas originales aportadas por Platn a las


ciencias jurdicas:

La idea del Estado como medio propicio al pleno desarrollo del


individuo, porque la vida humana solo puede alcanzar su fin
l mo en el seno de la ciudad, y la ciudad (Polis), ene como misin
primordial hacer virtuoso al hombre, creando las condiciones
necesarias para su perfeccionamiento(12).

88 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

El bien comn, como criterio principal de la ac vidad pol ca, puesto


que el postulado fundamental es el de la subordinacin inflexible
de las partes al todo, y por lo tanto, de las clases sociales y de sus
miembros al Bien comn de la sociedad(13).

La teora platnica sobre el Estado justo o Repblica ideal, present


muchas objeciones posteriores. As, por mucho empo se crey que
Platn en su obra, describe un ideal de Estado fuera de toda realidad e
imposible de aplicar en los hechos, sin embargo, para muchos pensadores
posteriores, La Repblica cons tuye el proceso ideal sobre el cual camina
el Estado universal, la situacin del gnero humano que mira y busca el
ideal de perfeccin ciudadana y estatal.

Karl Popper, en uno de sus ensayos tulado El encanto de Platn, lo


ataca como el causante de muchos desarrollos ideolgicos y pol cos
errneos, como tambin lo considera un antecesor del Estado totalitario.
(14).

6.6.- Doctrina jurdico-pol ca de Aristteles.-

Aristteles, (384-322 a.C.), fue discpulo de Platn y preceptor de


Alejandro Magno, cuarenta aos ms joven que su maestro y todava
como integrante de la Academia platnica, se dio el antagonismo entre los
dos genios, comenzando Aristteles a dirigir el camino de su pensamiento
en lnea opuesta al de su maestro. Las obras aristotlicas que interesan al
pensamiento jurdico son sus escritos: ca, diez libros dedicados a su
hijo Nicmaco. Sus ocho libros sobre Pol ca; los libros sobre Retrica
y Po ca, La Gran ca y la Cons tucin de los atenienses.

6.6.1.- Punto de par da de la filoso a de Aristteles.- Parte de la


naturaleza, de las cosas mismas, comenzando con la observacin de
los hechos y de la realidad existente, para llegar al concepto universal
y para alcanzar lo ideal en el sen do de racionalidad, tan buscado por
Platn. Aristteles sos ene que la bsqueda de esas Ideas universales
de Platn, debe arrancar de la realidad sensible y emprica, para lo que
recurrir a la observacin y el anlisis de las cosas y de los hechos. Todo
conocimiento comienza en la experiencia y gracias a la abstraccin,
el entendimiento descubre en esa realidad sensible, aquella realidad
inteligible o intelectual accesible solo al entendimiento o razn.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 89


FILOSOFIA DEL DERECHO

Por otra parte, Aristteles sostuvo una concepcin finalista o teleolgica


del Universo, porque consideraba que la realidad toda no puede ser
producto de una fuerza ciega o ley mecnica; por el contrario, en el
mundo hay un orden, donde cada ser ene una ac vidad determinada
dirigida hacia una meta o finalidad: Todas las cosas existen para un
fin y a l se enderezan, alcanzando su perfeccin en cuanto cumplen
su propio fin(15).

La concepcin finalista del mundo, Aristteles la resumi en el principio


de que el todo es antes que las partes, no en el plano temporal y
sensible, sino en el campo lgico y ontolgico, donde cada objeto o
ser, es comprensible en funcin de su relacin con la realidad total. (16)

6.6.2.- El Ciudadano y la Polis.- Aristteles traslada su doctrina


teleolgica del mundo, al hombre y a la sociedad. En los seres humanos
culmina la finalidad del mundo, porque ellos tambin se dirigen a su
thelos (finalidad), pero con conciencia y libertad, y no de modo
necesario y determinista, como sucede con los dems seres naturales.

Para Aristteles, el hombre es un animal pol co, cuya finalidad y


perfeccionamiento son realizados siempre en el seno de la sociedad.
Todos estamos des nados a la vida ciudadana, porque solo en la Polis,
podremos alcanzar nuestro el desarrollo espiritual adecuado, y disfrutar
de una vida bella y feliz. El individuo aislado no es autosuficiente para
conseguir su felicidad y la realizacin de sus capacidades. Al margen
de la civilizacin estn solo las bes as y los dioses(Aristteles). (17).

El ideal clsico del hombre dentro de la Polis, tanto para Aristteles


como para los griegos en general era, un ciudadano libre, bien
integrado y con una meta: vivir bien(18). Para alcanzar esta meta,
es necesaria la educacin, que conducir al ciudadano hacia la prc ca
de las virtudes, que guiarn su conducta justa, es decir bien orientada
y equilibrada.

Notamos que sus ideales acerca del hombre presentan un nte


conservador y prc co, a diferencia del idealismo de su maestro; as,
el valor de la vida de familia, la persecucin de la felicidad, la salud y la
tranquilidad; la importancia de la propiedad y de los bienes materiales,

90 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

el respeto a la opinin pblica, y en resumen, toda su doctrina pol ca


consistente en buscar lo mejor, y aprovechar lo que se ene; ubican a
Aristteles junto al ser humano comn de todos los empos, en cuanto
a maneras de pensar, aspiraciones y metas sociales y personales.

6.7.- Ideas acerca de la Jus cia.-

Aristteles estudi a la Jus cia, en sus manifestaciones sociales, viendo


que en la sociedad cumpla una funcin de proporcin y medida; es
decir, un equilibrio sin el cual sera imposible el mantenimiento del orden
social.

6.7.1.- La ca y la Virtud.- El sen do prc co de Aristteles, se


puede ver en sus enseanzas acerca de la conducta humana, que estn
estrechamente vinculadas con los deberes concretos del hombre y no
as, con los ideales que lo impulsan a actuar.

La preocupacin principal de la ca aristotlica, es la consecucin


de la felicidad; que la concibe como el pleno desarrollo armnico
de la parte ms noble del ser humano, su parte racional. (19). Para
Aristteles la razn debe gobernar la conducta humana y establecerla
en un justo medio.

Define a la virtud en general, como la exacta determinacin racional


de los fines a cumplir(20). Esta virtud general, Aristteles la denomin
prudencia. Gracias a la prudencia, la conducta humana se ajusta al
justo medio entre los dos extremos siempre perniciosos(21). As por
ejemplo, el valor o valen a est en el justo medio, entre la cobarda y
la temeridad.

6.7.2.- La Jus cia.- Para Aristteles, la Jus cia es sobre todo, una virtud
social, que obliga a todos a respetar el bien ajeno. Es llamada a regir
las relaciones entre los miembros de una comunidad: La Jus cia es
cosa de la Ciudad, ya que la Jus cia es el orden de la comunidad civil,
que consiste en el discernimiento de lo que es justo (Aristteles) (22).

6.7.2.1.- Clases de Jus cia.- Comienza por dis nguir una Juscia
universal, considerndola como el conjunto de todas las virtudes
que se refieren a la comunicacin y relacin social. Al lado de ella,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 91


FILOSOFIA DEL DERECHO

coloca a la Juscia parcular, cuya observacin es exigida por la


ley, porque sin las leyes no podra exis r el orden dentro de toda
sociedad. La Juscia parcular se manifiesta bajo las siguientes
formas:

Juscia conmutava, cuando se trata de intercambio de cosas


y bienes, exigiendo igualdad entre los valores intercambiados,
sin consideracin a las personas, al grado al mrito de
ellas.
Juscia distribuva, se refiere al reparto de ciertos bienes
entre determinadas personas atendiendo a sus merecimientos
y mritos. Se basa en la proporcin.
Aristteles dis ngui tambin, otras formas de Jus cia como: la
Jus cia legal, la Jus cia comn a todos los pueblos, la Jus cia escrita
y la Jus cia no escrita.

6.7.2.2.- La Equidad.- Es la que atempera el rigor de la Jus cia


escrita; viene a ser un complemento de la Jus cia considerada en
s misma. La equidad para Aristteles, es la expresin de lo justo
natural o ley natural en relacin al caso concreto. La equidad no
es exactamente lo mismo que la Jus cia tal como lo ha establecido
la ley posi va o la Jus cia legal, solo que, bien examinada, vemos
que es superior a lo justo legal, porque la equidad es la expresin de
lo justo natural, con respecto al caso par cular(23).

Las leyes son generales, pero en los hechos existen casos que no
estn comprendidos en la ley escrita, y dan lugar a ciertos vacos
o lagunas de la ley, que sern llenados precisamente gracias a la
equidad. Dice Aristteles: De hecho, sta es la razn por la cual
no todas las cosas estn determinadas por la ley, es decir, que sobre
ciertas cosas no es posible formular una ley, y, por tanto, cuando se
plantean deben ser resueltas por medio de un fallo singular(E ca
a Nicmaco) (24).

6.8.- Derecho Posi vo y Derecho Natural.-

Las leyes posi vas, enen su origen en la voluntad del legislador, son
variadas y mudables, segn los diversos pueblos y pocas. Su idea y

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UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

finalidad es siempre el principio de Jus cia, propio de la ley natural.

El Derecho Natural, al que Aristteles llama lo justo por naturaleza, se


funda en la naturaleza de las cosas y es independiente de las leyes posi vas
y de las resoluciones que los hombres puedan tomar en un sen do u otro.
Lo justo natural, ene tambin un significado teleolgico y valora vo, es
finalista y responde a la esencia de las relaciones interhumanas, como
tambin a la finalidad de la existencia del hombre.

El Derecho Posi vo, realiza la ley natural en un determinado lugar y empo,


buscando aplicar la idea universal de Jus cia a circunstancias concretas
de la vida social y pol ca, porque la idea inmutable de la ley natural, vive,
se desenvuelve y se diversifica en las leyes humanas, ya que en stas, el
principio ideal de la Jus cia, es una especie de teln de fondo y un valor
obligatorio. La Equidad, ser entonces, la virtud que corrige y rec fica las
imperfecciones del Derecho Posi vo. La idea inmutable del Derecho y
de la Jus cia, vive en la ley posi va, que cambia. Toda ley posi va es un
ensayo ms o menos feliz, de realizacin de la ley natural(25).

Aristteles dio gran importancia a las leyes que resultan de la experiencia


colec va, como ser las costumbres y las tradiciones, que se trasuntan en
lo que es el Derecho Consuetudinario. Estas leyes estn por encima de
aqullas resultantes de las decisiones de un individuo con autoridad, por
ms sabio y magnnimo que fuese; as, todo rgimen, para que pueda
durar y para que sea capaz de exigir la obediencia de sbditos, ene
que asentarse en esos usos engendrados a lo largo del empo(26); ya
que las leyes, ms que creacin del legislador, han de entenderse como
el conjunto de reglas cristalizadas en una tradicin y realizadas en las
costumbres y usos.

La ley posi va en una colec vidad pol ca es la mxima autoridad, por


eso Aristteles la concepta como la razn desprovista de pasin o
ape to(27).

6.9.- Doctrina del Estado.-

El Estado no es algo nico, sino est compuesto por elementos diversos


cuyo origen est en la familia; pero una vez formada la ciudad o Polis
ene que ser una sociedad de ciudadanos libres e iguales, entre los cuales

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 93


FILOSOFIA DEL DERECHO

alterna la obediencia y el mando; sin embargo, en su obra La Pol ca


lleg a afirmar que desde el nacimiento los hombres estn sealados,
unos, para estar some dos, y otros para gobernar(28).

Aristteles no duda en excluir de la lista de ciudadanos a los esclavos,


a quienes consideraba inferiores y des nados a la esclavitud por propia
naturaleza. Para l, los esclavos eran incapaces de gobernarse a s mismos,
adems de que econmicamente eran imprescindibles a la Polis, porque
ayudaban en la produccin de riquezas. Los esclavos son utensilios al
servicio de los dems, casi cosas, casi animales doms cos, cuyo ser se
reduce a un valor de u lidad. De ah su clebre definicin del esclavo
como instrumento animado(29).

En cuanto al ser humano, considera que est des nado naturalmente a


formar parte de la sociedad. Su frase el hombre que no necesita vivir
en la sociedad es un bruto o un dios, revela la unidad indisoluble entre
hombre y sociedad. Sus antecesores, los sofistas en general haban
sostenido que el origen de la sociedad estaba en un pacto original de
defensa propia y contra los animales feroces. Para Aristteles la sociedad
es un hecho natural, porque el hombre es un animal polco(30), un
ser sociable por naturaleza.

El Estado, adems deber velar por la educacin, adaptndola a la forma de


gobierno vigente, para preparar a los jvenes en sus respec vas funciones,
tambin se deber ensear el respeto por las creencias religiosas y por
encima de todo, obedecer a la Cons tucin de la Patria(31).

En sen do ontolgico, el Estado es anterior a los individuos, porque no ha


nacido de forma casual ni por mera u lidad; al ser el hombre un animal
social por naturaleza, est desde el principio ordenado esencialmente al
Estado, como las partes al todo. Por eso, el individuo slo puede lograr
su des no moral en el Estado. Sin leyes, es la fiera ms salvaje; pero con
la ley, es el animal ms noble.(32).

6.10.- Comentarios.-

Por lo que se refiere a los conceptos de justo o de injusto, tanto Platn como
Aristteles coinciden en que para ambos, la Jus cia es uno de los aspectos
de la virtud, porque no dis nguieron todava lo justo de lo honesto,

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UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

es decir, no dis nguieron el Derecho de la Moral, aunque posteriormente


cada cual ir por caminos diferentes para llegar a la Jus cia.

Los dos, son considerados como los fundadores de la ciencia pol ca.
Platn dio a la ciencia del Estado, un fundamento psicolgico y meta sico;
Aristteles, recogi de la observacin de los hechos, las leyes universales
que gobiernan la vida de los Estados. Sin olvidar que son hijos de su
empo ambos, -maestro y discpulo-, dejaron un inmenso legado
intelectual a la humanidad en materia pol ca y jurdica; buscaron el
principio unificador de las sociedades humanas, y supieron encontrar
ciertas normas ideales comunes, que son fundamento de la organizacin
social. Entre ellas, y quizs la principal: la necesidad de la educacin para
la formacin del ciudadano.

En lo que respecta a la filoso a pol ca de Aristteles, son dignas de


considerar sus ideas respecto al Derecho Natural, que pueden sinte zarse
en los siguientes puntos:

Inmutabilidad del Derecho Natural impreso en la naturaleza del


hombre.

Fundamentacin del Derecho Posi vo en el Derecho Natural, porque


la Polis es tambin una organizacin natural.

Mutabilidad de la Jus cia legal o posi va, lo que no impide que sea
obligatoria.

Estrecha vinculacin entre el ciudadano y la Polis en la que vive,


al ser parte natural de ella; como tambin la vinculacin directa
del hombre con las tradiciones y costumbres de su comunidad; y
por sobre todo, con las leyes escritas y la Cons tucin Pol ca de su
ciudad.

En Aristteles encontramos admirablemente resumido el concepto


helnico (griego) de la vida social, tanto en lo bueno, como en lo malo
que poda haber en ella. Sus doctrinas de nte prc co y conservador,
nos muestran -por un lado-, la misin moral del Estado; la Jus cia legal
atemperada por la equidad; las ventajas de una Cons tucin liberal que
persigue la felicidad y el bienestar de los individuos; y por el otro, la
apologa de la esclavitud, y el desprecio por los trabajos manuales en aras

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FILOSOFIA DEL DERECHO

del trabajo y desarrollo intelectual o racional.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Las ideas son realidades espirituales accesibles a la pura razn que no es engaosa
como el conocimiento sensible que nos lleva a conocer los fenmenos de la
realidad sico-temporal, y que por supuesto conduce a errores y falsedades, al ser
un conocimiento par cular y errado porque est inmerso en lugares y pocas. En
el libro sp mo de La Repblica, Platn hace una explicacin de la dualidad de la
condicin humana cuya existencia se sita siempre entre dos mundos: el mundo
sensible o corpreo, que es el mundo en que vivimos; y el mundo inteligible o
espiritual. Para Platn, el ser humano es cuerpo y alma. El cuerpo nos ata a este
mundo, pero el alma, mediante el estudio y la prc ca de las Virtudes cardinales:
Sabidura, Fortaleza o Valen a, Templanza o Moderacin y Prudencia, nos
ayudar a alcanzar la mxima virtud que es la Sabidura, permi endo acercarnos
por contemplacin y reminiscencia al Mundo de las Ideas, ese mundo espiritual
donde habitaron nuestras almas antes de caer en un cuerpo sico. Las Ideas o
Arque pos , del griego eidos, originariamente imagen, son formas generales,
universales y absolutas del Ser; son la nica verdadera realidad. No son meros
conceptos de nuestro pensar par cular y finito, sujeto a equivocaciones e
ilusiones, porque de hecho, las Ideas son paradigmas universales con existencia
y realidad espiritual independiente, cons tuyen la nica verdadera realidad,
jerarquizada, eterna e inmutable, en cuya jerarqua mxima est la Idea del Bien,
a veces iden ficada en sus Dilogos, con la Belleza, con la Verdad y otras veces,
por supuesto, con la Jus cia.
2. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 121.
3. Vallespn, Fernando y otros (1993) Historia de la Teora Pol ca 1 Ed. Alianza,
Madrid-Espaa p. 121.
4. Alvarez, Mario (1996) Introduccin al Derecho Ed. Mc. Graw-Hill, Mxico, p.
338.
5. Garca T., Mercedes y Rosaura (1966) ob. cit. p. 186.. Platn estableci que la
edad adecuada para ser gobernante era de 50 aos, que para la poca, un hombre
que alcanzaba esa edad era casi un anciano; es decir, haba vivido lo suficiente
para aprender, prac car las virtudes, tener la experiencia necesaria, y dejar de
lado las ambiciones personales.
6. Alvarez, Mario (1996) ob. cit. p. 339.
7. Vallespn, Fernando y otros (1993) ob. cit. p. 126.
8. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 106.
9. Alvarez, Mario (1996) ob. cit. p. 339.
10. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 94.
11. Recasns S., Luis (1944) ob. cit. p. 408.
12. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 104.
13. Ibid. p. 105.
14. Strig J., Hans (1995) ob. cit. p. 205.

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UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

15. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 112.


16. Vallespn, Fernando y otros (1993) ob. cit. p. 149.- Si trasladamos estas ideas
del gran estagirita al siglo XX y XXI, podramos referirnos al llamado holismo o
enfoque hols co de la realidad, tan tomado en cuenta actualmente.
17. Ibid. p. 145.
18. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 107.
19. Castex, Alberto (1965) ob. cit. p. 292.
20. Ibid. p. 292.
21. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 33. .- Mediante la frnesis o prudencia;
nosotros podemos llegar a ser: equilibrados, ecunimes, equita vos; en resumen,
ser sabios y justos; que son las virtudes que deben prac car especialmente las
autoridades de gobierno y los magistrados que son los encargados de que aplicar
Jus cia
22. Recasns S., Luis (1980) Nueva Filoso a de la interpretacin del Derecho, Ed.
Porra S.A., Mxico, p. 261. Es decir, la interpretacin sera:.. el discernimiento
sobre lo que debe ser y cmo debe ser.
23. Ibid. p. 262. Cita a Aristteles
24. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. p. 440. Cita a Aristteles
25. Villoro T., Miguel (1994), ob. cit. p. 35. Cita a Aristteles
26. Ibid. p. 34.
27. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 109.
28. Vallespn, Fernando y otros, (1993) ob. cit. p. 161 -Esta es tambin ley general
que debe regir entre los hombresque cuando es uno inferior a sus semejantes
tanto como lo son el cuerpo respecto del alma y el bruto ( animal) respecto del
hombre, y tal es la condicin de todos aqullos en quienes el empleo de las fuerzas
corporales, es el mejor y nico pardo que puede sacarse de todo su serentonces,
se es esclavo por naturaleza. ( Aristteles) Extrado de La Pol ca La nas Ed.
Oruro-Bolivia. 2001. p.23
29. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 33.
30. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 109.
31. Fischl, Johann (1968) ob. cit. p. 93.
32. 32. Ibid. pp. 93 y ss

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FILOSOFIA DEL DERECHO

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UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

TEMA Nro. 7.-

ESCUELAS POSTERIORES A ARISTOTELES

.atural.
7.5.- Comentarios.

7.1.- Las Escuelas Post-aristotlicas.-

Gracias a Platn y Aristteles, el genio griego cre una filoso a


esencialmente racional y especula va, ms apta para sa sfacer a la
inteligencia que para confortar la voluntad humana en las dificultades de
la vida.

Cuando Grecia perdi sus an guas ins tuciones civiles, primero por la
dominacin macednica, y luego, por la romana, como tambin debido
a la corrupcin de sus costumbres; los elementos de la tradicional vida y
espritu griego comenzaron a descomponerse. La polis ideal tan buscada
por la filoso a clsica, tom caminos diferentes, especialmente por obra
de Epicuro y de Zenn alrededor del siglo III a.C.

En las doctrinas de ambos se descubre todava aquella tendencia al ideal,


como caracters ca de las aspiraciones de los griegos, aunque estas
escuelas no buscaron ya el ideal de lo Bueno, de lo Bello, de lo Justo y del
Estado; sino que tratan de encontrar un ideal del sabio, que en aquellas
condiciones de la vida civil, logre en cierto modo, ubicarse lejos de los
sucesos deplorables que afectaban al ciudadano griego de la poca.

7.2.- La Escuela Epicrea.-

Fue fundada por Epicuro (341-270 a.C.), en Atenas. Es famosa la frase


que l tomaba como regla de vida:No te asustes por nada(1). Predic
toda su vida las formas como alcanzar la felicidad como meta principal de
la vida humana.

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FILOSOFIA DEL DERECHO

7.2.1.- La Moral epicuresta.- Segn Epicuro, la virtud principal de la


cual derivan todas las dems, es la prudencia, que era la virtud que
conduca al hombre sabio a la felicidad: No se puede vivir contento,
si no se vive prudentemente, honestamente y justamente; ni vivir
prudente, honesta y justamente, si no se vive contento; porque las
virtudes nacen con la alegra de la vida, y el vivir alegremente, es
inseparable de ellas(Epicuro) (2).

La moral de Epicuro no ene ese carcter excesivamente sensual y


material que se le ha atribuido, porque su doctrina del placer y de la
u lidad, es ms de orientacin espiritual que sensorial y mundana; as
Epicuro consideraba a la amistad como el ms grande de los placeres;
fueron sus seguidores, los que exageraron estas teoras.(3)

7.2.2.- Origen de la Sociedad.- Segn Epicuro el Universo es el resultado


de la combinacin fortuita y espontnea de los tomos(4), pero nunca,
debido a la intervencin de algn ser sobrenatural. Transportando el
mismo concepto a las relaciones sociales y ciudadanas, tambin los
hombres, a modo de tomos vagando por el espacio, guiados por
tendencia al placer y por su aversin al dolor, van buscando la manera
de procurarse mutuamente, una existencia placentera y agradable (5).
Niega por consiguiente, la sociabilidad natural del hombre, quien segn
Epicuro originariamente debi de encontrarse en lucha permanente
con los dems, pero como quiera, que esta lucha era fuente de dolor,
fue abolida mediante la formacin del Estado(6).

As, la Sociedad, el Estado y por ende, el Derecho, encuentran su


fundamento en las conveniencias humanas, porque estn basadas en
un principio de u lidad necesaria para alcanzar una vida tranquila y
sobre todo, placentera.

7.2.3- El Derecho Natural.- As como la combinacin de los tomos


cons tuyen el Cosmos, y la recproca y prudente adaptacin de los
hombres a una vida agradable, cons tuye la Moral; as tambin el
Derecho Natural se reduce a un pacto de u lidad, cuyo objeto es no
perjudicarse recprocamente y no ser perjudicados(7).

La fuente del Derecho, para Epicuro, es pues, ese pacto de ulidad, y la

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UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

cons tucin del Estado ser solamente el resultado o el efecto de un


convenio, que los hombres podrn romper siempre que no encuentren
en tal unin, la u lidad que se propusieron al concertarlo(8).

7.2.4.- La Jus cia.- Para Epicuro, la Jus cia no ene un valor en s


misma, y solo se establece debido aquel pacto de no perjudicarse los
unos a los otros. As, afirmaba que la Jus cia produce en el sabio, el
equilibrio de los deseos y de las pasiones, mientras que la injus cia,
produce con su sola presencia, perturbacin en el hombre(9).

El Derecho y la Jus cia encuentran pues su fundamento, en la


convencin humana, y su validez es siempre rela va, por estar basada
en la sola u lidad. El Derecho logra, -ante todo-, la seguridad, y el
sabio deber acatar sus disposiciones, sin preocuparse de inspirar o
alterar su contenido(10).

7.3.- Comentarios.-

Si para Epicuro, el Derecho est fundado en un pacto de u lidad des nado a


organizar y regir al Estado, ste se encontrar siempre, en una condicin de
anarqua potencial permanente, como afirma Del Vecchio; sin embargo,
la teora epicuresta sobre el origen del Estado puede considerarse como
el primer esbozo de la teora del Contrato Social, opuesta totalmente a
las doctrinas de Platn y Aristteles.

En cuanto al Derecho Natural, tambin est basado en un principio u litario


y sus preceptos pueden compendiarse en el principio: No perjudicar o
daar a los otros, para no ser perjudicado o daado por ellos.
7.4.- La Escuela Estoica.-

Fundada por Zenn de Chipre (336-264 a. C.). De sus obras solo quedan
fragmentos. Esta escuela buscaba ofrecer al hombre un ideal que sirva
como modelo de conducta en la vida.

El estoicismo estaba impregnado de cierto fatalismo, por creer que el


mundo estaba some do a un movimiento cclico eterno. La naturaleza,
para los estoicos, se confunde con Dios. Para ellos, el mundo es el cuerpo
de Dios, y Dios es el alma del mundo(11), considerando a la divinidad,
como un ser puramente racional.

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FILOSOFIA DEL DERECHO

7.4.1.- La Moral de los Estoicos .- Era muy rgida, como una consecuencia
que deriva de la explicacin que ellos daban del Universo. El precepto
que comprenda la moral estoica, era el de vivir segn la naturaleza,
que a nivel humano, significa vivir conforme a la razn.

Vivir de acuerdo consigo mismo y vivir de acuerdo con la


naturaleza(12), eran los preceptos morales fundamentales de los
estoicos. Una vida virtuosa, es el dominio de la razn sobre los
sen dos, que solo nos conducen a los bienes y placeres mundanos,
siempre azarosos y engaosos. La felicidad del hombre se la debe
basar en la Apathia, es decir, el dominio del hombre sobre sus
afectos, deseos e inclinaciones materiales y mundanas. Por eso, la
razn nos ensea -segn los estoicos- que entre las cosas perecederas
y pasajeras, la nica durable y absoluta es la actuacin de la virtud que
para ellos significaba el hecho de vivir honestamente(13).
Una vida es virtuosa solamente cuando existe el dominio de la
racionalidad de las personas sobre todo lo que ene que ver con lo
sensorial y carnal gracias a la fuerza de la voluntad, que es la nica
que ayuda al ser humano a imponerse sobre sus inclinaciones hacia
lo carnal y sensi vo. De manera que el sabio ser el nico hombre
libre, con sus virtudes especialmente cul vadas como la modesa
y la frugalidad y la templanza, que juntamente con la fuerza de la
voluntad, le permi rn abstenerse de todo aquello que va en contra
de las leyes naturales.

7.4.2.- El Derecho Natural.- La razn o ley natural para los estoicos,


no puede ser el resultado de convenciones hechas con fines de u lidad
comn, como enseaba Epicuro, al contrario, es una manifestacin de
aquella razn universal ( Dios), que domina en el Universo (14). La
Ley Natural, segn ellos, es dictada por la misma naturaleza n ma del
hombre y est esculpida en el corazn de todos(15).

De esta comn par cipacin de los hombres con la Razn Natural o


Razn Divina, resulta la igualdad esencial entre los hombres, por lo
que las diferencias humanas en base al nacimiento o condicin, no
enen ningn valor, ni relevancia. La solidaridad entre los hombres
de cualquier pueblo u origen, y la comunidad de todo el gnero
humano, son considerados mandatos estrictamente naturales. A la

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UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

comunidad universal del gnero humano, corresponde tambin un


Derecho universal. As pues, el Derecho natural ser idn co a la ley
de la razn(16), o Ley Natural.

Este ideal estoico, de un Derecho universal, est basado en postulados


obligatorios para todos, cuya meta es reunir al gnero humano en una
gran familia, sin esclavitud y bajo similares leyes. Estoicos insignes
fueron: Epcteto, que era esclavo; el emperador Marco Aurelio, y
Sneca, que fue preceptor de Nern; todos ellos fueron precursores
del Cris anismo.

7.5.- Comentarios.-

Tanto los Epicreos como los Estoicos, inves garon la Ley Natural
para deducir de ella una norma vidad que gue al sabio en la
prc ca de su vida. Ambos tuvieron un concepto elevadsimo
de la naturaleza, aunque cada escuela la comprendera de modo
diferente, llegando a conclusiones opuestas.

Epicuro ensea al hombre a recogerse en su prudencia; Zenn le


ense a for ficar su voluntad contra las circunstancias que enden
a quebrantarla.

La importancia del Estoicismo para el pensamiento universal se da en


su relacin con el Cris anismo. Su prdica moral, severa y asc ca,
el menosprecio de los bienes terrenales, el acontecer universal
dirigido hacia un Padre, el amor y la solidaridad universales,
fueron principios estoicos que se pusieron al lado del Cris anismo
cuando ste empez a introducirse en el Imperio romano. (17).

El Estoicismo cons tuye uno de los precedentes ms relevantes del


Cris anismo primi vo, con su caracters ca principal: la dignidad
cris ana que deviene de caminos religiosos y morales, y se encuentra
al margen de incumbencias pol cas, personales y pragm cas; al
no tomar en cuenta intereses y ambiciones del Estado romano.
La nica conviccin en la que descansa el cris ano, est solo en su
fuero interno, en su espritu y su fe; porque el ideal del sabio, es
un ideal aptrida, ya que est ligado a una prdica diferente: la
fraternidad universal originada en un solo Padre y Creador.

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FILOSOFIA DEL DERECHO

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Fischl, Johann (1968) ob. cit. p. 98.


2. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 139. Cita a Epicuro
3. La verdadera virtud para los griegos consis a en la adquisicin y prc ca constante
de hbitos buenos que conducen al ser humano al bien, y por ende a la felicidad;
es decir al conocimiento racional y equilibrado de uno mismo. Los griegos la
iden ficaron con la virtud de la La Prudencia o disposicin constante en la vida
individual, hacia la concrecin de lo bueno en cada accin o conducta; siempre
presente en todo ser humanos que busca la Sabidura, que era otra virtud
griega definida como conducta y disposicin de orden moral hacia la superacin
de las facultades racionales caracters cas de la especie humana. Una virtud muy
destacada fue La amistad, a la que Aristteles en su ca a su hijo Nicmaco
defini como la mutua correspondencia de aprecio , sinceridad y ayuda entre
las personas, incluyendo la sana cr ca para enmendar los defectos del amigo...
La Juscia fue otra virtud muy reconocida, pero ms orientada hacia la conducta
social, la definieron como: Dar a cada cual lo que le corresponde.
4. Ibid. p.138.
5. Ibid. p. 139.
6. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 141 Cita a Epicuro.
7. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 140 Cita expresiones de Epicuro
8. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 20 Cita a Epicuro
9. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 141.Cita a Epicuro
10. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 120.
11. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 141.
12. Gonzlez Daz, L. F. (1993) ob. cit. p. 12.
13. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 143.
14. Ibid. p. 143.
15. Ibid. p. 144.
16. Gonzlez Daz, L. F. (1993) ob. cit. p. 121.
17. Strig J, Hans (1995) ob. cit. p. 231.

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UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

TEMA Nro. 8.-

DERECHO Y FILOSOFIA EN ROMA

8.1.- La Civilizacin Romana.


8.2.- El Derecho Romano.
8.2.1.- Los Filsofos griegos y los Jurisconsultos romanos.
8.2.2.- El Bien Comn en el Derecho Romano.
8.2.3.- El nacimiento del Ius Gen um.
8.3.- Marco Tulio Cicern.
8.3.1.- El Derecho Natural.
8.3.2.- El Derecho de Gentes.
8.4.- Ulpiano.
8.4.1.- La Jus cia.
8.4.1.1.- El Derecho y sus Preceptos.
8.4.2.- La Ciencia del Derecho
- El Derecho Natural.
8.5.- Comentarios.

8.1.- La Civilizacin Romana.-

En el Oriente, el objeto supremo de la ac vidad racional y espiritual fue la


religin; en Grecia, fue la Filoso a y en Roma, lo fue el Derecho.

Roma fue un pueblo que tanto en la vida familiar como pblica, se some a
a una disciplina con ntes militares, con una rigidez y severidad que se fue
plasmando lentamente en su legislacin. La vastedad de su Imperio y las
conquistas romanas de otros pueblos, necesitaron de la evolucin de una
voluntad poderosa y persistente, bajo la sujecin obligatoria de las leyes.

En su obra sobre La Vida del Derecho, G. Carl refleja con propiedad

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 105


FILOSOFIA DEL DERECHO

los aspectos pol co sociales y jurdicos de la poca y del pueblo romano


:...El pueblo romano trat de extenderse por todo el mundo entonces
conocido, recurriendo a la fuerza de las armas para poderlo conquistar, y
a la sabidura de las leyes, para conservar su Imperio. A medida que sus
armas conquistan una nueva Provincia, sus leyes se asimilan a aqullas;
a aquella parte de su legislacin que puede recibir el sello y carcter del
genio romano.... Ms adelante escribe:...Mientras la inteligencia griega
se haba dado principalmente a la especulacin sobre la esencia de lo
justo y de lo injusto, y respecto de los principios de razn en que se funda
el Derecho; la voluntad romana, por el contrario, busca ms bien cmo
traducir gradualmente lo justo en sus leyes, obligando a que stas sigan
paso a paso tanto la evolucin econmica de Roma, como la extensin de
sus conquistas...(1).

8.2.- El Derecho Romano.-

Para poder alcanzar la remota e n ma idea del Derecho en cualquier


poca de la historia, es necesario remontarse al Derecho Romano, fuente
monumental del Derecho universal.

El Derecho Romano suministra la base de gran parte del Derecho del


mundo, porque cons tuye un almacn inagotable de principios legales.
Forma el eslabn que enlaza las ins tuciones de nuestros antepasados
con la compleja organizacin de la sociedad moderna. Sus an guos
monumentos y reliquias nos llevan a la aurora de la jurisdiccin civil,
proporcionndonos un panorama tal de desarrollo legal, que es muy
di cil encontrar otro semejante en la historia de las leyes de cualquier
pueblo, porque ellos no describieron, sino que hicieron la Historia del
Derecho(2).

En los primeros siglos de la vida de Roma, la idea de derecho iba


n mamente ligada a la de religin, aunque con expresiones diferentes.
Fas es el Derecho sagrado o Ley divina; Ius, es la obra de la humanidad,
Ley humana. Esta dis ncin acaba por debilitarse, y la palabra Ius se
aplica al Derecho en toda su integridad(3).

Roma era una agrupacin pequea de pueblos diferentes, con una vida
esencialmente agrcola. La Ley de las Doce Tablas, tena un carcter
tradicional y consuetudinario cons tuyendo una especie de Jurisprudencia

106 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

resultante de la observacin de frmulas y ritos de empos anteriores.


Posteriormente cuando las conquistas ensanchan la ciudad convir ndola
paula namente en un Imperio, los romanos tuvieron el no de asimilar
en su legislacin a aquellas ins tuciones jurdicas extraas, pero que de
una u otra forma armonizaban con su propio pensamiento y con sus leyes.
Las relaciones y el comercio con pueblos vencidos y some dos, forzaron
a los legisladores a contrastar, comparar y compaginar con nuamente el
Derecho propio con el Derecho de los otros pueblos, llamando a ste, Ius
Gen um, a diferencia del Ius Civile, propio del ciudadano romano.

Los romanos consideraron al Derecho como leyes a las cuales


deben someterse las voluntades individuales. Par endo de sus
an guas tradiciones y costumbres, se fueron acomodando gradual y
prudentemente a las nuevas exigencias de su realidad, incorporando a
los pueblos conquistados tambin en lo que se refera a los preceptos
legales que crearon especialmente para aqullos; y as, a par r de sus
toscos orgenes, con el transcurso del empo, elaboraron gradualmente
un sistema incomparable de Derecho, por lo que adems de ser los
primeros historiadores de esta ciencia, los romanos fueron los primeros
legisladores del mundo.

En la creacin de la Ciencia del Derecho, los romanos que haban forjado


destacados genios militares y pol cos, demostraron que su cultura
jurdica no fue de aportes meta sicos ni filosficos, sino caracterizada por
el desenvolvimiento prc co de la norma aplicada por el magistrado, es
por eso que desde el principio, la rama ms desarrollada del Derecho en
Roma fue la del Derecho Civil, que es el Derecho de la Ciudad de Roma,
que busca la Jus cia como equidad. El problema de la Jus cia, para el
derecho romano no compete a la razn abstracta sino a la situacin
concreta, porque se trata de hacer jus cia conforme a los derechos de
cada miembro de la Civitas romana

8.2.1.- Los Filsofos griegos y los Jurisconsultos romanos.- La


Jurisprudencia romana, par endo de humildes principios y de
poqusimas sentencias, fue desarrollndose con el empo, gracias a
la asimilacin poderosa de la vida jurdica de todos los pueblos con
quienes los romanos tuvieron contacto.

La Jus cia era una virtud que significaba fuerza, energa espiritual y

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 107


FILOSOFIA DEL DERECHO

moral inherente a la voluntad, y no as, un ideal como la concibieron


los griegos. La Ciencia del Derecho, se convierte para los romanos en
Jurisprudencia que se con a a los Jurisconsultos, como representantes
e intrpretes de la voluntad individual y social. (4)

La ms grande ver ente de conocimientos aplicables a la elaboracin de


la Jurisprudencia romana, fue la que le proporcionara la conquista de
Grecia. Los conceptos griegos sobre Jus cia penetraron ampliamente
en Roma, perdiendo su idealidad y adecundose a la realidad concreta
y definida del momento, otorgando de esta forma a la legislacin de
aquel empo, un sello ms racional y profundo; no obstante que las
preferencias romanas sobre las ideas griegas de lo justo, fueron
aqullas que tenan direccin prc ca y posi va, equita va y constante
en sus propsitos de normar la voluntad de los ciudadanos, tanto
romanos como extranjeros.

Aunque conscientes de su grandeza, los romanos tuvieron el acertado


criterio de reconocer la superioridad intelectual de los griegos; los sabios
helenos como Pitgoras, Demcrito, Scrates, Platn y Aristteles,
fueron conocidos en Roma desde pocas anteriores, pero quienes
despertaron inters por su mentalidad prc ca fueron Epicuro y Zenn
de Chipre, cuyas doctrinas ms que dirigirse a la inteligencia se dirigan
a la voluntad del hombre; as, la Escuela Estoica y la Escuela Epicrea
se desarrollaron en Roma, tomando una direccin ms prc ca que
en Grecia, por obra de pensadores romanos como Cicern, Sneca y
Marco Aurelio.

8.2.2.- El Bien Comn en el Derecho Romano.- Los griegos se


preocuparon por la parte racional y terica del Derecho, y sobre todo, de
la Jus cia. Con su gran sen do prc co elaboraron normas de Derecho
que bajo una forma impera va, permi an o prohiban dentro de los
lmites del Bien Comn y de las conveniencias sociales del momento.
Para los romanos, fue ms importante la organizacin jurdica slida
de la sociedad, debido a la vastedad de su imperio mediante una
legislacin posi va, cuyo eje central era el sen do de ulidad comn
y de bien social, dentro de un marco de equidad, donde la idea de lo
justo ya no es algo abstracto e ideal como en los griegos, sino la jus cia
concreta con su aplicacin a casos par culares.

108 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

8.2.3.- El nacimiento del Ius Gen um.- Gracias a la expansin del


Imperio y la necesidad de incorporar a los diversos pueblos conquistados,
que eran de diferentes orgenes y costumbres, los romanos conocieron
normas morales, religiosas y jurdicas, diferentes a las suyas, pero que
no obstante esas divergencias, pudieron notar que aqullas revelaban
caracters cas y preceptos comunes a todos los pueblos some dos
; es as que la legislacin romana se fue desarrollando de un modo
compara vo e histrico bajo la forma del Ius Gen um , aplicable a toda
persona que no gozaba de la ciudadana romana

Del contacto entre el Ius Civile romano, basado en la tradicin y


la costumbre, es decir, en lo consuetudinario; y aquellas normas
extranjeras, pertenecientes a los pueblos conquistados, se fue
desenvolviendo paula namente esta nueva especie de Derecho comn
a todos los pueblos, con preceptos generales, picos y reiterados, casi
siempre presentes en legislaciones extranjeras. A este conjunto de
normas que cons tuan un Derecho comn de nacionalidades diversas,
y adems, un conjunto de reglas aplicables a los problemas que se
suscitaban en las relaciones de comercio entre los pueblos, se le llamo
Ius Gen um o Derecho de Gentes.

El jusfilsofo brasileo Miguel Reale, afirma que en la interpretacin


de ese Ius Gen um, se fue buscando poco a poco, una razn jurdica
o una especie de logos griego subyacente, que condujo al estudio del
problema del fundamento del Derecho.

Primeramente se considera que el fundamento del Ius Gen um,


radica en el consen miento comn de los pueblos. Pero ms tarde,
la experiencia y la tcnica jurdica de los romanos, se mezclan con
el pensamiento filosfico y co de los griegos, de tal suerte que el
fundamento radical del Derecho, lleg a ser concebido como una
razn natural intrnseca a la naturaleza humana, llegndose as a la
idea de que el fundamento de un orden jurdico universal, no est
bsicamente en el consen miento comn, sino en la razn natural del
hombre. (5)

8.3.- Marco Tulio Cicern.- (106 a 43 a.C.).

Tuvo el mrito de haber hecho popular la filoso a en Roma. Orador,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 109


FILOSOFIA DEL DERECHO

jurisconsulto y filsofo, dio a conocer las doctrinas griegas, bajo la p ca


del pensamiento propio de su poca.

Escribi los dilogos De Repblica, De Legibus y De Ociis, donde


trat de fundamentar filosficamente a la legislacin romana. No elabor
una filoso a propia, sino estudi a los filsofos griegos demostrando una
gran influencia de la escuela estoica, aunque su pensamiento fue ms
bien eclc co. Las obras de Cicern, muestran que el helenismo que
haba penetrado en la literatura y la oratoria romanas, tambin comenz
a penetrar en su vida jurdica.

8.3.1.- El Derecho Natural.- Su tesis principal es que existe una Ley


natural y divina al mismo empo, nacida con los hombres, y no creada
por ellos, inmutable, eterna y comn a todos los pueblos y en todos
los empos, cuyos orgenes se deben buscar en la misma naturaleza
humana. En su dilogo De Repblica afirmaba: El verdadero
Derecho, es la recta razn conforme a la naturaleza, es de aplicacin
universal, inmutable y eterna, llama al hombre al bien con sus mandatos,
y aleja del mal mediante sus propias prohibiciones(6).

Para Cicern, existe una Ley Eterna que es expresin de la Razn


universal. El Derecho Natural, que es fruto de la Ley Eterna, es previo
a la sociedad, porque va ligado n mamente con la naturaleza humana,
y est por encima de las legislaciones concretas.

La Jus cia -deca Cicern-, es reina y seora de todas las virtudes(7).


Su obje vo principal es el de no causar dao a nadie. Para l, la
disposicin hacia la Jus cia es connatural al hombre como ser racional.
El verdadero Derecho o Derecho Natural; no est fundado sobre la
opinin arbitraria, sino en lo justo natural, inmutable y necesario, del
que da tes monio, la conciencia misma del hombre(8).

Entre las prescripciones del Derecho Natural Cicern destacaba:

Honrar a los padres.


Casgar a quien lo merece.
Cumplir con los deberes hacia la Patria.

110 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

Respetar a los mayores, en edad, ciencia, o mrito.

No menr; y defenderse de las injuscias.


El Derecho Civil viene a ser una aplicacin prc ca del Derecho Natural
eterno, vlido en todo empo y lugar, independiente del legislador y
de la autoridad, este derecho que es justo en s mismo y forma parte
de condicin racional y moral del hombre. En los escritos de Cicern,
se opone por primera vez, el Ius Naturale tomado de los griegos, al
Ius Civile o leyes posi vas de un pueblo. En este sen do el Derecho
Natural tendr el mismo dominio de la ca, ya que al igual que los
griegos, Cicern tampoco determin los lmites entre la Moral y el
Derecho.

8.3.2.- El Derecho de Gentes.- Cicern, llama Ius Gen um, al Derecho


Natural aplicado a todos los pueblos, que sirve de base a sus relaciones
recprocas, al estar fundado en necesidades comunes. Por el Ius
Gen um, los hombres son iguales esencialmente, al poseer razn y un
conocimiento general de lo honesto y deshonesto como tambin de
lo justo y de lo injusto; por lo tanto, para Cicern, de acuerdo con el
Derecho de Gentes, la esclavitud es inadmisible.

En su dilogo De Ociis, seala como injus cia, el no dejar a los


extranjeros que habiten en ciudades romanas, o prohibirles el comercio
pacfico. Tambin hace alusin al carcter irracional de la violencia
como recurso para resolver las disputas entre los hombres, adems
de condenar la guerra que no fuese impuesta por la leg ma defensa.
El fin primordial de toda sociedad pol ca para Cicern debe ser, la
realizacin de la Jus cia en una convivencia pacfica y ordenada.

8.4.- Ulpiano.- (170-228 d.C.).

Jurisconsulto romano que atribuy a la ciencia del Derecho un carcter


filosfico. La ciencia de lo justo y de lo injusto se remonta para Ulpiano a
los orgenes del vocablo Ius, que viene de Ius a, en sen do abstracto
y general, concepto de origen griego u lizado especialmente por Platn
y Aristteles.

8.4.1.- La Jus cia.- La Jus cia definida como la constante y perpetua


voluntad de dar a cada uno su derecho(9), ser la primera cualidad

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 111


FILOSOFIA DEL DERECHO

y virtud del hombre justo. La Jus cia es pues una virtud moral, que
prescribe normas de vida en las relaciones entre los hombres. La
concepcin de la Jus cia hecha por Ulpiano ene dos elementos
destacables.

El de la Juscia como volicin, o la intencin permanente,


constante y perpetua, sin la cual no se puede explicar el
Derecho.
y, la Juscia como intencin de asignar lo que a cada uno
le corresponde: el Derecho como el arte de aprender a
distribuir(10).
8.4.1.1.- El Derecho y sus Preceptos.- Para Ulpiano, el Derecho
es el arte de lo que es bueno y de lo que es equitavo(11); en
el que existen preceptos morales que estn fuera del alcance de
las sanciones aplicadas por la ley posi va. Estos preceptos son lo
que fijan los deberes del hombre para consigo mismo y para con
sus semejantes, y se resumen en tres preceptos fundamentales que
son:

El vivir honestamente.
No daar al otro, y
dar a cada uno lo suyo. (12).
El segundo y el tercero son preceptos del Derecho, mientras que el
primero -vivir honestamente-, es una regla moral, cuya sancin se
da solamente en la conciencia humana.

8.4.2.- La Ciencia del Derecho.- Ulpiano atribuy a la Ciencia del


Derecho, un carcter filosfico, dividindolo en: Derecho Natural,
Derecho de Gentes y Derecho Civil.

El Derecho Natural o Ius Naturale es para Ulpiano: el conjunto de


principios emanados de la voluntad divina, apropiados a la misma
naturaleza del hombre, e inmutables porque son perfectamente
conformes con la idea de lo justo(13). El Derecho Natural
permanece entonces como el supremo criterio terico(14) del
cual se deducen principios y mximas que son el fundamento
de todo Derecho Posi vo, entre ellos: el Derecho a la leg ma

112 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

defensa, la injus cia de la esclavitud y de las discriminaciones


por razones de sexo, raza y nacionalidad.
Para Ulpiano el Derecho Natural consiste tambin en las leyes
que la naturaleza ha impuesto a todos los seres animados,
esto es, que pertenece a todas las criaturas, y no es exclusivo
del hombre. Ulpiano se inspir en las ideas estoicas, segn las
cuales el Universo era considerado como un gran organismo
animado, penetrado de una razn universal que inspiraba
tanto a los animales como a los hombres, por el ins nto de la
propia conservacin. Para ellos, el Derecho Natural ene una
significacin casi sica, como espontaneidad propia del mundo
natural.
El Derecho de Gentes, como dice Del Vecchio (15), el primer
significado del Derecho de Gentes para los romanos fue como
aquel complejo de normas que en el Estado romano, son
aplicables a los extranjeros. Posteriormente, el estudio de los
filsofos griegos, les hizo ver un elemento de superioridad en el
Ius Gen um, entendindolo tambin como El Derecho Posi vo
comn a todos los pueblos. Ambos conceptos del Derecho de
Gentes, en algunos casos expresaban conceptos opuestos, como
el referente a la esclavitud, ins tucin contraria al Derecho
Natural que prescribe la libertad e igualdad de los hombres por
nacimiento, pero, sin embargo, admisible por el Derecho de
Gentes.
El Derecho Civil, era el derecho propio del ciudadano romano,
aplicable a sus ins tuciones jurdicas.
8.5.- Comentarios.-

La principal aportacin romana a la civilizacin fue el desenvolvimiento de


la idea jurdica, como manifestacin de uno de los aspectos de la sociedad
humana, bajo las siguientes nociones:

Como la condicin moral inherente a la naturaleza humana, que se


traduce principalmente en la virtud de la hones dad.

Como una idea de justa proporcin o equidad y de u lidad social.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 113


FILOSOFIA DEL DERECHO

Como ley que obliga a las voluntades individuales a respetar el


orden social.

Como un poder que manda en la sociedad para lograr su propia


preservacin y progreso.

En cuanto a la concepcin romana del Derecho natural, ste se funda en


la naturaleza real de los seres y de las cosas, y no en una vinculacin testa,
como pensaba Aristteles, o de arque po ideal, como pens Platn, sino
una vinculacin naturalista, de la esencia y condicin real de los seres
vivos(16). Asimismo, la Jus cia para ellos, es ms un asunto prc co, ya
que se la busca con la finalidad de servir y proteger derechos e intereses
individuales. El problema que encarna la Jus cia, es precisamente lo
suyo de cada uno. Y lo suyo de cada uno, son las atribuciones y derechos
que hoy se denominan derechos subje vos individuales(17).

Par endo de los conceptos de familia, patria potestad, y masa de bienes


o patrimonio, los romanos desarrollaron ampliamente el concepto de
propiedad, dando gran impulso al Derecho Privado.

En el fondo, todas las legislaciones modernas se basan en el Derecho


Romano, que al igual que el cris anismo, en religin, y la literatura y
arte de los griegos, son pues elementos fundamentales de la civilizacin
occidental. En cuanto a tendencias y modo de pensar jurdico, nuestros
juicios y razonamientos, nuestras formas de intuicin y argumentacin,
en general enen su base primordial en el Derecho Romano.

Notas bibliogrficas
1. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. pp. 149-150.
2. -Ibid. p.159.
3. Pe t, Eugene (1980) Tratado elemental de Derecho Romano Ed. Albatros, Bs. As.-
Argen na, p. 26.
4. Ibid. p. 154.
5. Enciclopedia Jurdica Omeba, (1982) Ed. Driskill S.A., Bs.As.-Argen na. Tomo XIV. p.
983.
6. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 128.
7. Alvarez, Mario, (1996) ob. cit. p. 341.
8. Enciclopedia Jurdica Omeba, ob. cit. p. 983.
9. Alvarez, Mario, (1996) ob. cit. p. 341.

114 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 2. DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA

10. Ibid. p. 341.


11. Pe t, Eugene (1980) ob. cit. p.26.
12. Ibid. p. 26.
13. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 130.
14. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 24.
15. Ibid. pp. 24-25.
16. Tern, Juan Manuel (1998) Filoso a del Derecho Ed. Porra, Mxico, p. 261.
17. Ibid. p. 260

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 115


FILOSOFIA DEL DERECHO

116 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3

LA FILOSOFIA DEL DERECHO


EN LA EDAD MEDIA
UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

TEMA Nro. 9.-

CRISTIANISMO Y DERECHO

9.1.- Carcter general de la Edad Media en sus primeros siglos.


9.2.- Ascenso del Cris anismo.
9.2.1.- Elementos que intervienen en el Espritu de la poca.
9.2.2.- Impacto del Cris anismo en el Mundo An guo.
9.2.3.-San Pablo y el Helenismo.
9.3.- Caracters cas del pensamiento cris ano que influyeron en
las ideas jurdicas posteriores.
9.4.- Doctrina cris ana del Derecho Natural.

9.1.- Carcter general de la Edad Media en sus primeros siglos.-

Durante los tres primeros siglos de la Era cris ana, se opera en el mundo
an guo una profunda transformacin que afecta directamente al
pensamiento de la poca. El Imperio romano se desmorona y con su
decadencia, se funden la cultura y la civilizacin greco-romana.

As como la legislacin romana se extendi a todos los pueblos y la


ciudadana romana fue concedindose a todos los sbditos del ilimitado
Imperio, aquella monumental obra fue declinando hacia su ruina, como
antes se haba elevado a la cspide de su grandeza. El carcter cultural
predominante de la poca es de cansancio espiritual, reflejado claramente
en los escritos de filsofos estoicos como Sneca, Marco Aurelio y
Epcteto.

Durante la poca clsica el hombre haba mantenido una ac tud casi


invariable frente a la divinidad; entre el hombre y Dios se abra un abismo
infranqueable que nadie se haba atrevido a salvar. Posteriormente en
el perodo helens co-romano, la ac tud de acercamiento es a travs

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 119


FILOSOFIA DEL DERECHO

del esfuerzo personal de cada ser humano, inicindose un perodo de


aparicin de religiones misteriosas y movimientos ms cos cuyo esfuerzo
estaba dirigido a descubrir un Dios nico que sa sfaga por completo las
inquietudes personales de la poca. As, surgieron movimientos religiosos
como el Orfismo y el Agnos cismo, como tambin numerosos cultos a
divinidades an guas. Todas estas ac tudes ms cas desembocaron
en una tendencia a despreciar la razn para exaltar otras capacidades
humanas, lo que trajo como consecuencia un crecimiento impresionante
del pensamiento filosfico.

9.2.- Ascenso del Cris anismo.-

El Cris anismo debe ser comprendido histricamente sobre la base de


las mul formes tradiciones y creencias an guas originarias del Oriente,
que se remontan hasta muy atrs del Judasmo an guo. En el An guo
Testamento, tambin se encuentran ideas que las inves gaciones
reconocen ser de origen asirio, babilnico, persa y hasta egipcio. Es
entonces fundamental, conocer estas conexiones para entender el
fenmeno histrico y humano de la religin cris ana original, adems del
Judasmo, -que cons tuye su apoyo doctrinal-, es pues, una concepcin
ajena por completo a la tradicin griega y romana.

Durante mucho empo el pueblo romano y sus gobernantes, solo vieron


en los cris anos a gente enemiga del orden pblico, que despreciaba
adems la religin estatal. Esto dara lugar a persecuciones organizadas
y matanzas impiadosas a lo largo de muchos aos. Sin embargo, estas
persecuciones no acabaron con la incipiente religin, sino la hicieron ms
fuerte. La nueva fuerza espiritual y moral atrajo a muchas personalidades
de lo ms audaces; as, el mr r, era el soldado de Cristo, que sufra la
muerte por sus convicciones, era el modelo y el cris ano perfecto(1).

9.2.1.- Elementos que intervienen en el espritu de la poca.- Los


elementos que sirvieron de fundamento sobre el cual creci y se
desarrollo la vida espiritual de la Edad Media cris ana fueron:

El Imperio y el Derecho romano.


La cultura griega clsica.
La nueva religin cris ana. (2).

120 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

La fuerza indmita de las tribus celtas, romnicas y eslavas,


que hacan su aparicin en la historia. Estos pueblos llamados
brbaros, habitaban los mrgenes del Imperio romano y haban
estado ejerciendo una creciente presin sobre sus fronteras,
inundando el mundo an guo con una corriente de migraciones,
hasta que ste se derrumb bajo su embes da. Todos ellos
trajeron consigo, su propia cultura y religin; asumieron la
religin cris ana y su herencia espiritual, tornndose as de
brbaros, en con nuadores y portadores principales del futuro
desarrollo cultural, social y religioso de aquel empo.

9.2.2.- El impacto del Cris anismo en el mundo an guo.- Los


humildes orgenes del Cris anismo, fueron considerados como un
acontecimiento histrico sin importancia en aquel momento. Nadie
en el Imperio romano, aparte de un pequeo grupo de judos, se
enter del nacimiento de Jess; tampoco se pudo prever que se
transformara en el suceso ms importante de cuantos se haban
producido en el mundo greco-romano. El Cris anismo tard en
realidad tres largos siglos en imponerse y transformarse en la religin
suprema del mundo occidental. Una de sus bases, si no decimos, la
principal, fue el Judasmo, concepcin teolgica y fidesta del mundo y
del hombre; que aunque otorgaba a la razn un importante papel, lo
tena ms la fe, gracias a la cual el hombre aceptaba como irreba bles
las enseanzas de la Revelacin. Griegos y romanos aceptaban que la
ley estaba hecha por los hombres y para los hombres, mientras que
para los judos, la ley era manifestacin divina, dada por Dios a fin de
mantener sus relaciones con el pueblo elegido.

Aunque la religin cris ana se presenta sin pretensin alguna en


el gobierno de las cosas civiles, sus conceptos morales fueron
difundindose paula namente no obstante ser en gran parte, una
negacin de aqullos que formaban la base del edificio de la grandeza
romana; as, al amor ilimitado por la Patria, sus tuy el amor ilimitado
a Dios y al prjimo; al deseo de poder, gloria y fuerza, sus tuye la
humildad en obra y pensamiento, la resignacin, la mansedumbre y el
apego a la pobreza. (3).

El decadente Imperio, luch contra la nueva religin, hasta que


finalmente por obra de Constan no, la sentara en el trono. Ms

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 121


FILOSOFIA DEL DERECHO

tarde, el Imperio Romano se vio obligado a dividirse en Imperio del


Oriente e Imperio del Occidente.

A par r de entonces, aparece el dualismo entre Iglesia e Imperio


(Estado), y junto a la potestad civil se sita la potestad eclesisca;
como tambin, al lado de leyes civiles, se presentan los principios de una
legislacin cannica. Sin embargo, todava en materia de legislacin,
el Imperio conserva su propia autoridad y autonoma, con nuando la
labor de completar su gran obra legisla va. La Iglesia por el contrario,
con sus Santos Padres, parece estrechar n ma alianza con la Filoso a
griega, valindose de ella para explicar los dogmas cris anos y refutar
las herejas.

9.2.3.- San Pablo y el Helenismo.- Saulo de Tarso (6 - 67 d.c.), fue


el hombre des nado a propagar la nueva doctrina por todos los
mbitos del Imperio. Aunque de familia juda, haba sido formado
en una escuela pagana del Asia Menor, y tanto por herencia como por
educacin, conoca lo mejor de estas culturas que haban influido
directamente en el Cris anismo primi vo.

Su situacin social de ciudadano romano, le permi desplazarse sin


moles as por todas las provincias del Imperio. Fue l, quien vio mejor
que los dems apstoles, la necesidad de desligar al Cris anismo de las
rgidas normas judas, para transformarlo en una doctrina universal.

Esta ac tud -comn en algunos aspectos-, al cosmopoli smo de los


estoicos, condujo a Saulo, a una actuacin universal que prescinda
por completo de las barreras impuestas por la raza, idioma y la
situacin social; San Pablo pudo eliminar del horizonte de su ac vidad
misionera, toda traba y lanzarse a una predicacin que tena por meta
principal, llevar el mensaje del Evangelio a todos los hombres(4).
San Pablo subray la eficacia del amor y de la caridad fraterna, como
condiciones para lograr la felicidad personal y la armona social. Su
prdica y su ac tud, armonizaron con profundo criterio, las dos culturas
enfrentadas: La Teologa cris ana y la Filoso a estoica, predominantes
en aquella poca.

9.3.- Caracters cas del pensamiento cris ano que influyeron en las
ideas jurdicas posteriores.-

122 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

Carcter universal.- En las an guas Ciudades-Estado, el individuo


encontraba una proteccin incues onable y casi ingenua de parte de
quienes ostentaban el poder. La posterior aparicin de un Imperio
universal dirigido por un soberano remoto con poder absoluto,
unido a la insa sfaccin religiosa, al idolatrar al Emperador como
a un dios, haba hecho nacer una honda necesidad de religiosidad
y espiritualidad personal, aparecindose entonces la Comunidad
Cris ana ins tuida por Dios y que comprenda a la humanidad
entera, sin dis ncin de raza, sexo, nacionalidad y privilegios; porque
el reino de Dios que estableci Jess exclua fronteras geogrficas,
etnolgicas, temporales y culturales.

Monotesmo religioso, o afirmacin de la existencia de un solo Dios


personal y trascendente, creador del Universo.

Proclamacin de la espiritualidad, racionalidad e inmortalidad del


alma, y de su libre albedro. (5).

Conexin de las verdades naturales con las sobrenaturales a travs


de la Revelacin.

Reconocimiento del origen y fin comn de toda la humanidad. La


parte ms n ma del hombre, ya no se encontrar some da a la
potestad pol ca, sino a las nuevas creencias en un solo Dios, que a
la vez es tambin Padre, y cuyas reglas de conducta estn impresas
en la ley mosaica.

Afirmacin de la fraternidad universal, al ser los hombres hijos de


Dios y hermanos en Cristo, al extremo de amar al enemigo y orar
por l.

Elaboracin de toda una doctrina moral dirigida a las conciencias


individuales, que se resume en la virtud de la caridad, armonizada
con la misericordia y la Juscia.

La rectud de la intencin al hacer Jus cia, porque la verdadera


Jus cia slo proviene de la voluntad de Dios y la alcanzamos gracias
a la fe en l.

Aproximacin del Derecho a la Teologa, al germinarse un Derecho

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 123


FILOSOFIA DEL DERECHO

nuevo, cuyas caracters cas esenciales consisten en proclamar el


valor y dignidad del ser humano, con el consiguiente respeto por
la vida, el repudio al homicidio, al suicidio y al aborto; adems de
condenar los combates sangrientos y crueles de los gladiadores.

La aspiracin al Bien Comn por encima del inters y provecho


individual.

El rechazo del uso de la fuerza y la severidad en las penas y casgos,


como tambin el perdn de las ofensas.

Improcedencia de la Ley del Talin.

La constante cruzada por combar la esclavitud, inculcando el


deber del buen trato al esclavo; fomentando las emancipaciones
y creando ins tuciones des nadas a la redencin de esclavos. La
actud compasiva hacia los dems, especialmente hacia aqullos
que de una u otra forma haban cado o nacido en desgracia fue otra
de las formas de vida proclamadas por las enseanzas cris anas.

El combate al divorcio y al concubinato, propugnando tambin la


rehabilitacin de la mujer como esposa, madre y compaera.

Afirmacin del aspecto co y la funcin social de la propiedad.

La dignificacin del trabajo y el menosprecio de la riqueza, porque


es imposible servir a Dios y a las riquezas al mismo empo.

La importancia de la buena fe y de la equidad en los contratos y las


obligaciones.

La condenacin de la usura.

Todos estos principios llevaron el germen de un nuevo Derecho cuyas


caracters cas esenciales se resumen en la proclamacin del valor del
individuo como persona humana con fines superiores y absolutos que
no pueden quedar absorbidos por la voluntad de otro hombre, ni por la
decisin del Estado(6).

9.4.- Doctrina cris ana del Derecho Natural.-

124 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

Muchos de los textos cris anos que se refieren a cues ones jurdicas,
podran ser simples repe ciones de lo que ya haban afirmado antes los
autores paganos; sin embargo, estn animados por un espritu nuevo y
una cosmovisin diferente.(7) A par r de la epstola de San Pablo a los
romanos, cuyos versculos 14 y 15 (Cap. II), son considerados, en frase
feliz, como la Carta Magna del Iusnaturalismo crisano (8), gracias a
la obra posterior de San Agus n y Sto. Tomas, se asimil y cris aniz
el pensamiento greco-romano, y el concepto cris ano inconmovible
y teocntrico del Derecho, con las nociones claras de: Ley Eterna, Ley
Natural y Ley Posiva.

Al establecer valoraciones humanas nuevas que permiten al hombre unirse


con Dios, indirectamente, el Cris anismo, abri enormes posibilidades
al Derecho. El jurista cris ano, en base a su filoso a moral, aquilatar
las valoraciones de las ins tuciones jurdicas existentes, y las podr usar
como una gua para las nuevas que crear; una prueba de ello ser la
doctrina cris ana del Derecho Natural basada en la relacin Hombre-Dios
y en la Providencia Divina. El hombre como hijo de Dios, est inves do
de una nueva dignidad que hace que todos sean iguales en esencia; as,
el esclavo es igual al hombre libre; la mujer no es menos que el varn;
griegos, romanos, judos, germanos, y todas las nacionalidades conocidas
en aquella poca, son hermanos unidos en la paternidad divina.

Al subrayar este carcter sobrenatural de la dignidad de la persona


humana, el Cris anismo hace nacer los derechos individuales frente al
Estado, pues hasta entonces, el Estado haba absorbido al hombre; ahora,
el Estado ser un medio para alcanzar la superacin moral y religiosa de
la persona humana.

La nocin del Derecho Natural resulta transformada y elevada al orden


sobrenatural del Plan Divino para la Humanidad; un orden ideal y
norma vo impreso por Dios en la naturaleza humana, que se puede
explicar racionalmente, pero que es descubierto directamente a travs de
los dictmenes de la conciencia moral. ... Pues cuando los gen les que no
enen ley, guiados por su naturaleza, obran por los dictmenes de la Ley
(de Dios), como quienes muestran tener la Ley escrita en sus corazones
(Carta de San Pablo a los romanos). (9). Todos los hombres enen escrita
en sus corazones la Ley de Dios(10), y llevan en sus pensamientos y en
su conciencia los principios comunes del orden natural; y como ms
adelante escribira San Agus n en sus Confesiones: esta ley est de

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 125


FILOSOFIA DEL DERECHO

tal modo escrita en el corazn de los hombres, que ni la misma iniquidad


puede borrar(11). Estos conceptos sern aceptados tcitamente, por
todos los pensadores cris anos posteriores, hasta nuestros das.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Strig J., Hans (1995) ob. cit. p. 246.


2. Ibid. p. 246.
3. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 203.
4. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 119.
5. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 135.
6. Ibid. p. 136.
7. As como en el mundo an guo griegos y romanos formaban una sociedad aparte
y diferente de los otros pueblos a los que llamaban brbaros indis ntamente.
En la Edad Media, la humanidad se dis ngue en dos grandes partes: los Crisanos
y los Infieles. Los pueblos cris anos cons tuan una repblica universal, a cuya
cabeza estaba el Pon fice o representante de Dios en la erra. A su lado, el
Emperador, portador del poder terrenal. Pero el verdadero rey era la Divinidad
representada en el mundo por el poder espiritual encarnado en el Pon fice
romano. No se puede negar cierta coherencia a esta organizacin pol co social
de la Edad Media; por un lado se man ene el viejo Imperio romano en disolucin
constante, pero, por el otro, se da esa unidad espiritual representada en el ideal
sublime y ultra terreno que ostentaba la Iglesia cris ana en sus primeros siglos.
8. SerranoV., Emilio (1997) ob. cit. p. 21.
9. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 39.
10. Ibid. p. 39.
11. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. p. 441.

126 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

TEMA Nro. 10.-

DOCTRINAS FILOSOFICO-JURIDICAS
DE SAN AGUSTIN Y SANTO TOMAS.

10.1.- pocas del Pensamiento Cris ano.


10.2.- Los Padres de la Iglesia.
10.2.1.- Los Apologistas.
10.2.2.- La Patrs ca.
10.2.3.- San Agus n de Hipona.
10.2.3.1.- La Ciudad de Dios.
10.2.3.2.- Doctrina jurdico-pol ca.
10.2.3.3.- Clases de Ley.
10.3.- Caracters cas Sociales, Pol cas y Jurdicas de la Edad
Media entre los siglos VI y XV.
10.4.- La Escols ca.
10.4.1.- Santo Tomas de Aquino.
10.4.2.- Su Doctrina Jurdico-Pol ca.
10.4.2.1.- La Jus cia.
10.4.2.2.- La Equidad.
10.4.2.3.- La Ley.
10.4.2.4.- El Derecho Natural.
10.4.2.5.- El Derecho Posi vo o Ley Humana.
10.4.2.6.- Doctrina Pol ca.
10.4.2.6.1.- El Bien Comn.
10.4.2.6.2.- Primaca del Poder
Eclesis co.
10.5.- Comentarios.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 127


FILOSOFIA DEL DERECHO

10.1.- pocas del pensamiento cris ano.-

La historia dis ngue dos pocas en la gestacin, desarrollo y difusin de


las ideas del Cris anismo.

La primera, es de lucha y de evangelizacin; poca en la que se


elaboraron los dogmas de la religin cris ana mediante la reflexin
filosfica. Abarca los primeros siglos de nuestra Era.

La segunda, de consolidacin defini va del pensamiento cris ano


y su perduracin en la historia. Los dogmas cris anos ya definidos
en la poca anterior, fueron sistema zados, buscando siempre
armonizar la razn con la fe. (1)

El primer perodo es denominado La Patrsca, con su exponente


principal: San Agus n de Hipona. Al segundo, se le llam La Escolsca,
con su principal luminaria: Santo Toms de Aquino; entre ambos median
alrededor de novecientos aos.

10.2.- Los Padres de la Iglesia.-

La obra de San Pablo haba dado configuracin a las doctrinas cris anas
como una religin, pero fueron los Padres de la Iglesia quienes tuvieron a
su cargo la elaboracin de los cimientos de una nueva filoso a, surgida en
el perodo de transicin de la poca an gua a la Edad Media.

10.2.1.- Los Apologistas.- En los primeros siglos de nuestra Era, el


Cris anismo se fue afirmando, y gan a muchos hombres cultos de la
poca, que tenan formacin clsica, y que al conver rse a la nueva
religin, iniciaron una tarea de sistema zacin de las verdades cris anas
frente a las an guas ideas paganas. La primera generacin de autores
cris anos que sigui a los escritores de los Evangelios y Epstolas del
Nuevo Testamento, se enfrent con el problema ideolgico de aceptar
o de rechazar la cultura clsica que haban recibido y cuyo lenguaje
podan entender; adems de que la presin hos l y constante, y las
persecuciones desplegadas en contra del avance del Cris anismo,
los obligaron a defender su fe ante los paganos. A estos defensores
se les conoce con el nombre de Apologistas, porque sus escritos
estaban encaminados a defender las nuevas creencias religiosas. Los
principales apologistas fueron Jus no Mr r y Tertuliano; todos ellos

128 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

se esforzaron por superar los conflictos suscitados entre la Filoso a


clsica y la nueva doctrina cris ana.

10.2.2.- La Patrs ca.- Se la denomina as, por ser la filoso a de los


Padres de la Iglesia, surgida en los primeros siglos de nuestra Era. Se
trataba de una sntesis del Cris anismo con la Filoso a griega, adems
de ser una puesta de servicio de todo aquello que se poda extraer de
la Filoso a clsica, para la defensa y explicacin de la Revelacin; por
lo que ha sido considerada como una Teologa o exposicin racional de
las enseanzas de Jess y de las prdicas de los Apstoles.

10.2.3.- San Agus n de Hipona.- (354 a 430 d.C.). Naci en Tagaste,


Africa del Norte, fue conver do al Cris anismo a la edad de 33 aos,
llegando a ser obispo de Hipona.

Sus obras Confesiones y La Ciudad de Dios, muestran los momentos


cruciales del fin de una poca y del nacimiento de otra. Su muerte
ocurri a la vez que desapareca para siempre la civilizacin greco-
romana y empezaba un perodo histrico que durara algo ms de mil
aos, y que se conoce con el nombre de Edad Media.

10.2.3.1.- La Ciudad de Dios.- Cons tuye el primer ensayo filosfico


de la historia. San Agus n vivi una poca de profundas conmociones
histricas. El ao 410 de la Era cris ana, entraron los brbaros a
Roma, y el mundo an guo se sacudi profundamente ante el hecho
inaudito de ver a la poderosa capital del Imperio reducida y violada.
Muchos vieron estos hechos como un cas go de los dioses, que se
vengaban de quienes haban abrazado la fe cris ana.

En La Ciudad de Dios, la historia es concebida como un todo


coherente y ordenado por la Providencia divina. La venida de
Cristo seala el momento culminante en el movimiento ascendente
de la historia, hacia la redencin del gnero humano, donde
se restablecer nuevamente el Reino de Dios y el imperio de ley
divina; aunque los hombres no comprendan al significado de los
acontecimientos histricos, no quiere decir que ellos sean ca cos
y sin sen do.

En su obra, San Agus n contrapone la Ciudad Terrena o del

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 129


FILOSOFIA DEL DERECHO

Mundo, a la Ciudad de Dios.(2) Los preliminares de ambas, se


encuentran en la historia de la humanidad, puesto que ambas son
coexistentes. La Ciudad Terrena, lleg a fundar imperios poderosos
como el de los griegos y de los romanos; ene tambin sus grandes
pensadores, sus guerras y sus vicisitudes, y est des nada a perecer
en el juicio final. Por el contrario, la Ciudad de Dios, se manifiesta
humilde y some da; sus tradiciones han sido guardadas por el
pueblo de Israel; ene tambin sus profetas, sus hroes y mr res,
sus verdades y sus virtudes, siendo su finalidad, la conquista
espiritual y la salvacin. La Ciudad de Dios est des nada a
prevalecer eternamente, porque Dios en su infinita Providencia,
dispone y dirige sin menoscabo de la libertad humana, el acontecer
histrico(3), dirigido hacia su culminacin en el reino espiritual o
comunidad perfecta.

10.2.3.2.- Doctrina jurdico-pol ca.- Para San Agus n, la Iglesia


ene un poder incondicionado sobre el Estado, cuya nica
jus ficacin es la necesidad de mantener la paz en la erra; el
Estado cuidar de los intereses materiales, y la Iglesia, de los
espirituales. No obstante, la Iglesia se sita en un plano superior
debido a su propia finalidad: El Estado es una situacin provisional
que desaparecer tras el Juicio final. La Iglesia, an sin iden ficarla
con la Ciudad de Dios, la representa(4).

10.2.3.3.- Clases de Ley.-

La Ley Eterna, es la voluntad de Dios, que como Creador del


Universo dict un principio regula vo, una ley que en los
irracionales obra de manera necesaria, pero en el hombre
debe ser acatada, al ser ste, una criatura racional. San
Agus n la define: Ley Eterna es la razn o el querer de Dios,
que, manda conservar el orden natural de los seres, y prohbe
perturbarlo(5). La Ley Eterna, es la expresin de la voluntad
de Dios y se manifiesta a travs de la conciencia moral, como
Ley natural.
La Ley Divina, se iden fica con la Ley Eterna, pero accedemos a
ella mediante la Revelacin. Es la voluntad de Dios manifestada
en la conciencia humana a travs de sus mandamientos..

130 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

La Ley Natural, que se expresa en la conciencia y en la razn


del hombre, forma parte de aquel principio superior divino
(Ley Eterna), y sus exigencias se imponen al espritu racional
del hombre porque es tan an gua como el hombre mismo.
Para San Agus n, no existe perversidad capaz de borrar esta
ley impresa en el corazn humano; los hombres por cados
que estuvieran, conservan la facultad de dis nguir entre el
bien y el mal, y entre lo justo y lo injusto.
La Ley Humana, encuentra su base en la Ley Natural, que a
su vez, es un aspecto de Ley Eterna (6), pero las leyes varan
acomodndose a las circunstancias y exigencias del momento
histrico.

De esta manera, San Agus n sus tuy la fundamentacin


cosmolgica del Derecho Natural admi da por los griegos, con un
Derecho Natural teocntrico.

La verdadera misin del legislador humano es principalmente


asegurar la paz y el orden social, para que la humanidad pueda
alcanzar su fin temporal, pero por sobre todo, su fin espiritual,
estableciendo adems las condiciones que le permi rn encaminarse
libremente hacia el bien y hacia la vida ultra terrena.

Para San Agus n, una ley injusta no puede ser tal, y todo gobernante
para ser el mejor, necesariamente deber ser cris ano: ...Sin
jus cia los reinos no son otra cosa que grandes latrocinios.... (San
Agus n) (7).

San Agus n trat de armonizar la filoso a de Platn y las doctrinas


estoicas con las ideas fundamentales del Cris anismo. El
pensamiento agus niano tuvo una proyeccin histrica que todava
alcanza las ideas cien fico-culturales de nuestra poca. Son
notorias sus observaciones acerca de la guerra y de la coexistencia
pacfica que debe exis r entre los pueblos que se sujetan a sus
lmites naturales: ... La guerra solo se legi ma en cuanto sea el
nico medio de hacer frente a la injus cia entre los pueblos...(San
Agus n)(8).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 131


FILOSOFIA DEL DERECHO

10.3.-Caracters cas Sociales, Pol cas y Jurdicas de la Edad Media entre


los siglos VI y XV.-

Como la palabra lo indica, la Edad Media puede ser considerada como la


larga poca de transicin -mil aos-, entre una civilizacin que se disuelve
y otra que se prepara. Fue adems un perodo de conflictos y luchas en
el que se cruzan muchos elementos: Razas, ideas, lo viejo y lo nuevo,
creencias religiosas y conceptos pol co-sociales. Tambin se debe tomar
en cuenta que las ideas cosmopolitas de los romanos, se mezclaron con el
individualismo de los germanos, cada cual con organizaciones pol cas y
sociales completamente diferentes.

El jusfilsofo italiano G. Carl, refleja estas caracters cas de manera muy


clara en las siguientes expresiones: ... A mi juicio, el verdadero carcter
de la Edad media, es comn con todos aquellos perodos en que se ponen
los orgenes de un nuevo orden de la humanidad, o sea, de un nuevo
curso de las cosas sociales y humanas. Este consiste esencialmente que
en el hombre de la Edad Media se representan nuevamente confundidos
e indis ntos los conceptos y las ins tuciones sobre los que se apoya la
sociedad humana. Para el hombre de la Edad Media, Dios, la Humanidad
y la Naturaleza; la Religin, la Ciencia y el Derecho; la fuerza, el
consen miento y la razn; el individuo, la familia y el Estado; el derecho
de defensa, de propiedad y de libertad; la vida religiosa, pol ca y militar;
todos aquellos conceptos e ins tuciones en suma, que para los griegos y
romanos se fueron dis nguiendo y actualizando, vuelven a confundirse
e iden ficarse, unos con otros, produciendo en la mente de la poca una
confusin casi primi va, de la cual le era imposible salir, sin tener que
rehacer gradualmente y en breve lapso, la vida ya hecha en perodos
anteriores de civilizacin(9).

En el ser humano de la Edad Media, al igual que en el hombre primi vo,


se dieron confusamente lo ins n vo -por un lado-, y por el otro, esa
aspiracin ideal y ms ca que fue caracters ca de la poca, cuyos primeros
siglos fueron de barbarie, y los l mos, de maravilloso renacimiento.

En el primer perodo, de esta larga poca de casi mil aos, domin la


organizacin social militar, siendo el propsito de la ley, el mantenimiento
de la defensa y la seguridad social. El segundo perodo, tom el carcter
de colonato y especialmente feudal; en este perodo, la ley se ocup

132 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

principalmente de la organizacin de la propiedad territorial. En el tercer


perodo, aparece la funcin municipal, surgiendo a su vez el concepto de
bien pblico y el del Estado; la funcin de las leyes, ser garan zar las
libertades civiles y municipales.

No obstante que la Edad Media ofrece una sociedad dividida y subdividida


en agrupaciones pequeas, feudales o municipales; las teoras sociales
y jurdicas tendieron a considerarla como un gran todo, una sociedad
universal crisana sobre la cual estaba Papado y el Imperio. As, en
la Edad media, la humanidad en general se dis ngue en dos grandes
grupos: Los cris anos y los infieles. Los pueblos cris anos enen dos
representantes suyos en la erra, el Pon fice y el Monarca, con una
misin espiritual y otra temporal respec vamente; por lo que dos ideas
se funden, la de la unidad pol ca romana, que sobrevive a la disolucin
del Imperio; y de la unidad religiosa, que era el ideal cris ano preconizado
por San Agus n en La Ciudad de Dios.

El problema pol co-jurdico central de esta poca fue el de la relacin


entre el Poder terrenal y el Poder espiritual. Para resolverlo, la Iglesia
mostr desde sus primeros das, una preferencia por las doctrinas de
los filsofos griegos, en especial Aristteles; el Imperio, por su parte se
inclin hacia la Jurisprudencia romana.

10.4.- La Escols ca.-

Se llama as al perodo del pensamiento que creci a par r de la educacin


y enseanza del clero en las Escuelas medievales. En sen do amplio, se ha
denominado Escols ca, a toda la Filoso a cris ana de la Edad Media,
que se ex ende hasta el siglo XV. Los siglos XII y XIII fueron los de mayor
pujanza espiritual e intelectual, debido al redescubrimiento de los textos
de Aristteles, la aparicin de las Universidades y el impulso dado por dos
grandes rdenes religiosas medievales: franciscanos y dominicos.

10.4.1.- Santo Toms de Aquino.- (1224 - 1274). Santo Toms fue


quien dio a la fusin de aristotelismo y Teologa, una estructura ms
coherente y defini va, sin dejar a un lado la influencia de Platn, quien
fue cul vado con el mismo entusiasmo que Aristteles.

Sus obras fueron tres: la Summa Teolgica, la Summa contra los

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 133


FILOSOFIA DEL DERECHO

Genles y la Summa Filosfica que demuestran el caudal de una


erudicin enciclopdica asombrosa, que sinte zaba las tradiciones
culturales que haban informado el mundo espiritual de la Edad Media.
Santo Toms construy un edificio dialc co que ha resis do muchos
ataques y se ha mantenido inconmovible hasta nuestros das, ya que
los escols cos modernos dan por aceptado que las tres Summa
son el compendio ms acabado de la Filoso a cris ana y de la filoso a
de la Iglesia catlica. Desde el Concilio de Trento, su obra ha sido
considerada como la exposicin cien fica insuperable de los dogmas
religiosos.

10.4.2.- Doctrina Jurdico-Pol ca.- Su pensamiento jurdico y pol co


muestra un constante propsito de conciliar la obra aristotlica con la
Teologa cris ana, estableciendo primeramente la dis ncin entre el
saber filosfico-racional y la fe, a la que dio preponderancia sobre la
razn.

10.4.2.1.- La Jus cia, La doctrina tomista sobre la Jus cia, se inspir


exclusivamente en Aristteles. Para Santo Toms, Jus cia consiste
en, el hbito con que cada uno atribuye a cada cual con perpetua
y constante voluntad lo que le pertenece. (Summa Teolgica)(10).
Coincide con Aristteles, al afirmar que es la virtud que gobierna las
relaciones humanas, pero su fundamento, est en Dios.

Santo Toms estudi la Jus cia desde el punto de vista del sujeto,
esto es, como virtud y como hbito, considerando as al Derecho,
como el contenido objevo de la Juscia.

La Jus cia implica igualdad con relacin al otro y coloca al hombre


frente a los dems de dos modos: - Considerado individualmente
viene a ser la Juscia parcular, que se presenta bajo dos
aspectos: como Juscia conmutava y como Juscia distribuva;
en la primera, se da el principio de igualdad; y en la segunda o
conmuta va, se aplica la proporcin.

La Juscia general o Juscia legal, es aquella que segn Santo Toms


ordena todas las virtudes para la consecucin del Bien Comn, y es
propia de las leyes.

134 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

10.4.2.2.- La Equidad.- Al igual que Aristteles, su teora de la


Jus cia conduce a su teora de la Equidad. Para Santo Toms, los
actos humanos son singulares y con ngentes, resultando imposible
establecer una norma legal que los contenga en su totalidad,
porque las leyes se establecen sobre la base de lo que sucede en
la mayora de los casos. Sin embargo, hay circunstancias en las que
su cumplimiento ira contra la igualdad de la Jus cia y en contra del
Bien Comn; en estos casos, el juzgador, sin transgredir las leyes, las
aplicar flexiblemente, considerando la superior exigencia moral de
la Jus cia, y buscando as como comprender y ayudar a la persona
humana, para encaminarla ( siempre) hacia el bien.

10.4.2.3.- La Ley.- Para Santo Toms la ley es La ordenacin de la


razn para el Bien comn, promulgada por quien ene el cuidado de
la comunidad(11). Entonces, las leyes son disposiciones racionales
que buscan el bien colec vo y que dimanan de la autoridad. Al igual
que San Agus n, Toms dis ngui tres clases de leyes:

Ley Eterna, que no son otra cosa que los designios de la


sabidura y voluntad divina. La ley eterna es la primera de
todas las leyes, la fuente de todas las dems y la regla divina
con que se rige el Universo(12). No puede ser conocida
en su totalidad, sino a travs de sus manifestaciones.

La Ley Eterna es suprema, porque todas las dems leyes derivan


de ella; es eterna e inmutable, porque los actos procedentes de
la voluntad divina han exis do siempre y son necesarios a toda la
creacin; y es obligatoria e ineludible, porque aunque muchas
veces es incomprensible a la razn humana por ser limitada
e imperfecta, se impone moralmente al corazn del hombre.

Junto a la Ley Eterna, Santo Toms coloc a la Ley Divina,


con la diferencia de que es producto de la Revelacin, y su
correlato norma vo es la conducta humana, mientras que la
Ley Eterna, se dirige especialmente al orden de la Creacin

La Ley Natural, segn Santo Toms, es la par cipacin de


la ley eterna en la criatura racional. (13), cuyo supremo
precepto es procurar el bien del hombre y en sus principios

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 135


FILOSOFIA DEL DERECHO

es siempre la misma; se da solo a travs de la naturaleza


racional del hombre, ya que fue dada por Dios a sus criaturas.
Al igual que la Ley Eterna, la ley natural es universal, inmutable,
absoluta y obligatoria, porque regula la vida y la conducta
moral del hombre para encaminarlo hacia la vida eterna.
La Ley Humana; conforma el Derecho Posi vo. Siempre
presentar deficiencias, y conlleva amenazas y temor, pero
es necesaria para el mantenimiento de la paz y el orden, y
para la propagacin de las virtudes entre el gnero humano.
La ley humana es muchas veces injusta, pero siempre es
necesaria, excepto cuando contradice los preceptos divinos.

La Ley Posi va es mutable y relava, porque el


legislador la ir renovando y perfeccionando con miras
al mejoramiento social, al Bien Comn, y a la prc ca de
las virtudes morales y sociales, en especial, la Jus cia.

10.4.2.4.- El Derecho Natural.- Es la manifestacin de la voluntad


divina aplicada a las condiciones propias de la naturaleza del
hombre.(14) En la doctrina de Santo Toms, se estudia el Derecho
como el objeto par cular de una virtud especial: la Jus cia. El
Derecho, y por lo tanto, la Jus cia, presupone la vida social porque
la esencia del Derecho es ordenar la vida del hombre precisamente
en las relaciones con sus semejantes(15).

Santo Toms prefera referirse a la Jus cia como lo justo, ms


concretamente, como lo que es justo, o tambin la cosa justa
(res iusta). Para l, el Derecho Natural, es antes que nada, la
exigencia ontolgica concreta que es debida a alguien de acuerdo
con un orden o armona de relaciones que todas las criaturas deben
alcanzar entre s y respecto a Dios(16). Por lo tanto, el Derecho no
es un ideal abstracto, sino, lo justo concreto, las exigencias posibles
e inmediatas que deben fraguarse en relaciones concretas entre las
personas.

Santo Toms configurar el Derecho Natural en principios racionales


universales y supremos, basados en las inclinaciones naturales del
hombre que para l se resumen en las siguientes:

136 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

Cada ser humano debe conservar su vida y proteger su salud,


porque como seres vivos, todos nos sen mos naturalmente
inclinados a preservar la propia existencia.
El hombre, como ser natural, tambin est inclinado a
reproducirse y formar una familia, lo que conducir a leyes
naturales que gobiernan las relaciones familiares.
Por ser racional, el hombre ende a vivir en una comunidad
social, donde podr desenvolver su vida espiritual, buscando
la verdad y desarrollando sus virtudes personales y sociales
(17).

El precepto supremo del Derecho Natural es procurarse el bien


y huir del mal(18). El Derecho Natural en sus principios es
siempre el mismo, pero puede variar, cuando se a ende a las reglas
par culares en la diversidad de circunstancias sociales e histricas.
Cuanto menos universales son los principios del Derecho Natural,
tanto ms se refiere a situaciones histricas de espacio y de empo,
y tanto ms complicada resultara la cues n de su validez...A la
postre, -dice-, es siempre nuestra conciencia la que decide si algo ha
de considerarse o no como de Derecho Natural(19).

10.4.2.5.- El Derecho Posi vo o Ley Humana.- Por Derecho,


entendi Santo Toms a aquello que es lo justo, o la res iusta. Lo
justo, no es un ideal lejano, sino una exigencia inmediata del orden
de las relaciones entre los hombres, de acuerdo a las posibilidades
que permitan las circunstancias.

Las normas jurdicas valen primeramente, porque formulan


exigencias de la Jus cia que provienen del orden meta sico de
las cosas; y, en segundo lugar, estas exigencias provendrn de
la autoridad que las crea. Toda ley -humana-, es producto del
legislador, pero deber en primer trmino, respetar las exigencias
de la Jus cia que son intrnsecas al orden de los seres en el mundo.
En un orden ideal, en la ley moral natural, en l mo trmino, en la
ley eterna, se halla tambin el origen del Derecho. Derecho natural
y ley natural, son para Santo Toms dos principios cons tu vos de
su filoso a de la razn. Leyes que se opongan a este Derecho divino
-como tambin lo llama-, no son Derecho y no hay obligacin de
observarlas(20).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 137


FILOSOFIA DEL DERECHO

10.4.2.6.- Doctrina Pol ca.- El Estado es una comunidad de


hombres que se juntan para lograr el Bien comn y se ponen bajo el
mismo Derecho(21). El Estado es indispensable para la sa sfaccin
de las necesidades humanas. El fin de toda sociedad debe ser vivir
segn las virtudes para alcanzar la comprensin de Dios y el bien
moral. Son tareas principales del Estado:

Conducir a los ciudadanos a una vida justa y virtuosa, y el


presupuesto ms importante para ello ser primeramente la
preservacin de la paz(22).
Administrar o imparr Juscia.
Garanzar la seguridad y la tranquilidad de los ciudadanos.
Fomentar la riqueza y el bien material.
Incrementar la moralidad pblica y todo aquello que
promueva el Bien Comn, sin descuidar nunca el fin supremo
del hombre, que est por encima de lo que es transitorio y
que por lo tanto, va encaminado hacia lo eterno. (23).

10.4.2.6.1.- El Bien Comn.- Santo Toms afirmaba que toda


ley ordena al Bien Comn de los hombres, y de esta ordenacin,
recibe su fuerza y su carcter de verdadera ley; en la medida que
se aparte de esa finalidad, pierde su fuerza obligatoria. (24). Para
Santo Toms, el Bien Comn, aunque es ms importante que el
bien individual, no se contradice con ste, ya que al esforzase
los ciudadanos para alcanzar metas personales buenas, estn
tambin contribuyendo al bienestar y el mejoramiento de la
sociedad.

Esta idea ha sido u lizada principalmente por los pensadores de


extraccin cris ana; tuvo su origen en el pensamiento griego,
pero es a par r de Santo Toms, que la idea de Bien Comn
se encontrar siempre en los filsofos catlicos, adems de
cons tuir la base fundamental de la moderna Doctrina Social de
la Iglesia, que afirma la solidaridad humana, presente en todo el
pensamiento catlico.

138 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

Su definicin de lo que es el Bien comn es muy general, algo


propio de la concepcin medieval, donde las relaciones sociales
eran determinadas por la autoridad feudal, la que en l ma
instancia, reconoca un ordenamiento jurdico sustentado en
principios netamente religiosos.(25)

Muchos autores del presente, en enden por Bien Comn, al


conjunto de condiciones espirituales, culturales y materiales
necesarias para que la sociedad pueda realizar su fin propio, y
establecer un orden justo, que facilite a las personas humanas
que integran la sociedad, alcanzar su fin trascendente(26). El
fundamento del Bien comn es la Jus cia, y cada sociedad
lo buscar a travs de los principios y normas que rigen las
ins tuciones que la conformen.

10.4.2.6.2.- Primaca del Poder Eclesis co.- Para Santo Toms,


el poder del Pon fice, -representante de Dios en la erra-,
con ene en s todo el poder y ene predominio absoluto sobre
el Poder Civil. El prncipe o el monarca es en esencia, igual a
todos los hombres, es sbdito del Papa y de la Iglesia, y por lo
tanto, subordinado de ella. Todo Estado que se resiste o rebela
contra la Iglesia, jams puede ser leg mo.

La doctrina pol ca de Santo Toms, refleja ves gios de una


lucha an qusima en el seno de la sociedad humana, entre el
poder espiritual por un lado, y el temporal por el otro. La Iglesia,
dominando como soberana en el terreno de los hechos y en el
del pensamiento, fue creando en torno suyo, filoso a, ciencia,
arte y legislacin, que prevalecieron durante mucho empo.

10.5.- Comentarios.-

Tanto en la doctrina tomista, como en la filoso a cris ana de la Edad


Media, todos los factores de la vida del hombre, toman su norma directriz
de la misma fuente, y miran el mismo fin: la vida ultra terrena. El hombre
es tambin un alma en contacto con Dios, de manera que su razn deber
subordinarse a los principios de fe que le proporciona el conocimiento
genuino del mundo y de Dios y le permi r alcanzar la verdad.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 139


FILOSOFIA DEL DERECHO

Sobre el orden religioso, no solo se construye el orden jurdico-social, sino


tambin el orden mismo del Universo, que a diferencia del Cosmos de
los griegos -configurado, pero no creado por Dios-, el Universo cris ano
es producto de la accin creadora de un Dios personal, que lo rige y
gobierna.

A la altura de La Patrs ca, la nica Jus cia verdadera es la que dicta la


ley eterna o voluntad divina. El derecho posi vo es pues producto del
pecado, que ha sido ins tuido por la autoridad terrenal como un mal
irremediable; lo que se debe principalmente a la imagen de las cosas
pblicas que tuvieron los primeros pensadores cris anos, quienes vivieron
una poca de total decadencia de las ins tuciones del Imperio romano,
por lo que esta concepcin tan pesimista del Derecho y de la Sociedad es
explicable, y de aqu tambin procede la idea de evadirse de este mundo
terrenal pecaminoso, para buscar la salvacin en el desprecio por todo lo
mundano.

Tanto en la obra de San Agus n como en la de Santo Toms, se puede


apreciar que, ambos se propusieron armonizar a Dios y a la humanidad; a
la Revelacin con la razn, y a la Providencia divina con la libertad humana,
par endo de un orden universal apoyado en el Creador. Sin embargo,
lo que diferencia a la filoso a tomista del pensamiento agus niano,
es que con Santo Toms se producir una concepcin op mista -ya no
pesimista- del des no del hombre en este mundo. La vida humana ya
no ser slo una preparacin para la muerte, como pensaba San Agus n,
sino una constante lucha por el bien y por la virtud, tarea que se inicia
en este mundo. Cabe destacar que la filoso a escols ca del siglo XIII es
esencialmente racionalista, influida por la lgica y la meta sica aristotlica;
que busca ante todo, elaborar una teologa racional ms que dogm ca.

Sin embargo, podemos concluir que la Teologa escols ca es un


monumento filosfico que demuestra lo que el ingenio y la paciencia
humana pueden alcanzar en materia de argumentaciones teolgicas, para
explicar la existencia de la sociedad y de todo el Universo, sin apartarse
de Dios.

140 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 3. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Los historiadores de la Edad Media coinciden en admi r la poderosa influencia


de la organizacin feudal sobre la ins tucin de la familia. Las costumbres, la
divisin del sistema feudal y las leyes de la poca giran en torno a la propiedad y
a los dis ntos desmembramientos de ella. Es decir, que las leyes que regan para
el individuo o persona en cuanto a importancia vendrn despus de las leyes
que regulan el sistema territorial debido al feudalismo imperante, en el que los
derechos de propiedad sobre el suelo fueron predominantes.
2. San Agus n escribe su obra La Ciudad de Dios, mo vado por las vicisitudes de la
poca, cons tuyendo el primer ensayo filosfico sobre la historia. En l explica la
venida de Cristo y su crucifixin como el momento de par da del ascenso de la
historia de la humanidad hacia la salvacin y redencin eterna, ya que aunque
los acontecimientos se presenten de forma violenta y ca ca, como suceda en
ese empo, tenan un sen do providencial con una meta a largo plazo, donde
la naturaleza espiritual del ser humano, culminara su existencia verdadera al lado
de su Creador.
3. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 159.
4. Botella, Juan y otros (editores) 1994. El pensamiento pol co en sus textos Ed.
Tecnos Madrid-Espaa, p. 75.
5. Gonzlez Daz, L. F. ob. cit. p. 160.
6. Ibid. p. 161.
7. Ibid. p. 162.
8. Ibid. p. 163.
9. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 212.
Segn estudios de Savyigny y C. Hegel ( citados por G.Carl) , la jerarqua feudal
basada en la nobleza, comprenda dentro de s al colonato y la servidumbre. Sin
embargo, otra fraccin poblacional que se dedic al comercio y al trabajo como
industria artesanal, que se resis an al encierro del sistema feudal vinculado
a la erra y el suelo y a los atropellos del seor feudal; mantuvieron en pie las
ciudades cuyo nervio social empez a forjarse gracias a una poblacin que poco a
poco fue conformando corporaciones de artes y oficios. De ah resulta que aunque
al principio los municipios crecieron a la sombra del cas llo feudal buscando
proteccin y defensa, poco a poco fueron levantando sus propias libertades
municipales, ya no a la sombra de la Iglesia o de la nobleza, sino que ganaron su
propia libertad e independencia. Las ins tuciones municipales se forjaron por el
carcter socio pol co de la poca y por intereses de supervivencia con libertad
que se concret en las llamadas franquicias que adquirieron reconocimiento
y garan as para trabajar y comerciar. Posteriormente nacen los estatutos
municipales que primero garan zaron la propiedad mueble adecuada al
comercio, como un rudimento original del derecho comercial, cuya formacin
demuestra la pervivencia del viejo derecho romano.
10. Ibid. p. 237.Cita a Sto. Toms.
11. Maurer, Armand (1967) Filoso a Medieval Ed. Emec, Bs.As.-Argen na, p. 189.
12. Ibid. p. 189.
13. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 42.
14. La Ley Natural se presenta a travs de las inclinaciones naturales del hombre

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 141


FILOSOFIA DEL DERECHO

que no son mas que inclinaciones vitales innatas, que se traducen en parte como
comportamientos morales y tambin espirituales. El Derecho Natural se presenta
al ser humano con claridad y fijeza, en sus principios ms universales, pero no
as en sus exigencias par culares; de ah la necesidad del Derecho Posi vo cuya
finalidad es coadyuvar al cumplimiento de la Ley Natural y la Ley Divina; porque
las circunstancias peculiares de la vida de las personas siempre llevan ml ples
complicaciones y problemas espinosos, que por su universalidad, el Derecho
Natural no puede resolver. Hirschberger, Johannes.( 1997) Historia de la Filoso a
tomo I, Ed. Herder. Barcelona. pp.416.ss.
15. Enciclopedia Jurdica Omeba, (1982) ob. cit. p. 993.
16. Villoro T. Miguel (1996) ob. cit. p. 297.
17. Maurer, Armand, (1967) ob. cit. p. 189.
18. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 238.
19. Hirschberger, Johannes (1971) Breve Historia de la Filoso a Ed. Herder, Barcelona-
Espaa, p. 137.
20. Ibid. p. 137. Es as que Sto. Toms coloca a la Ley Divina, siempre por encima de la
Ley Natural y de la Ley Humana o Derecho Posi vo
21. Fischl, Johann (1968) ob. cit. p. 197.
22. Strig J., Hans (1995) ob. cit. p. 302.
23. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 152.
24. Massini, Carlos J. (1980) Pol ca, Derecho, Equidad Ed. Jurdica de Chile, San ago-
Chile, p.72
25. Storig, Hans J. ( 1995) ob.cit. pp 300 ss. El bien del hombre, en tanto que sea
hombre, consiste en que la razn sea perfeccionada en el conocimiento de la
verdad y en que las potencias de los apetos inferiores sean dirigidos de acuerdo
con el hilo de la razn . Pues la humanidad le adviene al hombre porque ene el
poder de la razn ( Toms de Aquino) citado por Storig. El bien personal se da
mediante el desarrollo racional y la prc ca de las virtudes cardinales ( griegas y
romanas) pero tambin y sobre todo, la prc ca de virtudes teologales como la fe,
el amor y la caridad; es as que el bien comn debe ser tarea de la autoridad estatal
mediante las leyes, que antes que todo, estarn dirigidas a guiar y colaborar al ser
humano en la realizacin de propio bien personal y espiritual.
26. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. p. 23.

142 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4

LA FILOSOFIA DEL DERECHO


EN LA POCA MODERNA
UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

TEMA Nro. 11.-

PRINCIPALES IDEAS FILOSOFICO-JURIDICAS


DEL RENACIMIENTO

11.1.- Caracters cas generales del Renacimiento.


11.1.1.- Aspectos Socio-jurdicos y Pol cos.
11.1.2.- El Humanismo.
11.2.- Los primeros esbozos del Contractualismo.
11.2.1.- Marsilio de Padua.
11.3.- Nicols Maquiavelo.
11.4.- La Reforma Protestante.
11.4.1.- Mar n Lutero.
11.5.- La Escuela Clsica del Derecho Natural.
11.5.1.- Desarrollo del Derecho Natural Clsico.

11.1.- Caracters cas generales del Renacimiento.-

Alrededor del siglo XV, despus de un largo milenio de pensamiento


dominado por la Teologa, y una vida cultural centrada sobre una
concepcin bsicamente religiosa, con la mira puesta en el ms all de la
existencia terrena, el mundo occidental empieza a despertar con inquietud
y aspiraciones inmediatas, encaminadas al goce y dominio de la vida
presente, descuidando lo que respecta a los problemas ultra-terrenos.

Si fue di cil delimitar dnde acaba el Imperio romano y dnde comienza


la Edad Media, tambin no es fcil definir las rupturas que abren lo que
despus se calificar como mundo moderno, ya que la historia es un
con nuo movimiento y una dinmica di cil de esquema zar, porque
los presupuestos de estos cambios que significan la reestructuracin
del pensamiento social, provienen siempre de siglos anteriores, cuyo

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 145


FILOSOFIA DEL DERECHO

producto cultural en cuanto a leyes, costumbres y creencias se va


enlazando paula namente a las nuevas ideas.

El Renacimiento trajo consigo una nueva concepcin del mundo y de la


vida, ensanchando los horizontes del espritu, que despierta con nuevos
bros para la inves gacin cien fica. La decadencia medieval tuvo entre
otras causas, el desgaste interno de los procedimientos para demostrar
el conocimiento cien fico que bajo ningn concepto, se debera alejar de
la concepcin teolgica de la realidad y la vida social, haciendo renacer
de este modo, un inusitado entusiasmo por las ideas de los an guos
clsicos. En primer lugar, se puede encontrar el germen de estos cambios
en la incontenible quiebra de la perspec va religiosa en el mbito del
pensamiento, como consecuencia de la prdida del poder pol co que
sufri la Iglesia a lo largo del medioevo, cuanto menos, de su capacidad
para influir eficazmente en el poder civil; adems, la Reforma protestante
dio origen al comienzo de esa prdida del dominio espiritual de la Iglesia,
iniciando un proceso de secularizacin del Derecho, que conducir a la
separacin entre el Derecho Natural y su fundamentacin religiosa.

Este cambio de mentalidad, se reflejar tambin en el estudio de las leyes


de la naturaleza, por dejar de ser ella, un parte integrante del orden de la
Creacin, regida y estructurada por la ley eterna y divina, para conver rse
en una construccin racional que parte exclusivamente de la capacidad
humana. La renovada importancia de la razn, remite as a una nueva
comprensin del papel del individuo dentro del mundo y dentro de la
sociedad.

sta es tambin la poca de los grandes descubrimientos geogrficos, que


sacudieron la cosmovisin europea, y que contribuyeron a desarrollar y
profundizar sobre los derechos de la conquista y sobre los fundamentos
norma vos del Estado. El Renacimiento es considerado como un puente
entre la Edad Media y la poca Moderna, donde se producir la primera
aproximacin entre las ciencias sicas y las matem cas. Entre los
cien ficos que se encuentran en la lnea de interseccin de una y otra
poca estn Giordano Bruno y Nicols de Cusa.
Poco despus se inicia la llamada revolucin cien fica en el campo de
la astronoma con Nicols Coprnico, Juan Kpler, Galileo Galilei para
culminar en los descubrimientos sico matem cos y astronmicos de
Isaac Newton.

146 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

11.1.1.- Aspectos Socio-Jurdicos y Pol cos.- Los grandes cambios


pol cos del siglo XV; entre ellos: la desintegracin de la unidad de la
cris andad medieval en nacionalidades, la decadencia de la sociedad
feudal con la consecuente aparicin de monarquas absolutas, las
guerras por causas religiosas, los descubrimientos y conquistas allende
los mares, y la difusin de las ideas gracias a la imprenta, marcarn
un nuevo enfoque de la ciencia pol ca, porque primero habr que
conocerse y ubicarse en esta nueva realidad, y recin despus vendr
el estudio racional de la misma. Los principios filosficos pasarn a
segundo plano, porque los problemas sociales y pol cos se presentan
ms urgentes. Todava se man enen algunas luchas entre Iglesia-
Imperio pero se van afirmando reinos y monarquas que posteriormente
conducirn a la formacin de las nacionalidades modernas.

La vida religiosa que en Grecia y Roma fue un aspecto ms de la vida


pol ca , a par r de la poca Moderna con su semilla renacen sta, el
poder pol co de la Iglesia disminuy paula namente, debido a que
junto a esa sociedad de fieles, se coloca una colec vidad nueva: el
individuo o persona que pertenece a una familia y es ciudadano de
un Estado; aunque tambin como creyente, es miembro de la Iglesia.
Anlogamente, aquel grupo social que conform los municipios de la
Edad Media, ignorado y menospreciado por el clero y la nobleza, a
par r del renacimiento y juntamente con el advenimiento de la poca
Moderna, dio nacimiento a una nueva clase poderosa: la burguesa, con
la importancia nueva del trabajo, la industria, el comercio resumidos en
la ac vidad econmica que empieza a desarrollar ver ginosamente.

Hoy nos resulta di cil imaginar la estructuracin del Derecho y del


Estado heredada del mundo medieval, donde exis a una perfecta
composicin ins tucional de los poderes de la Iglesia y del Estado, al ir
el poder temporal de la mano con el poder espiritual. La explicacin de
dicha unidad y subordinacin estaba en que la potestad de los feudales,
prncipes y reyes, para gobernar a sus vasallos y a sus pueblos derivaba
de Dios; as tambin, el nuevo espritu renacen sta, no aceptar que
el poder del soberano y del seor, sea proveniente de Dios.

Durante los siglos XV y XVI, aparecen gran nmero de escritores


interesados en asuntos pol cos, jurdicos y morales, aunque todava

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 147


FILOSOFIA DEL DERECHO

los lmites entre Pol ca, Derecho y Moral, no estn claramente


establecidos. Uno de los problemas acuciantes que ms interes fue
el de las relaciones individuo-Estado, porque los idelogos de la poca
ya no buscaron el poder en la fe cris ana, lo que tampoco significa una
negacin de Dios y de la religin por parte de ellos; lo nico que se
discute es la necesidad del ministerio eclesis co para que los reyes
y los seores tengan el imperio y el poder de gobernar, potestad que
ms adelante recibir el nombre de soberana.

Tambin, el espritu corpora vo y fraternal propio del medioevo, donde


lo que prevaleca era la fuerza de la ins tucin espiritual de la Iglesia, ir
dando paso al sujeto individual, de voluntad libre y autnoma, que se
manifestar en el campo jurdico, como un Derecho establecido sobre
bases ya no teolgicas, sino humanas, cuyos primeros cul vadores son
los intrpretes del Derecho romano como legislacin posi va, ya que
los consideraban como la mejor interpretacin de la razn natural.

Para entonces, las ciencias jurdicas se especializan entre tres ramas:

El estudio prc co del Derecho Posi vo, que ser objeto de la


Jurisprudencia.
El estudio histrico del Derecho, que dar lugar a la Historia de
las Ciencias Jurdicas.
Y el Derecho Natural, que es objeto de la Filosoa Jurdica. (1).
11.1.2.- El Humanismo.- Surgido en esta poca, sent las bases y
principios que influirn en el progresivo cambio de postura cien fica
frente al pensamiento medieval. El humanismo sita el ideal
forma vo del hombre, en el estudio de la an gedad pagana, lo
seculariza independizndolo de la Iglesia y distancindolo de los
criterios medievales(2). El inters por lo an guo y clsico provoca el
acercamiento a otra cultura en la que se valora al ser humano desde
una perspec va ms mundana, y como un ser cuya naturaleza sica
no es precisamente pecaminosa y objeto de cuidado y gua espiritual
constante, porque al lado de su funcin redentora, se sita la funcin
civil. La exaltacin de la libertad de elegir la propia conducta , des no
y comportamiento social tanto en el orden religioso como social y
cultural, lleva al hombre renacen sta a buscar la verdad por caminos

148 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

propios y logra tambin imponer la moderna nocin de Ciencia, cuyos


conocimientos no trabajan ms con verdades que han sido impuestas
por Revelacin y por decisin del poder eclesis co, sino que resultan
de ese afn por inves gar y descubrir la naturaleza y el universo con los
propios recursos metodolgicos.

11.2.- Primeros esbozos del Contractualismo.-

Las primeras huellas de la teora del contrato social se pueden encontrar


mucho antes del siglo XVI.

El Contrato Social es una doctrina social y jurdica que considera a la


sociedad humana como resultado de un acuerdo de voluntades de los
hombres, libres e iguales, para dar origen al Estado. Fueron los individuos
quienes con su propio consen miento dieron lugar primeramente a la
familia, como el diseo primordial sobre el cual fue tejindose toda la
variedad de convivencia civil y pol ca. Esta teora ensea que habra
exis do un estado primivo de naturaleza, en el cual el hombre aislado,
disfrut de independencia absoluta. A ese estado sucedi el de sociedad,
por medio de un contrato consendo de manera comn y tcita, el cual
impone restricciones a la independencia de cada uno(3).

La idea bsica de la doctrina contractualista, radica en la demostracin de


que el poder pol co es emanacin del pueblo, que adems de cons tuirlo,
puede tambin des tuirlo o revocarlo, desde el momento en que no
cumpla con las obligaciones contradas o no colme las aspiraciones de la
colec vidad.

11.2.1.- Marsilio de Padua.- (1275-1343), telogo y terico pol co


italiano, fue uno de los primeros en delinear una teora del contrato
social, cuyo germen est en los sofistas griegos y en Epicuro.

El origen de una comunidad, proviene del libre consen miento de


asociacin, orientado hacia el Bien Comn. La comunidad popular
conserva ese poder original y es adems la instancia suprema de la
vida pol ca. La autoridad tendr la facultad de aplicar e interpretar
las leyes, pero el verdadero soberano que ene competencia para
hacerlas, es el pueblo, que puede desconocer al gobernante, pedir
cuentas de sus actuaciones, y hasta des tuirlo.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 149


FILOSOFIA DEL DERECHO

11.3.- Nicols Maquiavelo.-

En su clebre obra El Prncipe glorifica la omnipotencia del Estado, y


subordina los principios morales de la vida pblica a los requerimientos
del Estado. De aqu se le seala como uno de los principales defensores
de la pol ca del poder.

Animado por los deseos de unidad y grandeza de su patria Italia, entonces


disgregada y disminuida; y guiado por su animadversin hacia el Papado,
concibe un Estado italiano unitario, dirigido por un gobernante o Prncipe
que deber recurrir si es necesario, a la traicin, la men ra y la violencia;
porque el lenguaje de la fuerza, es el nico que Maquiavelo considera
conveniente para mantener el poder.

Pero contra la maldad humana y la lucha por el poder no es suficiente


la fuerza, y por eso, recomendaba que el Prncipe sea a la vez, zorro y
len: un zorro para colocar las trampas y un len para espantar a los
lobos(4). Adems, el Prncipe deber reflejar hacia sus sbditos una
imagen buena y venerable, aunque en realidad no tenga tales cualidades
porque la apariencia vale tanto o ms que la verdad: ...siempre es bueno
para l, por ejemplo, parecer clemente, fiel, humano, religioso, sincero....
...Es menester, como he dicho, que no se aparte mientras pueda, de la
va del bien, pero en caso de necesidad sepa encontrar en la del mal.
(Maquiavelo). (5).

Con las anteriores expresiones, Maquiavelo ensalza la hipocresa que


debe tener el Prncipe (gobernante) como si fuera una verdadera virtud.
En el retrato de su Prncipe pinta cnicamente esta virtud del hacer
creer y del parecer, fijndose nicamente en los resultados provechosos
que le reporten: conservar su poder y su Estado.

Su confianza en el Derecho se muestra llena de reservas: Hay que


tener claro que solo hay dos modos de acabar una disputa; el camino
de un proceso regulado por el Derecho, o el camino de la violencia. El
primero, es el que u lizan los hombres; el segundo los animales. Dado
que el primero no siempre trae una solucin, a veces hay que recurrir al
segundo . (Maquiavelo). (6).

150 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

El Derecho termina, sobre todo, all donde empieza el Estado; y en el


Estado no vale ni la moral, ni las leyes, solo vale la lucha por el poder;
lucha que puede ser militar o pol ca.

En su obra se dis nguen tambin, entre lo que l llama: buenas leyes


y buenas armas, que son condiciones esenciales para la consolidacin
de cualquier Estado. Ambas estn relacionadas recprocamente, porque
segn Maquiavelo, es imposible fijar leyes que regulen el comportamiento
de los sbditos si es que no estn acompaadas con : buenas armas,
que obliguen a cumplir lo legislado. Sin embargo, las buenas armas
para el autor, no son los ejrcitos mercenarios tan frecuentes en su poca,
que se vendan al que mejor les pagaba; sino, son las fuerzas nacionales
permanentes, integradas por ciudadanos patriotas, dispuestos a luchar
por su propio Estado.

Las teoras de Maquiavelo estn respaldadas por la mentalidad emprica y


pragm ca de su autor, quien considera al Estado como un mecanismo del
juego de fuerzas y pasiones humanas. (7), como tambin el Derecho, que
para l es solo un producto de las fuerzas sociales, histricas, sociolgicas
y econmicas cuya base principal est en mviles u litarios.

Aunque la mxima el fin jus fica los medios no se encuentra literalmente


en Maquiavelo, se considera como equivalente un fragmento de El
Prncipe, en el que al plantearse el problema de si el prncipe est obligado
a respetar los pactos, conforme al principio pacta sunt servanda, como
principio moral universal, cualquiera que sea su fundamento -religioso,
racional, u litarista, etc.-, responde que, los gobernantes que han hecho
grandes cosas, han tenido poca cuenta de eso, de donde resulta que lo
que cuenta en la conducta del que gobierne, es la conservacin del poder
y del Estado, porque el logro de los fines hace vlidas las acciones, como
la de no respetar los pactos convenidos.

En una cita de su obra El Prncipe afirma: A los hombres, hay que


adularlos o destruirlos. Pues de una pequea injus cia, siempre podrn
vengarse. Pero desde la tumba, ya no se venga nadie. As pues, si se
comete una injus cia contra alguien, debe hacerse de tal modo que l no
pueda vengarse ms(8).

La amoralidad en la pol ca propugnada por Maquiavelo, en cuanto a que

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 151


FILOSOFIA DEL DERECHO

las acciones de los pol cos deben ser calificadas segn su contribucin
al logro del obje vo, no puede ser juzgada aislndola de las condiciones
sociales y pol cas, y de los acontecimientos histricos que enmarcaron
su pensamiento; aunque siempre sus teoras han sido comba das, en la
prc ca, muchas veces han sido seguidas.(9)

11.4.- La Reforma Protestante.-

La Reforma religiosa del siglo XVI, fue otro fenmeno ligado al Renacimiento.
Por su repercusin mundial, fue adems un acontecimiento significa vo
en la historia moderna del mundo occidental.

Esta necesidad se haba sen do ya desde dos siglos atrs, porque la


Iglesia lleg al extremo de verse mezclada en asuntos pol cos y en
guerras entre Estados europeos. Muchos deseaban una revisin de
la ac tud mundana adoptada por el catolicismo romano. Por otra parte,
y como consecuencia de la asociacin entre Estados e Iglesia, los cargos
jerrquicos en el poder eclesis co, se obtenan ms, por recomendaciones
pol cas e influencias econmicas, que por mritos espirituales. A esta
situacin habra que aadir lo que el historiador Boulanger describe
con las siguientes expresiones: El desorden imperante en todas partes,
tanto en la cabeza como en los miembros, en los das del Renacimiento,
haba ocupado el Solio Pon ficio; Papas como Alejandro VI, cuya vida fue
un conjunto de escndalos; Julio II, que ms tena de guerrero que de
religioso; y Len X, bajo cuyo pon ficado empez la Reforma, y que ms
se preocupaba de las artes y de las letras, que de los intereses espirituales
de la cris andad(10).

Los reformadores protestantes fueron en defini va, telogos cris anos


que sobre la base de una nueva interpretacin de la Biblia, entendieron
la posicin del Cris anismo en el mundo -incluyendo la esfera pol ca-,
en trminos diferentes a los ofrecidos por la Iglesia catlica en siglos
anteriores. La Reforma protestante, no rompi la relacin entre religin y
pol ca; esta relacin se hizo todava ms estrecha, pero significa vamente
diferente. Hegel escribira ms tarde que: Con la Reforma, la Religin
y el Estado se encontraban en armona y gracias a ella se pudo realizar la
verdadera reconciliacin del mundo con la Religin. La Reforma encarna
el principio de libertad; su contenido esencial es que el hombre se halla
determinado por s mismo a ser libre, y el Estado con sus leyes, no sera

152 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

otra cosa que la realizacin exterior, en la realidad, de la Religin(11).


Gracias a la Reforma, el Estado no necesitar someterse a la autoridad
eclesis ca externa, para ser un Estado recto y justo, ganando as en
autonoma, y avanzando en la secularizacin del mundo, de la sociedad y
de las leyes.

11.4.1.- Mar n Lutero.- (14831536). Monje agus no, telogo


y jurista, nacido en Alemania. Indignado por la corrupcin que
imperaba en la Iglesia catlica, formul sus objeciones en forma de
95 proposiciones que clav en las puertas de una iglesia en Alemania.
Sus proposiciones fueron un acto de liberacin que corra paralelo con
la liberacin espiritual del individuo en el Renacimiento, afirmando
que la nica posibilidad de redencin es la fe en la palabra de Dios (las
Escrituras). La fe, se yergue una vez ms sobre la razn es gma zada
por Lutero como la pros tuta del diablo(12).

La tesis de que solo la fe en Dios hace justos a los hombres, es la


piedra angular de la teologa luterana, y punto de par da de todas sus
reflexiones, incluyendo las pol cas y jurdicas, porque -dice Lutero-,
s todos tenemos un solo Evangelio, cmo no bamos a tener tambin
el poder para apreciar y juzgar lo que es justo o injusto en la fe?. Por
ello -concluye-, tenemos que hacernos libres y valientes, y no tenemos
que dejar enfriar el espritu de la libertad con palabras imaginarias de
los Papas(13).

Por lo tanto, no puede afirmarse, que fuera la reforma luterana la que


abri camino a la libre inves gacin cien fica y a una filoso a libre de
ataduras teolgicas, porque Lutero solo postulaba la libre inves gacin
y estudio de las Escrituras.

En general, la Reforma protestante contribuy a la liberacin de la


conciencia moral individual en el campo religioso, pero tambin
fortaleci la autoridad del Estado. Tambin se le debe su contribucin
a la democracia y el respeto a la libertad del individuo, quien se vuelve
responsable slo ante Dios, mediante la propia conciencia. Al ganar
el Estado en autonoma con respecto al poder eclesis co, tambin se
avanzara en la secularizacin del Derecho.

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FILOSOFIA DEL DERECHO

11.5.- La Escuela clsica del Derecho Natural.-

Los primeros pasos del Derecho Natural en la Edad Moderna, van


aparejados a las necesidades de la poca, desarrollndose sobre bases
filosficas, teolgicas y jurdicas an guas, en un proceso de secularizacin
y cr ca creciente del Derecho natural cris ano. En los albores del
Renacimiento comenzar una nueva concepcin del Derecho natural, de
inclinacin racionalista. La razn, ser considerada como el mximo valor
del individuo y de la humanidad, y la configuracin del Derecho Natural
de la poca ser mediante un mtodo rigurosamente lgico y deduc vo,
ausente de todo sen do natural e histrico.

La revolucin social iniciada en el siglo XV, hara posible rendir culto a la


razn, sin tener que recurrir a demostraciones de carcter religioso o de
cualquier otro que no fuera estrictamente racional. Renaca con nuevos
bros una confianza en la razn, que haba desaparecido con la civilizacin
greco-romana, (14), prevaleciendo solamente la concepcin racional del
hombre, a diferencia de la concepcin teolgica, que haba predominado
durante la Edad Media.

El Derecho Natural de los siglos XVII y XVIII, introducir algunos


planteamientos nuevos en consideracin y anlisis de la nueva situacin
humana y pol ca a raz del descubrimiento del Nuevo Mundo y el
consiguiente desarrollo del comercio. Asimismo, ofrecer tambin un
anlisis de otro fenmeno pol co de la poca, que fue la aparicin de las
monarquas y de los Estados absolu stas.

11.5.1.- Desarrollo del Derecho Natural Clsico.- El estudio del


Derecho Natural en su desenvolvimiento a par r del Renacimiento ha
seguido el orden siguiente:

El Derecho Natural del siglo XVI y comienzos del XVII, inserto


todava en los principios teolgicos protestantes y catlicos.
Se destacaron Francisco Surez, Juan Althusio, Hugo Grocio y
Chris an Thomasio.
La poca de los sistemas del Derecho Natural clsico
correspondientes a las construcciones pol cas de Toms Hobbes,
Benito Spinoza, John Locke y Samuel Puendorf.

154 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

El Derecho Natural de la Ilustracin, con la Escuela del Derecho


racional de Manuel Kant.
Los sistemas liberales de Derecho Natural que se desarrollaron
despus de Kant y como consecuencia de la Revolucin Francesa,
con su enumeracin de Derechos Fundamentales de la Persona
y la afirmacin de la divisin del poder del Estado como garan a
de Jus cia.

Notas bibliogrficas y complementarias


1. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 257.
2. Topasio F., Aldo (1996) Historia del Derecho Ed. Edeval. Valparaso-Chile, p. 75.
3. Cabanellas, Guillermo, (1979) Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Ed.
Heliasta. Bs.As.-Argen na Tomo II, p. 359.
4. Botella, Juan y otros (1994) ob. cit. p. 122.
5. Ibid. pp. 121-122.
6. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 335.
7. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 67
8. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 334S.
9. El Prncipe debe solo confiar y basarse en si mismo, con la ley por un lado, pero por
el otro, la astucia, la fuerza, la violencia. La pol ca es el reino de las apariencias,
ya que todos ven como apareces, pero pocos palpan lo que eres. Sin embargo
para conservar el Estado bajo su mando, el Prncipe deber siempre echar mano
de las pasiones humanas que abundan en el pueblo: la envidia, el odio, la codicia
y ambiciones, la ingra tud y volubilidad y otros. Pero siempre procurar no ser
odiado por su pueblo : La mejor fortaleza es no ser odiado por el pueblo, porque
por muchas fortalezas que tengas, si el pueblo te odia, no te salvarn.Citas
extradas de la obra El Prncipe( Maquiavelo)
10. Conde O, Ramn (1961) ob. cit. p. 166.
11. Vallespn, Fernando (1995) ob. cit. p. 172.
12. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 330.
13. Vallespn, Fernando, (1995) ob. cit. pp. 176-177.
14. Rojas A., Vctor (1991) Filoso a del Derecho. Ed. Harla S.A., Mxico, p. 231.

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FILOSOFIA DEL DERECHO

156 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

TEMA Nro. 12.-

EL DERECHO NATURAL CLASICO DEL RENACIMIENTO

12.1.- Francisco Surez.


12.1.1.- La Ley Natural.
12.1.2.- El Derecho Natural.
12.1.3.- Dis ncin entre lo Jurdico y lo Moral.
12.1.4.- El Derecho y la Jus cia.
12.1.4.1.- Condiciones necesarias a la Ley.
12.1.5.- La Sociedad.
12.2.- Hugo Grocio.
12.2.1.- El Derecho Natural.
12.2.1.1.- Los principios del Derecho Natural.
12.2.2.- El Derecho de Gentes.
12.2.3.- La Sociedad y el Estado.
12.3.- Chris an Thomasius.
12.3.1.- Los Preceptos del Derecho Natural.

12.1.- Francisco Surez.- (15481617).-

Sacerdote jesuita espaol. Afirm que la condicin temporal y corprea


del hombre es la que lo sita en medio del torbellino de problemas
jurdicos y sociales. Las fuerzas sociolgicas y econmicas, los hechos y
situaciones histricas, y las pasiones, entre otras, someten al hombre a sus
fluctuaciones temporales e histricas haciendo necesaria la imposicin
de normas reguladoras. Su tratado De Legisbus ac Deo Legislatore es
una exposicin del Iusnaturalismo tradicional que nuestra un carcter
progresivo y renovador.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 157


FILOSOFIA DEL DERECHO

El Derecho para Surez, est condicionado -por un lado-, por las


circunstancias histricas y socio-econmicas; y por otro, por la intervencin
del legislador que regula esas situaciones creando las normas jurdicas.

12.1.1.- La Ley Natural.- Comprende todo el campo de la ca,


o normas que rigen la conducta humana. La ley natural es pues la
expresin de todo el sistema moral, universal y verdadero, que ha sido
puesto por Dios en la conciencia del hombre. Al igual que San Agus n y
Santo Toms, ensea que, gracias a la Ley Natural, el hombre par cipa
de la Ley Eterna. Por la Ley Natural, podemos conocer los grandes
principios que deben regular en forma general a nuestra conducta.
Por ejemplo: los tres principios fundamentales, vivir moralmente;
no hacer dao a nadie; y dar a cada uno lo suyo; como tambin, los
principios de las virtudes morales. (1).

La ley natural es universal y absoluta, porque es vlida para todo el


gnero humano, en todo empo y lugar. Es nica, pero se manifiesta
en dos sen dos: se da a la conciencia del hombre como una mul tud
de preceptos que forman un todo armnico, proceden de un mismo
autor: Dios, y adems, persiguen lo mismo; se resumen en el mandato
moral de hacer lo que es bueno y la prohibicin de lo que es malo.

12.1.2.- El Derecho Natural.- La creencia de que en el empo se est


realizando un orden eterno, fundado en la verdad y la Jus cia; y la fe
en la misin del hombre para conocer y co-par cipar en la realizacin
de ese orden, sirven a Surez para ma zar en forma nueva su doctrina
del Derecho natural(2), que proviene de la Ley Natural. A pesar de
ser inmutable y nico, el Derecho Natural puede prescribir o prohibir
diferentes mandatos en relacin con la mutabilidad o los cambios de
las situaciones sociales a las que se dirija.

Para Surez, la Ley Natural en sus principios ms generales, es absoluta


y perenne, como un imperavo racional inmutable que refleja la Ley
Eterna; pero referida a la naturaleza de las cosas del mundo y a las
circunstancias humanas, es variable y relava a las situaciones en las
que se aplica. Al respecto Surez afirma: As como la Medicina
aplica unos preceptos para los enfermos y otros para los sanos; uno
para los fuertes y otro para los dbiles, y no obstante no varan por
esto, las reglas de la Medicina, sino que se mul plican, y unas sirven

158 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

ahora y otras despus; as el Derecho natural, permaneciendo el


mismo, manda una cosa en tal ocasin y obliga ahora(3)

El legislador podr entonces y en muchos casos, configurar las normas


jurdicas de acuerdo a las circunstancias, sin embargo, esas circunstancias
presentes pueden cambiar en el futuro, por lo que habrn de adecuarse
y adaptarse los preceptos, a las nuevas situaciones sociales; La
materia social es algo vario y mudadizo, y as ocurre que, an cuando
los primeros principios de Derecho Natural sean inmutables, al ser
aplicables a esa materia social, que aqu es diferente de all, y que
se transforma con el correr del empo, dan lugar a normas tambin
diversas. Y esas normas derivadas de la conjugacin de los principios
con una determinada realidad social, son tambin normas de Derecho
natural, si bien su validez est condicionada por la presencia de unos
determinados supuestos de hecho, los cuales al cambiar pueden dar
lugar a que tambin cambie la norma de Derecho Natural(4).

En consecuencia, segn Surez, el Derecho Natural se configura en


funcin de una doble estructura normava:

La de un Derecho Natural Primario, como sistema de principios


en abstracto y general, por ejemplo: el deber de respeto a la
vida, el principio de apropiacin de los bienes, la igualdad de
los seres humanos, etc. Recibe el nombre de Derecho Natural
Precepvo y;
La de un Derecho Natural Secundario, cuyo contenido depende
de la voluntad del hombre y de las circunstancias histrico-
sociales. Viene a ser un derecho subordinado al primario, pero
con flexibilidad condicionada. Surez lo denomina Derecho
Natural Dominavo. (5).
12.1.3.- Dis ncin entre lo Jurdico y lo Moral.- Surez hizo una
diferenciacin muy clara entre lo jurdico y lo moral:

Lo Jurdico, ene por objeto formar al buen ciudadano,


orientndolo hacia lo social y hacia el Bien Comn; es coac vo y
su origen est en el poder (pol co) que lo crea.
Lo Moral, ordena al hombre en su interior, su finalidad especfica

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 159


FILOSOFIA DEL DERECHO

es hacerlo bueno; su contenido es mucho mas extenso que lo


jurdico adems, en las acciones morales, la libertad y el libre
albedro juegan un papel decisivo.
Sin embargo, el arbitrio humano o libertad de la voluntad de la persona,
desempea un papel preponderante en la configuracin y creacin
de las normas jurdicas, al influir en una de las funciones del Derecho
Posi vo: aquella que escoge entre las posibilidades reconocidas por la
Ley Natural, cuya determinacin y seleccin buscar acercarse lo ms
posible, a la Jus cia anhelada por las leyes humanas.

12.1.4.- El Derecho y la Jus cia.- Para Surez, el Derecho es el objeto


de la Jus cia; es decir, que sirve para regular aquellas relaciones
armnicas que deben darse entre los hombres para que impere la
virtud de la Jus cia; (6), mientras que la ley es un precepto comn,
justo y estable con suficiente promulgacin(7).

Toda ley para Surez, presupone la racionalidad y la libertad de los


ciudadanos, porque es la condicin necesaria para recibir y cumplir un
precepto. Segn el autor, las leyes no solo mandan u ordenan, sino
tambin mo van e impulsan. Son obra de voluntad del legislador,
y van dirigidas a voluntades indivisibles; pero tambin son obra de
la razn, porque lo que mandan debe ser justo, es decir, debe crear
relaciones armnicas, cuya meta es el Bien Comn. (8).

12.1.4.1.- Condiciones necesarias a la Ley.- Para la Ley Posiva o


Humana, Surez afirma que deben exis r las siguientes condiciones:

Autoridad con jurisdiccin adecuada.


Sbditos racionales y libres.
In macin y promulgacin completamente clara y precisa.
Que lo que mande o prohba deba ser justo.
El objeto de la ley debe ser en materia y situacin determinada.
Para la Ley Natural, se dan las siguientes condiciones:

Dios es la autoridad.

160 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

El gnero humano, son los sbditos.


La promulgacin est impresa en la conciencia del hombre.
El precepto o norma es precisamente el dictamen de nuestra
conciencia. (9).
Si el hombre fuera solo un ser espiritual, no necesitara del Derecho,
porque es su condicin temporal y corprea, la que lo sita en los hechos
y circunstancias histricas, sociolgicas y econmicas; como tambin
lo coloca entre otras influencias como son las pasiones y ambiciones
humanas. Cuando el legislador las ignora -segn Surez-, solo se
elaboran utopas. El Derecho aparece cuando el legislador es capaz
de descender de las altas esferas de la especulacin sobre lo ideal y de
plasmar oportunamente esas aspiraciones ideales de armona social,
en la vida real y concreta de una sociedad determinada(10).

La Jus cia, deviene entonces, de la correcta interpretacin del


espritu de la Ley Natural. Todo Derecho se acercar ms al ideal de
Jus cia, cuando se adecue a la naturaleza de las cosas; y a todas las
circunstancias y situaciones de empo, lugar, costumbres y dems
influencias humanas en las que el hombre se encuentra inmerso.

12.1.5.- La Sociedad.- Para Surez, la sociedad existe gracias a un


acto libre resultante de la naturaleza humana, el contrato es pues, un
impera vo de la ley racional. El estado de naturaleza, es un estado de
libertad, igualdad e independencia en el que no existe poder pol co.
Al respecto, Surez escribe: ...Todos los hombres nacen libres por la
naturaleza de las cosas, y de all se sigue que nadie ene jurisdiccin
pol ca sobre nadie...(11).

Esta condicin natural del hombre, sin leyes posi vas, no es un estado
de carencia absoluta, pues existe una ley (natural), que es propia del
gnero humano, que juntamente con su naturaleza social, lo conducir
a formar la comunidad pol ca, dotndola de la fuerza coac va que
le dan las leyes, para lograr el Bien Comn y la preservacin de ella
misma.

12.2.- Hugo Grocio.- (1583-1645).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 161


FILOSOFIA DEL DERECHO

Jurista y telogo holands fue el polo contrario de Maquiavelo. Juntamente


con Francisco de Victoria y Francisco Surez -ambos espaoles-, es
considerado fundador del moderno Derecho Internacional, pero es a Hugo
Grocio, a quien se le debe la sistema zacin de tales doctrinas. Su obra
notable Del Derecho de la Guerra y de la Paz, marc el advenimiento
de una doctrina jurdica que separara defini vamente al Derecho, de la
Teologa y de la Religin.

12.2.1.- El Derecho Natural.- La definicin del Derecho natural que


ofrece en su obra, esta basada en la naturaleza racional del hombre
independiente de la existencia de Dios: ... Es el dictado de la recta
razn que indica, que un acto, segn sea o no, conforme a la naturaleza
racional y social del hombre, ene en s una cualidad de bajeza o de
necesidad moral(12).

Grocio no pretenda comba r la religin ya que su intencin fue


secularizar al Derecho, dndole un fundamento puramente racional,
aunque no lo separ de la Moral: Cierto que Grocio trato de
independizar enteramente el Derecho natural frente a la teologa;
cierto que para l, la validez inmediata del Derecho natural reside en
la naturaleza racional del hombre. Sin embargo, por debajo de esa
naturaleza racional del hombre, se halla el acto creador de Dios(13).

En su propsito para hallar la razn natural, parte de principios derivados


de la naturaleza humana reconocidos tanto por los incultos como por
los estudiosos, aceptando la autoridad de los doctos en Derecho y de
los legisladores, porque consideraba como gran argumento de verdad,
al consen miento universal. Para Grocio, la naturaleza humana,
especialmente la sociabilidad innata del ser humano y los principios
derivados de ella, son fundamento del Derecho Natural mientras
que el comn y universal consen miento, es la base del Derecho de
Gentes.

Haciendo a un lado los derechos posi vos vigentes, Grocio propuso en


su lugar, un sistema jurdico fundamentado en la naturaleza racional
y social del hombre. Este nuevo Derecho natural, tan diferente del
Derecho natural tradicional, debera ser inmutable y vlido igualmente
para todos los pueblos; subsis ra an cuando no hubiese Dios, o an
cuando Dios no cuidase de las cosas humanas, pues se fundara en la

162 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

nocin (racional) inmutable del hombre(14).

Los seres humanos son tambin por naturaleza, un seres sociales,


y de all proviene el Derecho, adems de ser indispensable para el
mantenimiento de la comunidad social. Grocio escribe que de
la naturaleza del hombre deriva el impulso de sociabilidad, pero la
determinacin de la forma concreta que la organizacin pol ca de la
sociedad haya de tomar, esto ha sido dejado al arbitrio humano(15).

12.2.1.1.- Los principios del Derecho Natural.- Existen reglas


bsicas del Derecho Natural, que si son transgredidas afectaran a
la naturaleza social humana, al ir en contra del orden social natural;
ellos son:

Abstenerse de lo que pertenece a otro.

Cumplir las promesas. (Pacta sunt servanda).

Indemnizar por el dao causado a otro y,

dar cas go a quien lo merezca. (16).

Grocio tambin reconoce que la ulidad, es un apoyo para el


Derecho Natural, como tambin, es uno de los mo vos para el
establecimiento del Derecho Posivo o Voluntario, al que llama as,
por ser resultado de la voluntad humana variable y con ngente.

12.2.2.- Derecho de Gentes.- Es el que combina el Derecho Natural


y el Voluntario o Posi vo. Grocio tuvo el mrito de introducir la idea
del Derecho en las relaciones internacionales. Trat de demostrar que
los convenios celebrados entre Estados, producto del consen miento
comn, enen validez y obligatoriedad jurdicas por Derecho Natural.

Tambin intent exponer con orden sistem co, lo que al Derecho


en empos de paz y en empos de guerra se refiere. Se preocup
adems, por separar lo mutable y lo par cular en el Derecho de los
diversos pueblos, para encontrar lo de inmutable y de universal que hay
en ellos. As, el Derecho de gentes que los romanos haban aplicado a
las relaciones jurdicas entre los ciudadanos y extranjeros, gracias a la
obra de Grocio se comenz a aplicar a las relaciones que median entre

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 163


FILOSOFIA DEL DERECHO

los diversos pueblos y Estados, lo que se vino a llamar posteriormente


Derecho Internacional.

12.2.3.- La Sociedad y el Estado.- Grocio, entenda al Estado como,


una asociacin completa de hombres libres reunidos para el disfrute
de derechos y para sus comunes intereses(17).

Las pautas de conducta ofrecidas por el Derecho Natural, son garan a


de una legislacin justa como tambin de la perdurabilidad de una
sociedad. Un Estado permanecer a travs del empo, si garan za la
vigencia de los principios del Derecho Natural.

Recomend tambin, la tolerancia en las diferencias religiosas,


declarando su respeto por todas las religiones, siempre que admitan la
existencia de Dios y la inmortalidad del alma.

El origen de la sociedad para Grocio, est tambin en el contrato o


pacto que har posible su existencia. Segn l, no existe un contrato
social nico, sino habran cuantos den lugar a las muchas Cons tuciones
existentes. Toda Cons tucin pol ca ha sido siempre precedida por
un correspondiente contrato que da legi midad al gobierno. Los
gobernantes estarn obligados a observar los principios del Derecho
Natural y del Derecho de Gentes; sin embargo, los sbditos no enen
el derecho a rebelarse, ni podrn des tuirlo. As, para Grocio, los
principios del Derecho Natural quedan confiados en l ma instancia,
al cuidado benvolo y al buen criterio del gobernante o soberano, el
que ordinariamente no estara some do a ningn control por parte
del pueblo.

En Grocio, la doctrina del contrato social se encuentra todava en


germen y como una consecuencia lgica de sus principios del Derecho
Natural y del Derecho de Gentes.

12.3.- Chris an Thomasius.- (1655-1728). Terico pol co alemn,


fue otro representante del iusnaturalismo racionalista, pero con
cierta inclinacin u litaria. Afirmaba que la naturaleza humana como
fundamento del Derecho natural, estaba caracterizada principalmente
por el ins nto fundamental del hombre, de vivir lo mas larga y
felizmente posible(18).

164 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

12.3.1.- Los Preceptos del Derecho Natural.- Los principios del


Derecho Natural pertenecen a la E ca, como parte de la Filoso a.
La filoso a del obrar humano, propiamente la E ca en su acepcin
ms general, para Thomasius comprende tres ramas: La Moral, la
Polca y el Derecho, cada cual con sus preceptos respec vos que
son:

Honesdad, en el trato con los dems , precepto propio de la


Moral; supone que cada cual debemos ser internamente, o
hacer nosotros mismos, como quisiramos que los dems fuesen
internamente para con nosotros.
Decoro, tratando al otro como lo esperamos nosotros mismos,
precepto propio de la Pol ca; supone hacer con los dems,
lo que quisiramos que los dems hagan con nosotros,
proporcionndonos el respeto de nuestros semejantes.
Equidad, consistente en no hacer al otro lo que no queremos que
nos hagan a nosotros; es el precepto fundamental del Derecho,
al que tambin Thomasio denominaba el iustum.
Garca Mynez, resume el pensamiento de Thomasius en los trminos
siguientes: para lograr la tranquilidad interior, el hombre debe vivir
honestamente. Si desea estar en paz con sus semejantes, ha de
prac car la Jus cia; y si anhela disfrutar de la ayuda de sus prjimos
y conseguir que se vean impulsados a la conservacin del orden, ha de
vivir con decoro(19).

Consiguientemente, a Thomasius se debe uno de los primeros intentos


de diferenciacin entre Derecho y Moral. Los preceptos morales se
refieren solo al fuero interno, con su principio bsico que es lo honesto,
considerndolos imperfectos, porque no son coercibles, y enden al
perfeccionamiento n mo; mientras que los deberes jurdicos, son
llamados perfectos, porque son obligatorios. Su principio es lo justo
el Iustum, y enden al perfeccionamiento social.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 165


FILOSOFIA DEL DERECHO

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Villoro Toranzo, Miguel (1996) ob. cit. p. 202.


2. Ibid. p. 193.
3. A alin, Enrique y Vilanova, Jos (1993) ob. cit. p. 225.
Solo son inmutables, los primeros principios de la Ley Natural, por lo que es
necesario tomar en cuenta circunstancias y con ngencias que permitan su
adaptacin a condiciones que nunca varen sus fines l mos : La Jus cia y el Bien
Comn. Podemos decir que el Derecho Natural se origina en la naturaleza humana
pero su origen defini vo es Dios; mientras que el Derecho Posi vo se origina en la
voluntad del legislador. El primero no es coac vo, mientras que el segundo lo es.
4. Recasns S., Luis (1944) ob. cit. p. 412.
5. Tern, Juan Manuel (1998) ob. cit. p. 275.
6. Villoro Toranzo, Miguel (1996) ob. cit. p. 202.
7. Ibid. p. 201.
8. Ibid. p. 201.
9. Ibid. p. 201.
10. Ibid. p. 158.
11. Enciclopedia Jurdica Omeba (1986) ob. cit. p. 999..Cita de Surez
12. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 193.
Grocio no vio en el hombre a un ser dominado por desconfianza y temor, antes
bien, encuentra en ste un ser social que busca en la convivencia con los otros no
solo beneficio propio, sino la realizacin de la jus cia. Adems de la recta razn,
encuentra que el consen miento universal y la autoridad, son tambin base del
derecho natural
13. Enciclopedia Jurdica Omeba (1986) ob. cit. p. 1005.
14. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 52.
15. Enciclopedia Jurdica Omeba Tomo XV, ob. cit. p. 1004.
16. Muoz, Carlos (1996) ob. cit., p. 193.
17. Ibid. p. 194.
En muchos de sus conceptos y conclusiones sobre el Derecho Natural, Grocio se
apoy en las enseanzas de los Jurisconsultos romanos, al considerar al derecho
como un vnculo necesario en toda sociedad. Aunque no dis ngui el Derecho de
la Moral, trat de secularizarlo independizndolo defini vamente de la teologa
escols ca. Al analizar los conceptos concernientes al Derecho Natural, dis ngue
aqul que se funda en la racionalidad humana, pero tambin reconoce su influencia
en el Derecho de Gentes, diferencindolo del D. Natural, porque el D. de Gentes
se funda en el consen miento universal, agregando que reconoci la necesidad
e importancia de la Autoridad en la realizacin de lo justo; es as que Grocio dio
paso al reconocimiento del otro fundamento del Derecho: la u lidad que reporta
la aplicacin del Derecho para una convivencia social pacfica.
En sus anlisis sobre estos temas, el autor u liza el mtodo histrico compara vo,
y no as la deduccin puramente racional; lo que cons tuye otro paso al
reconocimiento de otros mtodos empricos e induc vos en el estudio del Derecho
Natural de la poca.
18. Villoro Toranzo, Miguel (1996) ob. cit. p. 359.
19. Enciclopedia Jurdica Omeba Tomo XIV, ob. cit. p. 1006.

166 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

TEMA Nro. 13.-

EL RACIONALISMO Y EL EMPIRISMO
DE LA EPOCA MODERNA

13.1.- Aspectos generales del pensamiento moderno.


13.2.- El Racionalismo filosfico.
13.2.1.- El Racionalismo jurdico.
13.3.- El Empirismo filosfico.
13.3.1.- El Empirismo jurdico.
13.4.- Comentarios cr cos.

13.1.-Aspectos generales del pensamiento moderno.-

La Filoso a moderna abarca las corrientes del pensamiento humano


aparecidas en Europa desde el siglo XVII hasta fines del siglo XVIII.

Nuevas ideas pol cas que surgen encarnadas en los soberanos europeos,
es pues la poca de los nacionalismos y de las monarquas, que rechazan
la idea de un gobierno superior al que ellos representan, tratando cada
cual de llevar a sus respec vas naciones, a la mxima gloria y poder dentro
del concierto de naciones.

Al mismo empo emergen teoras pol co-sociales, que jus fican las
pol cas regidas nicamente por la idea del poder, sin otras consideraciones
de orden moral y religioso, que determinen e influyan en la conducta de
los gobernantes. Aparecen doctrinas como la del Estado de Violencia
de Maquiavelo; la del Estado Comunista de Toms Moro; la del Estado
Tcnico de Francisco Bacon y la del Estado Totalitario de Toms
Campanella.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 167


FILOSOFIA DEL DERECHO

Adems, se presenta tambin un nuevo po de ciudadano: el hombre


moderno, que se descubre a s mismo, da la cara a la vida terrestre e
intenta dominarla en todos los terrenos tanto cien fico como pol co,
econmico social, y hasta geogrfico. Este nuevo po de hombre,
desplaza al erudito medieval y domina la historia del Occidente a par r
de su aparicin; es el hombre de empresa, el capitalista, el hombre que
triunfa en el campo de lo econmico, y se hace con su dinero, cada vez
ms influyente(1).

Lo mismo ocurre en el campo de las artes, con figuras como Leonardo


de Vinci y Miguel ngel, quienes revolucionaron por completo las
artes pls cas, proyectando influencias que duraran varios siglos. Las
Reformas protestantes y catlica, tambin contribuyeron con una nueva
configuracin del Cris anismo. Por l mo, las nuevas rutas marinas hacia
Oriente y hacia el Nuevo Mundo, el sistema astronmico de Coprnico,
como tambin la invencin de la imprenta que permi la mayor rapidez
y amplitud en la circulacin de los nuevos conocimientos, fueron otros
de los diversos factores que contribuyeron al florecimiento del nuevo
espritu humanista de la poca.

Hubieron tambin estudiosos del Derecho Natural, porque los Estados


modernos estaban organizndose, y buscaban una base estable y cierta para
su Derecho. Grocio, con su experiencia en Jurisprudencia y su formacin
en las enseanzas de los an guos clsicos, propugnaba un Derecho
Natural, inmutable e universal. Otros como Hobbes, que maravillado por
las ciencias sico-naturales y las matem cas, tambin estudi el Derecho
Natural y aplic el mtodo de aqullas. Ms tarde surgirn meta sicos
como Manuel Kant, quien despus de haber inves gado la esencia n ma
de la razn humana, se esforzara en formular una meta sica de la Moral
y del Derecho.

Grocio, Hobbes y Kant, no fueron los nicos en cul var el Derecho Natural
de la poca, pero fueron los exponentes principales de las escuelas en
torno a las cuales se agruparon numerosos seguidores que estudiaron
las dis ntas direcciones que hubo de tomar su estudio. El aspecto
diverso bajo el cual consideraron a la naturaleza humana, sus puntos de
par da diferentes y el mtodo al que se sujetaron en sus inves gaciones,
fueron entre otras tantas, las causas que los condujeron a conclusiones
diferentes y hasta opuestas. Cabe recordar que los pensadores modernos
mantuvieron estrecha relacin con la ciencia de su empo, ya que muchos

168 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

de ellos fueron al mismo empo, cien ficos y matem cos de primera


magnitud.

El siglo XVII fue llamado siglo de los grandes sistemas filosficos con
pensadores inmortales como Descartes, Locke, Hobbes, Spinoza y Leibnitz;
todos ellos influidos por el pres gio que haban adquirido las ciencias sico-
matem cas y las ciencias naturales en general. Sin embargo, la mayora
de los historiadores coincide en que la Filoso a Moderna empieza con
dos grandes figuras que iniciaron dos grandes corrientes de pensamiento,
cuya influencia posterior es enorme; ellos fueron: Renn Descartes
(1596-1650), de nacionalidad francesa, fundador del Racionalismo, y
Francis Bacon (1561-1626), ingls, fundador del Empirismo.

El problema del ser o problema meta sico, como prioridad de los


estudios filosficos, fue sus tuido por el problema del conocimiento y
del mtodo, para alcanzar la verdad; as, Gnoseologa y Metodologa,
asumirn preponderancia en el campo de la Filoso a, la que adems ir
n mamente ligada a las matem cas, que en aquella poca era el ideal
de conocimiento universal, verdadero, perfecto y acabado.

13.2.- El Racionalismo filosfico.-

Los orgenes de la Filoso a moderna estn ligados con la obra de Rene


Descartes, considerado como padre de la Filoso a Moderna. Su
sistema filosfico provino de una honda preocupacin por la meta sica,
pretendiendo alcanzar una visin global y defini va del Universo; es decir,
establecer un sistema filosfico que resolviera totalmente las cues ones
principales de la filoso a de la poca: el Hombre, el Mundo y Dios.

Descartes aparece en la Historia de la Filoso a como un revolucionario,


un espritu atrevido que osa revisar los fundamentos de doctrinas
establecidas y respaldadas por una venerable tradicin(2).

Sus principales obras fueron El Discurso del Mtodo, y las Meditaciones


meta sicas.

Toma como punto de par da, la conciencia individual, tratando de liberarse


de todas las opiniones recibidas, como tambin, dejando a un lado la
autoridad de los dogmas y cualquier prejuicio o preconcepto. Somete

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 169


FILOSOFIA DEL DERECHO

al mtodo de la duda, todo lo dado y todo conocimiento, y establece


por tanto, como primera certeza, la sola existencia de su pensamiento
que duda -Cgito ergo sum-, es decir, Soy porque Pienso; Pienso porque
Dudo(3).

El hombre, es definido por Descartes como una res pensante (cosa


pensante), y a par r de all, se construir todo su sistema filosfico
racionalista, que guardar una estrecha relacin con el conocimiento
matem co y el mtodo deduc vo-racional, al extremo de que la historia
de la Filoso a moderna y todos los filsofos occidentales han tenido que
depender de l (Descartes), en alguna manera, ya sea intentando resolver
los problemas que dej planteados, o tratando de esquivar los callejones
sin salida de su sistema(4).

Racionalismo significa pues, Filosoa de la razn, porque se trabaja


preferentemente, con conceptos, con pensamientos y con razonamientos,
aunque tambin se sirve de los sen dos, porque lo que la experiencia
sensible proporciona a la inteligencia debe leerse, interpretarse,
relacionarse y juzgarse conforme a leyes, digamos, apriors cas(5).

Otros grandes racionalistas fueron: Benito Spinoza, Guillermo Leibnitz y


Manuel Kant.

13.2.1.- Racionalismo jurdico.- La posicin racionalista del Derecho a


par r del siglo XVII, en que la Escuela racionalista del Derecho natural
hizo la separacin entre la Ciencia y la Prc ca del Derecho, rene las
caracters cas siguientes:

El Derecho es considerado como un conjunto de normas conocidas


racionalmente, sin influencia de los datos de la experiencia.
Este conjunto de normas, forma un sistema racional lgicamente
entrelazado, y que parte de una serie de principios seleccionados
por la razn, construyendo deduc vamente todo el sistema
jurdico.
El mtodo u lizado con preferencia, es el lgico-deduc vo.
El fundamento l mo de todo el sistema se asienta en algn
aspecto de la naturaleza del hombre; por ejemplo: la felicitas
de Thomasius; la facultad racional-a priori de Kant; el pensar

170 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

especficamente jurdico de Kelsen; la Idea universal de Hegel,


etc.
El sistema racional del Derecho es inmutable y de validez
universal; por lo tanto, deber imperar en toda sociedad humana,
independientemente de las circunstancias sociales, histricas,
econmicas y cien ficas.
El Derecho racionalista es el modelo e ideal, como tambin, el
fundamento de todo el Derecho Posi vo, cuya validez radica en
los puntos de coincidencia con el Derecho racional.
Las circunstancias histricas que moldean la singularidad de cada
Derecho posi vo, no jus fican las caracters cas del mismo;
al contrario, para la posicin racionalista, significan causas
perniciosas que impiden la evolucin de tal Derecho posi vo
hacia su transformacin en un orden norma vo ideal. (6).
13.3.- El Empirismo filosfico.-

Fue iniciado por Francisco Bacon, de nacionalidad britnica, quien


representa en la historia de la Filoso a, la ruptura defini va con el
predominio de Aristteles; y la orientacin prc ca del pensamiento
filosfico encaminado ms hacia problemas reales inmediatos que hacia
cues ones meta sicas trascendentales(7).

Bacon intent sistema zar todo el conocimiento de su poca, para


enmarcarlo dentro de un sistema coherente, que registrase los resultados
a los que las ciencias haban llegado hasta entonces, como tambin, todas
las cues ones que todava no se haban resuelto. U lizando un nuevo
mtodo cien fico-experimental, al que denomin el Novum Organum,
se propuso terminar con el predominio de la Lgica de Aristteles o el
Organon, como mtodo exclusivo de inves gacin, creando as un nuevo
sistema metodolgico que permi ese a las ciencias, salir de su situacin
inmvil y pasar a un esfuerzo sistem co para comprender las leyes que
rigen la naturaleza(8), porque consideraba a la Filoso a tradicional como
un pesado lastre que impeda el progreso de la inves gacin cien fica
del mundo natural. Son famosas sus frases del prefacio del Novum
Organum, refirindose al dao que el mtodo aristotlico-tomista haba
causado en detrimento del progreso de las ciencias naturales: Porque
a medida que han tenido xito en inducir a la creencia, as han tenido

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 171


FILOSOFIA DEL DERECHO

tambin eficacia en matar y detener toda inves gacin......el sentar si


algo puede o no puede ser concebido (aceptado), hay que establecerlo
no por medio de argumentos, sino por medio de experimentos......El
hombre, por ser el siervo e intrprete de la Naturaleza, solo puede hacer
y comprender en tanto se man ene dentro de lo que ha observado de
hecho o de pensamiento en el curso de la Naturaleza: ms all de este
dominio , ni sale nada, ni nada puede hacer(Francis Bacon)(9).

En general, puede decirse que el Empirismo ingls ene como caracters ca


principal, el alejamiento de toda clase de conexin con la Meta sica, y una
constante e insistente importancia a la validez de la experiencia sensorial,
como nica fuente del conocimiento verdadero. Con el Empirismo la sola
experiencia sensible, determina lo que es verdad, valor, ideal, Derecho y
religin; y como esta experiencia no se concluye nunca, ya que en el
proceso del mundo y del saber se avanza con nuamente, no habr ya
verdades eternas, con vigencia absoluta(10). La mente del hombre, es
una tbula rasa, un papel en blanco, en donde nada hay escrito, porque
todo lo que encontramos en ella ha venido por experiencia, incluyendo
las ideas ms generales y abstractas.

Destacados empiristas fueron, adems de Bacon: Thomas Hobbes, John


Locke, George Berkeley y David Hume; cuyos sistemas empricos parten
del presupuesto de que todo lo que hay en el entendimiento o razn
humana, necesariamente ha tenido que pasar primero por la experiencia
sensorial.

13.3.1.- El Empirismo jurdico.- Abarcamos bajo el nombre Empirismo


jurdico, aquellas doctrinas que consideran al Derecho como un
producto de las fuerzas a las que est sujeta la sociedad: las fuerzas
sociales (histricas, sociolgicas, econmicas), que se pueden conocer
por la experiencia, tendran la l ma palabra en la elaboracin y
desarrollo del Derecho; y el individuo no sera mas que un juguete de
esas fuerzas impersonales(11). El verdadero Derecho, ser solo aqul
que reconoce las realidades de la experiencia dentro de la vida social,
independientemente de la conciencia individual, que escapan del
control de la voluntad libre y racional del hombre(12).

El Derecho y el Estado no son creaciones del hombre sino productos


naturales y sociales, resultantes de:

172 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

La desigualdad de las fuerzas sociales.


La variedad de las necesidades y,
los diversos lazos sociales entre los hombres.
Las leyes que rigen la vida social y sus transformaciones, encontrarn su
explicacin en las diversas teoras y doctrinas jurdicas de orientacin
emprica, que ya aparecen en la poca del Renacimiento con autores
como Nicolas Maquiavelo, quien consideraba al Estado, como un mero
mecanismo del juego de fuerzas de las pasiones humanas, y Juan
Bodino (1529-1595), quien realiz estudios sociolgicos e histricos
para mejor entender al Derecho(13).

El Empirismo jurdico se fue elaborando lentamente, interesndose,


primeramente por la Sociologa, la Historia del Derecho y el Derecho
Comparado, apareciendo nuevos autores como Juan Bau sta Vico,
Carlos de Montesquieu, y Carlos de Savigny, quienes enriquecieron la
concepcin general del Derecho.

Sin embargo, ya en el siglo XIX, -como veremos ms adelante-, se lleg


a la exageracin de despreciar los elementos morales y racionales del
Derecho(14). Esta tendencia an -racionalista y an -meta sica propia de
la poca contempornea (siglo XIX), dara origen a diversas orientaciones
del pensamiento jurdico que agrupadas reciben el nombre de Posi vismo
Jurdico.

Tanto el Empirismo jurdico como el posterior Posi vismo jurdico enen


en comn lo siguientes lineamientos bsicos.

No hay ms Derecho que el que nace de los acontecimientos


conocidos por la experiencia, sean naturales o sociales.

El jurista deber dejar a un lado todas las especulaciones que enen


por origen los anhelos de Jus cia o el prurito razonador lgico o el
meta sico, porque estas especulaciones no son comprobables por
la experiencia(15).

As, comprendido, el Derecho ene una rigurosidad y necesidad casi


matem ca, porque se basa en hechos existentes comprobados

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 173


FILOSOFIA DEL DERECHO

y verificados experimentalmente y no en actos libres de los


individuos.

13.4.- Comentarios cr cos.-

La razn es un instrumento valiossimo, pero limitado para conocer el


Cosmos, porque el progreso de la Ciencia nos muestra que una y otra vez, los
resultados cien ficos han demostrado la validez de los procesos deduc vos
e induc vos de la razn, cuando stos son correcta y adecuadamente
empleados; decimos que es un instrumento limitado porque debe ser
completado y controlado por la intuicin y la experimentacin.

La exageracin empirista radica en negar al ser humano la facultad


de conocer el orden real de la cosas, porque para los empiristas el
conocimiento humano no sera mas que una sucesin de asociaciones
mecnicas entre muchas y diferentes sensaciones. Mientras que el error
racionalista consiste en defender que el orden racional logrado con el
pensamiento, sea resultado del orden comprobado en la realidad.

Una tercera posicin, -a nuestro juicio-, correcta, se podra resumir en:

El hombre ene la capacidad racional de reproducir en su


pensamiento, el orden real del Universo.
Esto es, porque la realidad presenta un orden suscep ble de ser
formulado por la razn humana,
Y porque las facultades cognosci vas, que incluyen, -adems de
la de deducir e inducir-, la facultad de conocer por analoga, son
capaces de ir ms all del conocimiento sensorial, para alcanzar
el conocimiento abstracto de la realidad, tanto est co como
dinmico, algo plenamente demostrado por el desarrollo cien fico-
tecnolgico de nuestro empo.
Lo construc vo del Empirismo jurdico fue el subrayar la enorme
importancia que enen las fuerzas materiales en el Derecho, porque las
realidades histricas, sociolgicas y econmicas son condicin necesaria,
pero no, causa del Derecho.

Lo valioso del Racionalismo jurdico es el haber destacado que el Derecho

174 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

es un orden racional, ya que muchsimos esfuerzos de juristas de


diversas nacionalidades e inclinaciones doctrinales, han confirmado esta
conclusin. Sin embargo, un orden netamente racional construido de
espaldas a la realidad, nunca podr ser considerado Derecho, sino utopa,
porque el orden racional debe poder funcionar en la realidad, debe poder
ordenar la realidad social conforme a Jus cia, para ser Derecho.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Conde O., Ramn, (1961) ob. cit. p. 170.


2. Ibid. p. 185.
3. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 47.
En El Discurso del Mtodo, parte I, Descartes dice que en el conocimiento o
filosofa habiendo sido cul vado por los ms excelentes ingenios que hayan
vivido desde hace siglos ; sin embargo no se encuentra aun en ella ( la filoso a)
cosa alguna que no sea objeto de disputa, y por consecuencia, que no sea dudosa
Encontr en el mtodo y razonamiento matem co la precisin y cer dumbre
carente en la filoso a tradicional : las largas cadenas de razonamientos simples
y fciles, por medio de los cuales suelen servirse los gemetras para alcanzar las
demostraciones ms di ciles, me haban dado la ocasin de imaginar que todas
las cosas que pueden caer bajo el conocimiento de los hombres se entrelazan
de las misma forma( Discurso, Parte II)Descartes era matem co y filsofo (
cien fico), adems de interesarse por la sica y la mecnica de la poca, de donde
resulta que su interpretacin del mundo ser pues de esa naturaleza, y su mtodo
de conocimiento ser anlogo al mtodo matem co ( deduc vo), de ah es que
se lo considera fundador del racionalismo. Todo conocimiento para ser verdadero,
debe pasar por el tamiz de la facultad racional humana; caso contrario, se cae
irremediablemente en falsedades o equivocaciones.
4. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 188.
5. Hirschberger, Johannes (1971) ob. cit. p. 163.
6. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. pp. 450-451.
En realidad, el Derecho racional, es el original Derecho Natural, basado
exclusivamente en las preferencias o atributos de la naturaleza humana que giran
alrededor de la facultad racional
7. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 170.
Solo el conocimiento puede darnos la llave que nos abra las puertas del control de
la naturaleza. Pero, la naturaleza no puede ser dominada si antes no se la obedece.
Lo primero que hay que hacer es abandonar esas ideas absurdas de fidelidad a la
autoridad de los doctos y de los an guos, y ms bien intentar una comprensin
gradual de la naturaleza porque los silogismos y demostraciones dialc cas poco
o nada nuevo aportan al conocimiento de la realidad exterior y del universo.
8. Ibid. p. 174.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 175


FILOSOFIA DEL DERECHO

9. Ibid. p. 174.
10. Hirschberger, Johannes. (1971) ob. cit. p. 185.
11. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 67.
12. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. p. 363.
13. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 67.Ibid. p. 68.
14. Ibid. p. 68.
15. Ibid. p. 68.

176 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

TEMA Nro. 14.-

DOCTRINAS JURIDICAS EMPIRISTAS


Y RACIONALISTAS DEL SIGLO XVII

14.1.- La Doctrina Individualista de Thomas Hobbes.


14.1.1.- Teora Antropolgica.
14.1.2.- El Individualismo.
14.1.3.- El Contrato Social.
14.1.4.- El Estado o Leviathn.
14.1.4.1.- El Absolu smo.
14.1.5.- La Ley Natural.
14.1.6.- Comentarios.
14.2.- El Liberalismo democr co de John Locke.
14.2.1.- Los supuestos del pensamiento de Locke.
14.2.2.- El estado de naturaleza.
14.2.3.- El Contrato Social.
14.2.4.- El Derecho Natural.
14.2.5.- El Estado.
14.2.5.1.- El Consenso Democr co.
14.2.6.- Comentarios.
14.3.- Benito Spinoza.
14.3.1.- Derecho Natural racionalista.
14.3.2.- El Estado y su finalidad.
14.4.- Comentarios.

14.1.- La doctrina individualista de Thomas Hobbes.-

Nacido en Inglaterra en 1588, ms que jurista fue filsofo, sin embargo,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 177


FILOSOFIA DEL DERECHO

sus teoras jurdico-pol cas ofrecen gran inters histrico por la influencia
que ejercieron en ciertos gobernantes. Su obra El Leviathn fue
escrita en la poca de terribles desrdenes pol cos, sociales y blicos de
Inglaterra, ya que Hobbes vivi en uno de los perodos cruciales de su pas
natal. Otra obra importante fue Sobre la Libertad y la Necesidad.

En el campo filosfico, fue el primero de los grandes empiristas ingleses,


a l se debe el primer sistema completo de una filoso a de la experiencia;
y en sus ideas pol cas fue el primero de su poca que quiso explicar los
hechos naturales y sociales incluyendo la conducta humana, en base a
principios cien fico-experimentales. Hobbes, admirado por el mtodo
mecnico-matem co aplicado a las ciencias de la naturaleza, pretendi
tambin construir una mecnica natural del hombre y del Estado.

14.1.1.- Teora antropolgica. El estado de naturaleza.- La dependencia


de Hobbes del nuevo modelo de ciencias naturales, se manifiesta en su
concepcin de la naturaleza humana.

Para este pensador el l mo cuerpo de la vida social es el hombre, a


quien define como: Agregado de materia en movimiento y receptculo
de es mulos(1). Los fenmenos mentales son solamente apariencias
provocadas por el cuerpo material. El ser humano, no es centro de la
creacin, sino un cuerpo ms, de mayor complejidad y versa lidad pero
siempre sujeto a las leyes inmutables y mecnicas de la naturaleza.
Lo peculiar en l, es precisamente, la toma de conciencia de que su
subsistencia depende de cmo sea capaz de enfrentarse al mundo que
lo rodea para sobrevivir en l. De estos razonamientos, Hobbes infiere
su visin de que el poder es un acto de afirmacin del hombre sobre
la naturaleza que se le ofrece para su intervencin, manipulacin y
transformacin(2). Las acciones humanas estn dirigidas a dominar y
controlar el mundo en su propio provecho y con fines u litarios.

Hobbes vio en el hombre, su lado sico y lo que en l hay de egosta


y animal, influido seguramente por la poca de disensiones y guerras
civiles que destrozaban a su patria. Segn este pensador, el ser
humano, atento a su propio bien y convencido de que por naturaleza
ene derecho a todo, debi encontrarse en un estado original de
guerra y pugna perpetua con sus semejantes, al igual que la lucha que
domina en los seres inferiores. Afirmaba que el hombre es el lobo

178 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

del hombre, segn la clsica frase homo homini lupus, lo que lleva a
pensar en la intrnseca maldad del ser humano(3), para quien lo nico
que realmente importa es su propio inters y supervivencia

14.1.2.- El Individualismo.- El individualismo como teora jurdica y


pol ca, considera a la sociedad como una reunin de individuos que
combinndose entre s, bajo el influjo de sus ins ntos y necesidades
vitales llegan a formar los diversos agregados humanos a par r de
grupos originarios que por evolucin social alcanzan las sociedades
actuales.

El egosmo humano se da por tres causas de disputa entre los hombres:


la competencia, la desconfianza y, el deseo de fama(4). Las mximas
morales son aquellas reglas prudenciales dirigidas a refrenar pasiones
e inclinaciones y sobre todo, el egosmo de los hombres; para as
garan zar la propia conservacin y seguridad. Asimismo, Hobbes
afirmaba que cualquier po de saber o conocimiento, ene siempre
como fin ulterior, la ulidad que nos puede proporcionar para lograr
la propia supervivencia.

La sociedad vendr a ser el resultado, de la superacin del egosmo


individual y de la adaptacin recproca de los individuos que a manera
de tomos sociales y por evolucin se van organizando hasta construir
naciones y Estados. Hobbes, inspirndose en la an gua teora de
Epicuro, la desarrolla en su mxima rigidez, ya que para l, los individuos
originalmente no solo estn disgregados sino en pugna de todos contra
todos.

14.1.3.- El Contrato Social.- Mediante al Contrato Social, los individuos


se subordinan incondicionalmente a una autoridad que los representa
y que concentra en s todo el poder. Cada uno renuncia en cierto
modo a la voluntad propia, confiando el poder a una persona o reunin
de ellas, en quienes la autoridad y el poder se resumen; entonces,
la autoridad tendr la potestad de cas gar, declarar guerras, firmar la
paz, juzgar y hacer leyes. El cumplimiento de ese pacto cons tuye lo
que se denomina Jus cia(5).

El contrato para Hobbes, es el vnculo social que resulta de la necesidad


de un ordenamiento pacfico para la propia proteccin. Los individuos,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 179


FILOSOFIA DEL DERECHO

al aceptar la convivencia civil, perdern su libertad y espontaneidad,


encontrndose siempre aprisionados por las cadenas que ellos
mismos se forjaron, ya que el vnculo social deriva esencialmente de
los beneficios que les reportan, y no de un impera vo de orden natural
o moral, porque los deseos y necesidades humanas son de una
naturaleza tal, que unidos a la escasez de medios para sa sfacerlas,
necesariamente colocan al hombre en una situacin de competencia
permanente(6).

14.1.4.- El Estado o Leviathn.- El Estado es una ins tucin necesaria


para resolver los problemas humanos de la convivencia y del orden
social. Viene a ser una especie de aparato estatal omnmodo que
evocando aquel monstruo bblico (Leviathn), ene poder ilimitado
sobre los ciudadanos, y est provisto de imperio absoluto, incluida
la Iglesia. Para Hobbes, el contrato no es mas que una ves dura
bajo la cual se ocultan las fuerzas del cuerpo civil y pol co. Es el
mecanismo que con la fuerza impide que los individuos se perjudiquen
recprocamente. El Estado se convierte as, en un dios mortal. El
Estado determina qu es Derecho; lo que el Estado permite, es justo
y conforme a Derecho; lo que l prohbe, injusto y no conforme a
Derecho. El Estado determina lo que est bien y lo que est mal en
sen do moral, y determina tambin, qu es la religin(7).

14.1.4.1.- El Absolu smo de Hobbes.- Postul la creacin de una


monarqua absoluta y totalitaria, porque es maba que era el nico
sistema capaz de mantener un estado de convivencia pacfica entre los
seres humanos, que por naturaleza, enden a luchar todos entre s.

Por lo anterior, se hace necesario -para Hobbes-, la existencia de un


poder soberano representado por un hombre (monarca) que rene
en s todos los poderes del Estado, sin lmite alguno, y sin posibilidad
para el derecho de resistencia y rebelin ante la opresin. El poder
del soberano deber ser completo, porque si tuviese lmites, sera
aceptar el poder de otro y dividir el poder, es solamente debilitarlo.
Este poder absoluto del Estado se manifiesta cuando frente a
las pasiones individuales, ste le enfrenta el temor del cas go,
manteniendo como leyes naturales, la Jus cia, la equidad, la
modes a, la piedad(Hobbes)(8).

180 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

La misin principal del soberano debe ser la de procurar a sus


sbditos, la seguridad, porque la salud del pueblo no es solo la
conservacin de la vida y la proteccin contra los peligros, sino
tambin la seguridad del goce de las sa sfacciones leg mas de la
vida. De all procede tambin que el soberano ene deber de
asegurar a los ciudadanos una inocente libertad, o ausencia de
impedimento exterior a los propios deseos, sin perjudicar la paz de
los dems(9).

14.1.5.- La Ley Natural.- Define la ley natural como: Un dictado de la


recta razn sobre lo que debe hacerse u omi rse para la conservacin
ms larga posible de nuestra vida y nuestra integridad sica. (Hobbes)
(10). Es pues, la libertad que cada hombre ene de usar su propio
poder como quiera, para la conservacin de su propia naturaleza, es
decir, de su propia vida; y por consiguiente, para hacer todo aqullo
que su propio juicio y razn consideren como los medios mas aptos
para lograr ese fin(11).

La primera mxima de la Ley Natural, se la encuentra mediante la razn,


gracias a la cual se prohbe al hombre hacer aquello que sea destruc vo
para su vida, o le arrebate los medios de preservarla. La Ley Natural
es para hacer la paz y para mantenerla. En suma, son normas que
imponen el some miento racional y consciente del hombre, a ciertas
pautas de cooperacin y convivencia social.

El primer fundamento del Derecho Natural -segn Hobbes-, es el


de permi r a cada individuo, defender su vida por todos los medios
posibles; ya que en estado de naturaleza original, la nica medida de
derecho es la sola u lidad, porque siempre ser preferible una vida
civil pacfica, aunque est gobernada por un despo smo absoluto.

La Ley Natural es una con nuacin de las propias leyes sicas, por
tanto, el Derecho Natural desciende del ins nto del hombre por la
supervivencia y la conservacin de s mismo.

La Ley Posiva, son solo impedimentos exteriores que se han


promulgado para dirigir a los hombres, preservarlos y cuidarlos de
entre ellos mismos; vienen a ser como setos que se han hecho no para
detener a los viajeros, sino para mantenerlos en camino(Hobbes)(12).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 181


FILOSOFIA DEL DERECHO

Por lo anterior, solo son leyes buenas, las necesarias para el bien y la
paz del pueblo, aunque limiten la libertad original de los individuos: La
libertad de los sbditos, les es as asegurada, por el silencio -deseable-
de la ley(13).

14.1.6.- Comentarios.- En teora pol ca, el absolu smo es una forma


de gobierno en la que todo el poder del Estado, se concentra en un
solo individuo, con poderes ilimitados, donde la libertad individual
y pol ca ha desaparecido. Adems, el absolu smo pol co resulta
incompa ble con la idea de igualdad, porque solo puede jus ficarse
presuponiendo una desigualdad esencial entre el gobernante y los
gobernados.

Para Hobbes, el Derecho y la dis ncin entre lo justo y lo injusto, es


solo una creacin de la ley, a su vez, originada en un solo gobernante o
gobierno con poderes omnmodos, que podr imponerla mediante la
fuerza, ya que la libertad no es un derecho, sino una ilusin.

Segn Del Vecchio, el error de Hobbes se encuentra en la misma raz de


sus doctrinas, al haber limitado arbitrariamente, la naturaleza humana
al egosmo; porque estudios posteriores demostraron con claridad
de que el altruismo, es tan natural como el egosmo, y que adems
del ins nto de la propia conservacin, todo ser vivo, posee tambin el
ins nto de conservacin de la especie y el de la compasin hacia sus
semejantes. (14).

Se considera a Thomas Hobbes, como el primero en u lizar el mtodo


posi vo en el estudio del Derecho Natural, al haber querido fundar
sus teoras sobre principios suministrados por la observacin y la
experiencia acerca de lo l y lo daoso; sin embargo, sus agudas
observaciones estuvieron inspiradas por una idea excesivamente triste
de la condicin humana.

14.2.- El Liberalismo Democr co de John Locke.- (1632-1704).

Fue otro filsofo britnico estrechamente relacionado con la Pol ca y


el Derecho. Su doctrina esta contenida en sus dos Ensayos sobre el
Gobierno Civil y en sus escritos tulados Sobre la Tolerancia.

182 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

La Inglaterra de mitad del siglo XVII, tena en su literatura pol ca-social,


a la gran obra de Hobbes -El Leviathn-, la representacin doctrinal
mas acabada del individualismo autoritario. La obra de Locke dio al
absolu smo de Hobbes los primeros golpes con sus ideas liberales y
democr cas; asimismo, sus exposiciones doctrinales sobre un liberalismo
no solo aplicado al campo pol co-social, sino tambin al campo religioso,
abrieron el horizonte espiritual de la poca.(15)

14.2.1.- Los supuestos del pensamiento de Locke.- Locke, como todo


empirista neg la existencia de ideas innatas en la mente humana,
afirmando que todo conocimiento proviene de la experiencia sensorial
que se va acumulando y elaborando a travs de la inteligencia.

La doctrina de Locke se apoya en tres ideas fundamentales que no


obstante su punto de par da empirista, conserva todava cierta visin
racionalista del mundo, de Dios y del hombre y que se pueden sinte zar
de la siguiente forma:

Primero, influido por su religin protestante postula la existencia


de un Dios creador, eterno, todopoderoso y bueno, cuyos
designios son inescrutables, y solo los podemos conocer a travs
de sus manifestaciones en las leyes naturales.
Segundo, existe una ley natural universal propia de la voluntad
divina que impone armona en el Universo. En el hombre, esta
ley se manifiesta bajo la forma de disposiciones mentales o
psicolgicas como ser: el temor de Dios; el amor al prjimo;
la reverencia y el respeto; el amor a los padres y a los hijos,
etc. Tales disposiciones se concretarn en prohibiciones como:
no matar, no robar, no violar, que en resumen, obligan a cada
individuo en aras del bien y de la convivencia social armnica.
Tercero, la existencia de una racionalidad humana, proveniente
de la condicin del hombre como criatura divina. Esta
racionalidad gua las conductas individuales, de manera que
el hombre segn Locke es -por un lado-, un ser sensible, cuya
mo vacin fundamental es la auto preservacin (influencia de
Hobbes), y cuya accin, lo impulsa a conductas reduc bles al
placer y al dolor. Por otro lado, y al mismo empo, el hombre
es un ser racional, con capacidad de deliberar y voluntad

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 183


FILOSOFIA DEL DERECHO

libre para decidir y ejecutar. Entonces Dios lo ha creado de


tal modo que actuando racionalmente, sigue los dictados
de la razn divina que se hallan impresos en la ley natural.

En palabras de Locke: La conducta moralmente buena o mala


es slo la conformidad o la disconformidad de nuestras acciones
voluntarias con alguna ley, mediante la cual, bueno o malo a sido
inscrito en nosotros, por el Hacedor de la ley; por lo cual, bueno
y malo, placer o dolor, segn nuestra observancia o violacin de
la ley, son decretos del Hacedor de la ley, y es lo que llamamos
premio o cas go(15).
La teora filosfico-pol ca de Locke, fue una con nuacin del
naturalismo de su antecesor, pero todava asociada con el creacionismo
divino. Al igual que Hobbes, par de la hiptesis de que el individuo
rige su conducta social movido por intereses y u lidad, pero no obstante
los conflictos que se susciten dentro de la convivencia del grupo social,
la cooperacin, la solidaridad, la tolerancia, y dems valores sociales,
siempre se encontrarn presentes en la vida comunitaria.

14.2.2.- El estado de naturaleza.- Para Locke, el hombre en estado


natural es bueno, sociable y con igualdad de derechos. En su estado
de naturaleza los hombres son todos libres e iguales; y si resuelven
salir de aqul para dar origen a la sociedad civil y pol ca, no es para
abdicar de sus derechos, sino por haber encontrado -merced a su
facultad racional-, que la sociedad es un estado progresivo y una mejor
garan a para sus propios derechos naturales: El estado de naturaleza
se define con palabras de Locke, a par r del supuesto de que hemos
nacido libres porque hemos nacido racionales; y de la hiptesis de
una convivencia de los hombres de acuerdo con la razn, sin ningn
superior comn sobre la Tierra con autoridad para juzgarlos(16).

14.2.3.- El Contrato Social.- Ningn ser humano posee por naturaleza


derechos sobre los otros. Como en el estado de naturaleza, el goce
de los derechos por cada uno, resulta ser inseguro; con el fin de
afianzar el disfrute de la libertad y de la propiedad, es que los hombres
realizaron un pacto, para cons tuir una comunidad organizada y una
autoridad estable que ejerciera el poder de acuerdo con la voluntad de
la mayora(17). La sociedad nacer entonces de la naturaleza racional
del hombre, que ensea a vivir en paz sin daar los intereses de los

184 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

dems, y respetando la libertad recproca y el derecho de propiedad.

Sin embargo, segn Locke, la autoridad no puede hacer uso arbitrario


del poder conferido, porque si llega a abusar de l y viola el contrato,
el pueblo recupera ipso-facto su soberana originaria. Entonces, la
obediencia del sbdito se encuentra subordinada a la obediencia del
contrato por parte del gobernante. Como afirma Del Vecchio: el
espritu de la teora de Locke, se halla comprendido en el concepto de
reciprocidad o bilateralidad de la obligacin polca. (18).

El contrato social descrito por Locke, es un hecho, pero es el ms


racional de los hechos, y la sumisin al poder pblico no ser total
e incondicionada, como sostena su antecesor Thomas Hobbes, sino
que siempre estar limitada y condicionada a la intervencin del
pueblo. Su doctrina democr ca en un paso muy expresivo dice:
Pero corresponde al Pueblo el poder supremo de suprimir o cambiar el
poder Legisla vo, cuando descubre que ste acta contrariamente a la
misin que le ha sido confiada Por lo que se puede afirmar que en
teora pol ca de Locke, el pueblo es el verdadero soberano.

14.2.4.- El Derecho Natural.- Locke cree en los derechos naturales


como reglas o mximas de la razn dadas por Dios a los hombres,
para que guen sus acciones, con la finalidad de su propia seguridad,
conservacin y supervivencia. La recta razn, es la voz de Dios en el
hombre (19), como componente de la condicin moral del individuo,
cuya orientacin principal, es la preservacin de la especie humana.

Adems, para Locke, las normas del Derecho Natural, son garan a y
condicin de paz entre los hombres que al exis r en la mente humana
como parte de su naturaleza, son independientes y anteriores a
cualquier ordenamiento posi vo. Estos derechos innatos son:
Derecho a la vida, a la libertad y a la posesin de bienes; los que a
la vez, sern fundamento de los mandatos morales de: no matar, no
violar y no robar.

Es notable la fundamentacin que hizo Locke del derecho de propiedad,


basado en la tesis de que la erra y sus bienes naturales pertenecen a
todos los hombres en comn. Para l, el origen de la propiedad de la
erra est en el trabajo del hombre, es decir, que adems del derecho

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 185


FILOSOFIA DEL DERECHO

propietario sobre la misma, su valor estara directamente relacionado


con el trabajo que hubiese realizado el hombre en ella, ya que el trabajo
y la creacin manual del individuo, le pertenecen por completo.

14.2.5.- El Estado.- La sociedad y el Estado nacen de la naturaleza


racional del individuo, que le ensea a vivir en paz, sin daar a los
dems. Sin embargo, puesto que la naturaleza humana ende a buscar
el beneficio y conveniencia individual, la sociedad civil surge como una
necesidad de remediar las deficiencias de la naturaleza. El Estado,
es pues la reafirmacin de la libertad, y el fruto del consen miento
general, y no una negacin de aqulla como sostena Hobbes, porque
el Estado se encuentra siempre sujeto a la voluntad de las mayoras,
y cada individuo entrega sus propios derechos (a la vida, la libertad
y la propiedad), a la comunidad pol ca, y no a una determinada
persona. Para Locke, el absolu smo es en realidad, incompa ble con
los principios del Derecho Natural y con la sociedad civil y pol ca.

El fin de toda comunidad pol ca, es la proteccin de los derechos


individuales mediante las leyes, como tambin, las sanciones a su
violacin. La primera ley posi va, debe ser la que establece un Poder
Legisla vo, y la primera ley natural a la cual el mismo poder legisla vo
debe ceirse, es la preservacin de la sociedad y del bien individual, en
cuanto se concilia con el bien pblico(20). El Poder Legisla vo es para
Locke, el ms alto poder del Estado, porque representa al ciudadano
con todos sus derechos naturales El Poder Legisla vo ene como
fin garan zarlos, sujetndose a las leyes por l mismo promulgadas;
adems no debe, ni puede transferir la facultad de hacer leyes, a
ninguna otra persona(21), sin embargo, la tutela de los derechos
naturales queda encomendada al Poder Judicial.

La ins tucin del poder pblico, da lugar a la tesis de que aquella


misma voluntad que lo cons tuy, puede modificar o revocar su
mandato. El Estado no es solo una expresin del poder, sino deber
encaminar ese poder hacia la garan a de los derechos, como tambin,
ser juez imparcial entre los derechos e intereses contrapuestos de los
ciudadanos.

14.2.5.1.- El Consenso Democr co.- viene a ser, un acuerdo libre


y voluntario entre individuos portadores de derechos absolutos,

186 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

para cimentar un Estado limitado por las leyes, porque no existe


poder leg mo sin el consenso de los ciudadanos que componen
una sociedad pol ca. Cada individuo, par endo del supuesto de
la propia conservacin, exige respeto y proteccin de esos derechos
que forman parte de su dignidad humana. En conformidad con los
principios de la moral y del Derecho, Locke admite jus ficadamente
el derecho de los pueblos, a la resistencia y a la revolucin, en
caso de que las autoridades incumplan el impera vo del Derecho
natural, incluyendo al monarca. As, la comunidad re ene
perpetuamente un poder supremo para autoprotegerse de los
atentados y propsitos de cualesquiera, incluidos sus legisladores,
que sean suficientemente insensatos o malvados para tramar y
llevar adelante planes contradictorios a las libertades y propiedades
del individuo. (Locke)(22).

14.2.6.- Comentarios.- Locke patrocinaba una forma de gobierno


democr ca, tolerante y encaminada a lograr la seguridad y tranquilidad
de todos, pero, en l ma instancia el nico y verdadero soberano, es
el pueblo. Su defensa elocuente del derecho a la propiedad privada,
gan la simpa a de la cada vez ms poderosa clase burguesa, como
tambin el reconocimiento de ser uno de los exponentes del nuevo
mundo del liberalismo.

Su liberalismo se extendi tambin al terreno religioso, ya que fue


el primer terico europeo de la libertad de cultos. La tolerancia es
conforme al Evangelio y al sen r comn. El poder estatal leg mo
se limita al orden civil, y no debe intervenir en lo a nente a la salud
del alma; y la Iglesia, a su vez, carece de jurisdiccin en cues ones
civiles(23); porque el dogma ya no sirve para imponer la dominacin
pol ca. Ser la razn y el libre intercambio de ideas, los que propiciarn
una forma de convivencia diferente, donde la persuasin sus tuya a la
imposicin. La influencia de sus teoras pol cas fue muy grande, no
solo en Inglaterra y en los Estados Unidos, sino tambin en otros pases
donde el liberalismo y los ideales democr cos se afianzaron, dando
origen a posteriores gobiernos de tal orientacin pol ca.

14.3.- Benedicto Spinoza.- (1632-1677).

Nacido en Holanda, fue educado en las tradiciones hebreas. Es famosa su

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 187


FILOSOFIA DEL DERECHO

obra ca, pero su Filoso a del Derecho y del Estado, se halla expuesta
en su Tratado Teolgico-Pol co, y en su Tratado Pol co que dej
inconcluso.

14.3.1.- Derecho Natural Racionalista.- La direccin racional de la


Filoso a comenzada con Descartes, se extendi tambin a las ciencias
morales y jurdicas, como tambin a las pol cas y econmicas. El
principio cartesiano yo pienso, luego soy, donde el hombre trata de
encontrar en su n mo pensamiento, al conocimiento verdadero, fue
desarrollado por Spinoza como un racionalismo obje vo que a la manera
de los gemetras trat de derivar todo el conocimiento meta sico de
la idea de Substancia, que es nica y de la cual provienen dos atributos:
El pensamiento y la extensin. Spinoza fue ms filsofo que pol co o
jurista. Redujo todo el Universo a una substancia nica que es Dios, y de
este modo, la naturaleza viene a ser atributo y una modalidad de Dios,
mo vo por el cual, la filoso a de Spinoza es calificada como pantesta;
El hombre, asimismo, no es ms que un modo de la divinidad, porque
en cuanto espritu, es un modo de pensamiento divino, y como cuerpo,
es un modo de la extensin divina(Spinoza)(24).

El bien y el mal para Spinoza, no enen existencia independiente, sino,


son maneras de pensar creadas por el hombre gracias a la comparacin.
En forma similar, el Derecho y la Fuerza frente al Universo, son una
misma cosa; el Derecho se ex ende hasta donde llega el poder
humano, y gracias a su razn, el hombre llega a comprender que la
Fuerza ms grande y poderosa, -adems de la u lidad mayor-, solo la
encontrar en la asociacin con sus semejantes.

En su estado natural, el hombre est gobernado por la voluntad y el


deseo de poder, ms que por la razn. Los hombres en su deseo de
aumentar su poder y sa sfacer sus pasiones, chocan entre s, ya que
en el estado natural el hombre siempre sen r odio, envidia, pasiones
e ins nto pugnicida. Segn Spinoza, las pasiones son parte integrante
de la naturaleza humana.

El Derecho Natural, en cuanto es considerado como propio del gnero


humano no solo es determinado por la razn, sino tambin por
cualquiera otra tendencia e inclinacin que lo determina a obrar, y a
esforzarse por la propia supervivencia y conservacin (afinidad con

188 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

Hobbes).
El Pacto Social se har gracias a la comprensin racional, que conduce al
hombre a abandonar esa situacin de pugna, impulsndolo a ordenar
su vida pacfica y racionalmente. Este pacto no implica, sin embargo,
-para Spinoza-, una enajenacin de la libertad de los individuos -como
en Hobbes-; ene fuerza en cuanto es l, y por tanto, apenas cese de
serlo, desaparecer y perder toda su eficacia(25).

14.3.2.- El Estado y su finalidad.- El fin del Estado es la libertad y la


seguridad ciudadanas. El Estado que ene mayor fuerza es aquel que
concede una igual libertad para todos, porque as se llega a una unin
mayor entre sus integrantes y por ende, a una fuerza y poder mayores.
Al respecto Spinoza afirmaba: ...El fin del Estado no es hacer pasar
a los hombres de la condicin de seres racionales a la de brutos o
autmatas; sino por el contrario, ha sido ins tudo para que sus almas
y sus cuerpos desarrollen sus funciones con seguridad, y para emplear
su facultad racional libremente.... (Spinoza)(26).

Aunque Spinoza no se ocup directamente del estado de naturaleza,


y solo escribi acerca del Derecho Natural, entenda que en el estado
de naturaleza, el hombre estaba en su situacin ms elemental, como
simple individuo, rodeado por la soledad, la miseria y las necesidades;
situacin imposible de sobrellevar, porque en el ser humano las
necesidades superan las propias posibilidades: ...Sin ayuda mutua, los
hombres apenas si pueden sustentar su vida y cul var su mente...(27),
afirmaba Spinoza en sus escritos. Por consiguiente, los hombres
enden a salir de tal estado, para vivir en seguridad y para conservarse,
siendo la nica solucin para ellos la unin de todos los esfuerzos
para formar la sociedad y el Estado; sin embargo, las limitaciones al
poder del gobernante o soberano, no estaran establecidas por las
normas jurdicas, sino por el poder o fuerza de la mul tud y por la
comprensin racional de los intereses de la mayora por parte del
gobierno democr co: El mayor poder pol co no es el de un dspota
que tenga contra s todo un pueblo, sino el de un gobierno democr co,
que tenga a su favor el apoyo de la voluntad general y espontnea de
toda una nacin. (Spinoza)(28).

14.4.- Comentarios.-

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 189


FILOSOFIA DEL DERECHO

En la teora social y pol ca de Spinoza, hay de notable el hecho de que


no obstante haber par do de una descripcin del estado de naturaleza
semejante al de Hobbes, lleg a consecuencias opuestas. El mo vo
de la divergencia entre ambos, est en que, segn Hobbes, la cues n
fundamental para el hombre se cie por completo a la conservacin de su
cuerpo y sus miembros; para Spinoza, lo que en realidad importa, es el
desenvolvimiento de la vida racional y moral del ser humano.
Tanto para Hobbes, como para Locke y Spinoza, el Estado (dentro de la
concepcin racionalista), es un Estado elevado a la categora de ente de
razn(29) en el que el hombre realiza plenamente su naturaleza racional.
Esta concepcin del Estado racional llegar a su mxima expresin en
la posterior filoso a idealista de Hegel quien escribira que solo en el
Estado el hombre ene una existencia racional (30).

Notas bibliogrficas.

1. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. p. 273.


2. Ibid. p. 276.
3. Zuccherino, Ricardo, Historia del Pensamiento Filosfico-Pol co Ed.
Depalma, Bs. As.-Argen na, p. 180
Niega la naturaleza social del hombre al afirmar que se asocian no por ociabilidad
natural sino por recproco temor. El nico mvil para fundar una sociedad es
asegurarse de la existencia de paz, seguridad y defensa que solo viviendo en
sociedad se ob ene; es decir, el mantenimiento de las condiciones que garan cen
la conservacin de la salud, la integridad personal y la vida misma, por lo que el
despo smo como gobierno ser el nico remedio contra la mutua desconfianza;
de esta manera, enlaza sus ideas con las an guas ideas del griego Epicuro. En este
sen do podemos afirmar que Hobbes reconoce en la ulidad, al fundamento
bsico del Derecho.
4. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 194.
5. Rojas A., Victor (1991) ob. cit. p. 237.
6. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. p. 281.
7. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 337.
8. Campagna, M. C. y Mason Alfredo (1997) Teora del Estado. Ed. Biblos,
Bs.As.-Argen na, p. 58.
La persona o grupo en quien se rene el poder totalitario ser superior a las leyes,
porque las crea; y solo al soberano le corresponde dis nguir lo justo de lo injusto,
lo honesto de lo deshonesto. Sin embargo para Hobbes, este poder ilimitado, debe
proponerse para fines de u lidad comn; en sus mandatos debe prevalecer la
recta razn y tener siempre como gua el precepto de que lo que es bueno para
todos es ley, de manera que cualquier doctrina que se oponga o cues one este

190 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 4. LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA

poder , ser considerada como sediciosa ( extrado del Leviathn).


9. Chevalier, J. Jacques (1981) Los Grandes Textos Pol cos, Ed. Aguilar Ediciones,
Madrid-Espaa, p. 61.
Sabemos que la soberana como categora lgico-jurdica es la potestad de mando
o de imperio que ene la autoridad para hacer cumplir la ley . En el caso de
Hobbes, la soberana es atributo del gobernante absoluto sin discusin; pero este
concepto en el Derecho actual ene una connotacin rela va. El concepto clsico
de soberana ha sido superado ya que nadie ene el poder absoluto en sus manos,
por lo que sera mejor referirnos a la soberana propia de los rganos de poder
estatal, dentro de sus potestades y atribuciones legales; por lo que ene sen do
hablar de soberana en sen do clsico solo desde el punto de vista del inters
pol co en cuanto a los fines perseguidos por una sociedad; pero sin pretender
universalizar el concepto porque en la experiencia vemos que los intereses pol cos
son casi siempre sectarios; sin embargo, en el Derecho Internacional, el concepto
clsico de soberana se man ene.
10. Carle, Giusseppe (1912), ob. cit. p. 271.
11. Rojas A., Victor (1991) ob. cit. p. 236.
12. Chevalier, J. Jacques (1981) ob. cit. p. 61.
13. Ibid. p. 61.
14. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 59.
15. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. 17-18 .
Locke fue un liberal inclinado hacia una forma de gobierno democr ca y tolerante,
lo que en la actualidad se llama : el Pluralismo Democr co, aunque con Locke solo
se refera a las controversiales cues ones religiosas de la Reforma Protestante.
Fue el primer terico de la libertad de cultos como punto de par da para lograr
una paz social.
16. Ibid. p. 21
17. Romero, Francisco (1967) Historia de la Filoso a Moderna, Ed. Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, p. 160
18. Del Vecchio, Giorgio, (1974) ob. cit. p. 68
La idea de Locke acerca de la sociedad toma la forma de un Contrato mediante
el cual los individuos se reservan nicamente los derechos naturales que limitan
de una forma natural el poder soberano de la comunidad.
19. Conde O. Ramn. Cita a Locke. Ob. Cit. Pp 179-180.
20. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. p. 180
21. Romero, Francisco (1967) ob. cit. p. 160
22. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 197
23. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. pp. 34-35
24. Romero, Francisco (1967) ob. cit. p. 162.
25. Carle, Giusseppe, (1912) ob. cit. p. 280
26. Ibid. p. 281
27. Gonzlez Daz, L. (1994) ob. cit. p. 196
28. Carle, Giusseppe, (1912) ob. cit. p. 281
29. Ibid. p. 408
30. Bobbio, Norberto (1997) El Filsofo y la Pol ca, Ed. Fondo de Cultura Econmica,
Mxico, pp. 81-82

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 191


FILOSOFIA DEL DERECHO

192 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5

LA FILOSOFIA DEL DERECHO


DE LA ILUSTRACION
UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

TEMA Nro. 15.-

PRINCIPALES DOCTRINAS
FILOSOFICO-JURIDICAS DE LA ILUSTRACION.

15.1.- La Ilustracin.
15.1.1.- Principales postulados de la Filoso a de la
Ilustracin.
15.2.- Juan Bau sta Vico.
15.3.- Carlos de Montesquieu.
15.3.1.- El Espritu de las Leyes.
15.3.2.- El Derecho Natural.
15.3.3.- Doctrina de la Separacin del Poder.
15.3.4.- Comentarios.
15.4.- Juan Jacobo Rousseau.
15.4.1.- El origen de la Desigualdad entre los Hombres.
15.4.2.- El Contrato Social.
15.4.3.- El Estado y los Derechos Naturales.
15.4.4.- La Voluntad General y la Ley.
15.5.- Comentarios.

15.1.- La Ilustracin.-

Se designa con este nombre al movimiento intelectual, cultural y ar s co


surgido en el siglo XVIII. Si el mundo moderno funde sus races en los
siglos anteriores, ser a travs de la Ilustracin donde especialmente se
manifestar con toda su riqueza intelectual. La Ilustracin es tambin el
perodo en el que se produce la Revolucin francesa, que traz una de las
grandes lneas divisorias de la historia europea y mundial.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 195


FILOSOFIA DEL DERECHO

En Gran Bretaa, la Ilustracin marca hechos de mxima importancia para


la formacin del mundo contemporneo, entre ellos mencionaremos:
La revolucin inglesa, que estableci por primera vez el predominio del
Parlamento en el sistema pol co independiente de las colonias britnicas
de Norteamrica, lo que tambin dio paso a la formacin de la primera
democracia en un pas de gran extensin. Es tambin la poca de las
guerras napolenicas y de la revolucin industrial, con sus consecuentes
conflictos sociales, econmicos, pol cos y jurdicos.

En el pensamiento britnico, prevaleci la orientacin realista y empirista;


como tambin una marcada tendencia al u litarismo, como se puede
apreciar en las ideas de John Locke, David Hume y posteriormente,
Jeremas Bentham. En Francia hubo una notoria inclinacin de orden
racionalista y desta, que recordaba las viejas doctrinas medievales sobre
los derechos naturales. Por otro lado, el mtodo histrico comenzar a
tener preponderancia en pases como Alemania e Italia.

La mentalidad emprica predominante en las ciencias de la naturaleza,


que a par r de su formulacin por Galileo, tenda a construir toda
ciencia sobre hechos comprobados en la experiencia, que fueran adems
formulados por leyes de precisin matem ca, se manifiesta en el campo
jurdico con un marcado inters por la Historia del Derecho, por el Derecho
Comparado, como tambin por los estudios sociolgicos.

15.1.1.- Principales postulados de la Filoso a de la Ilustracin.- Son:

Establecer que la razn, es gua infalible del saber, que purifica


percepciones e impresiones y que es adems la facultad humana
que nos proporciona una correcta interpretacin de la vida y del
mundo.
El Universo es una especie de gran mquina regida por leyes
naturales, ajenas a cualquier intervencin divina.
La mejor estructura de la sociedad, viene a ser la ms sencilla y
natural.
15.2.- Juan Bau sta Vico.- (1729-1797).

Italiano de nacimiento, ms que jurista, fue un filsofo de la historia. En


su obra Ciencia Nueva, considera que el Derecho naci de la conciencia

196 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

popular gracias a la labor annima y colec va de los diferentes pueblos,


en la misma forma que nacieron las diversas lenguas e idiomas.

Para Vico, la historia humana ene un desenvolvimiento cclico que se


cumple de manera uniforme, exis endo tres edades en su desarrollo:
La edad divina, la edad heroica y la edad humana. Dichas edades o
pocas retornan peridicamente, porque la humanidad pasa por ellas en
movimiento cclico con nuo.

Vico busc conciliar la Filologa o ciencia de los hechos humanos, que


comprende todos los productos histricos; todos los documentos de la
cultura de cualquier gnero que sta sea, con la Filoso a, que es la ciencia
de la idea, de lo eterno, de lo racional, de lo que no muda, y de aquellos
que no es con ngente(1). Tambin se propuso profundizar en la mente
del gnero humano, buscando en ella la explicacin de los hechos sociales:
... El mundo civil -escribe-, fue hecho por los hombres, por lo cual sus
principios se debern hallar en nuestra misma mente humana(2).

El Derecho Natural, para Vico, es una idea humana, pero tambin un hecho
humano con sen do histrico, que no se presenta en antagonismo con el
Derecho Posi vo, porque ambos son aspectos de una misma realidad;
los contrastes se pueden dar en los hechos histricos, pero no obstante
todas esas diferencias y antagonismos, existe un orden de verdades
ms elevadas, un criterio absoluto e ideal de lo justo y del Derecho,
independientemente y por encima de los hechos y acontecimientos de la
realidad social e histrica.

Reconoce tambin la existencia de una mente comn a todos los pueblos,


que se puede observar en el dinamismo histrico que trae consigo un
acercamiento y similitud entre la diversidad de Derechos posi vos
de los pueblos a travs del empo y del espacio. Estas semejanzas y
analogas enden a prevalecer dando lugar a una progresiva unificacin
del pensamiento humano en la forma y en las ideas del Derecho y de
la Jus cia, concretamente en el Derecho natural, el cual gracias a este
dinamismo de la historia se va reafirmando progresivamente.

15.3.- Carlos de Montesquieu.- (1689-1755).

Nacido en Francia, fue uno de los pensadores pol co-jurdicos que ms


influiran en el pensamiento contemporneo tanto pol co como filosfico
Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 197
FILOSOFIA DEL DERECHO

y social. Su obra El Espritu de las Leyes, versa sobre el problema de la


ley en sus aspectos naturales e histricos, adems de ser famosa porque
con ene su clebre teora de la divisin del Poder del Estado.

15.3.1.- El Espritu de las Leyes.- Al salir del colegio -escriba


Montesquieu- se me pusieron en las manos libros de derecho; yo
busqu su espritu(3). Si aplicamos retrospec vamente el significado
que el diccionario nos da de la palabra espritu (principios, mo vos,
tendencias, segn las cuales se dirige uno), a la clebre obra de
Mostesquieu, con una ac tud de observacin cr ca, hay que admi r
que encontraremos dentro de esa diversidad de fenmenos sociales, un
espritu de las leyes que subyace a todos ellos, y al que todo legislador
obedece; es decir, una serie de principios, mo vos y tendencias, que
son pautas que la razn descubre y ene que descifrar e interpretar
dentro del aparente caos de legislaciones que en el empo y en el
espacio han regido las sociedades.

U lizando el mtodo histrico, Montesquieu busca establecer


cien ficamente la relacin que existe entre el carcter y mentalidad
de los pueblos, y el ambiente geogrfico, climatolgico, el trabajo y los
modos de produccin; las creencias, costumbres y religin, y tambin,
las ins tuciones pol cas.

El Espritu de las Leyes fue -segn el propio Montesquieu-, la obra en la


que trabaj toda su vida. En general, puede ser considerada como:

Una teora sociolgica sobre los diversos caracteres nacionales.


Una hiptesis acerca de las diferencias sicolgicas, pol cas y
culturales de los pueblos.
Una filosoa cclica de la historia, y
Un estudio sobre el origen de las constuciones moderadas y
los gobiernos despcos. (4).

El concepto de ley lo fue formulado por el autor al principio de


El Espritu de las Leyes , Montesquieu escribi que las leyes son
las relaciones necesarias que surgen de la esencia de las cosas(5);
definicin que contradice la concepcin habitual de los profesores del

198 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

Derecho Natural de la poca, pero que ha de entenderse considerando


a ley en el sen do de las ciencias naturales, pero extensivas a la
sociedad.

El doble carcter de la palabra ley, como Ley Natural y a la vez Ley


Social, y como Ley Posiva, permi a Montesquieu comprender
dentro de ella, tanto a las leyes en sen do pol co y jurdico, como a las
regulaciones naturales y sociales, que expresan la influencia recproca
entre los modos de vida, de produccin y trabajo y las costumbres,
tradiciones e ins tuciones jurdicas de los pueblos.

En general, la ley es para los hombres lo mismo que la razn. Sin


embargo, las leyes de las diferentes naciones o Estados, son especiales
y deben adecuarse a las circunstancias; es por este mo vo que no
existe un mejor sistema de gobierno en general, sino para cada
caso en par cular. Mejor sistema ser aquel cuyas ins tuciones
correspondan de modo p mo a las disposiciones del pueblo para el
que fueron creadas(6); as, la relacin existente entre las condiciones
sicas, psicolgicas e ins tucionales es lo que forma el espritu de las
leyes: ...Varias cosas gobiernan a los hombres: el clima, la religin,
las leyes, las mximas del gobierno, los ejemplos de las cosas pasadas,
las costumbres, los usos; de donde se forma un espritu general que
resulta de ellas(Montesquieu)(7).

Este espritu general difiere segn las naciones y el estado de su


civilizacin; por ejemplo: la naturaleza y el clima dominan entre
los salvajes, los modales gobiernan entre los chinos, las mximas
del gobierno en Roma y en muchos pueblos an guos dominaban las
costumbres. Aqu se presenta la cues n de que si son las leyes
mas fuertes que las costumbres, o las costumbres mas fuertes que
las leyes?. Montesquieu aconseja prudencia al legislador al afirmar:
cun necesario es estar atento a no cambiar el espritu general de
una nacin(8).

Lo anterior postula la conformidad de las leyes posi vas con las normas
consuetudinarias, porque la libertad quedara restringida cuando
un gobierno exija de sus sbditos algo que infringe las normas de la
costumbre.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 199


FILOSOFIA DEL DERECHO

Sus ideas, probablemente influidas por el racionalismo de su empo,


admiten que las leyes son una expresin de la razn, y no as de una
voluntad soberana y arbitraria. Cada pueblo tendr una legislacin
conveniente a su naturaleza, sus circunstancias y a su historia; las
diferencias entre ellas, demuestran las diferencias entre los pueblos
mismos.

15.3.2.- El Derecho Natural.- El hombre como un ser natural, est


some do a las leyes de la naturaleza, pero en l tambin existe una ley
exclusiva a su naturaleza racional.

Para Mostesquieu, el Derecho Natural se lo puede encontrar tambin en


los animales; sin embargo, los animales no estn en guerras constantes
contra los miembros de su misma especie, porque al percibirse como
iguales, no sienten ninguna necesidad de atacarse; por lo tanto, el
autor consider que el primer derecho natural es la paz (9).

Al igual que Rousseau, supona que el hombre primi vo, en su estado


de naturaleza era pacfico por debilidad y temor, pero al entrar en
contacto con los dems, pierde el miedo y por consiguiente, cambia;
ser en este momento cuando aparecer la guerra tanto entre grupos
como entre individuos.

El Derecho de Gentes, es el que ene validez en las relaciones entre


grupos sociales y naciones, y que segn Montesquieu los conduce a
hacerse en la paz, el mayor bien posible, y en la guerra el menor mal
posible, sin daar los propios intereses(10).

Ser entonces necesaria una ordenacin norma va entre los individuos,


que los conduzca a su agrupamiento, hasta llegar al estado pol co, que
posteriormente culminar en la formacin del Estado. Lo ideal, est
en alcanzar la libertad mxima, -otro derecho natural-, dentro de las
posibilidades sealadas por las circunstancias naturales e histricas

15.3.3.- Doctrina de la Separacin del Poder.- El despo smo, slo se


puede evitar si los poderes estn divididos y encargados a rganos
dis ntos autnomos, entre los que se estableceran controles recprocos
que aseguran su funcionamiento armnico y en cooperacin(11).

200 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

Influido por la vida pol ca avanzada de la Inglaterra de aquel empo,


expone su teora que se sinte za en una mxima que el autor enunci
de la siguiente manera: ... Para que no se pueda abusar del poder, es
preciso que el poder detenga al poder...(Montesquieu)(12); significa
que los tres poderes del Estado debern frenarse y equilibrarse
recprocamente. Posteriormente fue llamado sistema de frenos y
contrapesos.

Por otra parte, las ideas de separacin del poder y del mantenimiento
de autonomas locales en manos de una nobleza que contrapese el
poder real, son indispensable para Montesquieu, porque l crea en
la razn y en el progreso: dejados en libertad, los hombres enden
a hacer aquello que deben hacer(13). Para l la libertad pol ca, no
consiste en hacer lo que uno quiera, sino hacer lo que se debe hacer
y lo que las leyes permitan. Los anteriores elementos caracterizan lo
que Montesquieu denomin, gobierno moderado, que ser aqul que
asegura y garan za las libertades ciudadanas.

15.3.4.- Comentarios.- Las funciones del Estado, se en enden


tradicionalmente segn la concepcin clsica de divisin del poder,
ya esbozada levemente por Aristteles, fortalecida por John Locke y
delineada defini vamente por Montesquieu.

Segn opinin de Del Vecchio, no es posible una divisin del poder,


porque sera incompa ble con la unidad de la soberana. No se trata
propiamente de poderes diversos, sino de rganos diversos de poder,
que deben ser dis ntos segn sus funciones respec vas, ya que en
los hechos, no siempre ocurre que un rgano determinado tenga
que cumplir una sola de las tres funciones. Adems, las funciones
ejecu va o administra va y judicial, debern estar subordinadas a la
funcin legisla va, a la cual corresponde mayor importancia por cuanto
es expresin directa de la soberana.

Asimismo, siguiendo a Del Vecchio, el principio de la divisin de


poderes, ende sobre todo a hacer que el rgano que establece la ley
-Legisla vo-, no compita en modo alguno con la funcin del que la aplica
-Judicial-, y del que la hace cumplir -Ejecu vo-, ya que esto significara
un peligro para la libertad de los ciudadanos y para la Jus cia que debe
prevalecer en las relaciones entre gobernantes y gobernados.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 201


FILOSOFIA DEL DERECHO

Hasta aqu, la preocupacin principal de los estudiosos fue sobre todo,


el aspecto racional del Derecho, ya que todos ellos en alguna forma,
descuidaron su aspecto histrico y gen co. Consideraron al Derecho
solo como ideas y principios especula vos vindolo desde el punto de
vista del deber ser o como el Derecho debera ser, olvidndose de lo
que el Derecho es, en su realidad posi va e histrica.

Gracias a la aportacin de conocimientos de carcter sociolgico e


histrico, la ciencia pol ca pasa a ser considerada como ciencia de
realidades humanas. El Derecho, que hasta entonces era una parte
de la Pol ca, se desprender de la misma enriquecido con nuevos
elementos histricos.

15.4.- Juan Jacobo Rousseau.- (17121778).

Filsofo nacido en Ginebra (Suiza). Reaccion contra el excesivo


racionalismo de los enciclopedistas, iniciando un movimiento ideolgico
que se extendi por toda Europa y despleg la moda del racionalismo
por la del romancismo. Autor de varias obras conocidas. En La nueva
Elosa, trata de demostrar la superioridad de los sen mientos sobre la
razn. Su otra novela filosfica, Emilio, defenda el naturalismo de
educacin y vida, pese a que este naturalismo viene a ser tan ar ficial como
el racionalismo que pretendi comba r. Sus obras de mayor consistencia
filosfico-pol ca fueron: Discurso sobre el origen y los fundamentos de
la desigualdad entre los hombres y El Contrato Social.

15.4.1.- El Origen de la Desigualdad entre los Hombres.- En general,


es una cr ca a la sociedad de su empo, dirigida primeramente contra
la depravacin moral, y en segundo trmino, contra las diferencias
sociales que llevan, -por una parte-, a una gran acumulacin de riqueza,
-y por la otra-, a la pobreza.

Desarrolla la tesis de que en su estado original y primi vo, los hombres


eran esencialmente buenos, libres y felices, puesto que no exis an las
perversiones ar ficiales impuestas a su naturaleza, por una civilizacin
perver da.

El primer factor de la infelicidad humana, surge cuando el primer


individuo encierra dentro de un cerco, un campo o un pedazo de erra,

202 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

afirmando su derecho de propiedad sobre el mismo, porque esta nueva


situacin, implica la imposicin y el dominio del ms fuerte sobre los
dbiles.

A la propiedad privada, se sum la dominacin polca, que por el


influjo de ciertas pasiones, en especial, la ambicin y el deseo de poder,
ins tuy una situacin de desventajas y diferencias odiosas entre los
seres humanos, y un rgimen ar ficioso de desigualdad, estableciendo
entre los hombres, una relacin de recproca dependencia contraria a
los principios naturales de su ser(14), lo que dara lugar a las tremendas
injus cias que le afligen.

15.4.2.- El Contrato Social.- El contrato social ene su complemento


doctrinal en las teoras pedaggicas expuestas por Rousseau en el
Emilio. Los hombres, buenos, iguales, felices y esencialmente
libres, lejos de la influencia de una sociedad corrompida que solo
pervierte y desnaturaliza, se asociaron voluntariamente y establecieron
un Contrato para preservar su libertad. Sin embargo, esta renuncia
es opuesta a la naturaleza humana que es naturalmente libre. Para
superar esta oposicin, nace la necesidad de un abandono voluntario
de los derechos personales en aras de la comunidad; este abandono
recproco supone la entrega del individuo a todos los miembros de
la sociedad, y en resumen, a nadie en concreto; pero en la cesin
colec va de los derechos individuales, el individuo encuentra la
ganancia de todo lo que en principio parece perder(15). Encontrar
una forma de asociacin que defienda y proteja con la fuerza comn,
la persona y los bienes de cada asociado, y por la cual cada uno,
unindose a todos, no obedezca sino a s mismo y permanezca tan libre
como antes(Rousseau)(16).

Se debe tener presente que al referirse a una sociedad humana fundada


mediante un contrato, no entendi en su teora al solo origen de la
sociedad en los hechos, sino tambin a su origen de derecho. En los
hechos, Rousseau admite que la primera sociedad natural debi ser la
familia, que fue como un primer modelo de sociedad pol ca; pero en
el campo del Derecho, al igual que Locke, afirmaba que los hombres
nacen libres e iguales, y que por consiguiente no podan ser obligados
a la vida social sino mediante el propio consen miento; porque
la clusula fundamental del contrato social es la misma para todos:

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 203


FILOSOFIA DEL DERECHO

todos los ciudadanos se comprometen bajo las mismas condiciones y


deben gozar todos los mismos derechos(17).

Otro obje vo primordial que llev a los hombres salir de su estado


natural para entrar en sociedad, sera tambin el de encontrar en
ella, la tutela de sus propiedades, porque mientras el hombre no
sin otras aspiraciones que las de su propia subsistencia, el estado
de naturaleza podra haber sido suficiente; pero apenas se cul varon
erras y se plantaron lmites, surgieron controversias y pugna de ricos
contra pobres; fue entonces cuando debi aparecer la necesidad de
las leyes.

En la teora de Rousseau, si bien los hombres con el contrato social


no enajenan sus derechos en manos de otros hombres; lo hacen en
favor de la comunidad civil y pol ca de la que entran a formar parte,
porque surge as una corporacin total animada: el pueblo, que es el
nico portador de la soberana(18). Rousseau tenda a considerar a la
sociedad como una comunidad que comparte un proyecto moral con
existencia independiente y superior a los individuos que la forman.
La sociedad -dir Rousseau-, es una asociacin de individuos, y no
una suma de los mismos(19).

Gracias a lo anterior, cada individuo pone en comn su persona y poder,


bajo la suprema direccin de la voluntad general; y todos reciben a
cada uno como parte individual de la comunidad. El hombre, por el
contrato social pierde su libertad natural y su derecho ilimitado a todo
lo que le apetece y puede alcanzar, pero lo gana en libertades civiles y
en el derecho a la propiedad de todo lo que posee, adems de ganar la
Jus cia en sus interrelaciones sociales y pol cas.

15.4.3.-El Estado y los derechos naturales- El Estado se jus fica por


la necesidad de que los derechos naturales de libertad e igualdad
sean respetados. Los individuos confieren esos derechos naturales
al Estado, el cual se los reintegra ya no como naturales, sino como
derechos civiles; de esta manera nadie resultar privilegiado, y se
asegura tambin la igualdad. Cada quin conservar su libertad,
porque el individuo se hace sbdito solo respecto al Estado, que viene
a ser la sntesis de las libertades individuales(20).

204 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

El gobierno es un rgano del pueblo, y ejecutor de la voluntad general,


es el encargado de la ejecucin de las leyes y del mantenimiento de la
libertad, tanto civil como pol ca(Rousseau)(21). El acto por el cual
el pueblo ins tuye un gobierno, no es un contrato, sino una ley...Los
depositarios del poder ejecu vo no son los amos del pueblo, sino sus
oficiales; l puede establecerlos y des tuirlos cuando le plazca; no se
trata para ellos de contratar, sino, de obedecer(Rousseau)(22).

La soberana del Estado es inalienable, imprescrip ble e indivisible,


reside esencial y originariamente en el pueblo, aunque el gobierno
sea confiado a rganos o a individuos determinados.

Del Vecchio escribe que Rousseau entenda al contrato social como


un procedimiento dialc co, merced al cual los derechos individuales
convergen en el Estado y emanan nuevamente de l, reforzados y re-
consagrados. (23).

15.4.4.- La Voluntad General y la Ley.- Los individuos son sbditos


nicamente de la voluntad general que ellos mismos concurren a
formar.

En la Voluntad General radica la Soberana; esta voluntad general


no corresponde a cada individuo, a un grupo o a una clase social, sino
que pertenece siempre y necesariamente al pueblo, porque el pueblo,
cons tuye un Estado(24). Para Rousseau la Voluntad General es la
que nos obliga a ser libres(25), porque el que discrepa con ella,
discrepa consigo mismo, ya que la libertad civil implica ciertos costes
y desventajas que el ciudadano deber asumir(26).

La Voluntad General es el criterio y la fuente de toda ley justa; es


la expresin de la sntesis de las libertades de todos, organizada
racionalmente; es decir, segn principios generales racionales, es pues
una idea racional en la que se debe inspirar toda sociedad pol ca,
adems de ser la pauta o criterio que se debe seguir para elaborar las
leyes y para la consecucin del Bien Comn.

La Ley, es expresin de la Voluntad General (27); las leyes son las


condiciones de la asociacin civil. El pueblo sumiso a las leyes, debe
ser su autor porque corresponde nicamente a los que se asocian

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 205


FILOSOFIA DEL DERECHO

arreglar las condiciones de la sociedad(Rousseau)(28). Pero las leyes


no solo deben ser impuestas, sino tambin consen das, de modo que
se las obedece por un acto de libertad y no de imposicin, porque en el
ciudadano deber exis r la calidad de sbdito y de soberano, al mismo
empo.

Concluiremos con la afirmacin de que la Voluntad General es la


frmula de Juscia para el Estado y sus leyes, porque es la expresin
de los principios racionales y generales para la convivencia humana,
destacando el inters comn y general por sobre aquellos que son
individuales y egostas.

15.5.- Comentarios.-

Las teoras de Rousseau, fueron aceptadas casi universalmente y tenidas


por muchos como dogma. En poco empo inspiraron ideas filosficas,
morales, pol cas y hasta ar s cas. El xito de sus teoras se debe
tambin a la exaltacin de la voluntad general opuesta a las voluntades
par culares, que decide sobre lo que es justo e injusto, promulga las leyes
que regirn al Estado, y designa a los que habrn de ejecutar la voluntad
soberana del pueblo, porque la voz del pueblo, es la voz de Dios.

El pensamiento de Rousseau, prepar adems el terreno para el


desenvolvimiento de las posteriores teoras socialistas, arraigando
profundamente en los pueblos, la idea de que los males sociales
provienen -sobre todo-, de una mala organizacin social, difundindose
la idea de que es necesario volver al estado de naturaleza, reafirmar los
derechos inalienables e imprescrip bles del hombre, y por consecuencia,
transformar las ins tuciones pol cas y jurdicas vigentes. La renuncia
de sus propias libertades naturales por parte del hombre, es pues
diametralmente opuesta a su naturaleza que es esencialmente libre. Ms
tarde, las inves gaciones cien ficas e histricas pondran en claro que el
verdadero estado natural del hombre, era el estado social con libertad e
igualdad.

Sus reconsideraciones de la sociedad como un valor moral con ideales de


libertad propios de su poca, hacen con frecuencia, que su pensamiento
sea oscuro y hasta contradictorio, y se preste a muchas distorsiones
antojadizas por pol cos interesados. Asimismo, su menosprecio por el

206 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

derecho de propiedad, que junto a la vida social, condujeron a las formas


de gobierno desp co, como tambin, su rechazo hacia el progreso de las
ciencias y las artes, consideradas por Rousseau, como instrumentos de
corrupcin, son otras de las tesis controversiales de su pensamiento.

Rousseau se inclina por un Estado democr co puro, en el que todos sus


componentes enen los mismos derechos y son absolutamente iguales,
cuyo gobierno se pareca al po de gobierno vigente en la Ginebra de su
poca.

Como sabemos, sus teoras del contrato social influiran decisivamente


en los postulados de la posterior Revolucin Francesa que adopt el lema
Igualdad, Libertad y Fraternidad.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 77.


2. Gonzlez Daz, L.F. (1994) ob. cit. p. 210.
3. Chevalier, J.J. (1981) ob. cit. p. 102.
4. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. pp. 102-103.
5. Ibid. p. 103.
6. Ibid. p. 104.
7. Chevalier, J.J. (1981) ob. cit. p. 137.
8. Ibid.
9. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. p. 104.
10. Ibid. p. 104.
11. Botella Juan, y otros (1994) ob. cit. p. 215.
12. Del Vecchio, Giorgio, (1971) ob. cit. p. 81.
13. Botella, Juan y otros. (1994) ob. cit. p. 215.
La libertad pol ca se manifiesta en la ciudadana, como la tranquilidad que posee
internamente cada integrante de la comunidad pol ca, que en cierta forma sabe y
siente que puede tener seguridad para ejercitar sus derechos, como tambin sabe
que la aplicacin de las leyes es irrestricta y uniforme. Es la certeza de que nadie
ene que temer a nadie si est apegado a la ley y protegido por ella. Encontramos
entonces, resabios de las enseanzas socr cas con respecto a las virtudes que
deban prac car los ciudadanos, especialmente la sabidura y la jus cia.
14. Gonzles Daz, L.F. (1994) ob. cit. p. 211.
15. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 197.
16. Rousseau, J. Jacobo, (1997) El Contrato Social Ed. Lima S.A. Lima-Per, p. 179.
17. Chevalier, J.J. (1981) ob. cit. p. 151.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 207


FILOSOFIA DEL DERECHO

18. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 422.


19. Botella, Juan y otros. (1994) ob. cit. p. 262.
20. Gonzlez Daz, L.F. (1994) ob. cit. p. 212.
21. Rousseau, J. Jacobo. (1997) ob. cit. p. 220.
22. Chevalier, J.J. (1981) ob. cit. p. 163.
23. Del Vecchio, Giorgio. (1974) ob. cit. p. 86.
24. Ibid.
25. Rousseau, J. Jacobo. (1997) ob. cit. p. 183.
26. Botella, Juan y otros (1994) ob. cit. p. 264.
27. Gonzlez Diz, L.F. (1994) ob. cit. p. 212.
28. Rousseau, J. Jacobo (1997) ob. cit. p. 201.

208 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

TEMA Nro. 16.-

EL DERECHO RACIONAL.

16.1.- Immanuel Kant.


16.2.- Antecedentes del pensamiento kan ano.
16.3.- La Cr ca de la Razn Pura.
16.4.- La Cr ca de la Razn Prc ca.
16.4.1.- La Moral kan ana.
16.4.2.- El Impera vo Categrico.
16.4.3.- La Libertad.
16.5.- El Derecho
16.5.1.- El Derecho Natural.
16.5.2.- Diferencias entre Moral y Derecho.
16.6.- El Estado.
16.7.- La Paz Perpetua.
16.8.- Consideraciones finales.

16.1.- Immanuel Kant.- (1724-1804).

La vida de Kant simboliza una callada pasin por la verdad, que se exterioriz
en sus obras. Sin duda fue uno de los ms eminentes filsofos de todas
las pocas. Nacido en Knigsberg (Alemania), fue profesor universitario
durante muchos aos. Sus dos obras fundamentales fueron la Crca
de la Razn Pura y la Crca de la Razn Prcca; obras magistrales
en las cuales Kant vislumbr ms que ninguno de sus contemporneos,
un sistema meta sico que oscureca todos los sistemas anteriores, y que
gravitara sobre todo el pensamiento filosfico posterior con una fuerza
ineludible.

Entre las obras kan anas que interesan a nuestro estudio tenemos los
escritos tulados Para la Paz Perpetua y Principios Metasicos de la
Doctrina del Derecho.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 209


FILOSOFIA DEL DERECHO

16.2.- Antecedentes del pensamiento kan ano.-

El origen del kan smo esta principalmente en el racionalismo de


Descartes, que atribua a la razn todas las posibilidades para alcanzar
la verdad filosfica y cien fica. Sin embargo, oprimido por el exagerado
dogma smo del ambiente en que vivi y con una gran inquietud por
los escritos filosficos de los empiristas ingleses, especialmente David
Hume, quien segn palabras de Kant, lo hizo despertar de su sueo
dogm co(1), fue mo vado para elaborar un sistema filosfico que
superara ese tradicional dogma smo y tambin ese empirismo escp co
sostenido por Hume.

Kant, por lo tanto, se dedica a inves gar el mecanismo de la mente humana,


des nando su obra principal -Cr ca de la Razn Pura-, a indagar lo que
puede conocer nuestra mente y salvar el valor del conocimiento cien fico,
que aquel empo prome a ya un gran florecimiento y porvenir.

16.3.- La Cr ca de la Razn Pura.-

Kant se plante la pregunta fundamental acerca de la posibilidad de la


Meta sica como ciencia. Esta incer dumbre lo condujo a un anlisis
minucioso de la estructura de la mente humana, en especial, cuando sta
se proyecta sobre aquellas zonas del conocimiento que estn fuera de la
experiencia y a las que l llamaba trascendentales.

Llam al entendimiento razn pura; y a la voluntad movida por la razn


hacia el deber y el bien, la llam razn prc ca. En su Cr ca de la
Razn Pura, se propuso resolver a fondo el problema de las posibilidades
cognosci vas de la mente humana, los lmites del conocimiento, como
tambin, su validez; llegando al resultado de que la mente del hombre
puede comprender las cosas a travs de formas ideales a priori que
existen en el entendimiento, y gracias a las cuales el hombre puede llegar
a una certeza subje va, pero jams a una certeza meta sica y absoluta:
Todo nuestro conocimiento empieza por los sen dos; de aqu pasa al
entendimiento y termina en la razn. Sobre sta no hay nada ms alto en
nosotros para elaborar la materia de la intuicin (sensible), y ponerla bajo
la suprema unidad del pensamiento(Kant)(2).

Nuestra mente consta de tres facultades: La Sensibilidad, el Entendimiento

210 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

y la Razn. Al estudio de ellas se dedicarn las tres partes de la Crca


de la Razn Pura.

En todo conocimiento, Kant dis ngui dos aspectos: El fenmeno


(aparicin), que son los objetos tal como se nos aparecen a nuestros
sen dos y a nuestro entendimiento; y el numeno, que viene a ser el
objeto en s mismo (el ser meta sico), al cual Kant declara incognoscible.

Para que pueda haber conocimiento cien fico, deber concurrir tanto el
elemento experimental que es obje vo, con ngente e individual; como
el elemento formal o a priori que es universal y es adems netamente
subje vo.

16.4.- La Cr ca de la Razn Prc ca.-

Esta certeza absoluta, a la que la razn pura no puede llegar, se revela


a la razn prc ca, es decir, a la voluntad libre y racional del hombre. En
esta Cr ca, Kant se propuso encontrar una base slida para la conducta
humana, de modo que la moral pudiese quedar establecida con toda
firmeza sobre los cimientos de la razn.

16.4.1.- La Moral kan ana.- Kant sostuvo el primado de la razn


prc ca sobre la razn teor ca, refutando adems aquellas morales
basadas en la u lidad, la felicidad y el placer.

Los mismos pasos empleados en el anlisis de la razn pura, los aplicar


en el anlisis de la conducta humana, descubriendo tambin que en
este aspecto hay algo en el hombre que impone una determinada
norma de conducta, una norma de obrar que excluye y condena todas
aquellas que no se conformen con ella, y que viene a ser una especie
de ley interna que se impone racionalmente al hombre y a su actuar.
Existen pues ciertas verdades cuya certeza especula va no se puede
alcanzar, y que sin embargo, como verdades morales, no necesitan
ser demostradas porque se imponen a la voluntad del hombre como
preceptos categricos e indiscu bles. El ms alto de estos preceptos
es aquel que dice: Obra el bien por el bien(3), esta mxima es para
Kant, la voz interna del deber, o lo que llamamos, la conciencia
moral.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 211


FILOSOFIA DEL DERECHO

En el sistema moral de Kant, el hombre se puede resumir como una


voluntad racional y libre. Racional, en cuanto conoce la ley moral
del deber propio; libre, en cuanto por propia determinacin se dispone
a obedecerla(Kant)(4).En otras palabras, actuamos buscando lo bueno
porque as debe ser, y no porque esperemos el premio o cas go; al ser
racionales y libres, debemos ser tambin morales.

Su doctrina ca responde a una de las tres preguntas que segn


Kant apasionan el corazn del hombre: qu debo hacer?. Las otras,
que preguntan qu debo saber? y qu debo esperar?, haban sido
temas centrales de la Cr ca de la Razn Pura y de la Filoso a de la
Religin.

16.4.2.- El Impera vo Categrico.- Los principios morales estn


subordinados a un principio supremo dentro del cual est contenida
toda la moral kan ana. Este principio supremo al cual Kant llam
imperavo categrico, fue enunciado de la forma siguiente: Obra
de tal manera, que la mxima de tu accin pueda valer como
principio de una legislacin universal(5). Lo que significa, que las
acciones humanas morales, jams deben ser mo vadas por el inters
par cular, sino por el estricto sen do del deber. La norma prc ca
debe ser enteramente formal, carente de contenido, como un molde
vaco, como una legislacin universal. En la Cr ca de la Razn Pura,
lo haban sido el Espacio y el Tiempo para el conocimiento sensible; y
las Categoras, para el conocimiento intelectual.

Dos cosas -deca Kant-, me llenan siempre de nuevo el alma de


admiracin y estupor: El cielo estrellado sobre m, y la ley moral dentro
de m(6). Esta ley (el deber), es la mayor certeza que posee el hombre.
As, solamente cuando una accin nuestra nace del deber, y se ejecuta
por amor al deber, dicha accin es moral. He aqu la ley fundamental
buscada por Kant, esa norma inviolable que produce en el hombre el
remordimiento y la conciencia de haber obrado bien o mal, adems
de la conciencia de que su desobediencia conver ra a las sociedades
humanas en un caos insufrible. Kant es pues, el abogado del deber;
el deber que est por encima de la felicidad y del goce, y es definido
como la necesidad de una accin por respeto a la ley(Kant)(7).

16.4.3.- La Libertad.- El dominio sobre nosotros mismos, nos es dado

212 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

por la razn y no por el sen miento, por muy bueno que ste sea;
ya que todo impulso, ins nto y sen miento ser siempre, y en l ma
instancia, subordinado a la razn. Solo al obrar moralmente, llega el
individuo a ser persona, porque ello exige la libre aceptacin de la ley
moral.

Para Kant, la libertad es una nocin meta sica que tericamente no


puede demostrarse, porque sera conocer lo absoluto(8); sin embargo,
en la prcca somos libres, porque si no lo fusemos, no se explicara la
conciencia del deber. La libertad no precede al deber, sino ms bien, es
una consecuencia de l, porque sin libertad el imperavo categrico
sera un absurdo. La existencia de tal impera vo en nosotros, solo
ene sen do, cuando tenemos la posibilidad de sa sfacerlo, es decir,
cuando somos libres para seguirlo: T puedes, pues t debes, dice
Kant, por lo que su doctrina moral se define como una ca del
deber(9).

Como corolario de lo anterior, Kant admite la existencia de Dios y la


inmortalidad del alma. La razn exige necesariamente el premio o
el cas go futuro por nuestras acciones; sin Dios, no podran darse
estas penas y recompensas. El acceso al mundo de lo en s o mundo
noumnico, que nos haba sido negado en el conocimiento terico, se
nos ofrece en la libertad, al aceptar la ley moral o impera vo categrico
-libremente seguido-, como mo vo y finalidad de nuestras acciones.
Las tres nociones meta sicas: Dios, alma y libertad, no pueden
ser sabidas sino credas; esta cer dumbre es moral, y no terica o
cien fica.

16.5.- El Derecho.-

Es un ordenamiento de la razn (10), que abarca el conjunto de los hechos


humanos pasibles de coercin; se apoya en la legalidad de la conducta
y se desen ende de la moralidad de la misma; su fin es coordinar la
libertad de cada uno, con la libertad de los dems.

El Derecho no se refiere a las reglas que nos conducen al bien absoluto,


como lo persigue la moral; sino al bien relavo del hombre; es decir,
lo considerar en sus relaciones externas y recprocas con los dems,
porque el Derecho se manifiesta en los actos externos del hombre.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 213


FILOSOFIA DEL DERECHO

Segn afirmacin de Kant, el Derecho se resume en: El respeto mutuo


de la libertad de todos los hombres que viven en la sociedad civil(11).
Libertad y Derecho estn pues en directa relacin; un acto ser legal,
cuando respeta la libertad de los dems permi endo que la libertad
personal coexista con la libertad del otro.

16.5.1.- El Derecho Natural.- La libertad es el derecho nico y


primivo del hombre, es aqul que le corresponde por el solo hecho
de ser hombre, ya que en la libertad, se compendian todos los dems
derechos naturales.

En su Principios meta sicos del Derecho, Kant formula el supremo


principio del Derecho (Derecho natural) de esta manera: obra
exteriormente de modo que el libre uso de tu albedro (o voluntad
libre), pueda conciliarse con la libertad de todos, segn una ley
universal(12); por lo que podemos afirmar, que la idea de Derecho
Natural que se desprende de sus escritos es la base una ca social:
El Derecho Natural viene a ser el conjunto de principios universales,
absolutos, perfectos e inmutables, derivados de la razn humana,
que rigen la conducta del hombre de acuerdo con el imperavo
categrico(13).

Esta valoracin de la libertad como derecho natural supremo por


parte de Kant, muestra la influencia de Rousseau en su pensamiento
jurdico...Hubo un empo en que cre que el valor mximo consis a
en la inteligencia, y que el fin supremo de vida era el conocimiento.
Rousseau me ha hecho rec ficar y me ha persuadido de que hay algo
superior: La libertad y la moralidad...(M. Kant)(14).

Kant pone la moralidad muy por encima de la ciencia, y es all donde


radica la dignidad humana, el hombre es digno y es persona, porque
es moral. Por lo tanto, es inmoral emplear a los hombres como meros
medios para nuestros propios fines(15), ya que el ser humano es un
fin en s mismo(16), es un ser libre y moral y esa libertad lo coloca
por encima del mundo de los fenmenos. Si el hombre fuese solo
fenmeno, se encontrara some do al determinismo, como todo lo
que pertenece a la naturaleza. Como ser inferior (animal), el hombre
forma parte de la naturaleza, ms ene otra parte, que es un modo
superior de ser y de determinarse a s mismo, con independencia de

214 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

la mera causalidad natural. Esa autonoma como sujeto, lo eleva del


mundo fenomnico y lo acerca al mundo noumnico (meta sico), como
depositario de un alma inmortal y con la posibilidad de acercarse a
Dios.

Kant hizo una primera divisin general del Derecho, diferenciando el


Derecho Natural, que compete a cada cual por naturaleza (la libertad)
, y Derecho Adquirido, que ene su principio en la voluntad del
legislador y le viene a cada uno por un acto jurdico(Kant)(17).

16.5.2.- Diferencias entre la Moral y el Derecho.- En su obra Principios


Meta sicos del Derecho, Kant consideraba que los preceptos de la
Moral y del Derecho enen un carcter de universalidad, ya que para
l, la verdadera ciencia del Derecho es el conocimiento sistem co
del Derecho Natural, el que jams podr extraerse de la experiencia,
sino de la razn prc ca, porque solo ella nos proporciona el criterio
general para dis nguir lo justo de lo injusto. Segn palabras de Kant,
un Derecho basado solamente en la experiencia dejando de lado la
facultad racional, sera la cabeza de la fbula de Fedro, que puede ser
hermosa, pero ene el inconveniente de no tener seso(Kant)(18).

En el dominio de la Moral y del Derecho, existen sin embargo,


antagonismos que no se refieren precisamente a la cualidad de sus
preceptos, toda vez que ambos imponen reglas categricas e universales.
La diferencia entre ambos radica en los movos en los que se inspira
el agente (el hombre). As, en la Moral, el mo vo determinante de la
accin es siempre la nocin del deber; en el Derecho por el contrario,
el mo vo determinante para la conducta humana es la coexistencia
de la propia libertad con la de los dems (19); de donde resulta que
la moral ex ende su imperio a todos los actos del hombre ya sean
internos o exteriores; el Derecho en cambio, solo impera en los actos
externos del hombre, porque solo stos pueden impedir la coexistencia
de la libertad recproca.

En la obra supra citada, Kant expres otra diferenciacin entre Moral


y Derecho al escribir: Mientras la Moral excluye todo gnero de la
coaccin, porque en ella el nico mo vo determinante de las acciones
debe ser la idea del propio deber; el Derecho por su parte, admite la
coaccin en cuanto sta puede servir, y es indispensable para obtener

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 215


FILOSOFIA DEL DERECHO

la coexistencia de la libertad de cada uno con la de todos. El Derecho


es una coaccin universal, que protege la libertad de todos(20). De
esta manera, el Derecho queda situado en la pura legalidad exterior
de las acciones, bajo la fuerza coac va de la ley(21).

16.6.- El Estado.-

Es una ins tucin de carcter jurdico cuya funcin esencial es asegurar la


libertad de los individuos y no as procurar su bienestar material.

Kant define al Estado como una multud de hombres bajo leyes


jurdicas(22), la cual deber tambin ser entendida como asociacin en
virtud de un contrato en el que interviene la voluntad de todos, (influencia
de Rousseau)(23). El contrato social es por tanto, el presupuesto ideal del
Estado, que se debe organizar como una sntesis de la libertad humana.

Kant acept tambin, la doctrina de la divisin de poderes que ya haban


propugnado Locke, Montesquieu y Rousseau.

Los fines del Estado quedarn reducidos a la tutela del Derecho; el


Estado deber pues asegurar a los ciudadanos el disfrute de sus derechos,
sin inmiscuirse en los intereses par culares e individuales. Un Estado
podr ser considerado Estado de Derecho, cuando ha asegurado la libertad
de todos sus sbditos(24).

Sos ene tambin, que cuando la Cons tucin adolece de errores, es el


poder soberano el que deber reforzarla, pero jams le corresponde al
pueblo, el derecho a la revolucin y a la rebelin porque ello entraara el
desconocimiento de las leyes. De esta manera, Kant asegur la autoridad
plena del Estado por sobre el ciudadano, apartndose de las teoras de
Rousseau.

16.7.- La Paz Perpetua.-

La meta de la evolucin histrica consiste en llegar a una Cons tucin


pol ca p ma, y la paz perpetua es un ideal al que todos los pueblos
deben aspirar, ya que es obligacin o deber de todos, contribuir al
progreso de la humanidad.

216 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

Segn Kant, los Estados debern salir del estado de naturaleza en el


que se encuentran para seguir el impera vo categrico, no debe haber
guerra(25). La aspiracin de la humanidad deber ser la formacin de
un Estado o Liga de Naciones, una sociedad jurdica cosmopolita, como
nica ins tucin posible para la garana de la paz perpetua; lo que es
por lo tanto, un deber de jus cia en las relaciones entre los pueblos.

Kant propugn un Derecho internacional encaminado a evitar con endas


internacionales. En su obra Para la Paz Perpetua, expuso ciertos
principios de Derecho que orientan hacia la instauracin de una paz
duradera entre todos los Estados del mundo.

Entre sus ar culos reproducimos algunos:

No se considera como vlido ningn acuerdo de paz que haya sido


firmado con reserva mental en asuntos que puedan provocar en el
futuro una nueva guerra.

Ningn Estado dependiente, podr ser adquirido por otro, por


herencia, intercambio, compra o donacin.

Con el empo, deben desaparecer por completo los ejrcitos


permanentes. Por la razn de que amenazan constantemente a los
otros con la guerra, e incitan a compe r entre s por tener la mayor
can dad de armamento, sin conocer lmite....

Ningn Estado debe injerirse violentamente en la cons tucin y el


gobierno de otro.

Los Tratados entre pueblos, deben ser respetados.

El Derecho de Agentes, debe estar fundado sobre una Federacin


de Estados libres.

Kant tuvo fe en la humanidad y en su progreso, en un empo en el cual, otros


sostenan por el contrario, que slo puede progresar el individuo, pero no
el gnero humano. Si nosotros -dice-, tenemos el deber de cooperar al
mayor bien de la humanidad, debemos tener fe en que nuestros esfuerzos
no sern baldos. As, como corolario de nuestro deber, debemos aceptar
la creencia en la perfec bilidad del gnero humano(Kant)(27).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 217


FILOSOFIA DEL DERECHO

La Paz Perpetua deber ser la direccin que tomar la conducta de todo


ciudadano, ya que el establecimiento de una paz universal y duradera es
el autn co y l mo fin de la teora del Derecho.

16.8.- Consideraciones finales.-

A par r de la concepcin iusnaturalista clsica, hasta la Escuela del Derecho


racional, cuyo pilar fue el pensamiento kan ano; toda la problem ca del
Derecho gir en torno a los principios iusnaturalistas. En los siglos XVII y
XVIII, el Derecho verdadero y vlido es aqul que se consideraba justo,
porque responda a las exigencias de la naturaleza racional del hombre.

Ms adelante, cuando se habla del estado de naturaleza, en el que la


libertad humana no est limitada, y la Jus cia se da en su forma ms
pura y perfecta, la preocupacin de los estudiosos del Derecho, fue la de
fundamentar un orden norma vo lo ms cercano posible a ese estado de
naturaleza, donde la libertad y la igualdad prevalecan.

La filoso a kan ana, en su consideracin del hombre como un ser


esencialmente racional, con un derecho innato por excelencia: su
libertad, ubicar al Derecho y a la Jus cia en un mundo donde imperan
las decisiones humanas y no el principio de causalidad, propio del mundo
natural. El concepto kanano de persona seala la posicin del hombre
en el Cosmos, ya que a pesar de estar inmerso en el mundo de las cosas
sensibles, lo abraza con su pensamiento, y he ah su superioridad, porque
su pensamiento lo eleva por encima de s mismo, y lo coloca en un orden
superior: el de la racionalidad, el de la moral y sobre todo, el de la
libertad. Siendo as, el hombre es un ser perteneciente a dos mundos
que en l se tocan: el mundo profano( sico) que nos oprime, y el mundo
moral que nos emancipa (28).

La filoso a de Kant iniciara un movimiento filosfico de extraordinaria


importancia histrica, puesto que no slo tuvo con nuadores inmediatos
y brillantes en los idealistas alemanes: Tefilo Fichte y Federico Schelling,
sino que dara lugar a toda una autn ca y original filoso a, que se ex ende
hasta la poca contempornea y que recibe el nombre de neokan smo.
Cualquier pensador de nuestro empo, que mantenga una conciencia
intelectual rigurosa y clara, no puede eludir la grandiosa cr ca filosfica

218 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

de Immanuel Kant: La Filoso a no volvera nunca a ser tan ingenua como


en los empos anteriores, ms simples; tena que hacerse dis nta, y ms
profunda, porque haba vivido Kant(Will Durant)(29).

Notas bibliogrficas.

1. Urdanoz, Tefilo (1975) Historia de la Filoso a Tomo IV. Ed. La Catlica S.A.
Madrid-Espaa. p. 9.
2. Verneaux, R. (1978) Immanuel Kant Ed. Magisterio Espaol, Madrid-Espaa. p.
64.
3. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 282.
4. Ibid. p. 282.
5. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 96.
En otras palabras: Que lo que tu hagas, puedan hacerlo todos y no perjudique a
nadie; o que tu conducta al no perjudicar ni hacer dao, pueda servir de modelo o
ejemplo para la conducta de los otros.
6. Fischl, Johan (1968) ob. cit. p. 315.
7. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 78.
8. Gonzalez Daz, L.F. (1994) ob. cit. p. 221.
9. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 79.
10. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. p. 113.
11. Carle, Giusseppe, (1912) ob. cit. p. 283.
El Derecho pertenece al reino del ser, se ocupa solo del mundo sico, del efecto
extrnseco del obrar ( G. del Vecchio), en cambio, la Moral pertenece al deber ser.
El Derecho es externo y heternomo porque viene impuesto desde afuera, por el
Estado; en cambio, la moral es interna y autnoma; porque la autonoma de la
voluntad significa la caracters ca propia de que la Libertad se regula a si misma y
es universal o formal, porque es inherente a la naturaleza humana. A diferencia de
la Moral, el Derecho es netamente coerci vo, porque sobre las acciones externas
puede haber coaccin cuantas veces vayan en contra de los mandatos legales:
Derecho y facultad de coaccin, en suma significan una misma cosa.
12. Ibid. p. 283.
13. Villoro, Miguel (1996) ob. cit. p. 352.
14. Ibid. p. 347.
15. Fischl, Johan (1968) ob. cit. p. 315.
16. Villoro, Miguel (1996) ob. cit. p. 343.
17. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 109.
En lenguaje kan ano, el Derecho Natural, es una categora meta sica , porque
la libertad es pues el primero y el principal derecho natural, que nos dis ngue y
diferencia de los dems seres vivos, tambin nos hace personas con dignidad
intrnseca, como fines en nosotros mismos; de manera que es por este camino que
llegar Kant a demostrar la inmortalidad del alma y la existencia divina. N.deA.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 219


FILOSOFIA DEL DERECHO

18. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 286.


Kant que era un hombre profundamente moral se dio cuenta de que la ciencia
jurdica estaba basada en la sola posi vidad ( empirista ) y haba dejado de lado
la Juscia o lo justo ya que toda ella estaba basada en lo posi vo. Por lo que
considera necesario que el jurista , a pesar de poder examinar el Derecho en el
momento y en el lugar determinado, deber recurrir siempre a los principios
de jus cia percibidos por la razn al iusnaturalismo clsico, abandonando los
criterios empricos para sentar las bases racionales de una legislacin posi va; de
ah su frase de que un Derecho meramente emprico, es como la fbula de Fedro;
una cabeza que puede ser muy hermosa pero no ene seso; porque no ene
fundamento
19. Ibid. p. 284.
20. Ibid.
Kant construy el Derecho por el camino de la Razn Prc ca. En su Introduccin
a la Meta sica de las Costumbres, dis ngui entre leyes de la libertad o leyes
morales, que son propias del deber ser , y leyes naturales que pertenecen al
mundo sico o del ser. Las leyes de la libertad cuando se refieren a acciones
externas y a su legi midad, se llaman leyes jurdicas; pero si adems, exigen que
las leyes mismas sean los principios determinantes de la accin, entonces se las
llamar normas cas. Entonces, la conformidad de la accin externa con las
leyes jurdicas cons tuye la legalidad; y su conformidad con las leyes morales,
la moralidad. La libertad a la que se refieren las leyes jurdicas, solo puede ser
la libertad en la prc ca externa; pero la libertad a la que se refieren las normas
morales, deber ser una libertad de ejercicio exterior e interior del arbitrio (
libre albedro), cuando est determinado por leyes racionales. La moral es pues
netamente racional, manifestada en acciones externas e internas.
21. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 109.
22. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 100.
23. Ibid. p. 101.
24. Ibid.
25. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. p. 288.
26. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 474-475.
27. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 103.
28. Reale, Miguel (1997) Teora Tridimensional del Derecho, Ed. Tecnos S:A. Madrid,
p. 131.
29. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 485.

220 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

TEMA Nro. 17.-

CORRIENTES JURDICO-SOCIALES
CONSOLIDADAS EN LA EPOCA MODERNA.

17.1.- Diversas tendencias en las ciencias jurdicas y sociales.


17.2.- El Derecho como Ciencia.
17.2.1.- La Escuela del Derecho racionalista
17.2.2.- La Escuela histrica del Derecho.
17.2.3.- La Escuela posi vista del Derecho.
17.2.4.- Comentarios.
17.3.- El Derecho como Ley.
17.3.1.- La Escuela u litarista del Derecho.
17.3.2.- La Corriente moralista del Derecho.
17.3.2.1.- Comentarios.
17.3.3.- La Corriente de la Jurisprudencia.
17.3.3.1.- Comentarios.
17.4.- El Derecho como Facultad.
17.4.1.- La Doctrina individualista.
17.4.1.1.- Comentarios.
17.4.2.- La Doctrina socialista.
17.4.3.- La Doctrina contractualista.
17.4.3.1.- Comentarios.
17.5.-Comentarios generales.

17.1.- Diversas tendencias en las ciencias jurdicas.-

Las obras de Hobbes, Grocio y Kant dieron lugar a diversas direcciones


dentro del estudio del Derecho filosfico, tambin se configuraron
conceptos jurdicos fundamentales como ser: Derecho Posi vo, Derecho

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 221


FILOSOFIA DEL DERECHO

de Gentes y Derecho Natural, y los conceptos axiolgicos de lo l y de


lo justo; asimismo, los de ins tuciones jurdicas como ser: el individuo,
la familia, la sociedad, la conservacin y defensa, la propiedad y otros.
Todos ellos vendrn a ser la base constante sobre la que se levanta el
edificio jurdico-social.

Estas ideas y conceptos que estn enraizados en la propia naturaleza


del hombre, fueron penetrando en las temas sociales y dieron lugar
a diferentes corrientes o tendencias del pensamiento jurdico, las
que combinadas y entrelazadas, con el transcurso del empo fueron
manifestndose primero, como mtodos de inves gacin, y despus,
como verdaderas corrientes del pensamiento jurdico.

En general, son tres las consideraciones o puntos de vista desde los


cuales se pueden forjar los diversos conceptos jurdicos, en especial el
de lo justo o la Jus cia, como supremo valor de las ciencias jurdicas;
apreciaciones que se han ido delineando con ms precisin a par r de la
poca Moderna, tanto en sus fundamentaciones, como en su metodologa.
Ellas son:

Aquella que considera al Derecho como una ciencia, que deber ser
elaborada, inves gada y sistema zada, u lizando con preferencia la
facultad racional o intelectual del hombre.

La segunda, se refiere al Derecho como una norma, es decir, como


las leyes que se imponen a la voluntad del hombre, para regular
las relaciones recprocas dentro de la convivencia social, originando
as las legislaciones surgidas en los diferentes pueblos a travs del
empo.

La l ma, que considera al Derecho como una facultad o potestad


de obrar de la persona individual o colec va, y de exigir aquello que
le corresponde por Jus cia en sus relaciones con los dems, como
parte de la vida comunitaria.

17.2.- El Derecho como Ciencia.-

Considera al Derecho como una rama ms del saber humano. Busca el


conocimiento metdico y ordenado de los diversos sistemas jurdicos
de los pueblos, con la finalidad de alcanzar la esencia o concepto de lo

222 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

justo, valindose de deducciones, anlisis, reflexiones, asociaciones,


abstracciones, observaciones, comparaciones e inducciones.

Cuando en la bsqueda de la esencia de lo justo y de la Jus cia, se aplica


con preferencia la reflexin y el razonamiento, surge la Escuela Racional
del Derecho.

Si por el contrario, se confronta y compara lo que los pueblos pensaron


y establecieron como lo justo, en diversos lugares y empos, nace y se
manifiesta la Escuela Histrica del pensamiento jurdico; y por l mo,
cuando se a enen solamente a la observacin y la experiencia, se dar
origen a la Escuela Posiva.

Estas tres escuelas coexisten en el desarrollo de las ciencias jurdico-


sociales, pero siempre exis r el predominio de una de ellas, debido
al mtodo de inves gacin u lizado y a la interpretacin de los hechos
jurdicos manifestados en la realidad social, intentando todas ellas, explicar
no solo la vida jurdica de la sociedad, sino tambin la vida humana,
mediante conceptos y nociones de carcter racional, otras tendrn que
ver preferentemente el carcter voluntario del legislador en la creacin
del propsito y la finalidad del Derecho y tambin, se han dado otras de
carcter sico, biolgico y natural.

En la an gedad clsica, los dis ntos conceptos que inspiraron estas tres
escuelas estn a su vez representados por tres civilizaciones: Los griegos,
que se inclinaron hacia el desarrollo de la idea del Derecho, valindose
de la reflexin y del razonamiento. Los romanos en cambio, aplicaron la
comparacin entre normas, costumbres y usos de los diferentes pueblos
incorporados a su Imperio, interesndose principalmente en el aspecto
histrico del Derecho, y los primivos germanos que vieron en las leyes
una necesidad prc ca para el mantenimiento de la paz y el orden,
enriqueciendo as el Derecho.

17.2.1.- La Escuela del Derecho racionalista.- La escuela del Derecho


Natural o Iusnaturalismo, se convir en Escuela del Derecho racional
por obra del filsofo alemn Immanuel Kant, habiendo alcanzado su
apogeo con su discpulo Tefilo Fichte. Tambin penetr en otras
naciones, tomando las caracters cas de la nacionalidad que la hubo
incorporado en sus teoras jurdico-sociales. Lo central de esta escuela,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 223


FILOSOFIA DEL DERECHO

ser siempre, que la nocin e idea de lo justo, se alcanza mediante la


facultad racional del hombre, acudiendo principalmente a la reflexin
y a la deduccin.
Esta escuela ene su expresin originaria en el razonamiento del
hombre primi vo; razonamiento que estuvo muy unido a la fantasa,
y que dio lugar a aquellos hermosos y significa vos mitos, leyendas
y smbolos, que en l ma instancia provenan de seres mgicos y
sobrenaturales.

En empos posteriores, los pueblos griegos trataron de llegar con sus


propias armas racionales al conocimiento de las leyes que gobiernan
el mundo; encontraron huellas de una razn eterna que es natural
y divina al mismo empo, y de la cual tambin procede la ley que
gobierna las relaciones mutuas entre los hombres.

Durante la Edad moderna, los pensadores de las ciencias jurdicas se


iden fican con los grandes meta sicos de la poca. El smbolo de la
Jus cia, deja de ser la majestuosa mujer que ene en sus manos la
balanza para atribuir a cada cual lo que le corresponde, buscndose
la concrecin de lo justo, en una frmula meta sica abstracta y
universal; es decir, la Jus cia ser el principio jurdico supremo exclusivo
de la facultad racional humana. Esta direccin penetra con carcter
dogm co y esencialmente deduc vo en la ciencia del Derecho, sin
dar la debida importancia a las condiciones naturales y a la evolucin
histrica y social de los pueblos, como tampoco dio importancia al
principio de autoridad y al consen miento comn, puesto que para el
racionalismo jurdico, la facultad racional no precisa de estos auxilios,
que en l ma instancia vienen a ser un obstculo para el razonamiento
riguroso.

La Escuela del Derecho racionalista, se puede compendiar en los


siguientes puntos:

Su tendencia hacia lo que es el ideal del Derecho.


La razn natural es absoluta, inmutable y universal, en todo
lugar y empo, independiente de su realizacin en los hechos
concretos. Es en esta razn y no en la experiencia ni en el
consen miento de los pueblos, donde deber encontrarse el
criterio general para dis nguir lo justo de lo injusto, porque

224 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

lo justo viene a ser un aspecto ms de las verdades racionales


y lgicas.
Todas las ciencias, incluyendo las jurdicas, debern derivarse
primordialmente de principios racionales.
Las cues ones delicadas y controver das del Derecho, como ser:
La pena de muerte, la eutanasia y el aborto, debern siempre
definirse en base a aquellos principios de razn que le sirven de
cimiento.
Los derechos naturales imprescrip bles e inalienables, propios
de naturaleza humana, se reducen a uno solo, que viene a ser la
base comn de todos los dems: la libertad, en cuanto puede
coexisr con la libertad de los dems.
La misin de las leyes ser la de reconocer y garan zar esos
derechos naturales.
Se inspiraron en los postulados de esta escuela, los filsofos an guos
y modernos que fueron forjando un ideal de hombre des nado a
desenvolverse y perfeccionarse en un Estado o Repblica tambin
ideal; esta Escuela estableci tambin los fundamentos del proyecto
de una paz mundial.

La Escuela racionalista, cumpli con la perspec va jurdica de las


sociedades humanas, como lo que en la vida individual cumple el ideal
que cada uno aspira de s mismo. La Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano, proclamada por la Asamblea Cons tuyente
en Francia (1789), fue un compendio de los principios a los que
lleg la doctrina del Derecho racional, donde prevaleca la figura del
hombre, tal como sali de la naturaleza, con sus Derechos naturales
absolutos y con el anhelo de conservacin de aquellos derechos
dentro de una sociedad pol ca. Sin embargo, en los hechos, esta
concepcin se vera arrastrada hasta lmites inconcebibles de crueldad
y sangre, desvirtuando completamente aquella doctrina nacida en los
laboratorios de ideas de los grandes pensadores occidentales de la
poca Moderna: el racionalismo en el fondo, no se asienta en el uso
sencillo, prudente y l de la razn humana. Al contrario, requiere una
inclinacin por lo oscuro, lo terrorfico, lo insondable, para conver r a
la inteligencia en vc ma de la Razn(1).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 225


FILOSOFIA DEL DERECHO

Los juristas de la llamada Escuela clsica, racional, o ideal, tambin


prepararon el terreno para el orden jurdico de nuestros das,
influyendo en la inicia va de recoger en cuerpos de leyes o cdigos,
aquellos principios que sustentaban al Derecho. As nacieron, el Cdigo
Napolen de 1804, el Cdigo Aus aco de 1811, el Cdigo Alemn de
1896, y el Suizo de 1912.

17.2.2.- La Escuela histrica del Derecho.- Su caracters ca principal


es la de considerar el Derecho como un hecho histrico y social, de
manera que los principios jurdicos que rigen y predominan en el
presente, son una consecuencia de los que hubieron regido en empos
pretritos. El Historicismo jurdico pretende inspirarse en el pasado,
invocando la importancia de la tradicin y de la costumbre, para
traducirlas a leyes que servirn de orientacin e interpretacin de las
diferentes ins tuciones jurdicas.

La Escuela histrica, u liza con preferencia el mtodo comparavo,


que le permite confrontar, recordar y cotejar a las ins tuciones del
Derecho, en dis ntos puntos del espacio y del empo, para inferir
analogas y contrastes, buscando reducir los hechos analizados a leyes
cada vez ms generales que los comprendan, los unifiquen y les den
un sen do.

Para la Escuela histrica, el hombre ideal con una racionalidad que lo


coloca por encima de los dems seres naturales como lo conceba la
escuela racional, es sus tuido por el hombre histrico y social. El
criterio histrico permi r no solo tomar en cuenta la fra doctrina
y la omnipotencia del legislador, sino tambin, tomar en cuenta las
necesidades histricas de los pueblos y de los empos, basndose
principalmente en los estudios de la legislacin comparada.

Los romanos tuvieron un admirable sen do histrico y compara vo.


Adaptaron las costumbres y tradiciones an guas, a las exigencias de
su presente, una gran muestra de ello son el Ius Civile y el Ius Gen um
romanos, fundado este l mo en el consen miento comn de todos
los pueblos civilizados y conquistados hasta entonces.

En la poca Moderna, adems de los Fillogos o estudiosos de

226 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

culturas an guas, pensadores pol cos como Maquiavelo y Bodino, y


posteriormente Vico y Montesquieu, buscaron y analizaron las leyes
que gobernaban la vida de los pueblos, aplicando un criterio histrico-
compara vo que dio origen a esta escuela, como una reaccin surgida
contra las exageraciones y exorbitancias de la Revolucin Francesa,
con su rechazo por todo aquello que exaltaban las religiones y las
tradiciones del pasado.

17.2.3.- La Escuela posi vista del Derecho.- Este movimiento


filosfico-cien fico surge en el siglo XIX, con antecedentes en el
empirismo ingls. En general, el Posi vismo no admite mas que el
saber inspirado y extrado de la experiencia sensible. Recibe tambin
el nombre de Escuela experimental, la que primeramente se dirigi al
estudio del mundo sico-natural, extendindose ms tarde, al mundo
social y humano.

El supuesto tcito de esta escuela es, que existe un orden que rige los
fenmenos del Universo, sin el cual la ciencia posi va sera imposible. La
tarea del cien fico ser la de descubrir esas leyes naturales, avanzando
desde las ms simples hasta llegar a las leyes supremas que rigen los
fenmenos naturales; lo que trasladado al campo social y humano,
tambin se traducir en leyes que rigen el comportamiento social.

Para el Posi vismo, los hechos sociales son considerados como una
produccin natural que se va manifestando junto con la evolucin
del hombre. El Derecho, viene a ser el fruto natural de una fuerza
y necesidad que reside en la sociedad y la impulsa hacia una
transformacin y desarrollo constantes.

El jurisconsulto romano Ulpiano, es uno de los precursores de esta


escuela, al concebir el Derecho Natural como un dictado a los hombres
y a los animales, por el ins nto de la propia conservacin(2)

En la poca Moderna, las teoras cien ficas de Hobbes, consideraban


al Derecho como una especie de necesidad para poner trmino a la
guerra entre los hombres y para establecer la paz(3); ser entonces,
el Derecho (la ley) aquello que establecer lo que es justo y lo que no
lo es.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 227


FILOSOFIA DEL DERECHO

Tambin u lizaron el mtodo de la observacin de los hechos sociales,


Maquiavelo y Francisco Bacon; pero quien lo llev hasta sus l mas
consecuencias fue el francs Augusto Comte, considerado el fundador
de la Escuela Posi va.

17.2.4.- Comentarios.- G. Carl, resume la formacin de la ciencia del


Derecho gracias a la aportacin de estas tres escuelas con las siguientes
expresiones:

La Escuela ideal o racional, aplicndose al estudio de lo espiritual,


hall en l, una razn absoluta, lo encontr gobernado por una ley de
progreso, y trat de elevarse a aquellos principios ideales que parecen
ser el obje vo a que ende el espritu humano.

La Escuela posi va, por su parte, inves gando con preferencia,


el mundo sico y natural, encontr en l, las huellas de una fuerza
persistente; descubri una ley universal que es la de la evolucin, e
intent explicar, sobre todo, los orgenes del Universo, del hombre y de
la sociedad .

La Escuela histrica, por l mo, intermediaria entre ambas, se


dedic principalmente al estudio del mundo social y humano; vio en
l, huellas de una voluntad absoluta, ora llamada Hado o Des no, ora
Providencia; que le impulsa, -an a su pesar-, por el camino de la
civilizacin; procur determinar las constantes histricas que sigue el
gnero humano, para encaminarse desde los humildes orgenes que
la Escuela Posi va le asigna, hasta la noble y al sima meta, que la
Escuela ideal (racional) le seala(4).

17.3.- El Derecho como ley.-

As considerado, el Derecho es una forma de expresin de la voluntad


social, como tambin es un vnculo que se impone a las voluntades
individuales.

El Derecho como ley, se pregunta por la meta que persiguen las legislaciones
en cuanto son impuestas a la voluntad de los ciudadanos, entendiendo
que lo justo ser aquello que es bueno y conveniente para todos, lo que
quiere decir, que busca aquel bien que deber ser el fundamento de

228 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

toda legislacin.

En general, bien, es todo aquello que de algn modo concurre a sa sfacer


los ins ntos y necesidades, las tendencias sociales y las aspiraciones
morales propias de la naturaleza humana. Una de estas aspiraciones es
la Jus cia o bien jurdico.

Son tres las direcciones del pensamiento jurdico-pol co que se


propusieron determinar la finalidad general de las leyes. Fueron las
siguientes:

17.3.1.- La corriente u litarista del Derecho.- Sos ene que el mo vo


universal de las acciones humanas dentro de la sociedad, debe estar
orientado a un fin prc co y l, que deber producir la mayor medida
posible de sa sfaccin para el mayor nmero de personas. As, el
obje vo principal de toda legislacin ser: lograr la mxima ulidad
o la mayor felicidad posible, para el mayor nmero de miembros de
la sociedad.

Entre sus sostenedores estn los ingleses Jeremas Bentham y John


Stuart Mill, entre otros.

17.3.2.- La corriente moralista del Derecho.- Para esta direccin, las


leyes son un aspecto de las normas morales, porque considera que la
Moral es el nico y real fundamento de las normas jurdicas.

La escuela moralista, hace abstraccin de las consecuencias les o


daosas que puedan derivarse de las normas, proponindose el fin
ms noble y elevado de las leyes que viene a ser el de obrar y buscar
el bien por el bien.

En la an gedad clsica, los filsofos griegos desenvolvieron el bien


en su aspecto co y moral. Scrates enseaba la prc ca de las
virtudes para lograr el pleno desarrollo racional y social de los hombres.
Su discpulo Platn, desarroll tambin con preferencia el elemento
co del Derecho, al asignar al Estado adems de una misin jurdica,
una misin educa va y moral.

Posteriormente, los estoicos le dieron una gran importancia en el

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 229


FILOSOFIA DEL DERECHO

desarrollo de la vida social, cuya orientacin era precisamente el ideal


moral del bien y la Jus cia.

Los Padres de la Iglesia, fundamentaron la doctrina de la fraternidad


y el amor universal, este principio es una especie de ley que enlaza el
Universo creado, con su propio Creador, que a la vez es Causa Primera
de todo lo que existe. As, las ins tuciones humanas dirn lo que
quieran, pero ser siempre deber del cris ano el amar a sus semejantes
y el tratarlos como hijos de Dios(5).

En la poca Moderna, se aprecia una mayor dis ncin entre Pol ca,
Derecho y Moral, sin embargo, la Escuela racional, con su principal
exponente Manuel Kant, quien no obstante haber sealado las
diferencias entre Derecho y Moral, redujo el Derecho a una moral
provista de coaccin, que segn su propia expresin, es aqulla que
gobierna las relaciones exteriores entre los seres humanos, y cuyo fin
es la coexistencia de las libertades recprocas(6).

Para los filsofos posteriores a Kant, el Derecho era un aspecto de


la ca general, ya que lo justo era un aspecto ms de lo moral.
Fichte y Hegel, consideraban juntamente con Kant, que la libertad
era un derecho natural por excelencia, reduciendo la finalidad de las
leyes, a la tutela de la libertad, porque sin libertad no es posible el
cumplimiento del des no moral del hombre y de la realizacin moral
de vivir honestamente.

17.3.2.1.- Comentarios.- Desde el punto de vista actual,


podramos objetar que los principios morales no producen las
mismas conclusiones y efectos cuando se dirigen a situaciones que
persiguen la perfeccin integral del hombre (moral), que cuando se
dirigen a buscar soluciones a problemas y controversias en la vida
social y jurdica. Los planteamientos jurdicos no pueden reducirse
o ser simplemente una parte de los planeamientos morales, ya
que los planteamientos jurdicos, enden adems, a nivelar las
desigualdades sociales, buscando armonizarlas.

17.3.3.- La corriente de la Jurisprudencia.- Fija su mirada


exclusivamente en el concepto de lo justo. Esta tendencia fue
claramente diferenciada en la poca moderna, cuando los filsofos

230 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

modernos dis nguieron claramente el campo del Derecho, del de la


Moral y la Pol ca. Sin embargo, la idea inspiradora de esta corriente
se remonta a los orgenes de la sociedad.
La historia de la Jurisprudencia romana es una elaboracin de la
idea de lo justo, aunque para los romanos, lo justo era parte de
lo moral. Para los romanos, la Jurisprudencia (Derecho), era el arte
de lo equita vo y de lo bueno(7); es decir, el arte de saber aplicar
la equidad, la proporcin y la medida(8) en la distribucin de los
bienes entre los hombres. Esta doble naturaleza de lo justo, que
-por una parte-, viene a ser lo l, -y por la otra-, viene a ser lo moral,
se presenta a lo largo de todo el Derecho Romano; es por ello que en
la poca imperial, los jurisconsultos fueron llamados sacerdotes de lo
justo y de lo injusto(9).

En la poca Moderna, Grocio, Vico y Leibnitz, contribuyeron a delimitar


lo justo con relacin a lo l y a lo moral; sin embargo, lo justo,
vendr a ocupar un lugar intermedio entre ambos. Para todos ellos,
el hombre al someterse a las exigencias de la sociedad, acepta los
vnculos de obediencia a un gobierno y a las leyes promulgadas por
ste, de manera que el deber moral inherente a su propia conciencia, se
transformar en una obligacin cuyo cumplimiento puede ser exigido
por la fuerza; en tal caso, se sale del campo estrictamente moral, para
entrar en campo coac vo y obligatorio de la ley.

Ms adelante, despus de haber - el ciudadano-, acatado los vnculos


de las obligaciones jurdicas, ir ms all, porque comprender y se
dar cuenta que la propia u lidad o inters que aquellos preceptos
legales impuestos en la vida social le reportan, significan tambin
u lidad o inters para su propia vida. De esta manera se en ende que
la tendencia a encontrar la base del Derecho exclusivamente en la idea
de lo justo y en la aspiracin por la Jus cia, conlleva las funciones
de u lidad y moralidad conforme a la situacin que refleje la del
propio inters, siempre que no perjudique a los dems, y la de vivir
honestamente(10).

17.3.3.1.- Comentarios.- Podemos concluir, que el enfoque propio


del Derecho no solo debe tener en cuenta a la Moral, que ofrece los
principios filosfico-prc cos fundamentales del Derecho, porque
las normas jurdicas tambin estn orientadas a lo justo y al bien

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 231


FILOSOFIA DEL DERECHO

comn. No es lo mismo la Juscia del jurista, que la Juscia del


moralista, ya que para ste, ante todo, la Juscia es una virtud y
un valor que dirige la conducta personal, que se puede resumir
en la regla No hagas al otro, lo que no quieres que te hagan a ;
mientras que para el jurista, la Jus cia tendr como fin principal,
solucionar en forma prc ca y oportuna los problemas surgidos
dentro de la convivencia social; es decir, relacionar la virtud moral
con la ulidad e inters general, puesto que gracias a ello ser
posible que los individuos encuentren en la sociedad un ambiente
propicio para su desarrollo y perfeccionamiento como personas. La
Jus cia para el jurista es un valor social y una regla de organizacin
y convivencia social, cuya finalidad principal ser establecer el
orden dentro de la sociedad.

17.4.- El Derecho como facultad.-

Toma como punto de par da la ac vidad operante y potesta va del


hombre, ac vidad que se puede apreciar desde los puntos de vista
individual y social, lo cual dar lugar a las siguientes tendencias jurdico-
pol cas:

17.4.1.- La doctrina individualista.- Es referida al Derecho como una


facultad que corresponde al hombre desde el punto de vista de su
personalidad individual. En sen do filosfico jurdico, el individualismo
erige al individuo como fundamento y fin de las relaciones jurdicas,
pol cas y morales(11).

Para esta doctrina, la organizacin de la sociedad est condicionada en


l ma instancia, por los intereses individuales, los que combinndose
entre s y bajo la accin de los ins ntos y necesidades naturales, dan a las
diferentes agregaciones sociales, ciertas caracters cas determinadas,
que a su vez, son manifestaciones de la evolucin social.

Para el individualismo, la sociedad es el resultado de la adaptacin


recproca de los individuos, que a manera de tomos sociales -como
afirmaba Epicuro-, bajo el es mulo de los ins ntos, inclinaciones
y necesidades, aadidas a las influencias naturales, se coordinan
diversamente, originando las diferentes organizaciones pol cas, desde
simples tribus hasta evolucionar en el Estado.

232 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

En la poca moderna, Thomas Hobbes, propugna la doctrina


individualista al afirmar que era la necesidad de la propia conservacin
lo que arrastraba a los individuos a pactar para no perjudicarse los
unos a los otros, al extremo de renunciar a todo derecho en manos de
una persona individual o colec va, cuya misin principal era asegurar
su conservacin y defensa.

Posteriormente, los ingleses Jeremas Bentham, Stuart Mill y Herbert


Spencer, tambin se inclinaron por esta teora.

17.4.1.1.- Comentarios.- Henri Ba fol (12) afirma que la tradicin


ms destacada, al menos, por la firmeza de su orientacin, es la
llamada individualista, que asigna al Derecho, como l mo obje vo,
la proteccin del individuo y de su libertad; tendencia que se
apoya en la idea de que la sociedad es posterior al individuo, que ha
sido hecha por el hombre y para el hombre. Esta tendencia unifica
todos los valores jurdicos en uno nico y superior: la proteccin
del individuo y su libertad. El valor superior es la libertad; el fin
buscado, la proteccin individual.

Pero tambin, los individualistas se han encontrado frente a


ins tuciones que no se adaptan a las explicaciones dadas por ellos;
ins tuciones en las cuales el Derecho impone deberes posi vos
que no se explican con el simple principio de la coexistencia.
Para jus ficarse, han recurrido a excepciones y a otros principios
de ndole moral (13); como por ejemplo, el deber de asistencia
a los padres e hijos menores, no es un deber jurdico, sino, son
solamente obligaciones morales y personales que posteriormente
se transformaran en obligaciones por ley.

El individualismo se ve obligado a abandonar los individuos y los


intereses par culares, a s mismos; esperando que de la recproca
adaptacin de aqullos y del libre juego de intereses, resulte un
orden y armona natural, quitando al gobierno la autoridad social y
la inicia va propia, por el temor de que su intervencin sea un mal
peor; prefiriendo as que los males sociales sean abandonados a su
curso natural y se remedien por s solos.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 233


FILOSOFIA DEL DERECHO

17.4.2.- La doctrina socialista.- Es aquella teora pol ca y social que


en lugar de par r del individuo, arranca del ente colec vo y abstracto
que es la sociedad, tratando de acomodar a los individuos, hacia
las aspiraciones de todo el conjunto social y no as de las personas
individuales.

Para el socialismo, la sociedad es un organismo co o moral, que en


todo momento debe proponerse la realizacin de un ideal. El gobierno
no puede quedar en manos de unos cuantos individuos, ni someterse
a las exigencias de unos pocos; por el contrario, el Estado y las leyes
debern determinar el camino a seguir, fijndose en el inters y la
Jus cia para el conjunto, y no as para el individuo.
El socialismo con a en el poder soberano del Estado, y cree que solo
ste puede alcanzar y realizar un determinado ideal de orden social,
que permi r remediar los males que afligen a las sociedades humanas,
para lograr el bienestar de todos.

Las formas de doctrinas socialistas son variadsimas, como tambin


sus expresiones de poder y de gobierno, que van desde excesos y
exageraciones -como lo demostr el comunismo-, hasta las formas de
socialismo moderado y de gran contenido humano como sucede en
algunos pases europeos actuales, que ofrecen una serie de programas
pol cos con ideales de Jus cia social, que debern realizarse merced
al esfuerzo de la comunidad toda representada por el Estado; pero,
siempre, conservando el respeto y la garan a a las libertades
espirituales y a la autodeterminacin personal (Socialismo humanista)
(14).

El socialismo como teora jurdico-social tuvo sus orgenes en la Grecia


clsica. Filsofos y pol cos de la envergadura de Platn concibieron
una teora social idealista. En su obra La Repblica sustenta el gran
ideal de sociedad humana a la que Platn comparaba con un hombre
justo en grande, en el cul todas sus facultades estaban equilibradas y
eran armnicas. En la Repblica ideal o Estado justo, los magistrados
(filsofos) representan la sabidura y la inteligencia con su misin de
gobernar y legislar. Los guerreros, protegern al Estado con su valor;
y los artesanos, comerciantes y labradores, sern aquellos que lo
sostengan con su trabajo. As, todas las castas sociales, en dis ntos
rdenes, cumplen su misin y par cipan de esa comunidad justa con

234 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

miras a alcanzar el bien.

Posteriormente, con el descubrimiento del Nuevo Mundo, se mo varon


las especulaciones idealistas en torno a sociedades perfectas y
modelos de sociedades llamadas utopas; como ejemplo citamos
La Ciudad del Sol de Tomas Campanella; la Utopa de Toms Moro
y la Oceana de Harrington.

Este socialismo que pretenda proponer un ideal de la humanidad tuvo


muchos seguidores, especialmente filsofos y meta sicos. Sin embargo,
paralelo al anterior apareci un socialismo prc co cuyo propsito
fue cri car las organizaciones sociales, poniendo al descubierto los
males inherentes a ellas. Propusieron nuevas formas de sociedad
y empearon su lucha en lo referente al dominio de la propiedad,
colocndose en pugna contra los rdenes sociales cons tuidos, para
traducir en los hechos su propio ideal, que con el pasar del empo se
llegara a denominar, la cues n social o conjunto de problemas que
presenta la organizacin social en una poca y sociedad determinada:
en sen do estricto, por cues n o problema social se en ende al
conjunto de males que afligen a ciertos sectores de la sociedad, los
remedios que pueden ponerle trmino, y la paz que solucione la lucha
de clases entre pobres y ricos(15).

La caracters ca comn del socialismo en sus diversas gradaciones


y aspectos, es la aspiracin permanente, a una nueva organizacin
econmica de la sociedad.

En Francia, el socialismo reaparece despus de la Revolucin francesa,


con Saint Simon y Comte. En Alemania, arraig profundamente por el
idealismo del pueblo germano, cuyo mximo exponente fue Guillermo
Hegel, con su concepto ideal del Estado; pero los dos sostenedores
ms influyentes de la doctrina socialista en Alemania, fueron Carlos
Marx y Fernando la Salle, par darios de Hegel, cuyo lenguaje
meta sico adaptaron a sus doctrinas materialistas, tanto sociales como
econmicas.

17.4.3.- La doctrina contractualista.- La teora del contrato social,


considera a la sociedad como el resultado de un acuerdo expreso
o tcito de la voluntad de los hombres, iguales y libres, quienes

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 235


FILOSOFIA DEL DERECHO

renunciando en parte a su libertad e independencia naturales, dan


origen al Estado, para buscar en la sociedad una mejor garan a de sus
derechos, mediante el consen miento universal.
El concepto de libre consenmiento, que inspira a las teoras
contractualistas, ya se encuentra impreso en el Derecho de los romanos,
quienes lo comprendieron sobre todo como ley, o sea, como norma
que se impone a la voluntad del ciudadano, entendindolo tambin
como fundamento del Derecho de Gentes. Esto significa un amplio
reconocimiento del consen miento de las voluntades individuales en
la formacin de las sociedades humanas, aunque jams a los romanos
se les ocurri la idea de que el hombre en su estado de naturaleza
original, diera comienzo a la sociedad civil merced al contrato social.

En el siglo XVI, aparece ya esta doctrina con Juan Altusio y otros.


Posteriormente se encuentra en Hobbes, Spinoza, Kant y Fichte.
Para los dos l mos, el contrato social vena a ser el medio al que
se acogieron los hombres para traducir en los hechos la cons tucin
jurdica de la sociedad conforme a los principios emanados de la razn.
Pero quienes desarrollaron y popularizaron la doctrina del contrato
han sido Hugo Grocio, John Locke y Juan Jacobo Rousseau.

17.4.3.1.- Comentarios.- Actualmente la doctrina del contrato


social ha sido superada, pero algunos de sus conceptos referentes
al estudio del origen de las sociedades humanas deben ser tomadas
en cuenta, los que son:

Que en la formacin de la sociedad civil y pol ca y en las


gradaciones que hubo de atravesar, deber atribuirse en parte
al libre consenmiento de los hombres, lo que es ya un indicio
de la naturaleza social del hombre.
Que la verdadera sociedad primordial fue la familia, para cuya
cons tucin entra como parte importante el consen miento,
porque la familia fue el bosquejo sobre el cual posteriormente
se desarrollaron las formas varias de convivencia social y
pol ca.
Por l mo, que el aspecto de la ac vidad jurdica del hombre
que dio lugar a la organizacin de la sociedad civil y pol ca,
ha sido la instucin de la propiedad.

236 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

17.5.- Comentarios generales.-

No se puede entender al Estado Moderno, sin relacionarlo con


el Estado de Derecho que supone fundamentalmente que la
actuacin del Estado se apegue a la norma jurdica; que se someta
a la ley; y es ms, que sea el primer garante de la Cons tucin(16).
Adems en la caracterizacin del Estado propuesta por los
pensadores modernos, hay una marcada diferencia con el Estado
concebido por los filsofos clsicos de la an gedad. Para el
mundo helnico, el cuerpo colec vo o Polis, era ms importante
que los individuos que lo formaban; ya que, en aquella poca no
se conocan propiamente los derechos individuales, gracias a los
cuales, las personas podan defenderse de las determinaciones
tomadas por la autoridad. En cambio, en la poca Moderna, se
acepta la importancia del individuo y sus derechos y se promueve la
obligacin de las ins tuciones pblicas en lo referente a la proteccin
de estos derechos, porque el Estado moderno es el que deber
estar al servicio de los ciudadanos. Si antes eran los soberanos
los que tenan los derechos, y los sbditos, las obligaciones; ahora
los ciudadanos pueden exigir derechos, y los gobernantes debern
asumir obligaciones.

El individualismo, el contractualismo y el socialismo, en lo que se


refiere al origen de las sociedades civiles y al vnculo jurdico que
les sirve de cimiento, arrancan de los conceptos de individuo,
familia y Estado, respec vamente. Para el individualismo,
la misin de la ley y del Estado, estar encaminada a impedir que
los individuos se perjudiquen entre s. El socialismo, al contrario,
solo tomar en cuenta al Estado, como organismo colec vo de
carcter co, cuyas partes deben armonizar a costa del sacrificio
del individuo y de la familia. Por l mo, como posicin intermedia
tenemos al contractualismo, que reconoce que la sociedad primi va
natural era la familia, y que gracias a ese modelo y por el libre
consen miento universal, se forj la sociedad civil y pol ca, que
tuvo -por una parte-, que defender y proteger los derechos del
individuo, -y por otra-, sostuvo la necesidad de la autoridad que
resguarde y garan ce los derechos de la comunidad.

En lo que se refiere a los derechos naturales de la persona, el


individualismo comenz enseando que el derecho esencial del

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 237


FILOSOFIA DEL DERECHO

hombre consis a en su conservacin y defensa. Posteriormente,


otros individualistas hablaron de los derechos de seguridad y
prosperidad, hasta culminar el reconocimiento del derecho de
libertad, gracias a los ingleses Stuart Mill y Spencer.

El socialismo, en su primera aparicin en Grecia se preocup por la


libertad pol ca y civil; seguidamente en Roma, hubo un especial
inters por el reparto de la propiedad pblica mediante leyes
agrarias; hasta llegar a la poca Moderna, con la preocupacin
fundamental, que fue la de asegurar que la gran masa o clase ms
numerosa y mas pobre, alcance y consiga los medios necesarios a
su propia conservacin y subsistencia, lo que se ha conocido como
el problema obrero.

La teora del contrato social, despus de haber reconocido que la


organizacin de la sociedad fue determinada sobre todo, por el
desarrollo del derecho de propiedad con Locke y Rousseau, tuvo
que dar la importancia debida a la seguridad, a la defensa, y en
especial a la libertad.

La defensa y conservacin propia, la propiedad y la libertad, como


conceptos jurdicos fundamentales a toda sociedad, en principio
se presentan indis ntos. As, mientras el hombre vive encerrado
en su individualidad, su ac vidad jurdica se hallar centrada en la
preocupacin por su propia conservacin y defensa. Cuando el
hombre entra a formar parte de una familia, y fija su vivienda y
trabajo, empezar a desenvolverse el derecho de propiedad; por
l mo, cuando el hombre (ciudadano), es miembro de una ciudad
o Estado, donde la personalidad colec va y social es dis nta de la
par cular, comenzar a desarrollarse el derecho de libertad. Todos
estos derechos, no son antagnicos, ms bien nacen juntos y se
suponen los unos a los otros, confundindose y concordndose a
pesar de las diferentes escuelas o tendencias que los proclamen.

En cuanto a la Juscia, la modernidad presenta una marcada


tendencia hacia la anulacin de ciertos criterios discriminatorios
que fueron admi dos por siglos como ser: las diferencias entre los
nobles y plebeyos, ricos y desposedos, hombres y mujeres, negros
y blancos, etc., y que ahora resultan injus ficables. Al respecto, es
necesario recalcar que la definicin de Jus cia, no se agota en su

238 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 5. LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION.

iden ficacin con lo que es legal; ya que existe otra acepcin que
ayuda a entender mejor su significado, y es la que ene que ver con
la igualdad. En este sen do, las leyes remiten a un trato equita vo
segn el dicho la ley es igual para todos; pero inmediatamente
despus, esta igualdad formal hace referencia a la vida prc ca,
donde aquellas desigualdades (injus cias) tolerables en otras
pocas y lugares, actualmente no se las puede admi r.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Correas, Oscar (1997) Una introduccin filosfica I Ed. Cocayn. Mxico, p. 53.
Hay que tener presente que la escuela racionalista del derecho, contribuy
ideolgicamente a la revolucin francesa porque tomaba en cuenta ciertos
aspectos dis n vos del hombre y la sociedad: es as que vea la importancia
del ser humano en su estado de naturaleza con esa igualdad primi va comn;
el concepto de un pacto social tcito cuyo ar culado era producto de la razn;
concepciones que contribuyeron a crear un ideal de sociedad, que en la realidad de
los hechos, se present en abierta contradiccin; es decir, no exis a ni concordaba
con las ideas racionalistas tanto en el campo jurdico como social y pol co. En la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, hubo todo un
compendio de los principios del derecho natural; donde predominaba la idea del
hombre racional y libre, con igualdad de derechos inalienables e imprescrip bles,
poniendo como mxima aspiracin de toda sociedad pol ca, la conservacin de
esos derechos naturales. Sin embargo, posteriormente, y a causa de los excesos
a los que lleg la revolucin, las doctrinas racionalistas encontraron cr cas de
sus propios seguidores, sobre todo aquellas que iban contra el afn de reunir en
codificaciones, todo los derechos consagrados en la declaracin de 1789; naciendo
cues onamientos dentro de la misma escuela racionalista, se comenzara de este
modo a dar mayor valor a la contribucin de la observacin y la experiencia; como
tambin de las enseanzas del pasado ( la historia) y de las sentencias del viejo
derecho romano con sus brillantes jurisconsultos en los estudios jurdico sociales.
2. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 174.
3. Vallespn, Fernando, y otros (1990) ob. cit. p. 272.
4. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 386.
Consideramos necesario completar que la afirmacin de la escuela Posi vista del
Derecho, que lo considera como un producto natural de la evolucin y desarrollo
de un pueblo; la de la Escuela Histrica, que lo valora como la expresin de la
conciencia social de una poca determinada y la de la Escuela Racionalista, que
vio al Derecho como una nocin abstracta y universal que se va manifestando
dialc camente en todas las consecuencias que puede ser capaz, tal cual afirm
posteriormente Hegel; por lo que lo anterior, nos lleva a la conclusin de que
todas ellas si se las en ende aisladamente, son insuficientes e incompletas para

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 239


FILOSOFIA DEL DERECHO

dar una idea valedera y defini va de lo que es el Derecho; y que al contrario, se


auxilian y comprueban recprocamente.
5. Villoro, Miguel (1994) ob. cit.p. 38.
6. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 284.
7. Ibid. p. 401.
8. Ibid. p. 402.
9. Ibid.
10. Ibid. p. 404.
11. Cabanellas, Guillermo (1979) Diccionario enciclopdico de Derecho usual III, ob.
cit. p. 702.
12. Vanni, Icilio (1945) Filoso a del Derecho Ed. Francisco Beltram, Madrid-Espaa,
p. 347.
13. Ba fol, Henry (1995) ob. cit. p. 85.***
14. Recasns S., Luis (1944) ob. cit. p. 507.
15. Alcal Z, Luis (1976) Tratado de Pol ca Laboral y Social I. Ed. Heliasta. Buenos
Aires-Argen na, p. 157.
16. Bobbio, Norberto (1996) ob. cit. p. 37.

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UNIDAD 6

DOCTRINAS FILOSOFICO
JURIDICAS DEL SIGLO XIX.
UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

TEMA Nro. 18.-

LA ESCUELA HISTORICA.

18.1.- Antecedentes de la Escuela Histrica


18.1.1.- El Empirismo de la filoso a inglesa.
18.1.2.- El Empirismo en las ciencias jurdicas.
18.1.3.- La Escuela histrica del Derecho.
18.1.4.- Edmundo Burke.
18.1.4.1.- Cr ca a los Derechos del Hombre de la
Revolucin Francesa.
18.2.- Carlos de Savigny.
18.2.1.- El Derecho Posi vo.
18.2.2.- La Comunidad de Derecho.
18.2.3.- Caracters cas del Mtodo histrico.
18.3.- Principios comunes de la Escuela Histrica del
Derecho.
18.4.- Comentarios.

18.1.- Antecedentes de la Escuela Histrica.-

Esta escuela se presenta tambin en las ciencias jurdicas y sociales


en diferentes gradaciones, sin dejar por eso de mantener su carcter
esencial que fue el de considerar al Derecho, como un hecho histrico y
social. Sus antecedentes remotos estn en el pensamiento jurdico de los
romanos, quienes supieron plegar las costumbres y tradiciones an guas
a las exigencias de su presente, por lo que su historia y su jurisprudencia
son admirables ejemplos de desarrollo histrico gradual, mediante la
comparacin de su Derecho con el de los dems pueblos, aportando as
a las ciencias jurdicas, el gran concepto de Ius Gen um. En la poca
moderna, el trabajo de Maquiavelo, Vico, Montesquieu y otros; como

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 243


FILOSOFIA DEL DERECHO

tambin las pautas generales de la filoso a empirista y del roman cismo,


fueron los antecedentes ms prximos de esta escuela.

18.1.1.- El Empirismo de la filoso a inglesa.- En general, se conoce


como Empirismo a la doctrina filosfica y gnoseolgica iniciada
en Gran Bretaa por Francisco Bacon (1561-1626). Como teora
gnoseolgica, el empirismo sos ene que el alma (la mente) es una
tabula rasa, como una tabla lisa en la que nada hay escrito(1), porque
todo lo que hay en ella, procede de la experiencia de nuestros sen dos.
Otra caracters ca del empirismo ingls es el alejamiento de toda clase
de conexin con la meta sica, y una constante insistencia en la exclusiva
validez de la experiencia sensible como fuente nica del conocimiento.
Sin embargo, el empirismo admite la intervencin de la razn, pero
slo como una organizadora de los datos de la experiencia.

La doctrina empirista fue sistema zada por los filsofos ingleses


Francis Bacon, John Locke, David Hume y John Stuart Mill, entre otros.
Hasta nuestros das, la filoso a inglesa se ha mantenido en esta lnea
de pensamiento, con algunas excepciones.

18.1.2.- El Empirismo en las ciencias jurdicas.- Aplicado al campo


jurdico, el empirismo pretende explicar entre otros, los conceptos de
Jus cia y Derecho, recurriendo a la experiencia. Para los empiristas,
el Derecho es una resultante de las fuerzas sociales, sean histricas,
econmicas o sociolgicas. Estas fuerzas pueden conocerse y estudiarse
solo mediante la experiencia, a travs de la observacin. El individuo
vendr a ser una especie de juguete de esas fuerzas impersonales y la
libertad humana estara casi ausente en la formacin del Derecho.

La mentalidad emprica se vale especialmente del mtodo induc vo-


experimental que predominaba en el estudio de las ciencias naturales
a par r de las teoras de Galileo.

La Escuela histrica intent la primera respuesta dentro de esta


orientacin tomando en lugar de la razn y de la voluntad libre de los
individuos, al impacto que ene en stos el grupo social, considerando
adems al espritu del pueblo, como independiente de los individuos
y conformado por fuerzas histricas ciegas.

244 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

Otra escuela fue la del Sociologismo jurdico de los franceses Emilio


Durkheim y Leon Duguit, y de los alemanes Jorge Simmel y Eugenio
Ehrlich que consideraron al Derecho como un simple resultado y
expresin de trabazn o solidaridad social(2).

El Materialismo Histrico de Carlos Marx y Federico Engels, es tambin


otra consecuencia de la corriente empirista al sostener que la
produccin y el intercambio ulterior de sus productos, es el fundamento
de todo orden social(Engels)(3).

Por l mo, podemos tambin incluir en esta corriente al Liberalismo


Econmico de Adam Smith, en cuanto que seala al Derecho la misin
de respetar y defender el libre juego de las fuerzas econmicas contra
y consigo mismas, de lo que necesariamente resultara una armona de
los intereses(4).

18.1.3.- La Escuela Histrica del Derecho.- Nace bajo la influencia


del roman cismo y del empirismo, adems de cons tuir en sus
orgenes, una reaccin en contra de los excesos de las construcciones
y disquisiciones del racionalismo, que cada vez se fue alejando ms de
la realidad humana, jurdica, social e histrica.

La Escuela Histrica del Derecho adopta lo que se ha llamado concepcin


romnca del Derecho. El romancismo en general, supone una
adhesin a lo emo vo y pat co, que se expresa fundamentalmente
en las artes. Es tambin la exaltacin de la vida, su enigma, su poder
espontneo y sus sagrados orgenes que jams pueden ser reducidos
a fras frmulas racionales. Para el roman cismo, la Historia es el
desarrollo del espritu, que en ella predomina y manda, adems de
venerar todo lo arcano que se ha ido fraguando en lo fundamental y lo
primordial de la vida humana, y en la cuna de la vida de los pueblos, que
es ajeno e impenetrable a lo estrictamente racional: La afirmacin
bsica del roman cismo jurdico, es la creencia de que las ins tuciones
jurdicas deben surgir de la espontaneidad del espritu popular y del
alma colec va(5).

La Escuela histrica rinde culto al Derecho Romano y al Derecho


Consuetudinario principalmente, porque ste con ene los criterios y
valoraciones jurdicas que no pueden ser descubiertos intelec vamente,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 245


FILOSOFIA DEL DERECHO

sino recogidos y acopiados de la realidad espiritual de los pueblos, que


es espontnea y tradicional y donde el alma popular ene sus ms
vivas expresiones.
El Derecho comienza por ser una simple tradicin o recuerdo del
pasado, que acumulndose y elaborndose ir tomando forma histrica
y racional. Los hechos sociales adems van estrechando esa alianza
de la experiencia con la razn, para ser posteriormente reducidos a
ciertas leyes generales que los comprenden, los unifican, y les dan
sen do. El Historicismo se propuso descubrir esas leyes que gobiernan
el desarrollo histrico, para una vez conocidas y comprendidas, poder
predecir su curso y su desarrollo.

Los antecedentes e influencias ms prximas en la Escuela histrica


estn en los italianos Juan Bau sta Vico y Maquiavelo; en el ingls
Edmundo Burke, como tambin en la escuela romn ca alemana,
especialmente Schelling.

Los grandes maestros de la Escuela Histrica fueron Gustavo Hugo


(1764-1860), y Carlos de Savigny (1779-1861). Todos ellos coinciden
en que el Derecho y Estado son un producto de la evolucin histrica
del organismo social.

G. del Vecchio, designa como Historicismo a las varias opiniones que se


manifestaron en contra de las doctrinas del Derecho Natural apoyado
en un estricto racionalismo, e hizo la dis ncin entre las tres corrientes
predominantes dentro de la Escuela histrica. Ellas son:

El Historicismo filosfico de Hegel y Schelling.


El Historicismo jurdico o Escuela de los juristas alemanes con
su precursor, el ingls Edmundo Burke, y con Carlos de Savigny
como principal exponente y fundador.
El Historicismo polco, con aquellos pensadores que se
opusieron a la exageraciones de la Revolucin Francesa. (6).
18.1.4.- Edmundo Burke.- (1729-1797), en su obra Reflexiones
sobre la Revolucin Francesa, reaccion ridiculizando la pretensin
revolucionaria de querer derivar la Cons tucin Pol ca del Estado, de
principios abstractos y puramente racionales.

246 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

Contrapuso a aquello, una teora histrica sealando el cmo se


forman y desenvuelven las cons tuciones de los pueblos. Segn Burke,
toda Cons tucin no puede ser una creacin arbitraria de la voluntad
y del discurso racional de los hombres, sino que es el producto de una
larga gestacin y desarrollo histrico, que se va manifestando en la
conciencia de los pueblos adaptndose a las exigencias de los empos.
La sociedad civil que nace del contrato es un proceso permanente
de insercin en la relacin social en el que suceden las generaciones;
una especie de asociacin en la que par cipan los que viven en un
momento dado, quienes vivieron antes, y los que an han de nacer.
(7).

18.1.4.1.- Cr ca a los Derechos del Hombre de la Revolucin


Francesa.- Burke afirmaba que los derechos del pueblo jams se
pueden iden ficar con los derechos del hombre.

Todo pueblo como una realidad social, solo existe y es tal cuando
est en situacin de sociedad civil; es decir, organizada, disciplinada
y jerarquizada; ya que cualquier grupo en estado de naturaleza,
-no civilizado-, nunca podr recibir el nombre de pueblo. La
mul tud o el grupo que carece de una disciplina social habitual,
donde los que ms saben y pueden, dirigen y protegen a los dems,
no es pueblo ni sociedad. Por lo tanto, para Burke, los derechos
del hombre resultan totalmente incompa bles con los derechos del
pueblo, porque los primeros presuponen la ausencia de la sociedad
civil.

En el pensamiento de la Revolucin Francesa, los derechos del


hombre exis an previamente a la cons tucin y organizacin
de la sociedad civil, des nada a protegerlos; sin embargo, Burke
sos ene que estos derechos, no son previos a la sociedad civil, sino
que siempre enen que estar referidos a un orden social y pol co
concreto, ya que no pueden preexis r o ser independientes de la
comunidad.

Con na Burke, que los hombres que nacen y viven en el seno de


una sociedad civil, tcitamente aceptan esa sujecin a la misma,
porque se ha ido afianzando gracias a la tradicin y a las costumbres.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 247


FILOSOFIA DEL DERECHO

Los nicos derechos humanos autn cos son los que se disfrutan
dentro de una sociedad civil, y no son naturales o innatos, sino
heredados y recibidos por tradicin.

18.2.- Carlos de Savigny.- (1779-1861).

Es considerado como fundador de la Escuela Histrica, cuyos principios se


encuentran comprendidos en su obra Sobre la vocacin de nuestro siglo
para la Legislacin y la Ciencia del Derecho.

La obra de Savigny tuvo dos etapas: La primera, fue de pugna contra


la Escuela racional, modificando aquel carcter dogm co que le haba
introducido la influencia de la Escuela racionalista, a las doctrinas jurdicas,
hasta entonces ms conocidas. No se da ninguna existencia humana
completamente individual y separada; antes bien aquello que puede ser
considerado como individual, ha de verse por otra parte, como miembro
de un todo superior.

Asimismo, consideraba que...no es, pues ya la Historia solamente una


coleccin de ejemplos pol cos y morales, sino el nico camino para el
conocimiento de nuestro propio Estado(8).

En la segunda etapa, Savigny se inclin hacia una conciliacin con los


principios de la Escuela racional, admi endo que no se poda desconocer
la inmensa can dad de materiales recogidos por los par darios de la
Escuela racional, porque en aquella enorme e indefinida variedad de
hechos histricos se revela la influencia de la razn.

Los par darios de la Escuela histrica tuvieron pues que reconocer,


que el estudio de los hechos sera estril si la razn no interviniera para
ordenarlos y para formular las leyes que los rigen, pero los ideales jurdicos,
no pueden ser resultado de una mera especulacin racional construida
en los gabinetes de los juristas y filsofos, porque todo ideal jurdico es
primeramente un producto del espritu colecvo de cada pueblo.

18.2.1.- El Derecho Posi vo.- Para Savigny, el Derecho Posi vo es el


nico Derecho autn co, y los ideales jurdicos deben ser recogidos
de la realidad de la conciencia popular espontnea, de manera que
las leyes tendrn funcin secundaria, consistente fijar los principios
que han sido gestados y elaborados por la conciencia popular y por

248 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

la costumbre: El Derecho se crea primero por la costumbre y las


creencias populares, y luego por la jurisprudencia; siempre, por lo
tanto, en virtud de una fuerza interior y tcitamente ac va, jams en
virtud del arbitrio de ningn legislador(Savigny)(9).
Savigny aconsejaba no intentar codificaciones generales ni defini vas,
hasta que la conciencia jurdica de un pueblo no haya llegado a
cierta madurez en sus manifestaciones, porque podra an ciparse a
ella. Afirmaba tambin, que no es prudente trasladar o aplicar una
legislacin o una ins tucin jurdica de un pueblo a otro, cuando las
condiciones sociales de stos sean diversas, porque lo que es adecuado
para un pueblo, podra en cambio ser completamente inadecuado para
otro(10); por ello, Savigny afirma que el Derecho vive sobre todo en
la prcca judicial y en la costumbre(11).

18.2.2.- La Comunidad de Derecho.- Savigny lleg a reconocer que


entre los pueblos civilizados se ha ido formando una comunidad de
Derecho, que deriva del consen miento y del mutuo acuerdo en la
aceptacin de ciertos principios jurdicos. Esta Comunidad de Derecho,
viene a ser un desarrollo del Ius Gen um al que llegaron los romanos,
que tena un carcter eminentemente histrico y compara vo.

Actualmente, existen principios jurdicos de los cuales ninguna nacin


civilizada se atrevera a apartarse, porque sera arrojada del conjunto
de las llamadas sociedades cultas y evolucionadas.

18.2.3.- Caracters cas del mtodo histrico.- Los autores que siguen
el mtodo histrico en la inves gacin jurdica se destacaron por lo
siguiente:

Respeto por la autoridad en conocimientos y ciencias jurdico-


sociales.
Gran capacidad de comparacin entre el Derecho Consuetudinario,
las tradiciones y las legislaciones de los pueblos que florecieron
en diferentes puntos del espacio y del empo.
Mayor percepcin de la realidad y las necesidades sociales de
una poca determinada.
Agudeza para comprender y apreciar las lentas y graduales

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 249


FILOSOFIA DEL DERECHO

transformaciones que se realizaron en el pensamiento de


los pueblos, como tambin la aprehensin de aquella ley de
con nuidad que se revela y subyace en el mundo histrico y
social. (12)
18.3.- Principios comunes de la Escuela Histrica del Derecho.-

Son:
El hombre es esencialmente un ser histrico y social, surgido en
la naturaleza, que evoluciona y se desarrolla formando primero
grupos sociales y posteriormente pueblos y Estados.

El Derecho, al igual que el Estado, es un producto de la evolucin


histrica.

El Derecho deja de ser una idea abstracta, fruto exclusivamente


racional; por el contrario, el Derecho es la expresin de la conciencia
jurdica de los pueblos, a lo que llaman tambin espritu o alma
popular, que nace, se desarrolla y se perfecciona juntamente con
la evolucin de cada pueblo.

La conciencia jurdica de los pueblos se manifiesta primero en


las costumbres, que son la expresin espontnea de su ins nto
jurdico, cuyo rgano interpreta vo fueron en primer trmino los
jurisconsultos. Posteriormente en los pueblos ms adelantados surge
un poder especial, -el Poder Legisla vo-, al que le corresponder tal
labor.

El Derecho Consuetudinario es de vital importancia para la Escuela


Histrica, por ser la verdadera expresin del espritu del pueblo o
alma popular.

Repulsa de las codificaciones porque paralizan durante mucho


empo, el curso y la evolucin espontnea del Derecho al ofrecer
sntesis sistem cas de leyes que adquieren gran estabilidad y
fijeza(13). Toda codificacin interrumpe la dinmica vital del
Derecho, que es la forma de vida de un pueblo, que no puede
reducirse a ordenamientos est cos e inmutables, porque slo
sirven para fosilizarlo.

En relacin a la Jus cia, la Escuela histrica se opuso al criterio

250 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

universalista del Derecho Natural racional, porque consideraba


imposible la existencia de un concepto universal, absoluto e
inmutable de lo que es la Jus cia; por el contrario, lo justo ser
relavo a la cultura y a la situacin histrica de cada pueblo.

18.4.- Comentarios.-

La Escuela Histrica contrarrest los excesos racionalistas y trajo el Derecho


a la realidad histrica y social de los pueblos, porque era evidente que la
Escuela clsica del Derecho Natural, come el error de olvidar y dejar a
un lado la gnesis histrica del Derecho, como un producto cultural que
se halla necesariamente some do al paso del empo.

Gracias al criterio histrico, se fue penetrando en el sen r y en la conciencia


universal, como tambin se lleg a la conclusin de que la conciencia jurdica
de un pueblo no se puede cambiar por el simple hecho de transformar sus
leyes. Todo sen r y todo ideal social, son siempre fruto de una larga y
lenta elaboracin histrica. En este sen do, la influencia de la concepcin
histrica fue benfica, pues propugn el desarrollo concreto del Derecho
Posi vo, y explic la variabilidad de los ideales jurdicos como respuesta
a las peculiaridades de cada poca y cada pueblo (14). Sin embargo hay
que notar que las acciones humanas enden hacia determinados fines;
por lo que los acontecimientos humanos siempre se deben comprender y
juzgar desde la perspec va de valores.

Otro de los resultados posi vos de esta Escuela, fue el de ir en contra de


ese afn de copiar legislaciones extranjeras, ajenas a la realidad social
y econmica de los pueblos, ya que por ms perfectas y avanzadas que
stas sean, no pueden nunca reflejar las condiciones sociolgicas y la
mentalidad de la comunidad a la que se dirigen; por otro lado, los estudios
de legislacin comparada, obligan a todo legislador a comportarse
prudentemente, examinando primero las leyes que hubiesen sido
promulgadas sobre la misma materia en los dems pueblos civilizados,
para establecer analogas y diferencias.

El mtodo histrico tuvo la virtud de tomar en cuenta todos los aspectos


del Derecho: El histrico, el sistem co, y el de su aplicacin y prac cidad.
La cri ca histrica deja a un lado los prejuicios filosficos, sociales y
religiosos, aportando una nueva y ms realista concepcin de las ciencias

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 251


FILOSOFIA DEL DERECHO

jurdicas, algo que la Escuela clsica del Derecho Natural haba come do
el error de olvidar.

G. del Vecchio hizo las siguientes cr cas a la Escuela histrica:

No bastan las simples observaciones de los hechos para dar la nocin


del Derecho, porque todo conocimiento, seleccin y organizacin
de los hechos y de los fenmenos jurdicos, presupone una intuicin
racional para comprender y separar lo que es jurdico de aquello
que no lo es.

La Escuela Histrica, se dedica especialmente a tomar en cuenta


la fase originaria de la evolucin jurdica, porque si es cierto que el
Derecho nace con la costumbre que es su forma primi va, sta ser
despus gradualmente absorbida por la ley. (15).

Sin embargo, con sus mritos y defectos, la Escuela Histrica es aceptada


actualmente por muchos juristas, como tambin ha influido en el
nacimiento de ciencias jvenes como la Sociologa general y la Sociologa
jurdica.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Maras, Julian (1967) ob. cit. p. 246.


2. Villoro, Miguel (1996) ob. cit. p. 364.
3. Ibid.
4. Ibid.
5. Tern, Juan Manuel (1998) ob. cit. p. 285.
6. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. pp. 109-110.
7. Botella, Juan y otros (1994) ob. cit. p. 299.
8. Rojas A., Victor M. (1991) ob. cit. p. 261.
En general, la historia universal comienza con ser una simple tradicin que se
manifiesta en cierto usos y leyendas mitolgicas transmi das oralmente, un
recuerdo del pasado que entra en comparaciones con las exigencias del presente;
pero cuando las tradiciones se mul plican y la razn empieza a seleccionar,
relacionar, abstraer, sacar conclusiones y establecer relaciones, surge la filoso a
de la historia y la escuela histrica propiamente dicha, que se orientar hacia
lo jurdico, lo social, lo ar s co, lo axiolgico o cualquier otro aspecto del saber
humano dentro del campo de las ciencias sociales, y siempre desde el punto de
vista de su desarrollo y evolucin en el transcurso del empo.

252 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

9. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. p. 338.


Se podra afirmar que los inmediatos antecesores de la escuela histrica fueron los
eruditos intrpretes y estudiosos del derecho romano ( fillogos y jurisperitos).
10. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 320.
El Derecho , para la escuela histrica, ya no es una idea abstracta dependiente de la
razn, sino una expresin de la conciencia jurdica de un pueblo que se desarrolla y
perfecciona juntamente con su origen, es decir, como pueblo mismo. La conciencia
jurdica se manifiesta en las costumbres y usos, que son una muestra espontnea
del ins nto jurdico de un pueblo. Ms adelante vendr la interpretacin de esas
manifestaciones gracias a la labor de los jurisconsultos, quienes le dan una forma
defini va, concreta y precisa.
11. Pacheco, Mximo, (1984) ob. cit. p. 740.
12. Carle, Giusseppe, (1912) op.cit. p. 320.
Para evitar exageraciones en las inves gaciones sociales abocadas al tema jurdico,
es muy importante la u lizacin del mtodo histrico y compara vo, como fue
entendido y prac cado por los jurisconsultos romanos en el sen do de tomar en
cuenta , por una parte, las observaciones de los hechos generadores del derecho
tanto del pasado, como del aqu y el ahora, pero , por la otra, no olvidar el ideal
racional del progreso jurdico hacia la consecucin de la jus cia y los dems valores
jurdicos.
13. Villoro, Miguel (1994) ob. cit. p. 70.
14. A alin y Vilanova (1993) ob. cit. p. 273.
15. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 122.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 253


FILOSOFIA DEL DERECHO

254 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

TEMA Nro. 19.-

LA FILOSOFIA IDEALISTA
EN LOS ESTUDIOS JURIDICOS SOCIALES.

19.1.- La Filoso a alemana despus de Kant.


19.2.- Guillermo Hegel y la Razn Absoluta.
19.2.1.- Sistema filosfico.
19.2.2.- El Mtodo o Va Dialc ca.
19.2.3.- Partes del sistema filosfico hegeliano.
19.2.3.1.- La Lgica.
19.2.3.2.- La Filoso a de la Naturaleza.
19.2.3.3.- La Filoso a del Espritu.
Espritu Subje vo.
Espritu Obje vo.
El Derecho.
La Libertad.
El Estado.
La Historia Universal.
Espritu Absoluto.
19.3.- Comentarios.
19.4.- Federico Schelling.
19.4.1.- El ordenamiento jurdico.
19.4.2.- El Estado.
19.5.- Arturo Schopenhauer.
19.5.1.- La Voluntad.
19.5.2.- La Moral.
19.5.3.- La Piedad y la Jus cia.

19.6.- Comentarios finales.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 255


FILOSOFIA DEL DERECHO

19.1.- La Filoso a alemana despus de Kant.-

Manuel Kant fue el maestro del pensamiento filosfico moderno, ocupando


en la Filoso a alemana el lugar que corresponde a Scrates en la filoso a
griega. An cuando comba do por todos los lados, fue siempre el gigante
que en la direccin racionalista del pensamiento domin y sobresali de
todos los dems, haciendo sen r su influencia incluso sobre todos los que
se propusieron comba r sus doctrinas. Los diversos aspectos de la obra
de Kant, se fueron desenvolviendo en tres grandes sistemas y corrientes
filosficas que intentaron llegar a un concepto absoluto, que baste por
s solo para explicar el gran problema del Universo, y dentro de ste,
la cues n del hombre y de la sociedad. As, Guillermo Hegel (1770-
1831), pone el Absoluto en la razn; Federico Schelling (1775-1854),
juntamente con Arturo Schopenhauer (1788-1860), lo pusieron en la
Voluntad, y por l mo, los representantes de la direccin materialista,
colocan el Absoluto, en la Energa y la Materia.

19.2.- Guillermo Hegel y la Razn Absoluta.- (1770-1831).

Nacido en Alemania, fue profesor universitario durante muchos aos.


Entre sus obras ms conocidas estn: Lgica, Fenomenologa del
Espritu, Filoso a del Derecho y Lecciones sobre Filoso a de la Historia
Universal.

19.2.1.- Sistema filosfico.- El intento de Hegel fue el de transformar


la Filoso a en una ciencia rigurosa, construyendo as un sistema de tal
rigor y perfeccin lgica que predomin en la filoso a occidental de
la primera mitad del siglo XIX. Para Hegel, la Filoso a es un saber
absoluto, que integra la totalidad de saberes incluyendo el error(1).

A la pregunta de la meta sica Qu es lo que realmente existe?, Hegel


contestar que existe la Razn o el pensamiento; y los fenmenos
son solo manifestaciones de la razn. La Razn es dinmica, llena de
posibilidades y en con nuo movimiento que se va desenvolviendo a
travs del empo. As, todo el Cosmos est animado por la Idea
universal y nica, a la que Hegel llama lo Absoluto; ms an, todo
lo que existe no es mas que una manifestacin de esa Idea, (2) que es
adems el germen de la sociedad, de all su frase: Lo que es racional
es real; y lo que es real, es racional(3).

256 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

19.2.2.- El Mtodo o Va Dialc ca.- Para llegar al saber de lo


Absoluto, la razn se va desdoblando en trilogas relacionadas la una
con la otra, hasta culminar en la Idea Absoluta. Razonar, idear o
pensar, segn Hegel, consiste en proponer una explicacin o hallar un
concepto de lo que El Ser es. Este es el primer paso o Tesis del
mtodo dialc co. En el segundo paso, se niega o contradice lo que
se haba afirmado en la Tesis. A esta segunda fase Hegel la llam,
Antesis. Sin embargo, la razn no se conforma ni queda est ca,
pasando a un tercer estado, al que llama Sntesis, que viene a ser una
nueva afirmacin resultante de las dos anteriores, pero enriquecida y
superada, la que a su vez servir como una nueva Tesis del proceso
dialc co eternamente sucesivo y con nuo.

Para Hegel, la Idea o concepto, y lo que llamamos realidad o mundo


exterior, estn en constante desarrollo y evolucin. Al igual que el
filsofo griego Herclito, razona por medio de oposiciones, hasta
llegar a sntesis cada vez ms amplias. El esquema dialc co, que con
su sucesin de Tesis, Antesis y Sntesis, parece no finalizar nunca,
llegar al final de esta viaje lgico-meta sico encontrando lo Absoluto
como una totalidad racional. Esta totalidad racional o Idea Universal y
nica que anima el Cosmos y que encierra toda diversidad, oposicin
y contradiccin que se da en el pensamiento y en lo que llamamos
mundo o realidad exterior, es lo Absoluto.

19.2.3.- Partes del sistema filosfico de Hegel.- Las Filoso a comprende


tres partes: La Lgica, La Filosoa de la Naturaleza y la Filosoa del
Espritu.

19.2.3.1.- La Lgica.- que estudia al ser o lo que Hegel llama, la


Idea tal como es concebida en s misma(4).

El Ser o la Idea, es el primer concepto lgico que est en proceso


dialc co constante. Este movimiento general del ser, que no
ene cualidades ni determinaciones, con nuar hasta llegar a
la Idea Absoluta que abarca la totalidad del ser con todas sus
contradicciones.

La Lgica de Hegel es pues, una dialcca del ser, porque no solo


es el paso de la mente y del pensamiento por varios estadios, -Tesis,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 257


FILOSOFIA DEL DERECHO

Antesis y Sntesis-, sino el movimiento o dinmica del ser, es decir,


de la realidad misma: la Lgica es la misma Metafisica(Hegel).,
porque refleja en sus conceptos todo aquello que llamamos la
Realidad o el Ser.

19.2.3.2.- La Filoso a de la Naturaleza.- Tiene como tarea entender


todo lo que existe en el espacio y en el empo; es decir, ene como
objeto la Materia cuya esencia es la gravedad.

La Materia tambin est en constante proceso dialc co. Estos


tres pasos dialc cos son: el Mecnico, el Fsico y el Orgnico. Del
concepto de lo orgnico, siguiendo el proceso y mtodo dialc co,
llegar al concepto de conciencia, punto en el cual la Filosoa de
la Naturaleza se convierte en lo que Hegel llamaba, Filosoa del
Espritu.

19.2.3.3.- La Filoso a del Espritu.- Comprende el estudio del


Espritu, que se alza por encima de la naturaleza, y que tambin se
desenvuelve dialc camente en tres formas:
Espritu Subjevo.- Es el estadio inferior del espritu, en el
que todava es slo el alma que anima al cuerpo encadenado
a la materia, y que al hacerse conciencia de s misma, dar
lugar a la existencia humana individual.
Espritu Objevo.- Es la realidad exterior al individuo, el
mundo que rodea al ser humano, cuya mxima realizacin es
el Estado.
El Espritu en cuanto se obje va o se pone exterior a s mismo,
origina el Derecho, la Moral y las buenas costumbres o ca.
El Derecho, para Hegel, es el reino de la libertad, que
ir desenvolviendo dialc camente un sistema de
medios y condiciones por los cuales podr conver rse
en libertad efec va y real: ...El campo del Derecho es
en general, la espiritualidad, y su prximo lugar y punto
de par da, es la voluntad, que es libre, de suerte que la
libertad cons tuye su sustancia y su determinacin; y el
sistema del Derecho es el reino de la libertad realizada, el
mundo del Espritu, expresado por s mismo, como en una
segunda naturaleza(Hegel)(6).

258 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

El principio supremo del Derecho fue enunciado por


Hegel de la forma siguiente: S persona y respeta a
los dems como personas, entendiendo por persona al
hombre en cuanto es capaz de derechos y de deberes
(7).
La Libertad, como una exteriorizacin del Espritu
Objevo, se da en las relaciones exteriores entre las
personas, pero esta libertad externa no es suficiente,
por lo que se vuelve sobre s misma y deviene en
libertad interior. La libertad interna se manifiesta en la
conciencia moral del hombre, porque el espritu afirma
adems de los propios derechos, tambin los propios
deberes(8); de esta manera para Hegel, el Derecho es
exterior (obje vo), la moralidad, es interior o puramente
subje va.
Tanto la Moral como el Derecho, habrn de fusionarse en
un tercer momento o sntesis, al que Hegel llam ethos
(E ca), que viene a ser la superacin del Derecho y la
Moral; es el Espritu que en la sociedad se manifiesta
como libertad civil y como buenas costumbres. En
esta nueva y ms elevada forma de libertad, el bien -la
moralidad-, deviene en los hechos y adquiere la forma de
instuciones sociales o personas morales, en cuyo seno
vive la voluntad libre ( o libre albedro) del ser humano.
El Espritu al iden ficarse y exteriorizarse en las
ins tuciones sociales, dar origen en su primera forma
al Matrimonio y a la Familia. La pluralidad de familias
origina la sociedad civil, a la que Hegel asigna el carcter
de Familia Universal, donde las familias originales
encontrarn las recprocas garan as para su propiedad y
su seguridad interna y externa.
El Estado, aparece inicialmente cuando el inters de
las familias par culares y de los individuos se disuelve
en su conjunto moral, pasando de la sociedad civil, a la
sociedad pol ca o Estado. Es la sntesis de las formas
sociales anteriores; en el Estado, el Espritu ha alcanzado
su ms alta expresin: el Estado es el reino de la libertad

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 259


FILOSOFIA DEL DERECHO

universal efectuada, l es la realidad de la idea moral,


la razn permanente, el Espritu moral que gobierna a
los individuos y al cul deben adaptarse stos, con libre
conocimiento, l ene derecho soberano sobre cada
individuo, cuyo deber es ser miembro del Estado(Hegel)
(9).

El Estado no esta limitado por las voluntades y libertades


individuales, pero es condicin necesaria para la libertad
humana. Segn Hegel, cada Estado es un Espritu
Objevado o sistemas de ideas jurdicas, morales y
tradicionales, a lo que l llama buenas costumbres.
Los Estados son la forma suprema de la moralidad y
de la e cidad buenas costumbres; porque para este
pensador, la existencia individual, no ene sen do y valor
en s misma, sino nicamente en una ordenacin dentro
y bajo poderes histricos supra personales(10), siendo el
principal: El Estado, que es el nico portador del Espritu
del Pueblo y el que crea la historia del mundo.
Existen grandes Estados, que en alguna poca han sido
los protagonistas y los rectores de la historia y de la
cultura, dominando y opacando a los dems, tal es el
caso de China, Grecia y Roma. Otros solo cumplen de
acompaantes y seguidores de ellos. Sin embargo, cada
Estado ene las mismas condiciones de igualdad con los
otros, por ms subdesarrollado que sea; de aqu que
las diferencias entre Estados, solo pueden ser resueltas
entre ellos porque no existe una jurisdiccin superior.
Para Hegel las guerras son una especie de juicio divino
que resuelve la suerte y el futuro de los Estados.
Por encima del Estado, slo est lo Absoluto.
La Historia Universal, es el tribunal del mundo(11), en
ella se expresa el Espritu del mundo o la Divinidad que
camina en la Historia a travs del empo, y siempre se
eleva o evoluciona hacia la perfeccin.
La Historia y el Estado estn n mamente relacionados,
porque toda Historia es siempre de un Estado, sino
no puede ser tal, porque ella representa la evolucin

260 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

dialc ca del gnero humano. Para poder entender


la Historia de la Humanidad, hay que tomarla como
un proceso dialc co que ene una meta:La libertad
absoluta, un ideal que jams se alcanzar totalmente, y
que para Hegel es tambin, el primer derecho natural.
(12).

El Espritu Universal o Espritu del mundo, actualiza su


libertad en la Historia porque ella es el despliegue del
Espritu a travs del empo. El empo es infinito, y la
Historia universal es por lo tanto, infinita, ya que nunca
llegar a un punto en el que la marcha dialc ca se
detenga.

Espritu Absoluto, es la comprensin final de la Idea alcanzada


por la va de la dialc ca, y que viene a ser la sntesis del Espritu
Subjevo y del Objevo. El Espritu Absoluto, tambin se
desdobla en una triloga dialc ca correspondiente a las tres
funciones del intelecto humano: el Arte, la Religin y la Filosoa.

Para Hegel, la culminacin de todo el proceso dialc co,


est en la Filosoa, que transforma la intuido en el Arte, y
lo representado y sen do en la Religin, en la forma pura
del pensamiento(13); as, para Hegel, el Espritu llegar a s
mismo, es decir, la razn conquistar finalmente la Idea.

19.3.- Comentarios.-

La exposicin sencilla que hemos hecho, basta para descubrir cmo en


Hegel, la razn se lanza hasta considerar todo el Universo como obra suya.
Mientras est concentrada en s misma, es Lgica; cuando se contrapone
a s misma, se hace Naturaleza, y cuando se vuelve sobre s misma, se
torna Espritu. La razn lo es todo, porque:

Proporciona a la Lgica, la base de sus razonamientos.

Es la fuerza que agita y mueve la Naturaleza.

Es tambin la voluntad que produce la Historia.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 261


FILOSOFIA DEL DERECHO

En el sistema hegeliano, que es panlogista, al reducir todo a la Idea , del


mismo modo que expresa que lo real es racional y lo racional es real,
as tambin, la libertad y la necesidad se confunden; la razn y la fuerza
o energa de la materia, vienen a ser la misma cosa, y el individuo acaba
por ser absorbido por el Estado.

Los extremos y los contrarios u opuestos, lejos de conciliarse y armonizarse


entre s, se confunden e iden fican. Hegel nos presenta una visin
monista del Universo, en el que la realidad obje va o naturaleza, la
realidad espiritual, la razn, la verdad y la vida, son otros tantos aspectos
del Absoluto, que es a su vez la divinidad, un Dios eterno e impersonal
presente a la razn. As, naturaleza, humanidad y divinidad, son aspectos
de la razn que viven perpetuamente en el devenir o movimiento
dialc co(Pantesmo)(14).

Dentro del colosal marco de la evolucin universal presentado por Hegel,


la importancia del individuo como persona humana es insignificante;
por el contrario, es la especie humana como tal, la que cobra relieve al
representar la forma ms avanzada de la evolucin. Para l, -al igual que
para la futura concepcin marxista-, la persona individual es un elemento
fugaz y transitorio de la realidad o idea que es la Humanidad un abstracto
ms donde la personalidad y la existencia se diluyen.. Entonces lo que
solo importa, es el mejoramiento social, por el cual puede ser sacrificado
el individuo. La persona, deja de ser un fin en s mismo -como
afirmaba Kant-, convir ndose en una par cula sin derechos dentro de la
muchedumbre. Por lo tanto, lo co o moral, no se personifica en cada
ser humano, sino en la mul tud de seres humanos que forman al Estado,
el que a su vez representa el Espritu de un Pueblo.

La divinizacin del Estado hecha por Hegel, no ene ningn jus fica vo.
El Estado tendra que ser el medio o instrumento del que se sirven los
hombres para mejorar, y para la consecucin de fines propios comunes, no
es por lo tanto, un fin en s mismo, como lo es el individuo. Ya en la poca
de Hegel, el argumento razn de Estado se conver ra en argumento
pol co valedero para los dspotas que no reconocan freno moral a sus
decisiones y a sus actuaciones.

Adems de sus influencias sobre Marx, Hegel influy tambin en el


nazismo posterior, no solamente por la divinizacin que hizo del Estado,

262 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

sino tambin por sus teoras acerca de las guerras como purificadoras
de la humanidad. Sus ideas acerca de los hroes, como agentes
des nados a la realizacin de la voluntad del Espritu universal(15),
parecen haber inspirado a Hitler en cuanto a sus tan cues onadas
actuaciones histricas.

Por otro lado, y en cuanto al Derecho, la deificacin del Estado es


incompa ble con un rgimen de verdadero Derecho, ya que esto implica el
some miento al orden jurdico, no slo de los par culares, sino tambin de
las autoridades(16). Al divinizar Hegel al Estado, har caer las obligaciones
de todo el orden jurdico solamente sobre los ciudadanos, quedando las
autoridades que representan al Estado en libertad de efectuar decisiones
arbitrarias e ilegales. La nocin del Derecho propuesta por Hegel, fuera
de su sistema idealista pierde su sen do, puesto que el Derecho, no es la
libertad, sino ms bien, el Derecho presupone la libertad, y existe como
tal para regular la libertad de los individuos dentro de un Estado.

Hegel fue un filsofo prolfico, no hay rea del conocimiento sobre la


que no hubiese escrito; tambin ha sido objeto de grandes alabanzas y
de severas cr cas, pero jams ha sido ignorado. Tenga o no razn, su
filoso a cons tuye un llamado a no detener jams la fuerza y la dinmica
del pensamiento en su afn de comprender y unificar todo.

El mtodo hegeliano y la concepcin de la historia como un proceso


dialc co, tuvo muchos seguidores. El hegelianismo se escindi muy
pronto en dos ramas: La rama conservadora o derecha; y la otra,
izquierda o extrema. A esta segunda pertenecieron los creadores del
Materialismo Dialcco y del Materialismo Histrico, sobre todo Carlos
Marx, que fue quien introdujo las fuerzas econmicas en la dialc ca de
la Historia Universal.

19.4.- Federico Schelling.- (17751854).

Fue otro pensador idealista, nacido en Alemania. El sistema panlogista


de Hegel, que pretenda explicar todo el Universo solo con la razn, y
que ligaba la Lgica con la Naturaleza y con la Historia, mediante una
dialc ca sistem ca y di cil de comprender, domin en aquella poca.
Sin embargo, filsofos de la lnea tambin idealista como Schelling,
pusieron el principio de todo lo que existe, en la Voluntad Absoluta,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 263


FILOSOFIA DEL DERECHO

y no as en la razn; porque a juicio de ellos, con la pura razn, jams


se podr explicar el devenir del mundo. La Voluntad, a diferencia de la
razn, es esencialmente ac va, por tanto puede explicar el devenir del
mundo. El sistema de Schelling, fue llamado tambin romancismo
filosfico, porque ya no ser la razn la facultad humana por excelencia,
sino la intuicin sea producida por el senmiento, la emocin y/o la
voluntad-, la que ene un papel central en la cosmovisin humana, como
tambin la que le permi r acercarse a los estratos ms profundos del
ser.

A la Voluntad Absoluta, Schelling la llam tambin, Ley del Proceso


Csmico(17), que rige el mundo sico, y el mundo espiritual y moral.
Es adems, el principio de existencia tanto de la Naturaleza como de la
Historia, porque mueve o es el motor de todo lo que existe en el mundo
sico, desde los seres mas elementales, hasta la humanidad misma a
travs de su desenvolvimiento histrico(18).

La Ley del Proceso Csmico, con un sistema de rdenes y de procesos


que se engranan y se con nan; y adems, se paten za en la Historia,
cons tuyendo al Municipio, a la Nacin y al Estado, ins tuciones sociales
que con el paso del empo, darn lugar a un Estado Universal (19).

19.4.1.- El Ordenamiento Jurdico.- Schellig afirma que ...Por encima


de la naturaleza sensible, debe elevarse una naturaleza superior, en la
cual domina tambin la ley natural, pero dis nta de la que gobierna la
naturaleza sensible, puesto que es una ley natural que concierne a los
seres provistos de libertad...(20).

Esta ley, no es otra ms que la Ley Jurdica, cuyo estudio no forma una
parte de la moral, sino lo establece una ciencia puramente terica, que
determina el mecanismo natural por medio del cual los seres libres
pueden gobernar sus acciones. La produccin de este orden jurdico,
para Schelling, es obra de la necesidad natural de los hombres, que los
obliga a sustraerse de la violencia universalmente ejercida en contra
de ellos.

El Derecho, es pues una ciencia terica que para el filsofo deduce


slo el mecanismo natural por el cual los seres libres pueden venir
pensados en recproca accin. De ah que el ordenamiento jurdico
no sea un ordenamiento moral, sino puramente natural, y sobre el cual

264 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

la libertad puede tan poco como sobre la naturaleza sensible(Schelling)


(21).

19.4.2.- El Estado.- Segn palabras de Schellig, el Estado es la


creacin ms perfecta del Espritu. Es la unin de lo ideal y de lo
real, es una reunin de la libertad y la necesidad(22). Es por eso,
que el Derecho, lejos de ser un aspecto de la razn, es creacin de la
voluntad universal, que se va esforzando cada vez ms, por acercarse
a ese ordenamiento jurdico ideal, suministrado por la razn. Dicha
realizacin progresiva del ordenamiento jurdico ideal, es el objeto
nico de la Historia; as, el grado de progreso de un pueblo y de una
sociedad, determina el cmo la humanidad se ir aproximando a la
cons tucin de una comunidad jurdicamente ideal, porque Schelling
crea que la seguridad y supervivencia de los Estados par culares sera
superficial y precaria si solo se funda en el equilibrio de los tres poderes
del Estado. Al respecto escribe, que es necesaria una organizacin
que trascienda los Estados, y que garan ce la propia cons tucin de
sus componentes(23). As, slo mediante esta organizacin, se podr
alcanzar el ideal de la sociedad pol ca, que actualice plenamente el
orden universal, sin apartarse del modelo del orden natural.

19.5.- Arturo Schopenhauer.- (17881860).

Filsofo alemn cuyo pensamiento est hondamente influido por el


pesimismo de su poca, y estrechamente ligado a la filoso a hind.

19.5.1.- La Voluntad.- La Voluntad est por encima de la inteligencia.


Para Schopenhauer, la vida no es mas que la manifestacin de la
Voluntad inconsciente e irracional de exis r(24). La comprensin
racional del hombre, est en el fondo, movida por la fuerza vital de la
Voluntad, que es como un deseo ciego e inconsciente por la vida.
(Schopenhauer)(25).

Schopenhauer considera al Universo como una Voluntad en con nuo


esfuerzo e impulso(26), que da lugar al devenir y a la realizacin de
todo lo que existe, incluyendo al hombre.

19.5.2.- La Moral.- En su libro El Mundo como Voluntad y


Representacin, sos ene que la esencia de la vida del hombre es

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 265


FILOSOFIA DEL DERECHO

la Voluntad, ya que su obje vo principal es vencer a la muerte, (27).


Para Schopenhauer la vida es un con nuo dolor(28), y lo mejor para
hacerla ms llevadera, es que la Voluntad se niegue a s misma, y se
controle por medio de la inteligencia. De esta manera, el hombre
recin podr ser dueo de s mismo, y podr tambin aspirar a una
vida personal tranquila y sa sfactoria. Entonces, segn Shopenhauer,
la moral consiste en olvidarse -el hombre-, por completo de s mismo,
de su propia individualidad, y reconocerse e integrarse como parte del
Universo.

La mejor moral para Schopenhauer viene a ser, la an qusima moral


prac cada por Buda, porque para este pensador, la Filoso a hind era
un maravilloso tesoro de realismo y comprensin del mundo y de la
vida.

19.5.3.- La Piedad y la Jus cia.- La base de toda conducta moral debe


ser la simpaa, a la que tambin llama la piedad que es el nico
sen miento moral, y el mvil de la conducta moral, que impulsa al
hombre para hacer el bien a sus semejantes. La piedad, es fuente
de la Juscia, y de la caridad(29). Sin embargo, la culminacin de
la vida moral, estar dada por la cas dad voluntaria y absoluta, que
juntamente con el asce smo, significan la negacin de la voluntad de
vivir y de propagarse como especie.

19.6.- Comentarios finales.-

Comenzando por Schopenhauer, el idealismo alemn con Hegel a la


cabeza, fue some do a cr cas feroces, no solamente por l mismo, sino
tambin por otros contemporneos, lo que mo vara el nacimiento de
nuevas corrientes del panorama espiritual del Occidente.

Los intentos de Hegel, Schelling y Schopenhauer, estaban encaminados


hacia la culminacin del pensamiento filosfico occidental, con la
consecucin de un concepto nico que domine a los dems; una Ley
Suprema en la que pueda compendiarse todo el proceso universal,
incluyendo el humano, como parte integrante de aqul, para dar respuesta
a las eternas preocupaciones del ser humano resumidas en:

Origen, naturaleza y razn de ser del Universo.

266 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

Origen, naturaleza y finalidad de la conducta del hombre, y

existencia de un Ser Trascendental.

Asimismo, todos ellos por igual, procuraran tambin forjar un ideal


y una meta para el futuro del gnero humano.

Si en la ms elevada Razn, encontraron huellas de una Voluntad y


una Fuerza infinita o absoluta, y si asumieron que esa Voluntad ende,
-por ley inherente a su propia naturaleza-, a conver rse nuevamente
en Razn; podemos encontrar una explicacin, y comprender el por
qu cada una de estas direcciones filosficas llevadas hasta sus l mas
consecuencias, hubiesen tratado de reconstruir el Universo sobre aquel
concepto nico o absoluto que les serva de piedra fundamental o punto
de par da, y a la vez, culminacin de su especulacin filosfica. Sin
embargo, estos conceptos, -Razn y Voluntad-, se implican el uno al otro
en el esfuerzo de demostrar la esencia del Universo, incluyendo al hombre,
con sus fenmenos y sus contrastes, ya que ambos, en su accionar y
desenvolvimiento, se van confundiendo y compenetrando, como aspectos
de un solo ser, nico e irreduc ble. A este ser irreduc ble o Absoluto, en
cuanto man ene a la Naturaleza en un constante devenir evolu vo, se lo
podr comprender como una Voluntad Suprema o una Fuerza Impulsora.
Tambin se podra pensar en una Providencia que se impone como ley
necesaria a la civilizacin; pero tambin se le deber considerar como
Razn, en cuanto permite par cipar al espritu finito del hombre, en los
ideales de lo Verdadero, lo Bueno, lo Bello y lo Justo, para cuya
realizacin, se ha esforzado la humanidad, en su progreso constante a lo
largo de toda su Historia.

Es pues innegable, que desde los albores de la civilizacin, el hombre se


ha formulado preguntas que fueron contestadas de muchas formas, y en
pocas dis ntas; as, busc las huellas de ese Absoluto en las mismas
fuerzas naturales; dentro de s mismo; como tambin, confundido con el
Universo; inclusive, bajo la forma de seres sobrenaturales. Posteriormente,
en su evolucin, el ser humano lo comprendera como un Ser Personal,
trascendente al mundo, y para poder expresar aquello que es inefable
e inexplicable, recurri a toda clase de smbolos, par endo de los mitos,
siguiendo con los smbolos religiosos; con nuando con el arte, hasta
culminar en los grandes sistemas filosficos.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 267


FILOSOFIA DEL DERECHO

La inteligencia humana ene necesariamente que reconocer, la existencia


de aquellos confines insuperables que le son impuestos por su propia
naturaleza. Si lo Absoluto es inaccesible a nuestra capacidad racional,
tenemos la posibilidad de acercarnos a l a travs de sus manifestaciones:
As, la Voluntad de Schopenhauer; la Sustancia Infinita de Spinoza;
el Numeno de Kant; la Idea Absoluta de Hegel; la Ley Csmica
de Schelling; la Providencia de Vico; lo Incognoscible de Spencer; el
Logos Eterno de los griegos; son unas de las tantas formas empleadas
por el hombre, para expresar ese misterio indescifrable, que la humanidad
desde sus primeros pasos ha anhelado descubrir.

Notas bibliogrficas

1. Conde, Ramon (1961) ob. cit. p. 210.


Hegel tratara de superar ese dualismo que predominaba en la filoso a y en la
concepcin del mundo: Materia y Espritu, o dicho de otra forma: lo real, palpable
por nuestros sen dos y lo ideal, espiritual o abstracto, que solo ene acceso al
entendimiento o razn. Hegel responder que lo real y lo ideal son manifestaciones
de algo superior: lo Absoluto, o la Razn Absoluta que est realizndose en un
perpetuo movimiento dialc co; de ah su frase todo lo real es racional, y todo
lo racional es real
2. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. p.437.
3. Hegel, Guillermo (1987) ob. cit. p. 33.
4. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 347.
5. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 339.
6. Hegel, Guillermo (1987) ob. cit. p. 46.
7. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 348.
8. Ibid. p. 349.
9. Ibid. 350.
10. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 518.
11. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 238.
12. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 351.
13. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 517.
14. Villoro, Miguel (1996) ob. cit. p 437.
15. Ibid. p. 438.
16. Ibid. p. 448.
17. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 354.
18. Ibid. p. 355.
19. Ibid. p. 355.
20. Ibid. p. 356.
21. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 222.

268 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.

22. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 356.


23. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 223.
24. Conde. Ramn (1961) ob. cit. p. 212.
25. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 357.
26. Ibid. p. 357.
27. Conde. Ramn (1961) ob. cit. p. 213.
28. Ibid. p. 213.
29. Carle, Giusseppe (1961) ob. cit. p. 358.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 269


FILOSOFIA DEL DERECHO

270 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7
LA ESCUELA POSITIVA Y SU
INFLUENCIA EN EL DERECHO.
UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

TEMA Nro. 20.-

LA ESCUELA POSITIVA.

20.1.- Antecedentes de la concepcin posi vista.


20.2.- Augusto Comte.
20.2.1.- El Posi vismo de Comte
20.2.2.- Significados del concepto Posi vo.
20.2.3.- El Mtodo Posi vo aplicado a las Ciencias Sociales.
20.2.3.1.- La Ley de los tres Estadios.
20.2.4.- Las ciencias de la Sociedad.
20.2.5.- Comentarios.
20.3.- Rasgos caracters cos comunes del Posi vismo.
20.4.- El Posi vismo Jurdico.
20.4.1.- Su desarrollo.
20.5.- Comentarios finales.

20.1.- Antecedentes de la concepcin posi vista.-

El Derecho Natural moderno aport con grandes conquistas para la vida


social de aquel empo, basta recordar la lista de Derechos fundamentales
del hombre consagrados en las Cons tuciones pol cas posteriores,
como tambin el espritu de tolerancia religiosa propio de la democracia
liberal; sin embargo, el acentuado liberalismo de su doctrina sobre el
Derecho Natural, trajo como corolario, la imposibilidad de resolver los
nuevos conflictos sociales que se fueron suscitando por las tendencias
pol cas de orientacin liberal.

En la segunda mitad del siglo XIX, aparece como predominante en el


pensamiento cien fico, una nueva ac tud llamada posi vista, la que
posteriormente se extendera al pensamiento social. Esta novedad en
la disposicin del comportamiento cien fico dentro del campo de las
ciencias del espritu, tenda a limitarse exclusivamente al conocimiento

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 273


FILOSOFIA DEL DERECHO

de los hechos de la experiencia, atenindose a lo proporcionado por ella,


y reduciendo todo conocimiento a enunciados y afirmaciones empricas.
Surgi como una reaccin jus ficada en contra de los excesos del idealismo
y del roman cismo alemn, que se haban olvidado casi completamente
del mundo real y concreto.

Por la accin de la nueva tendencia posi vista y de otras corrientes como


la Escuela histrica, el Evolucionismo y el Materialismo; las an guas
doctrinas del Derecho Natural, casi desaparecieron, porque resultaban
demasiado abstractas e insuficientes para la construccin de un orden
jurdico completo y aplicable a la dinmica histrica del Derecho Posi vo,
ya que est demostrado que la vida histrica de los pueblos, va ms all
de las previsiones estrictamente racionales e ideales.

Para esta nueva corriente, el conocimiento cien fico, quedar limitado a


los fenmenos y a las relaciones entre stos, y cualquier creencia de
algo absoluto subyacente a ellos, deber ser rechazada. Por consiguiente,
la Meta sica, como principal disciplina de la Filoso a, en su vana
pretensin de conocer la esencia de los fenmenos y de la realidad, es
prc camente imposible. As, la distancia entre Ciencia y Filoso a, fue
hacindose cada vez ms grande, limitndola a los resultados de aqulla,
adems del rechazo por toda aspiracin meta sica, fruto de construcciones
gnoseolgicas a priori.

El Posi vismo tuvo antecedentes en la historia del pensamiento; entre


los ms prximos estn en las doctrinas de los empiristas ingleses,
especialmente David Hume, pero su mayor impulso fue dado por obra de
Augusto Comte, Charles Darwin y Herbert Spencer.

20.2.- Augusto Comte.- (1798-1857). Fue el inspirador principal de la


corriente posi vista. Con sus trabajos autodenominados Fsica Social,
contribuy grandemente a fundar la Sociologa como disciplina cien fica
e independiente. Sus producciones principales fueron el Curso de
Filoso a Posi va y su Sociologa.

20.2.1.- El Posi vismo de Comte.- Niega enf camente el conocimiento


meta sico, ya que para l, esta disciplina era solo una consecuencia
de las limitaciones del conocimiento humano. Redujo la Filoso a a
una sntesis prc ca y general de las conclusiones del conocimiento

274 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

cien fico, asignndole como nica funcin, la unificacin de los


resultados alcanzados por las inves gaciones cien ficas.

20.2.2.- Significados del concepto posi vo.- El vocablo posi vo


ene varias acepciones que son: posi vo, es todo aquello que es
real, en oposicin de lo nega vo que indica ausencia o irrealidad.
Entendemos tambin como posi vo, a aquello que ene sen do y
u lidad prc ca, en contraste con lo in l o lo que no ene sen do.
Por l mo, posi vo ser aquello que est ah, que no se puede
negar, rechazar, ni ignorar, como sucede con el Derecho Posi vo, como
sistema de leyes vlidas en un Estado, en contraposicin del Derecho
Natural. (1).

El Posi vismo iniciado por Comte, adopta prc camente los tres
significados anteriores, al limitarse slo a los hechos proporcionados
en la realidad natural y social, como tambin se remite a todo lo que
se reconoce como l de una u otra manera, o que tambin se puede
determinar con seguridad y precisin; esto significar un franco y
abierto rechazo a las interminables y nada fruc feras disquisiciones
meta sicas de la Filoso a.

20.2.3.- El Mtodo posi vo aplicado a las Ciencias Sociales.- El


intento de Comte de observar la realidad sin pre-conceptos ni juicios
a priori basndose nicamente en la observacin sistem ca y en
la experiencia ya haba sido aplicado por otros antecesores suyos,
como los empiristas ingleses David Hume y Toms Hobbes. Tambin
J. Bap sta Vico y el Barn de Mostesquieu, estudiaron los hechos
sociales en sus interrelaciones, aplicando el mtodo de la observacin
y el anlisis.

Los posi vistas, enseados por los grandes errores en que incurrieron
los an guos, sobre todo, los que se ocuparon de las ciencias sico-
naturales, los que segn los seguidores de la Escuela posi va, se
haban dejado guiar -unos-, por la fantasa, -y otros-, por la excesiva
confianza en la razn; pretendieron llegar a verdades universales y
necesarias, completamente alejadas de los hechos reales. Pero, en
general, los par darios de esta escuela, rechazan todos los argumentos
a priori-racionales, desechan tambin cualquier idea innata y parecen
repe r con Aristteles que Nada hay en el entendimiento que antes

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 275


FILOSOFIA DEL DERECHO

no hubiese pasado por los sen dos(2). Esta aseveracin aristotlica


la tomara muchos siglos despus, uno de los ms grandes exponentes
del empirismo ingls: John Locke.

Para Augusto Comte y sus seguidores, el desarrollo de la observacin de


los fenmenos de la realidad, llevar al conocimiento de las relaciones
que enlazan estos fenmenos, para luego encontrar las leyes que los
gobiernan. No ene pues ningn sen do, preguntarse por la esencia
y la causa de los fenmenos y de los hechos de la realidad, porque el
conocimiento alcanza solamente a las relaciones de semejanza y de
sucesin. A las primeras, Comte llama conceptos, y a las segundas,
leyes(3).

Una vez determinadas las leyes que rigen los fenmenos, se buscar
como preverlos para orientarse y concluir en afirmaciones cien ficas
acerca del futuro comportamiento natural y social. As, para Comte, el
conocimiento cien fico debe tener una meta: La previsin del futuro
comportamiento de la naturaleza y de la sociedad(4).

Por la naturaleza del mtodo de observacin, la tendencia posi vista


primero se dirigi al mundo sico y natural; pero ms tarde se
extendera al mundo social y humano. En efecto, el Posi vismo trat
de penetrar en los estudios jurdicos y sociales, despus de muchas
conquistas llevadas a cabo en las ciencias sico-naturales; y una vez
aplicado a las ciencias humanas conservara plenamente su carcter
esencial, de ver al Derecho no como idea o ideas abstractas y racionales,
o como un hecho meramente histrico, sino como una produccin
natural que se va manifestando juntamente con la evolucin de la
sociedad(5). As, para esta escuela, el Derecho no es obra de la razn,
ni del consen miento universal, al contrario, viene a ser el resultado
natural de una fuerza o necesidad que est en la sociedad, y que la
impulsa a su propia evolucin.

Los pensadores anteriores ya haban aplicado la observacin en la


inves gacin de los hechos sociales, pero es a Comte a quien hay
que reconocer la aplicacin del mtodo posi vo de las ciencias sicas
y naturales, al estudio de las cosas sociales y humanas, lo que implica
adems que la subje vidad humana no se percibe como una dificultad
para el tratamiento de los fenmenos sociales: El jurista, el socilogo,

276 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

y el politlogo, observarn la realidad social, del mismo modo que


otros cien ficos observan la naturaleza. Estas observaciones y sus
resultados pueden tambin ser formulados en trminos anlogos a
los de las ciencias sico-naturales, esto es, como generalizaciones que
aspiran al carcter de leyes que son neutras con respecto a los valores
que las impregnan: la obje vidad o neutralidad valora va cons tuye
otro de los requisitos fundamentales que -segn el Posi vismo-
debe tener el conocimiento cien fico, cuyas proposiciones deben
estar exentas de valores, pues sta es la nica forma de garan zar su
obje vidad, alejando a la Ciencia de las engaosas explicaciones de la
meta sica(6).

20.2.3.1.- La Ley de los tres Estadios.- Segn Comte, los


conocimientos, antes de cons tuirse en ciencia posi va, han
tenido que pasar por tres fases, a las que l llam estadios. Pero
estos estadios o etapas, se dan no solamente en la evolucin de la
ciencia, sino tambin en el desarrollo y progreso de la humanidad a
travs de la evolucin histrica.

La historia del hombre y su cultura ha pasado por las siguientes


grandes etapas o estadios que son:
Estadio Teolgico.- en el que se atribuyen los fenmenos
naturales a agentes sobrenaturales, por el predominio de
la imaginacin y la fantasa en la ac tud cognosci va del
hombre.
Estadio Metasico.- donde los agentes divinos y mitolgicos
son sus tuidos por en dades meta sicas denominadas:
leyes, esencias, formas o almas, fuerzas y otras(7). En
esta etapa, el hombre intenta explicarse los fenmenos de la
naturaleza valindose de su facultad racional.
Estadio Posivo.- Se caracteriza por la enunciacin de leyes
o relaciones invariantes entre los fenmenos, y se renuncia
a conocer lo absoluto (origen y des no del Universo). Toda
explicacin se reduce a los hechos y a las relaciones necesarias
que se establecen entre ellos(8). La observacin de los
hechos, ayudada por el razonamiento, permi r descubrir
las relaciones invariables de sucesin y analoga que existen
entre los diversos fenmenos naturales y sociales.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 277


FILOSOFIA DEL DERECHO

La Ley de los tres Estadios, se da dentro de cada ciencia


par cular; tambin se da en la Historia y en la evolucin del
gnero humano; pero tambin se da internamente, en el
hombre como persona individual. Al respecto Comte escribe:
...quin no recuerda el haber sido telogo (imagina vo) en
su infancia; meta sico (idealista), en su juventud, y sico
(realista y posi vo) en su madurez?...(Comte)(9).
20.2.4.- La Ciencia de la Sociedad.- La Sociologa o estudio de los
fenmenos sociales, fue el aporte ms notable que hizo Comte. No hay
duda de que en su caso, se manifiesta una decidida vocacin orientadora
de la vida social y pol ca en lo referente al desenvolvimiento de un
orden social al que l llam: Fsica Social. El objeto de la Sociologa
como ciencia posi va, es el estudio de los fenmenos sociales y de las
leyes que rigen su evolucin.

Debe notarse sin embargo, que Comte no se fund nica y exclusivamente


en la observacin de los hechos sociales, sino que tambin recurri a
comparaciones histricas y acept tcitamente conceptos de carcter
meta sico e ideal. As, por ejemplo, compara -al igual que Pascal y
Platn-, a la humanidad, con un hombre en grande, al afirmar en su
Curso de Filoso a Posi va que: ...La sucesin de los hombres, durante
la larga serie de siglos, deben considerarse como un solo hombre que
subsiste siempre y que con nuamente aprende...(Comte)(10).

Del mismo modo, razona bajo el supuesto meta sico de un orden que
rige el Universo, gracias al cual, las leyes descubiertas en una categora
de fenmenos, se pueden generalizar y extender con discrecin a toda
categora de hechos y fenmenos. Por eso, para muchos historiadores
del pensamiento filosfico occidental, la doctrina social de Comte, es a
la vez, una Filoso a de la Historia, porque la humanidad en su conjunto
y como cultura est sujeta a la ley de los tres estadios. La evolucin
del Estado, de las leyes y de la sociedad misma, estn sujetos a esta ley;
y el individuo como persona individual, quedar siempre subordinado
a contextos supra individuales, sociales e histricos.

La persona humana no debe entregarse a un determinado Estado o


grupo social, sino a la humanidad considerada como un todo, al que
Comte llama Gran Ser(11). El principio fundamental de este culto a
la humanidad, est en el altruismo, como principio rector de toda

278 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

conducta del hombre. En lugar de la fe en seres o un ser sobrenatural,


o en principios meta sicos, predominar la fe en la Ciencia, en la
Sociedad, y en la Humanidad: ...el amor como principio, el orden
como fundamento, el progreso como meta...(Augusto Comte)(12).

20.2.5.- Comentarios.- La doctrina iusnaturalista, al igual que las


filoso as del Derecho de contenido histrico que sostuvieron Savigny
y Hegel, contenan un marcado elemento de orden meta sico, ya
que sus teoras orientadas a explicar la naturaleza del Derecho
estuvieron sustentadas por principios l mos de carcter filosfico:
La razn eterna de los filsofos iusnaturalistas; el alma popular
de Savigny, y el espritu absoluto de Hegel, son pues, especulaciones
meta sicas porque se dirigen con ms profundidad a las cosas reales
y a los fenmenos sociales y humanos, tratando de entenderlos e
interpretarlos a travs de aquellas construcciones especula vas. El
Posi vismo, como ac tud netamente cien fica, se alejar de todas
estas especulaciones apriors cas y colocar al Derecho, en el mundo
de la realidad emprica, sin embargo, en el mtodo posi vo de Comte, si
bien existe una marcada preferencia por la observacin de los hechos,
no puede el autor negar la u lizacin y el auxilio de comparaciones
histricas y de conceptos meta sicos, racionales y universales.

Tampoco tom en cuenta que los tres factores o estadios -como l los
llama-, coexisten simultneamente en toda poca y perodo histrico,
lo que quiere decir que en la propia formulacin de su Ley de los tres
Estadios, Comte parte de una posicin meta sica, en funcin de la
cul hace las posteriores subdivisiones de cada estadio. Sin embargo,
debemos reconocer que de los tres aspectos -teolgico, meta sico
y posi vo-, suele prevalecer el uno sobre el otro en determinadas
pocas de la historia, los que se van alternando entre s, en lo que
se refiere a su preponderancia. As, al estadio meta sico de los
grandes clsicos griegos, sucedi el estadio posi vo del nacimiento de
las ciencias par culares despus de Platn y Aristteles. Al estadio
teolgico de la Filoso a de la Edad Media, sucede el estadio posi vo
del Renacimiento.

Como filoso a, el Posi vismo tuvo influencia limitada y pocos


seguidores, ya que su error fundamental radicaba en erigir a la Ciencia
como una explicacin l ma de la realidad. Esta demostrado que

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 279


FILOSOFIA DEL DERECHO

Comte cay tambin en un dogma smo cien fico al pretender explicar


el ser (meta sica) con postulados puramente experimentales. El
conocimiento sensible y rela vo del mundo fenomnico nunca podr
conver rse en conocimiento absoluto y l mo de la realidad.

Por otra parte, la Sociologa de Comte, como un antecedente del


posterior sociologismo de Durkheim y Levy-Bruhl; ser cri cada por
stos, al tener ms de teologismo y de meta sica, que de ciencia
posi va, sobre todo, en lo referente a la veneracin prc camente
religiosa de la humanidad, con sus cultos y sus rituales.

Finalmente, podemos apreciar que en su origen, la ciencia social


posi va, se present de manera explcita, como una gua para la
accin, par endo de datos que en realidad son valores y valoraciones
sociales como ser: el orden social, la evolucin y el progreso de la
humanidad, como tambin la primaca del conocimiento cien fico;
no obstante el empeo de Comte en sostener que las ciencias sociales,
al ser igual que las sico-naturales, estn formadas por proposiciones
cien ficas, ajenas y extraas a cualquier juicio o preconcepto valora vo.
Debemos hacer notar que ningn pensador posterior aceptara la
eliminacin del Derecho en la construccin de la sociedad.

20.3.- Rasgos caracters cos comunes del Posi vismo.-

La corriente posi vista en el campo de las ciencias sociales, se proyect de


diversas maneras segn los pases donde se hubo desarrollado. Ubicada
histricamente como tendencia y doctrina presenta rasgos fundamentales
que son:

La aplicacin del mtodo experimental de las ciencias naturales, al


campo de las ciencias espirituales y humanas.
Es una reaccin contra la Filoso a especula va y contra toda
deduccin o conocimiento que no est basado en la experiencia,
cuya consecuencia es la oposicin a cualquier forma de meta sica.
Manifiesta un rechazo de toda realidad no fc ca (13), limitndose
exclusivamente a los fenmenos y a los hechos, para buscar
las relaciones entre ellos, y no el cmo ni el por qu de los
mismos.

280 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

Postula una seguridad y certeza en la validez de las leyes cien ficas,


por hacer una sobre valoracin de todas ellas.
Acepta tcitamente la uniformidad en las estructuras de la
realidad(14).
Presenta una marcada tendencia a la matema zacin y al
mecanicismo. (15).
El punto de vista posi vista, tuvo como consecuencia la depreciacin del
conocimiento filosfico cayendo en un total escep cismo acerca de las
posibilidades y alcances de la meta sica, con el consiguiente despres gio
de las doctrinas del Derecho Natural, basadas en principio racionales,
inmutables e universales, lo que trajo como consecuencia la desaparicin
de la Filoso a Jurdica como una disciplina filosfica.

20.4.- El Posi vismo Jurdico.-

Es una consecuencia del Posi vismo filosfico surgido despus de la


Revolucin francesa. Esta corriente jurdica, se debe sobre todo a la
aparicin de las grandes codificaciones posteriores a la Revolucin, que
tendan a consolidar los valores jurdico-pol cos de seguridad, paz y
orden, necesarios para establecer sobre bases firmes las nuevas pol cas
liberales. (16).

El Posi vismo jurdico, es una corriente jurdica que considera como


Derecho, solamente a aquellas normas impuestas por los hombres, en un
momento del empo y en un punto del espacio, en cuyo establecimiento
ha intervenido la autoridad o el poder; en otras palabras, para esta
tendencia, el nico Derecho vlido y digno de estudio es el Derecho
Posi vo, independientemente de cualquiera consideracin en torno de
su eventual correspondencia a un orden justo o ideal. (17)

Para el Posi vismo jurdico, la validez de las normas legales se debe nica y
exclusivamente, al hecho de haber sido emi das por rganos competentes
mediante normas de procedimientos legalmente reglamentados. Es
mrito de esta corriente, el haber destacado el valor de la seguridad
jurdica que puede alcanzarse en la medida que el legislador formula
normas de significacin inequvoca; y por la subordinacin absoluta de
aqul, a la voluntad de la ley, que se podra compendiar en la frmula la
ley es la ley(18).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 281


FILOSOFIA DEL DERECHO

Cualquier doctrina de Derecho Natural como principio superior, queda


excluida por esta escuela; como tambin, toda valoracin o posicin
axiolgica con respecto a las leyes, de manera que el Derecho natural y
la Moral que hasta aquel momento formaban parte del mbito jurdico,
quedarn defini vamente separadas del mismo

El profesor argen no M.A. Portela escribe que, para filiar a un autor como
iusposi vista, bastar que afirme.

Una separacin entre Derecho y Moral, o entre el ser y el deber


ser.

Un rechazo del Derecho Natural en cualquier de sus tres ver entes:


divina, racional o natural. Lo que a su vez significa el rechazo por
toda aspiracin meta sica.

Una valoracin cien fica del Derecho, para acentuar su finitud


lgica y la ausencia de contradicciones en sus normas, que a su vez,
se enlaza con aquella ya vista supra valoracin de la ciencia. (19).

20.4.1.- Su desarrollo.- Los antecedentes de esta escuela que los


encontramos primeramente en el Derecho romano son:

La Escuela de los Glosadores, los que elaboraron sus principales


obras durante los siglos XII, XIII y XIV, con el propsito de
organizar y ordenar sistem camente el Corpus Juris Civile del
emperador Jus niano.
Los Glosadores desarrollaron un modelo uniforme, que servira
de directriz al jurista y al magistrado para la resolucin de casos
concretos; porque la interpretacin de los textos romanos,
con frecuencia adoleca de arbitrariedades que sumadas a la
falta de preparacin histrica y grama cal, daban lugar a cierta
inseguridad en el momento de determinar una resolucin o un
veredicto, en los casos presentados en la realidad prc ca y
co diana.
La posterior Escuela de los Post Glosadores o Comentaristas, se
orient ms hacia las necesidades prc cas del Derecho de su
poca, tomando en cuenta las nuevas necesidades de la sociedad,

282 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

a las que fueron adaptando el Derecho romano, llegando a


crear nuevas ramificaciones del Derecho como ser: Derecho
internacional privado y las teoras generales del Derecho penal,
adems del Procedimiento penal.
Posteriormente, La Escuela de la Exegsis, en Francia, que surgi
despus de las transformaciones socio-pol cas de la Revolucin
francesa (1789), y que buscaba un nuevo fundamento para la
ideologa pol ca liberal.
La realidad social de la poca tena que transformarse, y era el
Derecho uno de los principales instrumentos para tal cambio;
pero tena que ser un Derecho racionalizado y expuesto
en proposiciones norma vas racionales. As, el legislador
sistema zar la razn suprema, exponindola en los diversos
Cdigos; y de esta manera, el Derecho quedar confundido
con los Cdigos y con los preceptos norma vos, habindosele
privado de su significacin histrica.
Este culto a la razn, inmoviliz el contenido vivo del Derecho;
lo que significara que la nica posicin que enen el jurista y el
magistrado, ser el apego estricto a lo que las leyes prescriben,
consideradas como perfectas y acabadas. El trabajo queda
reducido exclusivamente a analizar los conceptos que con enen
las leyes, dejando a un lado todas las con ngencias sociales e
histricas de cada empo y lugar determinado. El Derecho
Natural clsico, se limitara al contenido del Derecho Posi vo,
porque cualquier inves gacin sobre aqul, ya est tomada en
cuenta en los Cdigos.
La Escuela Histrica, surgida en Alemania, bajo la gua intelectual
del jurista Savigny, con gran influencia de pensadores ingleses
y franceses como Hume y Burke, Montesquieu y Voltaire,
respec vamente, como tambin de la Filoso a romn ca
alemana, fue otra antecesora del Posi vismo Jurdico.
A par r del siglo XIX, bajo la influencia de la Escuela posi va
quedar delineada la posicin del Posi vismo jurdico, cuya base
principal es considerar que es Derecho, lo que decide el Estado,
y lo impone en forma coerci va. Esta concepcin pragm ca
y an filosfica del Derecho, fue defendida en Inglaterra, por la

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 283


FILOSOFIA DEL DERECHO

Escuela Anal ca del Derecho fundada por John Aus n (1790-


1859), quien sigui la corriente u litarista de J. Bentham. El
Posi vismo anal co, aplic el mtodo de escoger un orden
jurdico dado para analizarlo buscando su claridad y coherencia
lgico-sistem ca.
En Alemania apareceran bajo el nombre genrico de Dogmca
Jurdica, todas aquellas corrientes iusposi vistas que arrancan
de la Escuela histrica. En general, la Dogm ca, ene un
notable paralelismo con la Escuela Francesa de la Exegsis.
Para la Dogm ca, el Derecho est en los textos de la ley,
en sus palabras, porque las normas no son otra cosa que las
significaciones o conceptos expresados por esas palabras(20).
Esta escuela recibe tambin el nombre de Jurisprudencia de
Conceptos, porque la labor del jurista es lograr la clasificacin
conceptual de un material ya dado por las normas posi vas, y
formular su sistema zacin lgica, de modo tal, que se hagan
evidentes los primeros principios y las l mas consecuencias del
sistema clarificado(21). Entre los pensadores de esta corriente
tenemos a Winscheid, Binding y Jellinek.
En resumen, la Dogm ca Jurdica ha estudiado al Derecho
como discurso lgico, perfectamente estructurado y ar culado;
considerando al Derecho como ciencia, con objeto y mtodo
propio (22), concepcin llevada a su mxima expresin por el
jurista austraco Hans Kelsen.
El Posivismo Sociolgico, iniciado por el socilogo austraco Luis
Gumplowicz, consideraba al Derecho como la expresin de una
desigualdad, cuya finalidad era precisamente el mantenimiento
y la perpetuacin de esas desigualdades pol cas, sociales y
econmicas.
La Escuela Sociolgica del Derecho, se desarroll ampliamente
en los Estados Unidos, gracias a los trabajos de Roscoe Pound
(1870-1964), quien influido por la filoso a del americano
William James, revolucion el Derecho al exponer un enfoque
instrumental de los problemas jurdicos. Pound, niega el
Derecho Natural y propone que la Jurisprudencia debe ser una
ciencia de ingeniera social, que se ocupa de aquella parte total

284 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

(de los asuntos humanos), en la que se pueden lograr resultados


mediante la ordenacin de las relaciones humanas por la accin
de la sociedad pol ca organizada(23), considerando que el
Derecho debe ser un instrumento para mejorar el orden social
y econmico por medio del esfuerzo consciente y deliberado,
convir ndose as en instrumento de la civilizacin.
Pound consideraba al orden jurdico, como un sistema que se
ocupa de intereses, aspiraciones y pretensiones, antes que de
derechos, porque consideraba que el Derecho es la ins tucin
social que sa sface las necesidades sociales propias de toda
organizacin humana civilizada.
20.5. Comentarios finales.-

En el campo del Derecho, para el Posi vismo Jurdico, el conocimiento


no est fundado en principios lgicos y racionales universales, sino y
ante todo, en la observacin y la experiencia prc ca de las ins tuciones
jurdicas, sociales y pol cas. La gran sentencia posi vista del saber para
prever y del prever para obrar, subraya que todo saber que no conduce
a la previsin, es meta sico y por lo tanto, no sirve. El saber que sirve
para actuar y prever es posi vo y cien fico, de all el desplazamiento de la
Filoso a del Derecho, para instaurar una Teora General del Derecho.

El Posi vismo Jurdico ene mucha razn al ensear que la ciencia del
Derecho ene que par r del Derecho Posi vo, sin embargo, sus errores
estaran en:

Negar que todo Derecho Posi vo tenga tambin un lado filosfico y


espiritual, como su fundamento l mo.

Tambin est equivocado al negar toda valoracin supra legal,


filosfica, pol ca o sociolgica del Derecho Posi vo.

Y se equivoc tambin, al haber suprimido la existencia de otra


instancia creadora del Derecho, adems del legislador.

En esta corriente, se confunde al Derecho en general, con el Derecho


Posi vo, porque para que ste exista, se necesita la intervencin de
la autoridad; pero para que haya Derecho como tal, esa voluntad de
la autoridad -llmese legislador, presidente o monarca-, deber ser

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 285


FILOSOFIA DEL DERECHO

completada por las voluntades de los sbditos. As lo explica R. Stammler


cuando expresa que ...la accin emanada de las cumbres del poder,
no es suficiente. Para que rija un Derecho es preciso, adems, que las
voluntades a que se dirige lo acaten como tal ordenacin jurdica. (24).

Por lo anterior, entendemos que la causa del Derecho Posi vo es la


voluntad del legislador del ordenamiento jurdico; y la causa del Derecho
como tal, es la autoridad y la voluntad de los rganos del poder legalmente
cons tuido, complementada con la obediencia de los ciudadanos. En
cualquier caso, para que nazca el verdadero Derecho, es necesaria la
coincidencia de la voluntad de los gobernantes con la del grupo social
gobernado (25); es decir, los requisitos de la voluntad jurdica, y la vigencia
y la efec vidad, que lo perfeccionan como verdadero Derecho. (26).

Sin embargo, el predominio del enfoque voluntarista del Derecho en la


corriente posi vista, es su aportacin ms construc va, porque destac
la necesidad de que el Derecho sea obligatoriamente impuesto por una
autoridad debidamente reconocida por todos, como tambin consagra
otro elemento esencial del Derecho: el elemento pol co(27), ya que el
legislador al crear el Derecho posi vo no solamente manifiesta su sen do
de Jus cia, sino tambin, ciertas determinaciones pol cas propias de las
circunstancias en las que se desenvuelven y desempean como tales.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 525.


2. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 323.
3. La frase Nada hay en el entendimiento que no haya pasado primero por los
sen dos, la tomara posteriormente las doctrinas empiristas y posi vistas, a
causa de los errores en que incurrieron los an guos en lo referente a las ciencias
sicas y naturales. Para el posi vista, todo conocimiento debe ser objeto de
descomposicin y anlisis ya que lo ms pequeo, es tan necesario de observacin,
gracias al microscopio, como lo es lo infinitamente grande, ( el Universo), mediante
el telescopio.
4. Ibid. p. 324.
5. Ibid. p. 325.
6. Ibid. p. 327.
7. Daz, Esther y otros (1997) ob. cit. p. 162.
8. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 73.

286 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

9. Daz, Esther y otros (1997) ob. cit. p. 163.


10. Strig, Hans (1995) ob. cit. p. 526.
11. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 329.
12. Strig, Hans (1912) ob. cit. p. 530.
13. Ibid. p. 530.
14. Portela, Mario (1980) Panorama de ideas jurdicas contemporneas Ed.
Depalma,Bs.As-Argen na. p. 88.
15. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p 260.
16. Ibid. p. 260.
17. Portela, Mario (1980) ob. cit. p. 92.
18. Garca Mynez, Eduardo (1996) Posi vismo jurdico, Realismo sociolgico y
Iusnaturalismo Ed. Coyoacn, Mxico, p. 14.
19. Radbruch, Gustavo (1998) Introduccin a la Filoso a del Derecho Ed. Fondo de
Cultura Econmica. Mxico, p. 178.
20. Portela, Mario (1980) ob. cit. p. 91.
21. A alin y Vilanova (1992) ob. cit. p. 267.
22. Ibid. p. 268.
23. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 67.
24. Gonzlez Daz, L.F. (1994) ob. cit. pp. 277-278.
25. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 154.
26. Ibid. p. 167.
27. Ibid. p. 167.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 287


FILOSOFIA DEL DERECHO

288 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

TEMA Nro. 21.-

EL POSITIVISMO EN INGLATERRA

21.1.- Rasgos comunes del Posi vismo ingls.


21.1.1.- El U litarismo.
21.1.2.- Antecedentes de la doctrina u litaria.
21.2.- Jeremas Bentham.
21.2.1.- El Principio de U lidad.
21.2.2.- La Deontologa.
21.2.3.- Doctrina jurdico-pol ca.
21.2.4.- Comentarios.
21.3.- John Stuart Mill.
21.3.1.- La Moral U litarista.
21.3.1.1.- La Moral Social.
21.3.2.- La Jus cia.
21.3.3.- La Libertad como un bien. Doctrina individualista.
21.4.- El Evolucionismo.
21.4.1.- Carlos Darwin.
21.4.2.- Comentarios.
21.5.- El Evolucionismo filosfico de Herbert Spencer.
21.5.1.- Su filoso a.
21.5.2.- El Organismo Social.
21.5.3.- La Ley, el Derecho y la Jus cia.
21.6.- Comentarios finales.

21.1.- Rasgos comunes del Posi vismo ingls.-

La Filoso a inglesa en general, ha postulado siempre una visin emprica

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 289


FILOSOFIA DEL DERECHO

y prc ca del mundo y de la vida. En la primera mitad del siglo XIX, el


Posi vismo se introdujo en Inglaterra bajo modalidades propias acordes
con el espritu del pensamiento nacional, influyendo en el campo de las
ciencias naturales, como tambin de las ciencias sociales. El Posi vismo
ingls, es adems, una evolucin de la propia tradicin emprica iniciada
por Bacon, Locke y Hume, con una visin del mundo y de la sociedad,
que slo despus de haberse cons tuido como Posi vismo autctono,
recibira la influencia del pensamiento de Augusto Comte.

Los rasgos comunes y caracters cos del Posi vismo ingls son:

Conexin directa con el Empirismo tradicional.

Preferencia en el inters por problemas psicolgicos y cos, que


lo llevarn a desembocar en el U litarismo y ms tarde, en el
Pragma smo.

21.1.1.- El U litarismo.- El Posi vismo ingls se present en dos


direcciones: como Ulitarismo y como Evolucionismo.

En general, la doctrina u litarista es una forma de Posi vismo en


el que ideas de orden moral y psicolgico, son consideradas como
instrumento de una renovacin social, que aplicado al campo de las
leyes y basndose en la ulidad como insnto bsico del hombre,
ya que considera que solo ella es el fundamento real y vlido de las
normas jurdicas.

Lo l, es un aspecto del bien humano, que corresponde a la parte


sensible del hombre, y que le es necesario para poder conservar su
vida y su integridad. En cierto modo, se puede considerar como un
vnculo que enlaza al hombre con la naturaleza exterior, puesto que en
ella estn los medios necesarios para la conservacin y proteccin de
su vida(1).

El Ulitarismo como doctrina filosfica, est ligada tambin con


ciertas doctrinas econmicas, porque para esta tendencia, los hechos
sociales se consideran en conexin estrecha con las leyes econmicas
que persiguen el dominio de la naturaleza, dentro de un contexto
de libertad individual. As, las dos grandes figuras de la economa
pol ca del siglo XIX -Roberto Malthus y David Ricardo-, demostraron

290 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

la necesidad de corregir las anomalas del orden econmico, mediante


la consecucin de un progreso dirigido ya no por fuerzas naturales,
sino y sobre todo, por fuerzas de orden moral, que estn por encima
de las estrictamente naturales.

21.1.2.- Antecedentes de la Doctrina u litaria.- En la Grecia clsica,


se puede ya encontrar el concepto de u lidad, como uno de los
mo vos que obligaron a los hombres a sentar las bases de la sociedad.
As, Aristteles, puso como fin del Estado, la felicidad y el bienestar de
todos los ciudadanos.

Anlogamente, Epicuro, que reduca todo el sen do de la vida humana


a u lidad y placer espiritual afirmaba que la Jus cia ene por base
nicamente el mutuo provecho, por eso el concepto de Derecho ha
experimentado muchas variaciones en el curso del empo(2).

En la poca Moderna, con Hobbes, se configurara la doctrina u litaria


en los estudios jurdico-sociales, al tomar lo l, como el fin primordial
que los hombres se propusieron para fundar la sociedad civil y pol ca.
Este Derecho y Moral de ndole u litarista comenzado con Hobbes,
se desenvolver en la posterior doctrina pol co-social denominada
Individualismo.

Posteriormente, John Locke desarroll tres tesis fundamentales que se


convir eron en la base de la tradicin individualista y liberal propia del
pensamiento britnico; ellas fueron:

Primera tesis, concerniente a los derechos fundamentales de la


persona: derecho a la vida, derecho a la libertad y derecho a la
propiedad.
Segunda tesis, referente al derecho de la propiedad de la
erra, en cuanto sistema econmico en el que el propietario
de la misma o tambin del dinero, tena derecho a que otros la
trabajasen; ya sea como obreros, como arrendatarios o como
simples deudores.
Tercera, aquella que tena que ver con el sistema de gobierno
representa vo, con la separacin de los poderes del Estado, y la
preponderancia del Parlamento elegido democr camente. (3).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 291


FILOSOFIA DEL DERECHO

21.2.- Jeremas Bentham.- (1749-1832).

Es considerado el fundador del u litarismo ingls, aplicado tanto al


orden moral, como al orden social. Entre sus obras que nos interesan,
estn: Introduccin a los Principios de Moral y Legislacin, y su
Deontologa.
J. Bentham, parte de la idea de que para hallar reglas universalmente
vlidas de la conducta humana, es necesario determinar un fin supremo,
que pueda servir de obje vo comn a las acciones y conducta de todos.
Este fin supremo, solo puede ser la mayor felicidad posible, para el
mayor nmero posible de personas(4).

Durante su vida, cada individuo busca ante todo su propia felicidad, pero
las circunstancias de los hombres, que son primordialmente, relaciones
de dependencia recproca, los llevarn al convencimiento de que solo la
coordinacin de estas aspiraciones a la propia felicidad, con las aspiraciones
similares de todos los dems, sern el mejor modo y medio para servir a
los propios intereses.

21.2.1.- El Principio de U lidad.- Las obras de Bentham tuvieron como


tem ca principal, al llamado principio de ulidad, presentndolo
como un postulado general de toda su filoso a moral, pol ca y
social.

Bentham asigna al principio de u lidad un sen do puramente hedonista:


...La naturaleza ha colocado a la humanidad bajo el poder de dos
maestros soberanos, el dolor y el placer...(5), de manera que para l,
la naturaleza del hombre est enteramente some da al imperio del
placer y del dolor, porque en todas sus determinaciones y conducta, el
hombre ene siempre una finalidad que ser: buscar el placer y evitar
el dolor.

El principio de u lidad est fundado en la observacin emprica de las


cosas y actos del hombre; en l, se dis nguen dos aspectos:

La afirmacin de que las acciones humanas enen como regla la


bsqueda del placer o u lidad del sujeto: principio hedonista. (6).

La tesis de que este principio tambin se aplica a la comunidad, y


que por lo tanto, el criterio de la mxima u lidad para el mayor

292 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

nmero de miembros, es la ley moral suprema. Bentham llam


a este principio: principio de maximizacin de los placeres, y
minimizacin de las penas(7); trmino que fue creado por l, y
que cons tuye su llamado principio ulitarista(8).

De esta manera, el U litarismo rene en un solo principio los dos


criterios morales: el de la u lidad individual y el de la u lidad
social(9).

21.2.2.- La Deontologa.- Bentham llam Deontologa a sus doctrinas


morales, remontndose al significado de las voces griegas fo-deon,
que quiere decir, lo conveniente; porque afirma que la moral no
es una disciplina de deberes, sino el arte de lo que es conveniente
hacer o la ciencia de lo que es un bien o que es lo conveniente(10).

La base de su Deontologa est en el principio de u lidad. Esta regla


no solamente vale para la moral, sino tambin para la religin y las
ciencias sociales, entre ellas, el Derecho.

Par endo del clculo al que siempre se sujetarn los hombres en sus
determinaciones, Bentham estableci una clasificacin de los placeres
y dolores, incluyendo sus gradaciones. Dicha clasificacin a la que
concibe como una aritmca moral(11), servir como gua a cada
individuo en sus actos par culares, y al legislador le servir como gua
para la elaboracin de las leyes, con una meta mxima: el inters de
la comunidad.

21.2.3.- Doctrina Jurdico-Pol ca.- Siguiendo la doctrina de Bentham,


ser buena y justa, toda ley que proporcione la mayor u lidad (felicidad)
posible, al mayor nmero de ciudadanos; es decir, no por los principios
o mximas en que se apoya, sino por los resultados o consecuencias
que origine, porque para Bentham el inters general bien entendido
debe ser la nica base de todo razonamiento en materia de leyes(12),
y la ciencia de la legislacin cons tuye precisamente el conocimiento
preciso y adecuado del inters general.

Postula adems, que la felicidad del pueblo debe ser la aspiracin


suprema del legislador(13); y para llevar a los hechos tal aspiracin, el
legislador deber tener presente que el inters de la comunidad es la

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 293


FILOSOFIA DEL DERECHO

suma de los intereses de sus miembros(14); as, la medida de lo justo


y de lo injusto, es la mayor felicidad del mayor nmero(Bentham)
(15).

La sociedad pol ca no nace con el contrato social, ni con la prevalencia


de los derechos naturales, que segn Bentham no son mas que pura
ficcin(16); toda sociedad pol ca ene su origen nicamente en
trminos de conducta, a los que l llama: hbitos de obediencia(17).

Bentham rechaz la libertad como supremo derecho natural, y en su


lugar puso como meta superior de las leyes, al principio de ulidad,
que proporciona la garan a de seguridad de goce de derechos por
parte del ciudadano, garan a que nicamente la pueden prestar las
leyes.

Las funciones bsicas de toda legislacin o Derecho Posivo que busca


la felicidad y prosperidad de los ciudadanos de un Estado son:

Proveer a la subsistencia.
Aspirar a la abundancia.
Fomentar la igualdad de oportunidades.
Mantener la seguridad de los ciudadanos, que es la ms
importante. La seguridad, es el obje vo de las leyes que implica
la proteccin de: la persona y su status, el honor, y la propiedad
privada.
La existencia y efec vidad del Derecho Posi vo, se basa en la coaccin,
que tambin es inferida del principio de u lidad social. (18).

21.2.4.- Comentarios cr cos.- En su Filoso a del Derecho, Giorgio


del Vecchio cri ca a Bentham por haber iden ficado lo l con
el bien moral, porque esta equivalencia significa contradecir la
voz innegable de la conciencia moral del hombre. Por experiencia
interna, todos sabemos que existen grandes conflictos morales entre
la u lidad (el inters) y el deber (la moral); en ningn momento se
podr aceptar que el clculo de ventajas e intereses propios, equivale
a actuar moralmente, porque la ley moral exige siempre la superacin
del egosmo individual. (19).

294 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

Otra cr ca puntual, es la referente a la ambigedad del concepto mismo


de placer material del que parten las doctrinas u litarias, puesto que
es imposible limitarse a la consideracin de los placeres sensibles o
materiales, cuya distancia con respecto a los placeres espirituales es
abismal: ...Nada hay de comn entre los placeres inferiores o sensibles
y el aquietamiento de la conciencia moral, que hace que el hombre que
ha cumplido con su deber, se sienta de acuerdo (tranquilo, sa sfecho,
feliz) consigo mismo(G. Del Vecchio)(20).

Por otro lado, la ulidad , es un concepto amplio y abstracto y la


naturaleza humana no puede estar reducida estrictamente a buscar
el placer y evitar el dolor. El individuo debe ser fiel a los convenios
es pulados en las leyes, aunque vayan en contra del inters propio,
porque primero se impone el inters de la comunidad. Aunque para
el autor, el individuo debe abstenerse de violar las leyes, ya que esa
abstencin es pues, ms l para l mismo. Es de notar, adems, que
Bentham no puso el fundamento de la propiedad de la erra como lo
hizo su antecesor Locke, en el trabajo ni en la ocupacin de la misma,
sino nicamente en la ley posi va, porque solo la ley dar al individuo
la seguridad de goce de los frutos de su fundo, gracias a su propio
trabajo.

21.3.- John Stuart Mill.- (1806-1873).

Hijo de otro filsofo ingls, perfeccionara la doctrina u litarista de


su antecesor J. Bentham. Entre sus obras estn: Los Principios de la
Economa Pol ca, Sobre la Libertad, U litarismo, y otras.

Stuart Mill, trat de mejorar la doctrina de Bentham. Admite el principio


bsico del u litarismo, en cuanto a que las acciones son buenas cuando
enden a conseguir la felicidad, y son malas cuando se oponen a
producirla, entendiendo por felicidad, al placer y a la ausencia del dolor;
y por infelicidad, al dolor y privacin del placer. Sin embargo, quiso
reivindicar aquel u litarismo de marcado egosmo individualista, para
superar las cr cas levantadas en contra de Bentham.

J. Stuart Mill sos ene que la felicidad solo puede ser aquello que es
universalmente reconocido como bien; la felicidad de cada persona es

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 295


FILOSOFIA DEL DERECHO

un bien para esa persona y la felicidad general, por tanto, un bien para el
conjunto de todas las personas(21).

La felicidad no es slo el bien, sino que es el bien por excelencia, y el nico


fin perseguido por todos. A este fin l mo perseguido por los hombres,
Mill llama Principio de ulidad. Este principio no puede probarse por
deduccin de ningn otro principio anterior, al ser el fin l mo de las
acciones del hombre. Lo que puede probarse en la experiencia, es el
hecho de que todo hombre busca como meta final de sus acciones, a la
felicidad, asocindola con la idea del placer.

21.3.1.- La Moral u litarista.- La concepcin ca de Stuart Mill


se basa tambin en el Principio de u lidad; en consecuencia, el
concepto de la vida moral del hombre, estar fundado en que el placer
-entendido como ausencia de sufrimiento-, como el nico fin deseable
de la conducta moral.

S. Mill, rec fica la doctrina u litarista de Bentham, introduciendo


una diferenciacin cualita va entre los placeres. Esta diferencia
esencial, proviene del hecho de que el ser humano ene valores que
son superiores y que necesitan de la intervencin de sus facultades
superiores o espirituales, a diferencia de aquellos placeres producidos
por las facultades netamente sensibles o materiales. Al respecto
Mill escriba: ...Pocas criaturas humanas consen ran que se las
convir eran en algunos animales inferiores a cambio de un goce total
de todos los placeres bes ales......Es mejor ser un hombre insa sfecho
que un loco sa sfecho. Y si el loco o el cerdo son de dis nta opinin, es
porque slo conocen su propio lado de la cues n. El otro extremo de
la comparacin, conoce ambos lados(Stuart Mill)(22).

Lo anterior nos lleva a apreciar que en aquellas personas cul vadas


y superadas como el caso de personas idealistas, hroes, mr res o
aquellos seres humanos desprendidos y altruistas, pueden vivir sin
felicidad y provecho propio, sacrificando su propio bien por valores
que es man superiores.

21.3.1.1- La Moral Social.- Stuart Mill insis en que el principio de


u lidad influye no solamente en la felicidad individual, sino tambin
en la u lidad e inters social. La educacin y el progreso social

296 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

deben incen var y desarrollar estos sen mientos altruistas, para


que arraiguen en el espritu y la conducta de las personas; haciendo
comparacin con las enseanzas morales de Jess, que segn el
autor, eran tambin una moral de u lidad social, porque repriman
los intereses personales y egostas, enseando a las personas que es
innegable el hecho de que existe una asociacin indisoluble entre
su propio bienestar y el bien de todos(S. Mill)(23).

Por lo tanto, para la moral u litaria, las virtudes son aquellos


sen mientos y conductas altruistas, que por fuerza del hbito, han
llegado a afirmarse dentro del espritu humano hasta conver rnos
en personas benvolas para con los dems(S. Mill)(24).

21.3.2.- La Jus cia.- La moral est basada en el sen miento de lo


que es la Jus cia. Para Mill, la Juscia est tambin fundada en el
Principio de ulidad, siendo sus normas, la parte ms importante de
la ca social, porque tocan muy de cerca el bienestar del hombre en
general(25); como tambin, sus reglas ocupan el rango ms elevado
en la escala de la u lidad social. (S. Mill)(26).

Al igual que Bentham, sos ene que los principios de la Jus cia y del
Derecho son extrados de la experiencia, que es variable y cambiante
con la evolucin de los empos.

21.3.3.- La Libertad como un bien. Doctrina individualista.- En


su ensayo Sobre la Libertad, expuso sus teoras individualistas,
consideradas como la base de las relaciones del individuo con la
sociedad.
Segn Stuart Mill, realizar la individualidad de cada persona, importa
desarrollar todas las capacidades que se enen, para lograr ser un todo
armnico y equilibrado; porque el desarrollo de la individualidad en
cada persona, hace que esa persona se haga ms valiosa a sus propios
ojos, y, en consecuencia, ms valiosa a los ojos de los dems(S. Mill)
(27). Gracias a la libertad, como condicin principal del desarrollo de
la individualidad, como tambin, a la diversidad de circunstancias y
situaciones, tenemos la posibilidad de ser diferentes y originales. Las
personas originales cumplen adems una funcin social, porque son
les, al ayudar a que los dems abran sus ojos, y ensanchen sus
perspec vas personales, saliendo as de la mediocridad.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 297


FILOSOFIA DEL DERECHO

Stuart Mill proclamaba la libertad de conciencia, la libertad de


pensamiento, de senmiento y de creencias religiosas, adems de
haber aclamado la libertad de opinin y de prensa: El individuo, no
debe dar cuenta de sus actos a la sociedad; si stos no interfieren para
nada los intereses de ninguna otra persona ms que la suya; pero
de los actos perjudiciales a los intereses de los dems, el individuo es
responsable y puede ser some do a una sancin, si la sociedad lo juzga
necesario para protegerse(Smill)(28). Sin embargo, su defensa del
rgimen democr co y representa vo no ene nada que ver con la
defensa de la libertad como supremo derecho natural, porque para
l, la jus ficacin de la democracia est en la garan a de un gobierno
bueno y eficaz, cuya misin es realizar los intereses y la felicidad del
pueblo.

Para Stuart Mill, lo nico que podr autorizar a los hombres, -ya sea
individual o colec vamente-, a turbar o coartar la libertad de accin de
alguno de sus semejantes, es la proteccin de la persona misma o de
la sociedad en su conjunto; y la nica razn leg ma que puede tener
una comunidad para proceder en contra de uno de sus miembros, es
la de impedir que perjudique a los dems, porque por encima de la
proteccin del bien y de los intereses individuales, la autoridad deber
proteger el bien y el inters de todos.

21.4.- El Evolucionismo.-

En la segunda mitad del siglo XIX, por influencia de Hegel y posteriormente


de Comte, la idea de evolucin comenz a predominar en las diferentes
ciencias de la vida o ciencias biolgicas.

Las teoras evolucionistas germinaron par endo de la hiptesis de que las


diversas formas de vida ms complejas y perfectas, derivaron de formas
elementales y rudimentarias debido a transformaciones evolu vas por el
transcurso del empo.

La tesis evolucionista, se traslad tambin al campo de la Filoso a y al


de las ciencias sociales, las que influidas por el espritu romn co de la
filoso a idealista alemana, con la aplicacin de aquella Ley del proceso
csmico de Schelling, atribuyeron la idea de evolucin biolgica, a
una teora general de la realidad; doctrina que recibi el nombre de

298 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

Evolucionismo filosfico.

21.4.1.- Carlos Darwin.- (1809-1882). Fue uno de los principales


sustentadores de la teora de la evolucin en las ciencias biolgicas.
Junto a otros, comenz a vislumbrar en el hombre, como al l mo
eslabn de una gran cadena de seres que se suceden gradualmente
los unos a los otros, buscando encontrar una explicacin cien fica del
origen de la especie humana.

Segn Darwin, anterior al hombre histrico y social, debe haber exis do


el hombre puramente sico, en un estado bruto y rudimentario igual
al que los dems animales, y por consiguiente, en condiciones muy
inferiores a aqullas en las que encuentra el salvaje de la actualidad.
Este ser pre-humano, como organismo sico, habra sido a su vez, el
producto de una lenta e ininterrumpida evolucin a par r de especies
inferiores.

Darwin recurre a lo que l llam la ley de seleccin natural, que es


un principio de fuerza persistente o ley de la naturaleza, que incide en
ella y que habra conducido al hombre desde un estado inferior pre-
humano hasta su estado actual. Esta ley de la seleccin natural, se
confirma mediante otras leyes menores, entre ellas:

La lucha por la existencia, con la prevalencia de los ms fuertes


biolgicamente, sobre los ms dbiles y menos dotados.
La variedad de las especies.
La transmisin hereditaria, en virtud de la cual, las especies
mejores y las ms aptas se irn consolidando a travs de
generaciones, adems de la poderosa influencia del ambiente
externo.(29)
21.4.2.- Comentarios.- Los resultados de las indagaciones de Darwin
sobre el origen de la especie humana, parecen confirmar la an gua
tradicin de la Escuela Jnica griega, que enseaba que el hombre
habra tenido un origen semejante al de los dems animales, y que con
el empo se separ de las otras generaciones de seres, elevndose
gradualmente del estado animal al estado social y humano. Sin
embargo, esta conclusin evolucionista, no es del todo sa sfactoria,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 299


FILOSOFIA DEL DERECHO

porque en el animal, sus acciones proceden de un estado netamente


fisiolgico en relacin con el ambiente; el animal est reatado a la
naturaleza que le rodea y no puede prescindir ni independizarse de
ella.

El hombre, en cambio, no reduce su existencia a acciones y reacciones


puramente sicas y fisiolgicas, puesto que en l se da una vida ms
rica y ms elevada. Es poseedor de libertad e independencia frente
al mundo que le rodea. Tiene adems conciencia de si mismo, y es
capaz de sobreponerse a sus impulsos, tendencias e inclinaciones,
para construir su existencia siguiendo los mandatos de su propia
conciencia y razn. Como expresa Max Scheler, el hombre es el ser
vivo, que puede adoptar una conducta asc ca frente a la vida; vida
que le estremece con violencia. El hombre puede reprimir y someter
los propios impulsos. Comparado con el animal, que dice siempre s
a la realidad, incluso cuando le teme y rehye; el hombre es el ser que
sabe decir no, el asceta de la vida, el eterno protestante contra la
mera realidad...(30).

No obstante las limitaciones de sus doctrinas, Darwin y sus seguidores


consiguieron arrojar ciertas luces sobre los orgenes primi vos de la
sociedad y sus ins tuciones; pero no pudieron explicar la condicin de
los pueblos salvajes, en cuanto a si ella era la degradacin de un estado
ms culto y humano, o por el contrario, un estado primi vo por el cual
tendran que haber pasado an aquellas sociedades humanas que
contribuyeron en mayor grado al desenvolvimiento de las ins tuciones
sociales, civiles y pol cas.

21.5.- El evolucionismo filosfico de Herbert Spencer.- (1820-1903).

Al igual que Darwin, aplic el mtodo de la observacin posi va, pero a


diferencia de aqul, Spencer desarroll la teora evolucionista desde un
punto de vista filosfico, tratando de construir una sntesis general de toda
la realidad bajo el principio supremo de la evolucin. Su pensamiento
estaba profundamente influido por la filoso a de los idealistas alemanes,
que situaron ese devenir evolu vo del Universo en el seno de la Idea
absoluta, como tambin del ideal romn co de progreso constante y
evolu vo del gnero humano a travs de la marcha de la Historia.

300 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

Entre las obras de Spencer tenemos: el tratado De los Primeros Principios;


Principios de Sociologa, El Progreso, sus Leyes y sus Causas y La
Jus cia.

21.5.1.- Su filoso a.- Para Spencer, la Filoso a no es ya un sistema


de conocimientos deducidos de principios racionales y supremos;
al contrario, la Filoso a viene a ser la unificacin de saber humano
que arranca de observaciones inconexas para llegar a proposiciones
generales que finalmente se incorporarn en un concepto general,
que sea suficiente para comprender todo el saber humano. Este
concepto supremo y unificador es la Ley de la evolucin(31).

No obstante su espritu y mtodo posi vo, Spencer parte de un


postulado meta sico que -segn su doctrina-, la facultad racional del
hombre no est posibilitada para conocer ni demostrar, pero que
sin embargo, proporciona una certeza absoluta que jams puede ser
obtenida por medio de la observacin y de la experiencia.

Este postulado, que es el punto de par da de todo su sistema, consiste


en una especie de Fuerza persistente(32), la que actuando bajo
diversas formas sobre la materia eterna e indestruc ble, impulsa el
movimiento y es la causa de todos los fenmenos. Si bien podr ser
inves gada en sus manifestaciones, tanto en el mundo como dentro
de nosotros mismos, es inaccesible a la inteligencia. Como dice
Spencer: Es algo ms de fe, que de conocimiento; y ms de religin
que de ciencia(33). A ese algo inaccesible a la razn Spencer llama,
lo Incognoscible, que es el supuesto sin el cual la ciencia y la religin
seran imposibles.

La Ley de la Evolucin es la ley ms general para comprender y


explicar las manifestaciones de lo Incognoscible. Segn Spencer, la
Ley de la Evolucin, gobierna todo el Universo, se despliega en todos
los fenmenos naturales y viene a concluir y culminar en todas las
manifestaciones de la vida espiritual y superior del ser humano como
ser: el lenguaje, la ciencia, la religin, el arte, las leyes, etc.

21.5.2.- El Organismo Social.- Spencer considera que la sociedad es


un verdadero organismo que se desenvuelve de un modo anlogo al
organismo individual.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 301


FILOSOFIA DEL DERECHO

El Organismo Social, es el producto ms elevado de la Ley de la Evolucin,


como tambin lo son la Moral y el Derecho, que comienzan a exis r
en la sociedad como en un germen, y se irn desenvolviendo bajo el
es mulo de las necesidades y del comportamiento de los individuos,
hasta reclamar la atencin del legislador(34). Para Spencer, la esencia
del progreso de una sociedad se reduce a la evolucin de la misma, que
va de lo simple a lo complejo a travs de sucesivas diferenciaciones(35).
Esta ley de la Evolucin Progresiva es el instrumento principal de su
Sociologa.

Spencer, acepta el principio tradicional de la filoso a inglesa, con


respecto a que lo l, es la finalidad de la conducta humana y tambin
la base de la Moral, pero su ulitarismo es ms que todo, biolgico,
porque est orientado a trazar el equilibrio de vida entre el individuo y
las circunstancias ambientales que le rodean. Complementando estas
conclusiones, el autor sos ene que la evolucin, al tender siempre
hacia la auto conservacin, alcanza su lmite cuando la vida del
individuo se halla en su punto culminante, tanto en duracin como en
envergadura(36).

Los Estadios de esta evolucin del hombre y tambin del Organismo


Social son:

La auto-conservacin.
La conservacin de la descendencia, y
La conservacin del prjimo(37).
Estos obje vos en conjunto vienen a ser el supremo valor de la
evolucin social, que se da cuando en las relaciones de los individuos,
el altruismo ha superado al egosmo; por lo que podemos deducir
que la vida humana es el valor principal que Spencer propone en su
filoso a moral y pol co-jurdica

21.5.3.- La Ley, el Derecho y la Jus cia.- Spencer define a la ley como


un producto natural del carcter de un pueblo(38). Las leyes, sean
morales o jurdicas, son tambin fruto de aquellas fuerzas que impulsan
a la sociedad de una a otra evolucin.

302 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

En su doctrina moral dis ngue una moralidad absoluta y perfecta, de


una moralidad rela va o imperfecta. Los principios de la moralidad
absoluta expuestos por Spencer, hacen referencia especial al Derecho;
entre ellos tenemos el que afirma lo siguiente: Cada cual puede hacer
lo quiera, siempre y en cuanto que no perjudique a la igual libertad de
los dems(Spencer)(39).

G. del Vecchio opina al respecto, que ya la Escuela del Derecho Natural


racional haba sustentado este principio, especialmente Manuel Kant,
aunque Spencer fundar este principio en la pura experiencia.

En su obra La Jus cia, el autor hace una exposicin de sus teoras


acerca de la Jus cia, valindose tambin del mtodo posi vo. Segn
Spencer, la conducta ca ya existe en el reino animal, porque entre los
animales se pueden observar claramente formas de conducta egosta y
altruista. Siguiendo la evolucin de los seres vivos, Spencer afirma la
existencia de una Jus cia sub humana, que es la ley biolgica evolu va
que implica la supervivencia de los ms aptos: ...Cada individuo ene
que recibir los beneficios y sufrir los daos de su propia naturaleza y de
su conducta consiguiente(Spencer)(40).

La Jus cia sub humana es imperfecta, por lo que el siguiente paso


evolu vo es la Jus cia humana, que se desenvuelve nicamente dentro
de la vida social.

Segn Spencer, entre los sen mientos sociales que elabora la evolucin,
el de la Jus cia es de importancia capital; as, afirma que poseemos
todos el sen miento de la Jus cia, pero nuestra idea se encuentra vaga
e indecisa. Para que la idea de Jus cia emerja clara en nuestra mente,
ser pues necesaria la experiencia acumulada de actos de jus cia
dentro de la vida social y exclusivamente humana. (41).

Su frmula de la Jus cia comprende un elemento posi vo y otro


nega vo. As, la Jus cia se da (posi vamente), slo cuando afirma la
libertad del individuo, porque ste debe gozar y sufrir los resultados,
buenos o malos de sus acciones; el elemento nega vo viene a
ser cualquier restriccin impuesta a la libertad de cada persona,
restriccin que aparece por la simple presencia de las dems personas

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 303


FILOSOFIA DEL DERECHO

o ciudadanos, que enen los mismos derechos y las mismas libertades.


(42). En consecuencia, las exigencias de la Jus cia, son superiores a
cualquier norma del Derecho Posi vo.

21.6.- Comentarios finales.-

Herbert Spencer le dio a la doctrina individualista todo el desarrollo de


que poda ser capaz. Los filsofos ingleses, comenzando por Hobbes,
par eron del estudio del individuo, al que consideraron desde diversos
aspectos; as, el individuo que Hobbes nos describe est posedo por
ins ntos casi brutales; Bentham nos lo presenta como al hombre a quien
la larga experiencia de la vida civil, le ense las ventajas de la obediencia
a las leyes; y por l mo Stuart Mill y Spencer, nos muestra al individuo
como un ser que es ya una persona (moral), cuyas tendencias egostas y
an sociales, sern dominadas y vencidas por aquel sen miento al que
Spencer llama altruismo.

La teora evolucionista, actualmente comprobada, prefiere y logra ms


resultados en el estudio del hombre salvaje, porque es sobre todo, en
los orgenes del ser humano, donde se pueden observar los ins ntos
inconscientes, y el posterior paso del estado bruto - animal -, al estado
social; es decir, el mtodo posi vo podr explicar mejor el estado orgnico
y natural del hombre; pero cuando pretende explicar su proceso histrico
y su desarrollo espiritual, resulta insuficiente, porque la sola ley de la
evolucin, es incapaz de comprender e interpretar muchos aspectos de la
vida y del desarrollo superior del hombre.

Sin embargo, hay que destacar que la direccin posi vista en general,
introdujo el espritu de observacin en las ciencias humanas y sociales,
algo que antes haba sido privilegio casi exclusivo de los sicos y de los
naturalistas, impulsando el progreso de estas ciencias, sobre todo en
lo referente a los orgenes de la sociedad y sus ins tuciones. Tambin
enriqueci su lenguaje cien fico con un gran nmero de trminos que
hasta entonces haban sido propios de las ciencias sico-naturales.

Al igual que la Escuela histrica, la direccin posi va neg al legislador


esa omnipotencia que profesaba la creencia en la realizacin de un ideal
social, que mediante leyes adecuadas ayudara a remediar los males de
la sociedad, sin considerar adecuadamente el ambiente sico-natural,

304 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

como tambin las circunstancias histrico-sociales.

En lo referente a la filoso a pol ca de las doctrinas individualistas, liberales


y u litaristas propia del pensamiento britnico podemos concluir que el
ideal de Jus cia basado en una libertad gracias a la cual todos podemos
hacer y deshacer sin ningn control por parte del Estado, podra
originar consecuencias peligrosas para la misma sociedad en su conjunto.
Al respecto, Edgar Bodenheimer, en su Teora del Derecho, es ma que
los peligros inherentes a la forma de sociedad basada en aquel principio
liberal que sustenta el dejar hacer y dejar pasar, enen los siguientes
caracteres:

Primero, en una sociedad basada en el principio anterior, no


siempre son los mejores y los de ms talento, aquellos que trepan
a las cumbres de la escala social, y econmica; porque a menudo,
escalan los que enen menos escrpulos y menos principios.

En segundo trmino, la estra ficacin social llega a tal punto despus


de algunas generaciones, que jams el hijo del millonario y el hijo
del obrero o del campesino, tendrn las mismas oportunidades para
desarrollar sus capacidades y potencialidades personales.

Concretndonos al pensamiento prc co y posi vista de los filsofos


ingleses, podemos apreciar que el espritu observador por excelencia de la
filoso a britnica, desenvolvi gradual y lgicamente la fuerza mental que
en l prevalece, y fue: posivo, en la formacin de la ciencia; ulitario,
en la elaboracin de sus leyes; y un respetuoso y refinado individualista,
en la accin y comportamiento pol co-social.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 423.


2. Capelle, Wilhelm (1958) Historia de la Filoso a griega Ed. Gredos. Madrid-
Espaa, p. 471.
3. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. p. 339.
4. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 409.
5. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 229.
6. Ibid. p. 232.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 305


FILOSOFIA DEL DERECHO

7. Ibid.
8. Ibid.
9. Ibid.
10. Ibid. p. 233.
11. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 410.
12. Ibid. p. 409.
13. Ibid.
14. Ibid. p. 410.
15. Bodenheimer, Edgar (1986) Teora del Derecho Ed. Fondo de Cultura Econmica,
Mxico. p. 308.
16. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 236.
17. Ibid.
18. Bodenheimer, Edgar (1986) ob. cit. p. 309.
19. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 181.
20. Ibid. p. 182.
21. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. p. 362.
22. Ibid. p. 363.
23. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 413.
24. Urdanoz, Tefilo (1995) ob. cit. p. 258.
25. Ibid.
26. Ibid.
27. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. p. 365.
28. Ibid.
29. Las limitaciones de la doctrina de la evolucin y su idea sobre la seleccin
natural, la supervivencia del ms apto y otras conclusiones en las que solo se
toma en cuenta la parte natural y sica del ser humano, resulta insuficiente para
proporcionar una explicacin coherente del origen de las ins tuciones sociales ,
pol cas y jurdicas; y todava menos capaz , para explicar y encontrar ves gios
del hombre como ser religioso y moral, ya que son aspectos que remontndonos
a los primeros rastros de la humanidad como sociedad y civilizacin, no pueden
explicarse con doctrinas meramente evolucionistas. El mtodo posi vo puede
ser valedero para la observacin y acopio de datos existentes acerca de los
orgenes de los seres naturales, entre ellos el ser humano, donde hay predominio
de ins ntos e inclinaciones naturales e inconscientes; pero cuando se trata de
explicar el progreso histrico de la humanidad, no solo en aspecto cien fico sino
tambin pol co, jurdico y espiritual, la ley de la evolucin resulta limitada
e insuficiente; ya que no puede encontrar los datos observables necesarios para
explicar el origen y la evolucin de las ideas, aspiraciones, afectos e ideales de lo
justo, lo bueno, lo bello, lo verdadero, y otros.
30. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. p. 14.
31. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 337.
32. Ibid.
33. Ibid. p. 338.
Spencer, parte de un postulado que la observacin y la experiencia jams podran
demostrar, incluso, la razn tampoco puede demostrarlo con la certeza cien fica
que busca el posi vista, sin embargo, este postulado o presupuesto presenta un
mayor acceso a la razn, aunque ni la misma razn lo podra explicar claramente.

306 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

El postulado de Spencer cuando se refiere a la existencia de una fuerza persistente


( parecida a lo que actualmente se denomina energa) que acta de diversas
formas y aspectos sobre una materia eterna e indestrucble, impulsndola a
pasar de uno a otro estado de constante movimiento resulta para el mismo autor,
inaccesible a la inteligencia humana, dicha fuerza , es ms una cues n de fe que
de razonamiento; de religin ms que de ciencia, y cons tuye lo que l llama lo
Incognoscible , ya que solo podemos captar sus manifestaciones, tengan lugar
dentro o fuera de nosotros. Entonces, la ciencia solo ene carcter relavo y su
misin se deber reducir a unificar y sistema zar el conocimiento proporcionado
por la observacin y la experiencia.
34. Ibid. p. 340.
35. Ibid. p. 339.
36. Kelsen, Hans (1993) Qu es la Jus cia? Ed. Planeta. Espaa. p. 101.
37. Ibid.
38. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 340.
39. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 190.
40. Spencer, Herbert (1978) La Jus cia Ed. Heliasta S.R.L. Bs. As.-Argen na. p. 12.
41. Ibid. pp. 29-38.
42. Ibid. pp. 39-41.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 307


FILOSOFIA DEL DERECHO

308 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

TEMA Nro. 22.-

EL POSITIVISMO EN ALEMANIA. EL MARXISMO.

22.1.- Antecedentes.- El Materialismo.


22.2.- Carlos Marx.
22.2.1.- Doctrina marxista.
22.2.2.- El Materialismo Dialc co.
22.2.3.- El Materialismo Histrico.
22.2.3.1.- La estructura de la Sociedad.
22.2.3.2.- La lucha de clases.
22.2.4.- El Socialismo cien fico.
22.2.5.- El Derecho y el Estado.
22.2.5.1.- Teoras sobre el Estado y el Derecho.
22.2.6.- Comentarios cr cos.

22.1.- Antecedentes: El Materialismo.-

En general, materialismo es la concepcin del mundo que coloca a la


materia como primer principio de todo lo que existe, y considera que toda
forma de vida, de energa y de conciencia son derivados de la materia
misma.

Como filoso a, el materialismo se opone al idealismo, que reduce toda


materia a la idea; pero especialmente se opone al espiritualismo, que
considera a la materia, como una realidad diferente y opuesta a la realidad
espiritual.
Para el materialismo filosfico, el dualismo materia-espritu no existe, por
ser la materia eterna e infinita, cuya causa primera est en ella misma. En
cuanto a la naturaleza espiritual del hombre, o lo que llamamos espritu,
sin el cuerpo no puede exis r, porque lo primigenio es la parte material del

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 309


FILOSOFIA DEL DERECHO

hombre, y aquello que llamamos pensamiento, alma o conciencia vendr


como una consecuencia. El hombre es un ser corpreo (material), y est
tambin condicionado por las leyes que rigen y determinan los procesos
materiales, quedando su libertad reducida a una ilusin, ya que jams
el ser humano podr sustraerse del determinismo inexorable al que est
sujeto.

Esta doctrina filosfica se ha dado en todas las pocas del pensamiento


humano. En Grecia encontramos las primeras especulaciones de ndole
materialista con el pensamiento de Demcrito y Leucipo, y posteriormente
con Epicuro.

En la Alemania del siglo XIX, la filoso a kan ana y el posterior idealismo de


Fichte, Hegel y Schelling, mantuvieron la especulacin filosfica alejada de
la concepcin posi va y materialista; sin embargo, la crisis post hegeliana
del idealismo filosfico aparece como consecuencia de la irrupcin de las
ciencias, debido al espritu y al mtodo posi vo que penetraron en los
crculos cien ficos y culturales antes de la segunda mitad del siglo XIX.

Las ciencias naturales clsicas, enteramente deterministas, entendan que


entre los fenmenos estudiados por ellas, existe una concatenacin causal
invariable, que hace que cualquier situacin o estado sea atribuible al
estado o situacin precedente. Dicho determinismo propio de las ciencias
naturales, pas de la materia inerte a la materia viva, y posteriormente se
trasladara al hombre mismo.

Una de las obras que iniciaron este movimiento fue Sobre la circulacin
de la vida, del alemn J. Molescho , en la cual se estableca el principio
materialista que dice: No hay fuerza sin materia, ni materia sin
fuerza(1). Otro materialista fue el profesor Haeckel, quien difundi las
teoras del ingls Charles Darwin, acerca del origen del hombre.

Con las obras Fuerza y Materia y El Hombre segn la Ciencia, el profesor


alemn Ludwig Buchner, difundi sus ideas materialistas referidas a las
leyes mecnicas que gobiernan el Universo, como tambin a los ancestros
animales del hombre. Luis Feuerbach, seguidor de los anteriores, con
sus obras Pensamientos sobre la muerte y la inmortalidad y Rasgos
fundamentales de la Filoso a del porvenir, se inclina tambin por el
materialismo filosfico y antropolgico, adems de sus cr cas ver das

310 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

en contra las ideas de la religin cris ana.

Sin embargo, el pensador ms importante de todos, creador de una


con nuacin original de la dialc ca hegeliana aplicada -ya no-, a la
idea, sino a la materia misma, ha sido Carlos Marx, quien conservar del
idealismo de Hegel, la idea fundamental de la evolucin dialc ca, y
la aplicar tanto al campo de la realidad material, como tambin al de la
realidad histrica, pol ca y social.

Hay que notar, que el concepto dominante de las ideas materialistas, es


que existe una Fuerza que despus de haber impulsado a la materia
a travs de muchos estados evolu vos, tambin intervino en el origen
y evolucin del ser humano. Asimismo, esta Fuerza, ser la que con
el empo lo empuje a estados superiores de capacidad racional, como
resultado de la misma evolucin, pero jams atribuibles a causas de orden
espiritual y sobrenatural.

22.2.- Carlos Marx.- (18181883).

Nacido en Treveris Alemania, proveniente de una familia juda, sus obras


ms conocidas fueron: La Miseria de la Filoso a, el Manifiesto del
Par do Comunista, de acuerdo con Engels; Cr ca de la Economa
Pol ca y la ms conocida: El Capital.

22.2.1.- Doctrina marxista.- Marx no concibi sus teoras de formas


sistem ca y organizada, tampoco elabor un sistema filosfico
acabado. Sus ideas principales, las expres en sus escritos de cr ca
a otras ideologas pol co-sociales, y en su intento por elaborar sus
propias teoras revolucionarias acerca de los problemas econmicos y
sociales de su poca. Adems, el marxismo como tal no fue expuesto
completamente por Marx, ya que su sntesis y desarrollo total se debe
a Lenin, a Stalin, y a otros tericos rusos, como tambin a las ideas
propugnadas por su compaero ideolgico Federico Engels.

Aunque las doctrinas de Marx tenan el carcter principal de ser teoras


econmico-sociales ms que filoso a, fueron expuestas por su autor
en dos formas: como Materialismo dialc co, y como Materialismo
histrico.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 311


FILOSOFIA DEL DERECHO

22.2.2.- El Materialismo Dialc co.- Reduce todo lo que existe, a


una realidad puramente material, a una materia infinita, increada y
autosuficiente, la cual, por la fuerza misma de su impulso evolu vo da
origen a la vida, a la conciencia y a sus manifestaciones espirituales(2).
Niega por lo tanto, la existencia de seres espirituales, incluyendo a
Dios. El espritu no es mas que el producto de un rgano material:
nuestro cerebro.

Marx conserv la dialc ca de Hegel como mtodo, pero traslad


su contenido al extremo opuesto de su antecesor. As, el mundo o la
realidad que es netamente material, y no ideal -como afirmaba Hegel-,
es un complejo material de procesos dialc cos, ya que nada en l es
defini vo y absoluto, porque todo est en un devenir ininterrumpido
donde la materia es el nico sustrato real y existente, y lo espiritual
-llmese idea, alma, conciencia o espritu-, es slo una creacin y
perfeccin de la materia debido a la evolucin. Entonces, el mtodo
dialc co requiere que todos los fenmenos en el mundo que nos
rodea sean examinados en su interconexin, interaccin y permanente
desarrollo(3). Marx agrega al an guo materialismo, el principio
dinmico de la dialc ca para encajar en la teora de la evolucin,
adems tratar de trasladar su materialismo dialc co, tambin al
campo de las relaciones humanas y de la vida pol ca y social.

22.2.3.- El Materialismo Histrico.- Doctrina que tambin se la llam


determinismo econmico, cons tuye otra de las controver das
doctrinas marxistas. Para el materialismo histrico, la sociedad ene por
misin dominar y someter a su poder las leyes mecnicas y dialc cas
que rigen el proceso evolu vo del Universo, a fin de beneficiarse con
una existencia ms cmoda y segura, donde no existan explotadores
ni explotados.

Segn palabras de Engels, esta tesis revolucionaria se expresa as: ...


Las causas de todos los cambios pol cos y sociales, hay que buscarlos
no tanto en la mente del hombre, ni tampoco en la visin humana
de la verdad y jus cia eternas, sino en los cambios de las formas de
produccin y de cambio ( intercambio y cambio de productos)(4), ya
que son los procesos econmicos los que determinan los cambios
histricos.

312 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

Marx al igual que Hegel, crea que la Historia era una eterna lucha
de fuerzas contrapuestas en proceso dialc co de Tesis, An tesis y
Sntesis; solo que para Hegel, eran las fuerzas espirituales y las ideas
las que determinaban la Historia; para Marx, son las fuerzas materiales
(econmicas) las que la impulsan y determinan.

Para poder precisar las condiciones que determinan la vida social


como ser: las ideas, opiniones, creencias, ins tuciones pol cas
y jurdicas, es necesario determinar las fuerzas que impulsan el
desarrollo de la vida social, que estn directamente relacionadas con
los modos de adquisicin de los medios necesarios a la existencia del
hombre. En otras palabras, la produccin de los bienes materiales,
es la que determina el modo de vida de una sociedad. Lo econmico
vendr a ser la explicacin nica y defini va de todos los fenmenos
sociales y el hombre con sus ideas sobre verdad y sobre Jus cia, es
slo una evolucin ms de la materia en proceso dialc co: ...Mis
inves gaciones desembocan en el resultado de que las relaciones
jurdicas, -as como las formas del Estado-, no pueden ser comprendidas
ni por ellas mismas, ni por la pretendida evolucin general del espritu
humano, sino que, por el contrario, enen sus races en las condiciones
de existencia materiales..., y de que la anatoma de la sociedad civil
debe ser buscada a su vez, en la economa pol ca(5).

22.2.3.1.- La Estructura Social.- La sociedad entendida como


una totalidad, viene a ser el resultado de un proceso de
desarrollo movido por sus contradicciones internas, progresiva
y dialc camente superadas en una unidad superior, donde las
estructuras son las causas de las estructuras y los individuos tan
solo soportes de las relaciones sociales(6). El individuo para Marx
es solo un agente de las fuerzas sociales impersonales; es una nueva
fuerza produc va atrapada en relaciones histricas de produccin
por lo que su libertad no cuenta para nada.

La base econmica, es el cimiento donde se asienta la sociedad, a esta


base econmica que sirve de soporte, Marx llama Infraestructura
de la Sociedad, la que equivale a los sistemas de produccin,
o modos de ganarse la vida y de generar riqueza que ene toda
sociedad. La Infraestructura Social, a su vez, determina la
formacin de una Superestructura Social integrada por: la moral,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 313


FILOSOFIA DEL DERECHO

la religin, la cultura, el ordenamiento jurdico y las organizaciones


e instuciones sociales y polcas.
Por encima de los sistemas pol co-jurdicos que cons tuyen la
Superestructura Social, estn las Ideologas, que son el reflejo del
pensamiento y los intereses econmicos de la clase dominante en
una poca determinada; la clase dominante, al ins tuirse en el poder
debido a su condicin de propietaria de los medios de produccin
que son la fuente de riqueza y poder, crea una Superestructura
ideolgica que sirve a sus propios intereses y conveniencias.
Esquem camente se puede representar as: (7)

Segunda Superestructura: Ideologas


Primera Superestructura: Sistemas pol co-jurdicos
Infraestructura: Sistemas de produccin
Base econmica: fuerzas de produc vidad. (Instrumentos de trabajo)

Dentro de la vida social, ser el fenmeno econmico el que ene


importancia vital, segn palabras del propio Engels: La concepcin
materialista de la historia se basa en el principio de que la produccin,
y con la produccin el intercambio de los productos es la base de
todo orden social. As, de acuerdo con esta concepcin, las causas
ms recnditas de todos los cambios sociales y las revoluciones
pol cas estn... no en la Filosoa sino, en la Economa de la
poca respecva(8). En correlacin con lo anterior, el des no
de la sociedad y de la historia, no se rige en forma dominante por
la religin, la ciencia y el arte como tales, sino por la contextura
econmica y los intereses materiales de cada sociedad, siendo la
Economa, la ciencia social ms importante.

22.2.3.2.- La lucha de Clases.- Las clases sociales se originan de las


relaciones econmicas, vale decir, en los sistemas de produccin.
Para el marxismo, la lucha de clases es el principio explica vo del
materialismo histrico; as como la materia evoluciona gracias al
proceso dialc co de la tesis, antesis y sntesis; de la misma
forma, la vida social e histrica, progresa y evoluciona mediante
el proceso dialc co basado en el factor econmico al que Marx
denomina lucha de clases. ...La historia de todas las sociedades
que han exisdo hasta nuestros das, es la historia de la lucha de

314 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

clases(C. Marx)(9).

El proceso de la lucha de clases, se da cuando surge la oposicin


de las clases sojuzgadas (asalariadas), en contra de las clases
dominantes o propietarios de los medios de produccin. Esta lucha
culminar en un momento de la historia, mediante la revolucin y la
violencia. El triunfo revolucionario engendrar nuevas condiciones
de produccin; es decir, un nuevo orden social y econmico,
opuesto al primero, cuya culminacin o sntesis final ser el sistema
socialista. Marx afirmaba que con la misma fatalidad o determinismo
que se suceden los fenmenos naturales, la produccin capitalista
engendra por si misma su propia negacin; y ser as como se pase
de la sociedad capitalista a la sociedad comunista. (10)

22.2.4.- El Socialismo cien fico.- La expresin de Socialismo


Cien fico, se desprende de la teora marxista que en contraposicin
con la mayora de sus predecesores socialistas, no intent presentar al
socialismo como un anteproyecto organizado e idealista que se pudiera
implementar en forma a-histrica, como aquel socialismo llamado
tambin Socialismo utpico, que presentaba un ideal racional de la
sociedad, considerando al Estado como un organismo colec vo que
velara por el bienestar de todos y en especial, por la Jus cia para todos.
No obstante su variedad indefinida de gradaciones, todas estas formas
de socialismo, enen por comn denominador, la aspiracin constante
a una nueva organizacin econmica y social. El Socialismo Utpico,
apareci a fines de la poca moderna, despus de la Revolucin
francesa, bajo la premisa de que ninguna organizacin social era
defini va y perfecta, lo que haba es mulado a muchos pensadores
para que forjaran nuevos proyectos de ordenamiento social; entre
ellos tenemos a Saint Simon y a Augusto Comte.

Con la aparicin del Manifiesto Comunista de Marx y Engels, y su


famosa proclama !Proletarios de todos los pases, unos! surge
el llamado Socialismo Cien fico, como una cr ca enrgica a la
sociedad capitalista, manifestando un conjunto de propuestas para
la construccin de una nueva estructura social, econmica y pol ca.
Este nuevo socialismo se concretara como resultado de un proceso
revolucionario e histrico que considera que el futuro de la humanidad
est en la instauracin de una sociedad sin clases, donde la propiedad

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 315


FILOSOFIA DEL DERECHO

privada de los medios de produccin habr desaparecido, y donde el


obrero disfrutar completamente del rendimiento de su trabajo, ya que
la clase obrera, para liberarse debe liquidar la explotacin del hombre
por el hombre y liberar a todos los trabajadores de la humanidad
del poder minoritario, de la desigualdad social y econmica, y de la
opresin pol ca(11).

En tal situacin, el Estado como instrumento de opresin por parte


de la clase dominante, resultar superfluo y morir para dar lugar a
un nuevo Estado proletario, donde impera la igualdad y donde no
existen abismos entre pobres (explotados) y ricos (explotadores), de
modo que cualquier sacrificio individual y cualquier acto de violencia se
jus fica para alcanzar la felicidad y bienestar de la mayora oprimida.

22.2.5.- El Derecho y el Estado.- La doctrina marxista ofrece una


nocin emprica del Derecho y del Estado, al ser ambos solo hechos
resultantes de la realidad econmica: ...Vuestras mismas ideas, son
producto de las circunstancias de produccin y propiedad burguesa,
como vuestro Derecho es slo la voluntad de vuestra clase elevada
a ley(12), escriba Marx en su obra Manifiesto Comunista, donde
el autor aade al Derecho, el sello de la situacin y de los intereses
clasistas a los cules sirve, y para los cuales ha sido elaborado: El
Derecho es un sistema de leyes aprobadas por el Estado, que expresan
la voluntad de la clase dominante de una sociedad(13).

22.2.5.1.- Teoras sobre el Estado y el Derecho.- Marx expuso tres


tesis o teoras acerca del Estado y del Derecho. Ellas son:

Teora de la determinacin econmica del Derecho.-


Sos ene que las relaciones de produccin dentro de una
sociedad son indispensables, y tambin, independientes de la
voluntad de los individuos. La suma total de las relaciones de
produccin es lo que cons tuye la Estructura Econmica de la
sociedad; y sobre esta Estructura, se eleva la Superestructura
Jurdica y Pol ca. Al respecto Marx dice textualmente:
Las relaciones jurdicas, as como las formas estatales,
no pueden ser comprendidas por s mismas, ni explicadas
por el llamado progreso general de la mente humana, sino
enen sus races en las condiciones materiales de vida ...Con

316 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

el cambio de fundamentos econmicos, se transforma mas


o menos rpidamente, toda la inmensa estructura(14).

Consiguientemente, el Derecho no ene un valor


independiente de lo econmico, y los conceptos y principios
del Derecho sern para Marx, solamente un reflejo de las
condiciones econmicas.
El Estado y el Derecho son solo Ideologas.- Marx y Engles
afirmaban que todos los sistemas jurdicos implementados
a travs de la historia de los pueblos, fueron creados por la
clase econmica dominante, vale decir, el Derecho, fue y es
instrumento de poder de la clase econmicamente poderosa.

Ideologa, es el conjunto de doctrinas, que a la vez comprende


una visin filosfica y valora va del mundo, como tambin
un programa de accin pol ca. Las ideologas reflejan
la conciencia social de un grupo, de una clase social o del
Estado, por lo tanto, condicionan el Derecho del grupo social
al que se aplican.
En el sistema de Marx y Engles, el concepto de ideologa
adquiere una connotacin nega va. Para ellos la ideologa
resulta de los antagonismos sociales, y su finalidad es encubrir
la verdadera realidad social, consolidando las ideas de la clase
dominante, para que quede asegurada en sus intereses. Para
Marx las Ideologas, pertenecen al estrato ms elevado del
plano Superestructural, y son una distorsin del pensamiento
que sirven para enmascarar los conflictos sociales.
La teora de la desaparicin del Estado y del Derecho.- Engels,
en su obra El origen de la Familia, la Propiedad Privada y
del Estado afirma que: el Estado representa vo de hoy,
es el instrumento de la explotacin de los asalariados por el
capital(15). Lo que significa, -entre otras afirmaciones ver das
tanto por el propio Engels como por Marx-, que el Estado y el
Derecho como creaciones de poder de las clases ms ricas, son
medios de sojuzgamiento de las clases desposedas. Las leyes,
las ins tuciones pol cas y sociales, la misma moral y religin,
son llamados por Marx y Engels: prejuicios burgueses,
detrs de los cuales se ocultan los verdaderos intereses de la

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 317


FILOSOFIA DEL DERECHO

clase dominante. La nica funcin del Estado pol co es la


de simple instrumento de la clase poseedora y dominante,
que construye a su gusto la Superestructura y toma el control
del Estado para hacer leyes que legalicen sus adquisiciones
y posesiones; u lizando estas leyes en servicio propio(16).

Marx pensaba que la vida social evolucionaba desde formas


inferiores, hacia otras ms altas. Asimismo crea que el
socialismo sera un sistema de vida social superior, resultante
de la lucha de clases dentro del rgimen capitalista des nado
a ex nguirse. Al alcanzar el nuevo orden socialista o -ms
bien-, comunista, la sociedad llegar a prescindir de tales
instrumentos coac vos como son el Estado y el Derecho. Al
respecto deca Engels: ...Despus del establecimiento del
comunismo, la humanidad saltara del reino de la necesidad
al reino de la libertad(17).

22.2.6.- Comentarios cr cos.-

Marx propuso una versin lapidaria contra todo el orden llamado


espiritual, ya que de acuerdo con la filoso a del materialismo
histrico, los contenidos espirituales existen solamente sobre la
base de contenidos materiales y de intereses de ndole econmica.
Si los contenidos espirituales (arte, ciencia, religin, pol ca)
estn basados en lo econmico-material, la consecuencia es que
todo aquello que se considera como espiritual, lleva en s mismo
forzosamente, una tendencia materialista interesada, posicin
que hasta la filoso a materialista jams se haba planteado.
Para el Marxismo, el Derecho es slo Derecho de clase
porque ve en l, una Superestructura elaborada por la clase
dominante para mantener sojuzgadas a las dems clases. Esta
concepcin clasista y econmica del Derecho, lo priva de su
esencia fundamental, que es la de ser una instancia conciliadora
y neutral y un instrumento desapasionado para asegurar la paz
y la Jus cia, quitndole as su valor por s mismo, adems de
su obje vo principal, que es realizacin de la Jus cia, porque
ni siquiera una jus cia socialista, ser la ms perfecta, al ser
solo el producto de un orden econmico ms equilibrado e

318 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

igualitario. Sin embargo, el concepto de clase, como concepto


diferente al de pueblo es novedad del marxismo, que concibe
al Estado como la comunidad formada por grupos sociales o
clases; concepto de contenido econmico-pol co, y no as de
contenido pol co-jurdico.
Tampoco puede atribuir a lo econmico, la importancia omnmoda
que le asigna, porque los estudios rigurosos y cien ficos de la
vida social y del Derecho, como uno de los productos de ella,
demuestran que ste es resultado de la intervencin de fuerzas
sociales de ndole diversa como ser: morales, pol cas, religiosas,
psicolgicas, histricas y econmicas.
Es muy aventurado y simplista afirmar que el nico mvil de
las actuaciones de los estadistas y legisladores, hubiese sido la
opresin de las clases sociales desposedas para beneficio de
aquella clase a la que pertenecen los dueos de los medios de
produccin y riqueza. Aunque se pueden haber introducido
algunos mviles ajenos en el proceso de mo vacin de los actos
-tanto de estadistas como de legisladores-, no puede negarse que
todos ellos pretendieron en cierta forma, jus ficar lo efectuado
en funcin del Bien comn, y en la aspiracin y bsqueda
de la Jus cia, y no as por mviles nicamente materiales e
interesados.
Adems, la afirmacin de que la estructura econmica es la nica
fuente de conflictos sociales, resulta demasiado parcializada,
porque algunas ciencias como la Psicologa Social y Psicologa
Criminal, y los mismos hechos de la realidad social co diana,
demuestran que no solamente las diferencias econmicas son
causa de conflictos, sino tambin la ambicin, el sexo, el atropello
de los derechos y otras circunstancias ajenas a mo vos de orden
estrictamente econmico. Sin embargo, aunque el Marxismo
considera al hombre solo en su realidad sico-biolgica,
olvidndose por completo de su realidad espiritual; ha tenido
el mrito de llamar la atencin del jurista y del estadista con
respecto al innegable influjo de lo econmico en la elaboracin
del Derecho, no obstante haberle atribuido una importancia
omnmoda que no la ene.
En trminos prc cos, no se puede ignorar luego del fracaso

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 319


FILOSOFIA DEL DERECHO

del comunismo sovi co, que muchas tesis marxistas se han


mostrado invalidadas, porque lo que fue pensado como noble
y alto, termin en uno de los ms grandes fiascos que registra
la historia, la utopa (marxista-leninista), termin volteada de
cabeza y se convir en la ms terrible de la an -utopas(18). La
obra de los pensadores rusos en materia de Derecho presenta,
segn opinin de Recasns Sichs, un desolador paisaje de
indigencia y debilidad mentales; as, tambin, los escritos
sovi cos acerca de temas y teoras jurdicas, segn el nombrado
autor son slo expedientes pol cos cambiantes, al servicio de
las sucesivas consignas del Gobierno, ms an, son nada ms
que pseudo-teora jurdica, tubeante y oscilante, elaborada
por los escribidores mercenarios sovi cos(19).
Por encima de todo aquello, la divisin de la sociedad en clases, ha
aportado con una contribucin importante a la toma de conciencia
profunda de la situacin social; porque Marx fue quien vi la
posibilidad de modificar el mundo para mejorar la situacin de
millones de desheredados, desde una postura diferente: desde
aquellos que son los que sufren la opresin. No se puede negar
que las tremendas injus cias del orden econmico liberal de la
poca de Marx y Engels, provocaron las revoluciones sociales que
ensangrentaron el siglo XIX, pero poco a poco, la opinin pblica
se fue convenciendo de la jus cia y de la necesidad de muchas
reivindicaciones obreras, lo que dara lugar al nacimiento al
Derecho Laboral y en general, al nuevo concepto de Juscia social,
como aspiracin de cons tuir un marco social y pol co informado
por la equidad, con orientacin hacia la proteccin del ms dbil.

En consecuencia, el jurista deber siempre tener presente que el


Derecho no puede permanecer anquilosado, sino por el contrario,
deber estar presto a adaptar los principios inmutables de la
Jus cia, a las nuevas circunstancias histricas y socio-econmicas,
buscando la formulacin de conceptos y normas jurdicas
capaces de solucionar y prevenir los problemas suscitados dentro
de la convivencia social. La realidad econmica ene mucha
relevancia en la vida y en los conflictos sociales, pero los caminos
de solucin los toman los hombres libre y racionalmente. El
Derecho es quizs, el ms importante de esos caminos, porque
se funda en ideales de Jus cia y en valores sociales, por lo que

320 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

podemos concluir afirmando que lo econmico no es causa,


sino condicin del Derecho(20).
Marx pudo haberse equivocado en muchas cosas, pero no fall
en la previsin de la creciente importancia del poder econmico
hasta crear un mercado mundial globalizado(21), propio del
nuevo orden econmico Internacional, situacin que ha sido
posibilitada por un Derecho Internacional liberal, con tales
caracters cas de permisividad que no pone obstculos para que
algunos Estados ricos exploten a los otros ms pobres. Somos
parte de una humanidad mercan lizada, donde todo est sujeto
a un precio, incluyendo no solo la dignidad de las personas,
sino otros valores y derechos fundamentales como la vida y la
integridad sica, la moral y la seguridad de los seres humanos.
Por otro lado, cabe hacer notar que uno de los graves males
de los l mos empos es el llamado consumismo, es decir, la
tendencia siempre insa sfecha de poseer y adquirir lo innecesario
y superfluo. El consumismo nace juntamente con el capitalismo
cons tuyndose en uno de los males socio- econmicos ms
graves de los l mos empos. El consumismo se ha arraigado en
la sociedad del primer mundo especialmente, como una de las
consecuencias de la publicidad cada vez ms agresiva y engaosa,
que aliena al ser humano transmi ndole de manera constante y
cada vez ms perver da y original, ideas arraigadas en la mente
de las personas, creencia de que la posesin acumulada de
bienes innecesarios y conspicuos, eleva o aumenta el status
personal y social en sen do de pres gio, valor y ponderacin
social, pol ca y hasta moral.

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Carle, Guisseppe (1912) ob. cit. p. 363.


2. Urdanoz Tefilo (1975) ob. cit. p. 138.
3. Ra kov, A., (1986) Fundamentos de la Filoso a Ed. Progreso, U.R.S.S., p. 35.
4. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 79.
5. Garaudy, Roger (1970) Perspec vas del hombre Ed. Fontanella, Barcelona, p.
434.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 321


FILOSOFIA DEL DERECHO

6. Vallespin, Fernando y otros (1995) Tomo 4, ob. cit. p. 119.


7. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 79.
8. Montenegro, Walter (1977) Introduccin a las Doctrinas Pol co-Econmicas Ed.
Fondo de Cultura Econmica, Mxico, p. 143.
Marx, en sus Manuscritos de Pars se refiri a las condiciones socio-econmicas
en que viva la gente, al po de ac vidad que realizaban y a las relaciones
recprocas que mantenan, ya que su preocupacin por las condiciones de vida de
la clase obrera no se abocaba a la sola sa sfaccin de sus necesidades materiales,
sino tambin, a las condiciones bajo las cuales pueden desarrollar los seres
humanos sus potenciales esencialmente humanos y lograr la libre realizacin
de si mismos Ted Honderich ( editor) 2001 Enciclopedia Oxford de la Filosoa)
Ed. Tecnos. Espaa. Pp. 673-676
9. Garaudy, Roger (1970) ob. cit. p. 435.
10. En el Manifiesto del Par do Comunista Marx escribe: La historia de todas
las sociedades que han exis do no es mas que la historia de la lucha de clases
La historia de los opresores y oprimidos Esta es para el autor la esencia de la
historia humana. En su edicin inglesa del Manifiesto se aclara que se en ende
por burguesa a la clase de modernos capitalistas, propietarios de los medios de
produccin y patronos ( en cierta forma dueos) de los asalariados, que lo nico
que poseen es su fuerza de trabajo para subsis r.. La clase burguesa que es la
negacin de la clase feudal, surge de all, y la supera. La clase asalariada proviene
de los siervos feudales. ( G. Reale yD. An seri. 2002. Historia del pensamiento
filosfico y cien fico Tomo III. Ed. Herder Espaa. Pp.182y ss
11. Ra kov, A. (1986) ob. cit. p. 48.
En los supra citados Manuscritos, Marx escribi que los seres humanos que viven
en la sociedad moderna, tal cual los en ende la ciencia de la economa pol ca, son
seres alienados de si mismos porque la ac vidad vital que realizan ( el trabajo) cobra
una forma extraa e inhumana, ya que toda ac vidad humana debe proporcionar
un mnimo de plenitud a la vida porque es una ac vidad de auto expresin y, sobre
todo, de libertad humana y social. Es ac vidad libre, porque est determinada
por los propios hombres, de acuerdo a sus intereses y necesidades; y, el trabajo es
una ac vidad social porque es parte esencial de la naturaleza social del hombre.
Es pues, producir para otros y con lo otros, entendindose y relacionndose
recprocamente a la luz de un mutuo reconocimiento. Como estaban las cosas,
-deca Marx-, la clase trabajadora se encontraba con nua y ancestralmente
coartada, reducida a ac vidad sica sin sen do, y dirigida a llenar las arcas de unos
cuantos explotadores, porque los obreros no perciban ni obtenan ningn fruto de
su trabajo como expresin de su ser y su esencia, convir ndose en una mercanca
ms que vende al capitalista; de donde resulta que el salario o fruto de su esfuerzo
apenas le alcanzaba para subsis r como ser vivo. Entonces, la alienacin humana
era tal, que la sociedad de ese empo ( sociedad industrial), no se configuraba
para asegurar derechos y libertades, sino mediante la voluntad y eleccin de los
capitalistas que la conformaban de acuerdo a sus conveniencias econmicas,
encontrndose el ser humano a merced de un mecanismo social alienado, ajeno a
la propia naturaleza huamana donde prevaleca la ley del mercado.
12. Ibid. p. 188.
13. Ibid.

322 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 7. LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO.

14. Gonzalez Daz, L. (1994) ob. cit. pp. 246-247.


15. Engels, Federico (1996) El Origen de la Familia, de la Propiedad Privada y del
Estado Ed. Amrica S.R.L. La Paz-Bolivia. p. 214.
16. Montenegro, Walter (1977) ob. cit. pp. 145-146.
17. Gonzalez Daz, L. (1994) ob. cit. p. 248.
18. Bobbio, Norberto (1997) ob. cit. p. 32.
19. Serrano V., Emilio (1977), ob. cit. p. 175.
20. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 95.
21. Bobbio, Norberto (1997) ob. cit. p. 32.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 323


FILOSOFIA DEL DERECHO

324 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8
FILOSOFIA Y DERECHO
EN EL SIGLO XX.
UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

TEMA Nro. 23.-

GENESIS DE LA FILOSOFIA DEL SIGLO XX

23.1.- Problem ca de la Filoso a Moderna a fines del siglo XIX.


23.1.1.- Crisis de las Ciencias Fsico-Matem cas.
23.1.2.- El Mtodo Fenomenolgico.
23.1.3.- El renacimiento de la tradicin meta sica.
23.2.- Principales Corrientes de la Filoso a de esta poca.
23.2.1.- El Neokan smo.
23.2.2.- La Filoso a de la Vida.
23.2.3.- El Pragma smo.
23.2.4.- El Historicismo Contemporneo.
23.2.5.- El Neotomismo.

23.1.- Problem ca de la Filoso a Moderna de fines del siglo XIX.-

La l ma etapa del siglo XIX es para la Filoso a una poca de incer dumbre
y vacilacin a la que muchos autores llaman crisis filosfica. Su
importancia radica en el hecho de ser un perodo en el que se fraguan
las corrientes de pensamiento que maduraran hasta la primera Guerra
Mundial de 1914.

El historiador de la Filoso a I.M: Bochenski (1) considera tres factores


causantes de este cambio: La crisis de las ciencias sico-matem cas, el
nuevo mtodo fenomenolgico y la vuelta a la tradicin meta sica.

23.1.1.- La crisis de las ciencias sico-matem cas.- La Fsica de


Newton que prevaleci en el siglo XIX, reflejaba una imagen de la
realidad como un Universo en donde todo se reduce a posiciones e
impulsos de la materia, doctrina sica y filosfica mecanicista. Para el
mecanicismo, el mundo lleva el movimiento en s mismo y conociendo

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 327


FILOSOFIA DEL DERECHO

las leyes de ese movimiento intrnseco de la materia, podemos conocer


el decurso anterior y ulterior de los fenmenos de la naturaleza, que
estn adems determinados o condicionados por causas constantes y
uniformes; es decir, la sica hasta entonces haba sido determinista.

Al finalizar el siglo XIX, muchos supuestos y postulados cien ficos,


considerados como totalmente verdaderos, se tornaron problem cos,
comenzando por el concepto del tomo, como componente l mo de
la materia. Asimismo, el principio de causalidad que supone que todo
fenmeno ene su causa y es, a su vez, causa de otro fenmeno, tambin
comienza a dejar de ser un principio rgido y simple, conmoviendo
profundamente los cimientos de las ciencias naturales.

La creencia de que el mtodo de las ciencias naturales podr extenderse


y aplicarse tambin a las ciencias humanas, dio por resultado que este
determinismo pasara de la naturaleza inerte, a la viva, y de aqu al
hombre, por lo que en ese perodo se quiso pensar al hombre como
ser determinado y presentar la libertad como una ilusin (2). Esta
ac tud materialista-determinista frente a la naturaleza, fue expuesta
de forma original por Charles Darwin, uno de los representantes del
evolucionismo. En este mismo perodo nace la Psicologa Experimental,
como tambin, se destaca la importancia del desarrollo de las ciencias
histricas.

Posteriormente, el desarrollo de la Teora de la Rela vidad y de la Teora


Cun ca entre otros descubrimientos de la Fsica, pusieron en duda
muchas otras verdades cien ficas, con la consecuencia de que al ser
la Filoso a, un conocimiento l mo de la realidad, no puede acoger
los conceptos y principios sicos sin un anlisis previo, puesto que las
conclusiones de la Fsica, jams pueden ser consideradas verdades a
priori y defini vas.(3)

Este conjunto de cues ones repercu ra en la Filoso a Anal ca


propia del siglo XX, a la que anteceden cr cos de la ciencia como
Pierre Duhem, Henri Poincar y Richard Avenarius, entre otros; que
se dirigieron en sus obras, tanto en contra del valor de los conceptos,
como de los sistemas cien ficos. Es clebre la frase de Poincar, en
la que se refiere a las teoras cien ficas como ni verdaderas ni falsas,
nicamente les(4). Todos ellos sealaron que los conocimientos

328 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

cien ficos son convencionales, y que la Ciencia se hallaba muy lejos


del ideal de infalibilidad que se le haba atribuido durante gran parte
del siglo XIX.(5)

La Matem ca y la Lgica tambin fueron sacudidas en sus cimientos,


con el descubrimiento de las Geometras no-euclidianas, la Teora
de los Conjuntos, y las llamadas Paradojas o pos de inferencias que
parecen seguras e inconmovibles, pero sin embargo, pueden llevar
contradicciones.

Junto a la Lgica aristotlica tradicional, nace la Lgica Matem ca,


gracias a la monumental obra de Whitehead y Russell: Principios
Matem cos (1913), con gran repercusin en la Filoso a, porque se
conver a en un instrumento preciso para el anlisis de los conceptos
y para la demostracin, ya que la Lgica Matem ca trabaja con
conceptos universales.

23.1.2.- El Mtodo fenomenolgico.- Fue el gran impulsor de la


Filoso a del siglo XX.La Fenomenologa, adems de mtodo, era un
movimiento del pensamiento contemporneo, cuyo fundador fue Franz
Brentano (1838-1917), y su discpulo ms notable: Edmundo Husserl
(1859-1938). Al igual que la Lgica Matem ca, la Fenomenologa
aparece como una reflexin sobre los fundamentos de las ciencias,
buscando una nueva base metdica para ellas.

23.1.3.- El renacimiento de la tradicin meta sica.- La imagen del


mundo monista (material) y determinista propia del siglo XIX, provocara
la protesta de toda una serie de pensadores que se sen an llamados
a salvaguardar los derechos de la vida, de la persona humana y los
valores espirituales; porque as como un siglo antes, las exageraciones
del Idealismo dieron lugar a la reaccin posi vista con su caracters ca
hos lidad a cualquier aspiracin meta sica; en esta poca, se gestaron
corrientes filosficas renovadoras e inclinadas a reivindicar la necesidad
y la posibilidad de la an gua Meta sica. Estas corrientes primeras
estuvieron representadas por un grupo de pensadores catlicos, cuya
figura ms importante fue el ya nombrado Franz Brentano.

23.2.- Principales Corrientes de la Filoso a de la poca.-


Entre las ms destacadas corrientes filosficas de fines del siglo XIX y

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 329


FILOSOFIA DEL DERECHO

comienzos del XX estn:


23.2.1.- El Neokan smo.- Fue una de las primeras reacciones en
contra del Posi vismo. Se inicia con la obra del autor O o Liebmann y
su frase: ...y adems, hay que volver a Kant...(7).

El Neokan smo fue una escuela de envergadura mundial, que se


impuso en las ctedras de Filoso a, siendo uno de sus centros, la
Escuela de Marburgo con P. Natorp (1854-1924), H. Cohen (1842-
1918), E. Cassierer (1874-1945), Rudolf Stammler (1856-1938), Giorgio
del Vecchio (1878-1970), y otros. El otro centro, la llamada Escuela
de Baden, con sus representantes W. Windelband (1848-1915), H.
Rickert (1865-1936), E. Lask (1875-1915), Gustavo Radbruch (1878-
1949), y otros. Este movimiento tambin se desarroll en Inglaterra
e Italia; pero su influencia ha ido decreciendo por el triunfo de la
Fenomenologa, la Filoso a de la Vida, el Existencialismo y la Axiologa
del siglo XX.

23.2.2.- La Filoso a de la Vida.- Aglu na a pensadores cuyo


denominador comn fue el de estar algo apartados de las corrientes
de su empo, y cuyo pensamiento florecera posteriormente, en la
Filoso a del siglo XX. Las teoras vitalistas, no conforman sistemas
filosficos acabados, ni siquiera, filoso as rigurosas, orientadas a
explicar la realidad del mundo natural y humano-social. Los vitalistas
vieron la vida como verdadera y l ma realidad, de naturaleza
irracional, como algo fluente, inaprehensible en su verdadero ser
por los conceptos rgidos de la razn (8). Todos ellos se llamaron
irracionalistas, porque dejaron a la razn en un segundo plano. En el
tema de la Vida se destacaron

Sren Kierkegaard (1813-1855).- Filsofo y escritor dans, de


gran profundidad religiosa y espiritual. Entre sus obras tenemos:
El concepto de la angus a, Migajas filosficas y Diario de un
seductor. Kierkegaard elabor una antropologa determinada
por la idea de la existencia dominada por la angus a, situacin
en la que el hombre se siente en soledad (9), donde adems,
se refleja una religiosidad cris ana profunda y controver da.

Hasta la aparicin de Kierkegaard, la Filoso a se haba preocupado


fundamentalmente de las esencias, de la verdad, de la Jus cia,

330 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

de la sociedad, de la ca, del hombre, de Dios, y del Universo,


desde un punto de vista terico, como algo que haba que
resolver. Kierkegaard se plantea por primera vez, -sobre todo-,
la cues n de su propia existencia, con interrogantes diferentes
como: qu sen do ene mi propia vida? qu des no me
aguarda? quin soy? por qu me encuentro some do
a tantas dudas y conflictos espirituales que me ocasionan
angus a? Por qu tengo que morir? qu es la muerte?.

A par r de Kierkegaard, la Filoso a occidental replantear


la validez de las soluciones propuestas al urgente problema
antropolgico, con su pregunta principal Qu y quin es el ser
humano?.
Federico Nietzche (1844-1900).- Filsofo de una mentalidad muy
compleja, considerado uno de los mejores escritores alemanes
modernos, tanto en prosa como en verso. Entre sus obras
estn Origen de la Tragedia, Humano, demasiado Humano,
Ms all del Bien y del Mal y As hablaba Zarathustra.

Nietzche valora nicamente la vida, fuerte, sana, impulsiva, y,


-sobre todo-, con voluntad de dominio(10), porque para el autor, la
elevacin e intensificacin de la vida, es el valor supremo y defini vo.

En su obra ms importante (Zarathustra), expone el centro de


su filoso a vitalista. Considera que en la vida slo triunfan
los ms fuertes; los humildes, los dbiles y carita vos, ocultan
bajo sus sen mientos, una debilidad que los incapacita
para el triunfo y el poder; es por eso que para Nietzche, el
cris anismo, y en general, todas las religiones orientales, solo
han exaltado las debilidades y las caracters cas de los hombres
inferiores, convir endo al gnero humano en un rebao.

El Superhombre, es para este filsofo, la superacin y el modelo de


hombre evolucionado y emancipado del rebao, ya que gracias a
su inteligencia, energa, voluntad, orgullo y control de s mismo,
es un individuo superior que con su voluntad de poder ene
el dominio sobre los dbiles que conforman la masa annima
y dbil. Toda sociedad debe ser gobernada por Superhombres,
y no as por aristcratas, o por la masa proletaria que ense

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 331


FILOSOFIA DEL DERECHO

Marx, ni tampoco por la democracia tan exaltada por la Pol ca.

Para tal superacin, Nietzche propone la alteracin de la moral,


es decir, la inversin de aquellos valores y virtudes propias del
cris anismo; una moral a la que Nietzche llam despec vamente,
la Moral de los esclavos, o ...moral de resen dos que
se oponen a todo lo superior y por eso afirman todos los
igualitarismos...(Nietzche)(11). La moral cris ana basada en la
fraternidad, solidaridad, igualdad y humildad, hay que sus tuirla
por una nueva moral: La Moral de los Seores, con sus virtudes
de fuerza y de voluntad de poder y dominio, porque esta moral
propia del Superhombre, est ms all del bien y del mal.

Nietzche se enfrent contra el cris anismo, condenndolo con


una cr ca amarga y furibunda. En cierta manera, no hizo mas
que llevar a sus consecuencias naturales y lgicas, las indecisas
doctrinas de sus predecesores de orientacin socialista,
posi vista, evolucionista y materialista, con las que se haba
llenado gran parte del siglo XIX y que se haban separado del
Cris anismo y del Racionalismo, aunque no tuvieron el valor de
declararlo abiertamente.
Otro filsofo destacado dentro de esta corriente, ha sido el
espaol Jos Ortega y Gasset (1883-1955), para quien la vida no
es una propiedad o cualidad del Yo como tal, sino el vivir mismo.
Ortega parte de la afirmacin de que la vida es el Yo y sus
circunstancias(12); el Yo, no es pura razn o pensamiento, sino
tambin, es accin y situacin y la vida histrica, social y colec va, y
es explicable a par r de la vida individual, es decir, de cada persona
singular, sumado a sus circunstancias y a su situacin en el mundo.

La Filoso a de la vida finca las valoraciones jurdicas y pol cas en


la persona individual, l mo soporte de los valores. Asimismo,
esta corriente impulsa las tendencias democr cas del Estado y
del Derecho modernos.

23.2.3.- El Pragma smo.- Fue la primera manifestacin significa va


del pensamiento norteamericano, con su figura de ms relieve:
William James (1842-1910). Fue un brillante escritor y conferencista

332 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

norteamericano que se orient primeramente hacia la Psicologa.

En general, la doctrina propia del Pragma smo es la reduccin de todo


conocimiento verdadero al conocimiento prc co y l, que demuestre
su aplicacin en la vida del hombre. Para esta tendencia, el hombre es,
-antes que nada-, un ser de voluntad, un ser de accin, por lo que el
pensamiento ha de estar supeditado a la prc ca(13) y a su aplicacin
en el mundo natural y social. Por lo tanto, cualquier conocimiento
terico que no demuestre su u lidad, no sirve, ni es verdadero, por
lo que se trata de una teora muy simple: la verdad y el bien estn en
funcin del xito que puedan producir.

As entendido, el Pragma smo no es una doctrina, sino mas bien, un


mtodo compa ble con diversas doctrinas; es una ac tud de apartarse
de primeras cosas, principios, categoras, supuestas necesidades, para
mirar hacia las l mas cosas, frutos, consecuencias y hechos(14).

W. James personifica la inclinacin de su pueblo hacia lo inmediato,


lo presente, y lo prc co; el significado y consecuencia l que debe
proporcionar toda doctrina filosfica para nuestra vida y nuestros
intereses; ya que la verdad es aquello que resulta o sale bien(15).

Otros filsofos norteamericanos pertenecientes a esta tendencia


fueron John Dewey (1859-1952) y F. Schiller (1864-1937).

El Pragma smo fue la expresin genuina de una nacin joven y pujante,


que cree en la vida y en el progreso, aunque tenga que supeditar y
poner a su servicio, al intelecto y a la verdad; adems de sentar que la
libertad y el libre arbitrio de las personas, es lo fundamental en la vida
humana y social

23.2.4.- El Historicismo contemporneo.- Est comprendido dentro


de la problem ca general de la filoso a vitalista. Su iniciador fue
el filsofo alemn Guillermo Dilthey (1833-1911), con su obra capital
Introduccin a las Ciencias del Espritu.

Dilthey concibe a la Historia como manifestacin de vida en el planeta;


la cultura viene a ser el campo donde convergen el movimiento de la
Historia hacia el hombre, y el de cada individuo racional y libre hacia

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 333


FILOSOFIA DEL DERECHO

la Historia, porque el hombre recibe influencia a travs de la cultura,


pero al mismo empo, es el que la elabora y la desarrolla; por lo que la
comprensin de la misma, es en el fondo, la comprensin de la vida.

Asimismo, considera que la comprensin, toma en cuenta toda nuestra


personalidad al entrar en juego todas nuestras facultades, ya que no
es una funcin exclusivamente intelectual, sino, vivencial; sin dejar
a un lado la realidad social, que es la condicin que hace posible la
vida humana, as como es la condicin que hace posible el progreso,
porque el autor del progreso es siempre el individuo pensante: casi
todas las cosas que los hombres hacen y usan como miembros de una
sociedad, han sido inventadas en algn empo y en algn lugar, por
algunos individuos, es decir, son productos del ingenio y la creacin
humana.

Con este filsofo, el mtodo de la hermenu ca, pasa a ser el camino


para entender la vida desde ella misma, y sin pretender analizarla desde
una esfera superior como ser, meta sica y axiolgica o de valores. La
hermenu ca, promueve la comprensin de manifestaciones de vida
que han sido fijadas en documentos escritos; sin embargo, va ms all,
porque supone equipararse con el autor, interiorizarse en su propia
vida para comprender sus palabras, de esta manera, el lector hace
suyo su acervo lings co, su sen r, su percepcin, sus intenciones y
su vida misma(16).

Otro escritor y socilogo destacado de esta lnea fue George Simmel


(1858-1918), quien afirmaba que en el centro de su filoso a de la
vida, se encuentra la tensin entre la vida como tal y los contenidos
obje vos de la cultura, como ser: el Derecho, la moralidad, la ciencia,
el arte y la religin(17).

Oswald Spengler (1880-1936) en su famosa obra La decadencia de


Occidente, presenta una singular diferencia esencial existente entre el
mundo del espacio, con su lgica del espacio, y su principio propio:
el principio de causalidad, cuyo mbito corresponde a las ciencias
naturales; a lo que Spengler llama: mundo del empo, que ene su
propia lgica del empo, una lgica orgnica, una lgica del des no;
gracias a ella, comprendemos al mundo como historia y cada cultura
como un organismo, un ser vivo de rango supremo, que es expresin

334 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

de un alma colec va par cular, porque para este filsofo, las culturas
nacen, florecen y mueren, al igual que la civilizacin(18).

23.2.5.- El Neotomismo.- Fue el movimiento filosfico liderado por


pensadores de orientacin catlica que intentaron renovar la filoso a
escols ca de Sto. Toms de Aquino.

Esta corriente tuvo el gran apoyo del Papa Len XIII, con su Encclica
Rerum Novarum. Len XIII fue un hombre conocedor del movimiento
espiritual de su empo, que se encontraba bajo la profunda y radical
influencia de las ciencias modernas. Su intencin principal fue la de
dar un impulso nuevo al pensamiento catlico de su empo que se
haba estancado, principalmente en lo que se refera a la formacin
de futuros sacerdotes, es mulando adems, el cul vo de la Teologa,
juntamente con la Filoso a.

El Neotomismo desde sus principios tuvo gran inters y sensibilidad por


los problemas sociales, promoviendo la solidaridad juntamente con la
libertad, como valores supremos dentro de una sociedad; asimismo
el rechazo de toda forma de materialismo y la proclama de Dios
como Causa y Creador al mundo, tesis que influiran en el posterior
pensamiento del siglo XX.

Entre los filsofos neotomistas ms sobresalientes podemos nombrar


a Jacques Maritain (1882-1973) y a E enne Gilson (1884-1978).

Notas bibliogrficas y complementarias


1. I.M. Bochenski (1965) La Filoso a actual, Ed. Fondo de Cultura econmica.
Mxico, p. 33.
2. Delfgaauw, Bernard (1965) La Filoso a del siglo XX. Ed. Carlos Lohl. Buenos
Aires, p. 14.
3. Bockenski, LM (1965) ob. cit. p. 36.
La conocida teora cun ca, no reemplaza a la sica newtoniana, mas bien
se dirige hacia donde la sica de Newton no haba podido entrar: el mundo
subatmico: El universo es muy extrao, aparentemente hay dos conjuntos de
leyes que lo gobiernan. En nuestro mundo co diano clsico, es decir, en nuestras
escalas de tamao y empo, las cosas se describen segn las leyes del movimiento
de Newton, establecidas hace cientos de aos. Sin embargo, cuando bajamos a

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 335


FILOSOFIA DEL DERECHO

una escala pequea, al nivel de los tomos, rige un conjunto de leyes totalmente
diferentes e impredecibles. Estas son las leyes cun cas S. Hamero. Cien fico
estadounidense. Univ. de Arizona.
4. Garca Morente, Manuel (1964) ob. cit. p. 340.
5. Gran parte de los cien ficos dedicados a la observacin y conocimiento de los
misterios del universo y la vida han dicho: Sabemos muy poco, lo que mayormente
tenemos son preguntas El sico ingls Hagelin , describe el proceso de de la
siguiente forma: Dentro del progreso de la ciencia hay etapas de comprensin
y etapas de evolucin del conocimiento. Cada una de ellas trae su cosmovisin,
su propio paradigma, dentro del cual la gente acta, nace y vive; dentro del cual
se forman naciones y gobiernos, se escriben cons tuciones, se estructuran las
ins tuciones sociales y se crea la educacin. Entonces, el mundo evoluciona de
paradigma en paradigma, a medida que el conocimiento avanza.- T. Honderich
2001 Enciclopedia Oxford de Filoso a ob.cit. pp 813 ss
6. Garca Tudur, Mercedes (1970) ob. cit. 337.
7. Maras J. y Lain Entralgo (1964) ob. cit. p. 248.
8. Maras, Julian (1970) ob. cit. p.353. Ibid.
9. Tern, Juan Manuel (1998) ob. cit. p. 344.
10. Ibid.
11. Garca Tudur, Mercedes (1970) ob. cit. p. 84.
12. Maras, Julian (1967) ob. cit. p. 386.
13. Ibid.
14. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 146.
15. Strig, Hans (1997) ob. cit. p. 629.
16. Ibid. p. 630.
17. Ibid.
18. Ibid.

336 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

TEMA Nro. 24.-

CIENCIA, FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

24.1.- Una nueva poca.


24.2.- La Ciencia de la Posmodernidad
24.3.- La Tecnologa
24.4.- La Filoso a del presente
24.5.- La Sociedad actual
24.6.- La accin humana en el mundo actual
24.6.1.- El Problema co
24.6.2.- Cues ones co-Jurdicas del presente
24.6.2.1.- Nuevos derechos propios de este siglo
24.6.2.2.- El Derecho Internacional Humanitario

24.1.- Una nueva poca.-

Como escribe H. Strig (1), cuanto ms hubo avanzado nuestro siglo, ms


claramente se ve que presenta una crisis de muchos valores tradicionales
y de las soluciones filosficas aceptadas histricamente; siendo quizs
la ms su l, aquella que proviene de la desconfianza del hombre
post-moderno o actual, en relacin a la propia capacidad para ofrecer
soluciones; toma de conciencia que se hizo ms patente a par r de la
Segunda Guerra Mundial.

Tanto la Filoso a de los siglos precedentes, como la Fsica moderna que


arranca de Newton, y todo el aparato cien fico predominante en el
siglo XIX, terminaron agotndose bajo la cr ca implacable nacida entre
aqullos que ms esfuerzo han realizado para desentraar los misterios
del Universo.

Asimismo, el aumento y la complicacin de las teoras cien ficas,


impusieron la necesidad de la especializacin, gracias a la cual, un
inves gador cubre solo una pequea parte del campo total que ocupa

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 337


FILOSOFIA DEL DERECHO

su disciplina, para dar mayor eficacia y profundidad a la inves gacin; de


manera que son poqusimos los pensadores privilegiados que en nuestra
poca consiguieron exponer una visin de conjunto, que abarque los
resultados totales de las diferentes disciplinas cien ficas, para facilitar
la perspec va general donde dichos resultados, armonicen dentro del
marco total de una nueva cosmovisin.

Todo esto ha aumentado la inseguridad y vacilacin del hombre de


nuestro empo, a la hora de responder a cues ones capitales acerca de su
entorno, su vida y su des no, sobre todo, cuando las crisis mundiales y los
conflictos y discordias pol cas, raciales, grupales y religiosas desatadas
en diferentes rincones del planeta muestran que la vida humana parece
haber perdido su significado y su valor.

Al respecto, el Papa Juan Pablo II, en una de las l mas Encclicas de


este siglo tulada Razn y Fe, hace una reflexin sobre la lucha entre
el conocimiento cien fico y las verdades de fe. Para Juan Pablo II, la
bsqueda del sen do de la vida, se hace ms necesaria que nunca, por
la amenaza de la tecnologa y el sen do u litario que sta le da a la vida
del hombre, obligando a la humanidad a replantearse las preguntas ms
trascendentes respecto a la existencia y al des no final del ser humano (2).
Al empo que la humanidad est a punto de entrar en el Tercer milenio,
el Papa afirma la vital importancia del compromiso de aqulla para una
honesta colaboracin, y un dilogo urgente acerca de la ecologa, la paz, y
la coexistencia pacifica de todas las razas y culturas, dentro del marco de
la fe en las enseanzas del Evangelio.

24.2.- La Ciencia del la Posmodernidad (siglo XX).-

El espritu del filsofo y del cien fico del siglo XX y comienzo del XXI es
otro que el del siglo XIX.

La Fsica del siglo XIX, y toda la Filoso a basada en ella, descansaba sobre
dos supuestos: la unidad e irreduc bilidad del tomo y el determinismo
o cadena causal de todos los procesos naturales, que nunca se rompa
(3), por lo que el sueo de la unidad cien fica propio del siglo XIX, basado
en estos supuestos, con los nuevos descubrimientos y teoras, se ha ido
perdiendo.
En el ao 1900, Max Plank introdujo el concepto de quantum en la

338 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

Fsica, iniciando la marcha de las ciencias naturales a su desarrollo actual.


Gracias a esta teora se llegar a las ms profundas y remotas capas de
la realidad, donde las ciencias clsicas no alcanzaron a llegar. Adems,
los cien ficos del presente siglo se han dado cuenta de que hacer ciencia
no es solamente registrar hechos y ordenarlos en leyes, como enseaba
el Posi vismo, ya que lo ms importante es la seleccin de los datos,
seleccin que lleva en s, una manera de elaborar el futuro, y tambin, una
manera de describir el pasado; lo que quiere decir que en la construccin
del conocimiento cien fico entra no solo lo obje vo, sino tambin la
subje vidad del inves gador.

Al respecto E. Daz afirma que la mentalidad moderna ha traspasado ya


tres siglos, sobreviviendo movimientos culturales, filosficos, cien ficos
y ar s cos, y ha atravesado los lmites de la filoso a y de la ciencia,
extendindose por las sociedades. Dentro de la perspec va axiolgica
moderna se ve a la ciencia con unidad y obje vidad metodolgica
imperiosa, se ve una norma va moral universal e indiscu ble, y una lgica
racional interna en lo ar s co. Pero, desde la prc ca y los discursos
actuales, asis mos a una realidad diferente donde cada ciencia impone
sus reglas, la moralidad se rige por una pluralidad reglas y cdigos, y el arte
no se a ene a criterios racionales y tradicionales, sino mas bien, a pautas
intui vas, mucho ms sensi vas y populares porque el arte posmoderno
agrega o subvierte valores est cos modernos, en lo nuevo se aprecia un
mensaje de lo viejo, pero reciclado. (4)

Por otro lado, las ciencias histricas, concretamente la Historia, ha afectado


la rbita de las ciencias naturales, porque ahora, interesa la gnesis
histrica de los fenmenos naturales (5), adems de la consideracin de
que todo fenmeno u objeto inves gado, est dentro de una estructura
interrelacionada; por lo que podemos afirmar que, el hombre del siglo XX
en cuanto a la ciencias, -sean naturales o humanas (sociales)-, prosigue
con ciertas lneas trazadas en el siglo XIX, pero en otros puntos se desva
por completo, porque la manera de considerar a la Historia ha cambiado
en lo siguiente:

Primeramente, se ha aprendido que toda exposicin o estudio de


un gnesis (origen), presupone la informacin o composicin de
una estructura;

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 339


FILOSOFIA DEL DERECHO

y que, la Historia no sigue ningn curso determinado, sino que es


una evolucin en la que se presentan en interaccin dos aspectos:
determinismo y libertad. La Historia ene cierta direccin a la que
nadie puede sustraerse, pero la estructuracin de esta direccin y la
ac tud frente a ella, son priva vos de la libertad del hombre. (6).

Ya no es posible descartar el azar y la irreversibilidad en los


componentes de una estructura basndose en la historia de la
misma, en el hecho de que siempre sucedieron as tales o cuales
fenmenos, porque es necesario atender tambin las peculiaridades
, no lo meramente universal que siempre se repite en condiciones
determinadas. Las ciencias blandas se enriquecen frente a las
llamadas ciencias duras, porque la obje vidad es una cues n
de es lo, un acto social, una eleccin. La obje vidad depende de
condicionamientos histricos (7)

24.3.- La Tecnologa.-

Gracias al encuentro de la Fsica con la Matem ca, la naturaleza se ha


hecho calculable, y esta posibilidad que antes era muy remota, se confirm
con el progreso del dominio de la Tcnica, dejando de ser sta un producto
de la visin intui va, de la casualidad y de la experiencia, para conver rse
en producto del conocimiento sistem co de la naturaleza, y por lo tanto,
suscep ble de desarrollo progresivo.

Este desarrollo tecnolgico culmina en la cibern ca, que nos proporciona


una imagen del hombre actual, situado entre las mquinas, que cada vez
ms cons tuyen su condicin de vida, o por lo menos, de supervivencia,
apareciendo como sujetado a una simbiosis entre elementos naturales y
elementos tecnolgicos, al respecto algunos autores dicen: considerando
a la humanidad tecnolgica en su conjunto opera vo, la historia del
hombre autmata ha empezado(8).

24.4.- La Filoso a del presente.-

Si antes, la Filoso a se preocup por los fundamentos de la ciencia, en


el siglo XX, despus de la Segunda Guerra Mundial, su preocupacin
se ha desplazado hacia el sen do y la meta del progreso cien fico y su
aplicacin prc ca por la tcnica; cues ones que se sinte zan en temas
como: la energa nuclear y sus peligros como amenaza para la humanidad

340 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

y la vida del planeta, la ingeniera gen ca, con el peligro de alteracin de


la vida y sus procesos; la libertad de inves gacin y sus lmites, y otros
ms. Todas estas cues ones no han tenido su origen en el mbito de la
Filoso a como tal, sino en las ciencias mismas y en la realidad de la vida, lo
que ha restringido el campo de esta disciplina, porque ahora, la Filoso a
acompaa al desarrollo de la Ciencia. Sin embargo, el pensamiento
antropolgico ha renacido, porque la Ciencia no ha impedido que el
hombre rescatara mediante la Filoso a la potencia de su dignidad, ya que
el puesto del hombre en el Cosmos, sigue estando en el centro de las
cosas, mientras l sea capaz de pensarlas(9).

24.5.- La Sociedad actual.-

Como afirma Ferrater Mora (10), la sociedad actual, viene a ser un


conjunto de sociedades muy diversas, porque existen sociedades
capitalistas y sociedades socialistas, tambin hay diferencias entre
sociedades desarrolladas y sociedades subdesarrolladas, con tradiciones
nacionales y culturas diversas. Sin embargo, haciendo abstraccin de
todas las diferencias, las sociedades contemporneas exhiben ciertos
rasgos comunes que son:

La interdependencia, que se revela en el hecho de que an cuando


las sociedades humanas se rebatan en frecuentes conflictos, estn
todas, de algn modo, vinculadas entre s, sobre todo por mo vos
econmicos, comerciales y de comunicacin.

La masificacin, o sea, la creciente incorporacin de vastas masas


de seres humanos, a niveles sociales antes reservados a unos pocos.
La influencia de sectores grandes de una sociedad, se manifiesta
a travs de la opinin pblica nacional e internacional, y del
considerable nmero de personas que intervienen en el manejo de
los asuntos pblicos y de inters general.

La tecnificacin, cuya influencia sobre las sociedades humanas


en el curso de las l mas dcadas, es de importancia decisiva, en
aspectos como el produc vo, comunicacional, comercial, educa vo,
recrea vo e informa vo. Esta forma de dependencia, se est
diseminando por todo el globo, al extremo de que los hombres han
comenzado inclusive a sen r ciertas urgencias peculiares: la urgencia
de apretar botones, levantar palancas, y manejar volantes(11).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 341


FILOSOFIA DEL DERECHO

Lo cierto es que las sociedades no permanecen iguales a lo largo de


la historia. Muchos factores tales como las fuerzas produc vas, los
descubrimientos cien ficos, las conquistas pol cas y jurdicas de algunos
de sus sectores, la expansin de la poblacin, etc., etc., actan a favor del
cambio.

Agregadas a esos factores obje vos, la creciente conciencia de sus


necesidades por parte del ser humano, y la creciente necesidad de su
libertad e independencia, han contribuido a una constante transformacin
en su situacin histrica, que va desde la existencia del morador de las
cavernas, hasta la del hombre viajero del espacio del futuro prximo.

24.6.- La accin humana en el mundo actual.-

Gran parte de los filsofos contemporneos han dirigido sus indagaciones


hacia problemas co-cien ficos; entre ellos tenemos a Hans Jonas y a
Mario Bunge.

24.6.1.- El problema co.-

El filsofo argen no Mario Bunge, ha planteado una de las


cues ones cas ms acuciantes de nuestra poca: la amoralidad
del conocimiento cien fico y su aplicacin mediante la Tecnologa.

Para Bunge, el hombre contemporneo est comprome do como


tal, en la crisis moral que acompaa a las convulsiones sociales y
espirituales que tanto vemos en estos das. Mientras el progreso
cien fico y tecnolgico sigue en un ver ginoso desarrollo, con el
consecuente entusiasmo y sorpresa, combinada con un sen do
de angus a, por los efectos perversos que de ello pueden
derivar; el hombre contemporneo, con na interrogndose
al igual que hacen dos mil aos, repi endo los mismos
argumentos y plantendose las mismas preguntas sin respuesta.

Segn este pensador, la ciencia se corrompe cuando se pone al


servicio de la destruccin, del privilegio, de la opresin o del dogma
(12). Todo resultado de la inves gacin pura, es neutro, es decir,
puede ser u lizado para bien o para mal; pero el proceso mismo
de la inves gacin ene su lado moral, ya que la seleccin de los

342 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

problemas que la inician y la evaluacin de sus resultados, pueden


estar sujetos a presiones extra cien ficas como ser: intereses
personales, pol cos, econmicos, comerciales o ideolgicos, que
ponen a prueba el coraje y la ac tud moral del hombre de ciencia.

Para otros, no es el progreso cien fico, sino la carga emo va


mal orientada y la ausencia de un sistema de valores que regule
el comportamiento del hombre, los responsables del estado de
confusin que est en la base actual de la crisis(13) de valores, ya
que el adelanto cien fico ha mejorado las condiciones materiales
del hombre, pero lo ha retrocedido en el aspecto espiritual y
moral, al haberlo liberado de muchas creencias tradicionales y
del temor de Dios.
En la obra contempornea Ensayo de una ca para la
Civilizacin Tecnolgica, el filsofo alemn Hans Jonas, ofrece
un estudio de gran contenido co acerca del principio de
responsabilidad moral, que segn Jonas, compromete al
hombre actual en una nueva dimensin ca y existencial,
resultante de la Ciencia y la Tecnologa actuales; principio
que se refiere al gnero humano y al medio ambiente.

Para este pensador la existencia de la humanidad significa


sencillamente: que vivan los hombres....El siguiente
mandamiento es, que vivan bien(14), pero estos mandamientos
ontolgicos no solo valen para el presente, sino que se
traducen en un compromiso existencial del hombre actual,
para con las generaciones venideras, porque los que vendrn
despus de nosotros, debern tener los mismos derechos del
hombre del presente: el derecho a vivir como seres humanos,
con dignidad y libertad, para lo que mantener (estos
derechos) inclumes, a travs de los peligros de los empos,
mas an, frente al propio obrar del hombre, no es una meta
utpica, pero tampoco es en absoluto, una meta modesta de
responsabilidad (moral) por el futuro de los hombres(15).

El viejo impera vo categrico de Manuel Kant, reaparece


como un nuevo molde, una nueva regla universal que podra
enunciarse: Obra de tal modo que lo que t hagas no dae
ni destruya aquello que es para tus descendientes prximos y

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 343


FILOSOFIA DEL DERECHO

tambin para tus descendientes del futuro; lo que nos lleva


a concluir que es necesario elaborar una pol ca de civilizacin,
donde la solidaridad, la convivencia, la moralidad, la ecologa y la
calidad de vida dejen de ser percibidas por separado, y sean ms
bien, concebidas en conjunto interrelacionado.
24.6.2.- Cues ones co-Jurdicas del presente.- Muchos
acontecimientos actuales formulan problemas vitales y de gran
contenido co, que reclaman soluciones a corto plazo, las que debern
ser dadas por la Pol ca, la ca y la Legislacin.

El filsofo alemn Hans Strig, iden fica varios problemas picos


de la poca, que afectan tanto al individuo como a la sociedad,
y que adems conciernen al des no de la Humanidad. Entre
los ms apremiantes estn: el aborto, la eutanasia, la pena
de muerte, el trasplante de rganos, la destruccin del medio
ambiente, la exncin de muchas especies de flora y fauna, la
manipulacin genca, la guerra tecnolgica, las conquistas
jurdicas de la mujer y de los homosexuales, el viejo problema
del justo reparto de los bienes, las relaciones entre los pases
industrializados y los pases pobres, el uso y abuso de los
animales en la invesgacin (16).
A los anteriores podemos agregar: los nuevos lmites a la
soberana de los Estados, la corrupcin como un problema
moral a nivel interno de los Estados y sobre todo en el crculo
internacional con la existencia cada vez ms visible de grupos
de poder econmico con pretensiones de dominio mundial,
los derechos sexuales y reproducvos de la mujer, las uniones
matrimoniales entre homosexuales y la consecuente adopcin
de hijos y el consumismo generalizado frente a la pobreza cada
vez ms generalizada, el maltrato legal a los inmigrantes de
pases pobres en busca de trabajo y supervivencia.
La Bioca, es una disciplina de la ca actual, originada por
temas conflic vos rela vos a la vida y sus procesos naturales.
La Bio ca se ocupa de todos aquellos problemas que enen
relacin con la vida del ser humano desde el punto de vista
moral. Los asuntos ms acuciantes de esta nueva disciplina son:
el aborto, la eutanasia, la ingeniera genca, la clonacin,

344 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

la concepcin arficial y los trasplantes de rganos. Todos


ellos cons tuyen un reto para los sistemas legisla vos de
todos los pases donde ms se dan estas circunstancias, por las
connotaciones morales y religiosas que entraan; no en vano, el
jurista Rudolf Ihering afirmaba que esta cues n era el Cabo de
Hornos de la ciencia jurdica(17); tratando de hacer notar que
las fronteras entre la Moral y el Derecho, en algunos casos, son
demasiado problem cas, ms an, en el tema de estas leyes,
los legisladores, con mucha razn, temen proponer normas que,
-por un lado-, restrinjan el progreso en la inves gacin cien fica,
y por el otro, la permisividad de estas leyes, no garan ce la
proteccin de la dignidad humana.
No podemos olvidar que todo problema moral o jurdico, genera
siempre soluciones diversas, hasta controver das, ya que el
progreso de la Ciencia en todos los campos de la accin humana,
como tambin, las innovaciones tecnolgicas y la conquista de
nuevos derechos, no nos dicen nada sobre la bondad o maldad
intrnseca de sus fines, que dependen de juicios morales, con
frecuencia contrastantes. Dichos criterios morales estn
condicionados por:
Las circunstancias histricas,
la condicin social de quien los discute,
los intereses en juego entre las partes, y
las filosoas o ideologas en las que cada cual se inspira.

24.6.2.1.- Los nuevos Derechos propios de este siglo.- Actualmente


se habla de Derechos de Tercera y Cuarta generacin, como
derechos caracters cos de nuestro empo, que brotan de nuevas
situaciones, inimaginables hacen aos, y que provienen de los
nuevos conocimientos y sus aplicaciones, poniendo en peligro o
some endo a restricciones y amenazas, los tradicionales derechos
a la vida e integridad sica, a la conservacin, a la seguridad y a la
libertad.

Norberto Bobbio, filsofo y jurista contemporneo, al referirse a


estos nuevos derechos cita los siguientes: Derecho a una vida sana,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 345


FILOSOFIA DEL DERECHO

derecho a la in midad y derecho a la integridad del patrimonio


gen co

El derecho a una vida sana, porque la vida del hombre se


encuentra constantemente amenazada por la contaminacin
atmosfrica, la transformacin incontrolada de la naturaleza,
las sustancias qumicas u lizadas con diversos fines y las
tcnicas de explotacin del suelo y del subsuelo.
El derecho a la inmidad o privacidad, debido a la irrupcin
de la cibern ca, u lizada para la acumulacin y registro de
toda clase de informacin acerca de la vida de las personas, sin
ningn lmite ni respeto hacia la vida privada de las mismas.
El derecho a la integridad del propio patrimonio genco,
como consecuencia del desarrollo increble de la ingeniera
gen ca. Este derecho es actualmente muy discu do en
foros internacionales. (18).
A los anteriores se suma el derecho al desarrollo de los
pueblos, que al presente surgi como una necesidad imperiosa
de jus cia mundial, en el ao 1986, ante la evidencia de que
mientras se genera ms riqueza hay entre un mnimo de la
poblacin mundial, la pobreza de los pases en desarrollo se
maximiza.

Ya se ha observado que en nuestra poca prevalece un sen do


concreto de totalidad o integracin del conocimiento, de lo que se
desprende que muchos juristas se interesan ms por la Filoso a
Jurdica; pero, as tambin, muchos filsofos del Derecho se han
visto obligados a abandonar sus esquemas formales y abstractos,
para tomar contacto cada vez ms vivo, con la posi vidad del
Derecho; aprendiendo a dar valor a lo par cular, a lo con ngente, y
a lo emprico; al contenido, en suma, de la experiencia tal como se
desarrolla y se drama za en la vida de abogados y jueces(19), porque
las fras estructuras lgicas de la dogm ca jurdica tradicional, ya
no corresponden con las transformaciones que se han producido
en las sociedades del presente; como tampoco pueden llenar las
exigencias morales y tcnicas de lo que llamamos Estado de Jus cia
Social; expresin con la que se reclama a un Estado de Derecho
concebido en funcin de una sociedad humana plural, pero al

346 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

mismo empo, solidaria.

Filsofos, socilogos, politlogos y juristas actuales, afirman que


los Derechos Humanos son una gran invencin de la sociedad
contempornea, son una especie de ethos mundial(20) para lograr
que el sen do moral y la capacidad de legislar de nuestras sociedades
vayan juntamente con el poder econmico, pol co y tecnolgico,
de manera que todas las proclamaciones de los Derechos Humanos,
no se queden nicamente en el mundo ideal del deber ser, ya
que ese nuevo ethos o espritu mundial de los Derecho Humanos,
en cuanto a los valores de conducta intersubje va, resplandece
nicamente en las solemnes declaraciones internacionales y
congresos mundiales, pero su correspondencia con la realidad de
los hechos, es de una sistem ca violacin en casi todos los pases
del mundo.

24.6.2.2.- El Derecho Internacional Humanitario.- No obstante la


finalizacin de la Guerra Fra, los conflictos armados en dis ntos
puntos del planeta siguieron proliferando, ocasionando dao y
sufrimiento a mucha gente inocente como los nios, mujeres,
ancianos, y otras personas que nada tenan o enen que ver en los
conflictos. Como afirma el filsofo argen no J. Barylko: ...en todo
caso hoy, a fines del siglo XX, cuando creamos que las naciones
eran meras formalidades legales dado que todos somos universales,
habitantes de la aldea global; hoy, justamente, despus de que
cayeron los muros de Mosc y de Berln, renacen con nuevos bros,
los nacionalismos y las xenofobias(21).

El Derecho Internacional Humanitario, nace como resultado de la


preocupacin de la Comunidad Internacional por estas vc mas
inocentes, plasmndose en varios Convenios y sus Protocolos
adicionales firmados por todos los Estados que conforman las
Naciones Unidas, a par r del ao 1949, cuya difusin est encargada
al Comit Internacional de la Cruz Roja C.I.C.R..

Este Derecho, es el que designa las normas internacionales, de


origen convencional o consuetudinario, des nadas a regular los
problemas humanitarios derivados de los conflictos armados, sean
internacionales o no, para tratar de garan zar el respeto a la persona

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 347


FILOSOFIA DEL DERECHO

humana, en la medida compa ble con las exigencias militares o


con el orden pblico; como tambin, para atenuar el rigor de las
hos lidades.

Comprende adems, ciertas normas que prohben o restringen el


empleo de armas convencionales que pueden considerarse muy
nocivas, crueles y de efectos indiscriminados.

Entre las limitaciones impuestas por el D.I.H., estn: las referentes


al empleo de armas nocivas y de efectos indiscriminados. Las
referentes a la proteccin por parte de organismos internacionales
como la Cruz Roja y las Fuerzas de Paz de la O.N.U., para los prisioneros
comba entes; heridos, y personas civiles; ayuda que se traduce
en: socorro mdico, intercambio de no cias con sus familiares,
alimentacin, etc. Tambin est la prohibicin de torturas sicas y
cualquier po de degradacin sica o psquica come da en contra
del adversario.

Entre los problemas ms urgentes del Derecho Internacional


Humanitario, estn, el de las minas terrestres, las armas qumicas y
biolgicas, y las armas de rayos laser (22)

Notas bibliogrficas y complementarias

1. Strig, Hans (1997) ob. cit. p. 617.


2. Juan Pablo II (1998) Encclica Fides et Ra o. Ed. Salesiana. Lima-Per, p. 4.
3. Strig, Hans (1997) ob. cit. p. 618.
4. Daz, Esther. 2000. Posmodernidad Ed. Biblos. Argen na. Pp14 y ss. .- Daz
con na: El discurso de la modernidad ( siglo XIX) se refiere a leyes universales que
cons tuyen y explican la realidad. Algunas de sus expresiones son: determinismo,
racionalidad, universalidad, verdad, progreso, emancipacin, unidad, con nuidad,
ahorro, futuro mejor, progreso social, y otros; mientras que el discurso posmoderno
sos ene que pueden haber consensos locales o parciales: los universales
acotados, y otros diversos juegos del lenguaje o paradigmas inconmensurables
entre s. U liza trminos como deconstruccin, alterna vas, perspec vas,
indeterminacin, descentralizacin, disolucin, etc. As tambin, lo posmoderno
u liza mucho el prefijo pos pos-industrial, pos-cr ca, pos-historia, pos- ciencia,
pos-filoso a, etc. En el aspecto tecno-cien fico la crisis se va produciendo a par r
de la segunda mitad del siglo XIX y con na hasta el presente. Estos paradigmas

348 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

nuevos se manifiestan en otro lenguaje, nuevo y hasta diferente; as se puede


hablar del 2do. Principio de la Termodinmica ( la entropa), de la biologa
evolucionista, de las geometras no euclidianas, de la teora de la rela vidad, de
la mecnica cun ca, del desarrollo de las ciencias sociales; en la eclosin de la
inform ca, en el despliegue de la biogen ca, y en la expansin increble de los
medios de comunicacin. La pretendida neutralidad ca de la ciencia, todava hoy
defendida se enfrenta a la disyun va ciencia libre, al servicio de una invesgacin
compromeda nicamente con la verdad, o ciencia dependiente de las inversiones
econmico-tecnolgicas?
5. Delfgaauw, Bernard (1965) ob. cit. p. 23.
6. Ibid. p. 28.
7. Feuerabend.Paul. (1984) Adis a la razn Ed Tcnos. Madrid. P. 189
8. Frossini, Vi orio (1982) Cibern ca, Derecho y Sociedad Ed. Tecnos S.A. Madrid-
Espaa p. 169.
9. Nicol, Eduardo (1972) El porvenir de la Filoso a, Ed. Fondo de Cultura econmica,
Mxico, p. 306.
10. Ferrater Mora, Jos (1995) La Filoso a Actual Ed. Alianza, Madrid-Espaa, pp.
172-178.
11. Ibid. p. 178.
12. Bunge, Mario (1997) E ca, Ciencia y Tcnica Ed. Sudamericana. Buenos Aires-
Argen na, p. 47.
13. Bobbio, Norberto (1997) ob. cit. p. 508.
14. Jonas Hans (1995) El Principio de Responsabilidad Ensayo para una E ca para la
Civilizacin Tecnolgica Ed. Herder, Barcelona-Espaa. p. 174.
15. Ibid. p. 359.
16. Strig, Hans (1997) ob. cit. pp. 770-776.
17. Andorno, Roberto (1998) Bio ca y dignidad de la persona. Ed. Tecnos. Madrid-
Espaa, p. 47.
18. Bobbio, Norberto (1997) ob. cit. p. 511.
19. Reale, Miguel (1997) Teora Tridimensional del Derecho Ed. Tecnos, Madrid-
Espaa. p. 32.
20. Bobbio, Norberto (1997) ob. cit. p. 512.
21. Barylko, Jaime (1997) La Filoso a Ed. Planeta. Buenos Aires-Argen na, p. 237.
22. Comit Internacional de la Cruz Roja. Conferencia dictada por el delegado para
Amrica del Sur, Sr. Jean Luc Blondel; Buenos Aires-Argen na, 1994.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 349


FILOSOFIA DEL DERECHO

350 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

TEMA Nro. 25.-

LA FILOSOFIA DEL SIGLO XX

25.1.- La Filoso a de nuestro empo.


25.2.- Las Filoso as de la Evolucin. Henri Bergson.
25.2.1.- La Corriente Vital de la Vida.
25.2.2.- La Moral.
25.2.3.- La Religin.
25.3.- La Fenomenologa.
25.3.1.- Edmundo Husserl.
25.3.2.- La Fenomenologa en las Ciencias Jurdicas.
25.4.- La Axiologa Contempornea.
25.4.1.- Max Scheler.
25.4.2.- Teora de los Valores y Derecho.
25.5.- Las Filoso as de la Existencia.
25.5.1.- Notas caracters cas de la Filoso a de la Existencia.
25.5.2.- Principales filsofos existencialistas.
25.5.2.1.- Mar n Heidegger.
25.5.2.2.- Jean Paul Sartre.
25.5.2.3.- Gabriel Marcel.
25.5.2.4.- Antropologa Jurdica-Existencial.
25.6.- El Neoposi vismo o Posi vismo Lgico.
25.7.- La Filoso a Anal ca.
25.7.1.- Edward Moore.
25.7.2.- Ludwig Wi genstein.
25.7.3.- La ca Aplicada.
25.7.3.1.- John Rawls.

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 351


FILOSOFIA DEL DERECHO

25.1.- La Filoso a de nuestro empo.-

A diferencia de la Filoso a del final del siglo XIX que era ms materialista
y posi vista, todos coinciden en que el pensamiento del presente es ms
espiritualista, antropolgico y meta sico.

La Filoso a actual, ha atravesado un perodo de cr ca cien fica, lo que


hace de la Meta sica una ciencia rigurosa que toma en cuenta la unin
indisoluble que se da entre todas las ciencias del presente. La tendencia
general de volver a la Meta sica, se manifiesta tanto en lo que se podra
denominar corrientes del pensamiento actual, como tambin, en los
filsofos independientes de esta poca.

Las principales tendencias actuales son:

Las Filoso as de la Evolucin.

La Fenomenologa

Las Filosoas de la Existencia.

La Axiologa.

El Neoposivismo o Posivismo lgico, y

La Filosoa Analca.

25.2.- Las Filoso as de la Evolucin. Henri Bergson.-

El ms representa vo de esta corriente ha sido el filsofo francs Henri


Bergson (1859-1941), quien fue uno de los primeros filsofos de este siglo
que emprendera la superacin del Posi vismo.

En su obra Introduccin a la Meta sica, afirma que la intuicin es el


mtodo inmediato y absoluto propio del conocimiento meta sico: la
intuicin, -dice Bergson-, es una simpa a por la cual nos transportamos
al interior de un objeto para coincidir con lo que ene de nico y, por
consiguiente, de inexpresable. (1). Concluye adems, de que el raciocinio
no nos ayuda en el conocimiento de la realidad l ma que es puro devenir,
porque el ser en s slo nos es dado a travs de la intuicin meta sica;
la razn es completamente incapaz de explicar el movimiento (2), porque

352 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

el pensamiento esta za o de ene la corriente de la vida y del cambio. El


conocimiento racional es propio de las ciencias, pero no es aplicable a la
Filoso a.

Para Bergson, la visin del mundo que nos proporciona el Posi vismo,
es slo el aspecto superficial de las cosas, sacrificando la interioridad del
hombre, la conciencia, la espontaneidad y la libertad (3), porque las
ciencias slo se refieren al espacio, a la extensin y al empo exterior
de los relojes y de la Fsica. Sin embargo, para l, hay otro empo,
el empo interior, heterogneo e irreversible (4), que es el verdadero
empo, al que Bergson llama duracin, y que solamente lo podemos
intuir.

La duracin es un con nuo fluir que se va enriqueciendo, y que no


se repite nunca; cada momento es nico, la duracin, es crecimiento
orgnico y movimiento vital.

25.2.1.- La corriente vital de la vida.- La vida, segn Bergson, no puede


ser definida encasillndola entre los parntesis de una teora cien fica,
porque la vida no es algo est co e invariable, sino que, por el contrario,
es un con nuo devenir, una corriente que jams ha cesado de fluir y de
transformarse pasando de un ser a otro. La vida, es pues, una corriente
vital o lan vital que discurre por la materia y la modifica, venciendo
su resistencia y adaptndola cada vez ms a sus exigencias eternas. El
lan vital llena por entero el Universo y anima lo existente en todas
sus formas. El hombre, por su cons tucin peculiar, es capaz de intuir
meta sicamente este hecho y poder iden ficarse con l, en una forma
casi ms ca.

Bergson nos habla de una evolucin creadora, que no es la evolucin


mecnica y determinista de Darwin, porque es ms bien el impulso
mismo que va de la naturaleza a la vida; de la vida, a la sensibilidad;
de la sensibilidad a la intuicin y la conciencia en pleno acto (5). El
mpetu vital, es la energa espiritual que se inserta en la materia y la
hace obedecer a sus propios fines: la plenitud de vida, de conciencia y
de inteligencia, cuya meta final es la divinidad.

25.2.2.- La Moral.- Bergson vio en la moral y la religin, una


manifestacin de la corriente vital de la vida; hizo la dis ncin entre

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 353


FILOSOFIA DEL DERECHO

dos pos de moral:

La moral cerrada, basada en las presiones sociales, que es


impersonal, casi autom ca e ins n va. Su fin es la conservacin
de las costumbres sociales, por lo que siempre se refiere a grupos
sociales determinados.
La moral abierta, es personal, humana y crea va. Se encarna en
individuos sobresalientes como hroes y santos. La moral abierta
pertenece al mismo proceso creador y libre que manifiesta la
fuerza vital, capta intui vamente los fundamentos de la vida,
abarcndola en sen mientos de amor.
Ambas fuerzas se presentan en la vida del hombre como
manifestacin complementaria del lan vital.

25.2.3.- La Religin, tambin es de dos pos:

La religin estca, que consiste en una reaccin defensiva de


la naturaleza (humana) frente a los efectos del intelectualismo
o racionalismo, que amenaza con oprimir al individuo o
liquidar la sociedad(6), porque Bergson afirmaba que el
excesivo razonamiento, es una amenaza de disolucin
para la sociedad, ya que va contra la cohesin social.

As, la funcin fabuladora (7) del entendimiento, ayuda a la


naturaleza y a la inteligencia del hombre para unirse, poniendo a
su disposicin, fantasas y fbulas que le permiten superar todos
los acontecimientos y realidades amenazantes. La funcin de la
religin est ca en la vida humana, es semejante a la del ins nto
en los animales: unir, conservar, reconciliar (8).
La religin dinmica.- se da en el mis cismo y nace de la
presen da captacin de lo inasequible hacia donde ende
la vida (9). Es tambin, propia de personas extraordinarias
y con una salud anmica bien cons tuida. Est ms ca se dio
en los griegos y en los hindes, pero su mxima perfeccin se
la encuentra en los ms cos cris anos, los que al iden ficarse
con el lan vital, se acercan al Ser del Universo, que es
creacin divina y manifestacin del Amor de Dios, ya que

354 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

la existencia de Dios es indemostrable con razones lgicas.

Segn Bergson, en base a la experiencia de los ms cos,


corroborada a su vez, por las conclusiones de la Psicologa,
puede afirmarse tambin con una probabilidad de certeza, la
perduracin despus de la muerte (10), es decir, la inmortalidad
del alma.
Pierre Teilhard de Chardin (1881-1955), fue el ms ilustre seguidor de
Bergson. En su obra El Fenmeno Humano, expone su pensamiento
evolucionista, que comprende a toda la realidad: la csmica, la vital y
la humana o cultural.

25.3.- La Fenomenologa.-

Fue otra corriente de gran fecundidad e influencia fundada por el


alemn Edmundo Husserl. La Fenomenologa como sistema filosfico
contemporneo intenta ser una filoso a estricta o tambin una ciencia
racional de los fenmenos que se manifiestan en la conciencia, para as
penetrar en la esencia de las cosas, sin presupuestos ni ideas preconcebidas,
de manera que solo despus de determinar la descripcin estricta y racional
de los fenmenos, se podr formular una teora. Por consiguiente, la
Fenomenologa es ms bien un mtodo: el mtodo fenomenolgico, que
puede llevar a dis ntos inves gadores a conclusiones tambin dis ntas.

25.3.1.- Edmundo Husserl.- (1859-1938). Filsofo de origen judo,


cuyo pensamiento tuvo mucha relacin con las Matem cas, por lo
que sus estudios en Filoso a se encaminaron ms hacia la Lgica.

El rasgo principal de la filoso a de Husserl fue el afn de una


fundamentacin del conocimiento filosfico y cien fico; una
fundamentacin radical y estricta, construida sobre cimientos aclarados
hasta el final, tanto filosfica como psicolgicamente (11).

En su ensayo tulado La Filoso a como Ciencia rigurosa, seala que


aunque en todas las pocas, la Filoso a pretendi ser una ciencia, jams
lo haba logrado, por el hecho de encontrarse siempre fragmentada en
sistemas y corrientes diversas. As pues, si se pretende fundar una
Filoso a cien fica, hay que analizar el mundo de una manera racional y
cien fica, prescindiendo de discursos y opiniones, rechazando adems,

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 355


FILOSOFIA DEL DERECHO

cualquier prejuicio extrao a las cosas mismas: eliminacin radical


de todo presupuesto, y volver a las cosas mismas(Husserl)(12). Estas
dos afirmaciones vendrn a ser los dos preceptos bsicos del mtodo
fenomenolgico, que segn Husserl nos llevan al conocimiento de las
esencias de las cosas, es decir, aquello que hay de inteligible en una
cosa: el ncleo o la raz de todos sus predicados necesarios (13), y
que es captado por intuicin intelectual.

La Fenomenologa, en cierto sen do, ha sido como un eslabn entre


los siglos XIX y XX. Es pues, una Filoso a de lo espiritual, aunque
su mtodo parte de los fenmenos concretos, es decir, de las cosas
como se aparecen o son patentes a nuestra conciencia. Al igual que
las Matem cas, es una ciencia eid ca (ideal), porque su objeto no
lo cons tuyen los hechos con ngentes, sino las conexiones esenciales.
Es tambin, puramente descrip va, al esclarecer gradualmente, etapa
por etapa y por medio de la intuicin intelectual, la esencia de las
cosas; adems de ser una filoso a primera (14), porque aborda los
fundamentos de todas las ciencias, ya que no obstante sus dificultades,
Husserl y sus discpulos han demostrado que el mtodo fenomenolgico
ofrece inmensas posibilidades para la inves gacin cien fica, sobre
todo en el campo social.

25.3.2.- La Fenomenologa en las Ciencias Jurdicas.- En el mbito del


Derecho, el mtodo fenomenolgico permite entender intui vamente
qu sea el Derecho en cualquier dato aportado por la experiencia
jurdica. La esencia de lo jurdico aparece detrs de la realidad de las
cosas y hace posible en cada caso, aislar lo que sea jurdico a travs del
dato sociolgico.

El mtodo fenomenolgico como ac tud consciente y determina va


de la inves gacin jurdica fue aplicado por Adolfo Reinach, discpulo
de Husserl, quien realiz algunas consideraciones fenomenolgicas de
ins tuciones jurdicas en su obra Los fundamentos apriors cos del
Derecho Civil. Asimismo lo aplicaron Guillermo Schapp, en su obra,
La nueva Ciencia del Derecho y Felix Kaufmann, en su obra, Lgica
y Ciencia del Derecho. Sin embargo, los que hicieron una notable
aplicacin de este mtodo han sido:

Luis Recasns Sichs, en sus obras Vida Humana, Sociedad y

356 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

Derecho; Los temas de la Filoso a del Derecho, y otras obras,


u liz el mtodo fenomenolgico para sus brillantes anlisis del
mundo de la cultura en general, y del mbito jurdico en par cular,
llevando este procedimiento a la estructura vital del hombre
social y a todas las modalidades de su proyeccin espiritual.
Carlos Cossio, traslada el mtodo fenomenolgico jurdico, a la
misma vida, considerando al Derecho como conducta humana
en su libertad y creacin.
25.4.- La Axiologa Contempornea o Teora de los Valores.-

Es una disciplina filosfica reciente que se ocupa de inves gar la


naturaleza y estructura de los valores, y de determinar sus caracteres, as
como la manera en que son captados o se los conoce y se realizan(15),
aunque ene sus races en la Filoso a griega.

La Filoso a del Derecho, es en parte Axiologa, puesto que incluye la


Teora del valor Derecho, de la Juscia y de los dems valores jurdicos.

25.4.1.- Max Scheler (1847-1928). Filsofo alemn y el ms notable


discpulo de Husserl, al haber aplicado el mtodo fenomenolgico
tambin a la ca, a la Antropologa, a la Historia y a la Religin: Entre
sus obras se destacan El formalismo de la ca y la ca Material de
los Valores, El Saber y la Cultura y su obra antropolgica El puesto
del Hombre en el Cosmos.

Mientras la Fenomenologa de Husserl estudia sobre todo, el problema


de la verdad, Max Scheler se vuelve a la Filoso a de los Valores, en la
que el sen miento del valor, reemplazar a la ideacin y a la intuicin
intelectual de la verdad: Los valores se sienten, no se piensan.

Sheler descubre que, junto a las esencias captadas por la Fenomenologa


de su maestro, hay otras esencias que no pueden ser captadas por
la inteligencia, sino ms bien, por la emovidad del sujeto. Estas
esencias son los valores, porque para Scheler, en el hombre, lo ms
profundo y espiritual es la persona; sta no es sustancia, sino como
un punto metasico del que emanan las emociones que captan los
valores (16).

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 357


FILOSOFIA DEL DERECHO

Los valores.- Son ciertas cualidades de los entes, independientes


de otras cualidades que esos mismos entes puedan tener (17).
Los valores vienen a ser los centros de atraccin defini va de
la conducta del hombre; no son creados por l, sino, existen
independientemente del hombre, al no depender de preferencias
individuales; existen adems, apoyndose en ciertos entes que
por eso mismo reciben el nombre de bienes. Su naturaleza no
es la de ser, sino la de valer.
Los valores pueden ser posivos o negavos, y estn jerarquizados
segn su grado de nobleza, cons tuyendo lo que Scheler llama
el Cosmos de Valores (18).
El Cosmos de Valores, presenta una jerarqua en forma de
pirmide, que yendo de la base a la cspide ene los siguientes
estratos o categoras. (19). Esta jerarqua depende del grado de
no-indiferencia de las personas hacia cada valor.
Estrato de lo agradable y lo l sensible, que se nos da en
actos es ma vos sensibles que se polarizan en sen mientos
de sa sfaccin e insa sfaccin.
Estrato de la vital y de lo l en general, que se nos da en
actos que captan lo adecuado, necesario y l para la vida. Se
polarizan en estados de nimos de alegra o tristeza, euforia,
angus a, bienestar, tranquilidad, etc.
El estrato de lo espiritual, con sus valores est cos, jurdicos
y del conocimiento: lo bello, lo justo y lo verdadero.
El estrato de lo santo, que nos es dado en actos espirituales de
amor y de religiosidad, y cons tuyen el estrato mas elevado
de la jerarqua.
Los Valores morales, segn Scheler, son aquellos que se encarnan
en los actos de las personas, y son siempre superiores a los
valores que se encarnan en las cosas. Un acto es bueno, co o
moral, cuando una persona elige y realiza un valor posi vo, frente
a su correspondiente nega vo; pero, un acto es especialmente
moral, cuando la persona elige entre dos o ms valores posi vos,
a aqul que est ms alto en la jerarqua del Cosmos de Valores,
y lo realiza.

358 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

La inversin de los Valores, es uno de los problemas de la sociedad


actual. Consiste en poner en lo ms alto de la escala de valores,
aquellos que responden a estratos inferiores. El problema
moral fundamental radica en captar y respetar la jerarqua de
los valores. Como ejemplo podemos decir que, la solidaridad
de clase, de trabajo, de profesin, jams debe prevalecer sobre
lo justo o lo verdadero, ya que la ceguera valora va ocasiona
grandes males para el individuo y para la sociedad.
Comentarios.- Max Scheler es uno de los pensadores ms comentados
del siglo XX, ha sido el fundador de la Axiologa Contempornea, como
disciplina filosfica independiente.
En su sistema, el amor y la persona enen una importancia capital.
Aparentemente, el amor es uno de los valores, pero aunque puede
quedar dentro de la esfera de los mismos, no es uno de ellos, porque
el amor siempre se orienta hacia una persona concreta.

La persona, es otra de las bases de la Axiologa de Scheler; tampoco es


igual que el yo pensante, porque la persona implica al ser esencialmente
espiritual. Scheler dice que son atributos que con forman parte de
la persona humana: la sensatez, la mayora de edad y la capacidad
de eleccin (20). El espritu es un principio diferente a la naturaleza
y es el que hace que el ser humano sea libre y pueda desprenderse
del determinismo de la vida orgnica. As, el ser humano, es -por un
lado-, un animal natural, pero por el otro, el ser humano es el ser que
ama y que reza, es un buscador de Dios, es espritu, es persona(21).

Adems de su obra filosfica, Scheler ha ejercido mucha influencia en


los problemas religiosos de nuestro siglo, proporcionando un nuevo
impulso a la Teologa en especial, a la catlica.

25.4.2.- Teora de los Valores y Derecho.- La Filoso a de Scheler ha


repercu do en la Filoso a Jurdica influyendo en la Deontologa jurdica
tradicional. Ante la pregunta acerca de los valores del Derecho, la
respuesta es que, hay que vivir lo que es el Derecho en la sociedad y en
la existencia propia, y a travs de esas vivencias intuir la esencia de lo
jurdico y de lo justo. La ac tud del jurista implica tambin una toma
de posicin frente a los hechos; frente a aquellos hechos que son una
consecuencia de la conducta humana que implica valores y es referible
a ellos, lo que derivar en la importancia fundamental que ene la

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 359


FILOSOFIA DEL DERECHO

Axiologa para las ciencias jurdicas.

Entre los filsofos del Derecho ms destacados en este tema tenemos,


al mexicano Luis Recasns Sichs y al argen no Carlos Cossio.

Luis Recasns Sichs, en su obra capital sobre la materia tulada


Vida humana, Sociedad y Derecho, llama Es ma va jurdica,
a la parte de la Filoso a del Derecho que se ocupa del tema de la
Juscia, del Derecho que debe ser y de los valores jurdicos (22).
Para el autor, estos tres asuntos son propios de la conciencia de
cada persona, de la opinin y sen r colec vo y de la vida de los
pueblos; porque siempre fueron el centro de la especulacin de
muchos filsofos importantes a lo largo de la historia.
Valores jurdicos.- El jurista francs Paul Roubier, al tratar el
tema de los valores jurdicos, expresa que en el estudio de las
normas jurdicas se pueden apreciar valores desde diferentes
puntos de vista. As:
Desde su aspecto exterior, se advierte la existencia de un
primer valor: la Seguridad Jurdica, porque sta supone una
serie de consecuencias ventajosas para la sociedad, como lo
son: La Autoridad, la Paz y el Orden.
El estudio del fundamento de las reglas de Derecho, nos sita
en presencia de un segundo valor: la Juscia; valor que es
esencial para la armona de las relaciones humanas, por sus
cualidades propias de igualdad y generalidad.
Finalmente, al considerar el objevo de las normas del
Derecho, se nos revela un l mo valor: la civilizacin o el
progreso social, a lo que nosotros llamamos la realizacin
del Bien Comn, que supone a su vez, valores como ser: la
Bondad, la Ulidad Social, la Abundancia, la Organizacin
Social, la Cultura, y otros. (24).

25.5.- Las Filoso as de la Existencia.-

El Existencialismo, es una corriente de la filoso a contempornea que


admite una doble consideracin : como una corriente filosfica, en
cuyo seno se han desarrollado ml ples doctrinas; y adems, como

360 Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias


UNIDAD 8. FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX.

fenmeno sociolgico manifestado por la gran difusin de la palabra


existencialismo, en la segunda mitad del siglo XX, ya que fue la que
alcanz mayor popularidad de entre las dems tendencias filosficas.(25)
Sin embargo, el Existencialismo, en su aspecto tcnico-filosfico, es una
filoso a de di cil acceso para el profano, y la generalizacin de algunos de
sus conceptos, se debe a que pensadores de esta corriente recurrieron a
la novela, al teatro y al ensayo popular para exponer sus ideas.

El Existencialismo es, en cierto modo, una vuelta el pienso, luego existo


de Descartes, pero poniendo deliberadamente el acento en el existo, es
decir en mi existencia par cular ahora y aqu. Podramos decir: Siento,
vivo, sufro, luego existo.

A par r de la obra del dans Soren Kierkegaard, el concepto de existencia


adquiere un significado filosfico diferente. Ser existente, es -para
Kierkegaard-, ser posible; porque el ser del hombre es siempre un poder
ser; es un estar en relacin profunda e indefinible, con uno mismo, y
es poder elegir. La existencia no se puede razonar ni demostrar con
argumentos lgicos, pero se puede caracterizar como movimiento, como
temporalidad, como relacin con uno mismo y con el mundo, donde el
existente (el hombre) se conoce desesperado y angus osamente como
libertad, y como paradojal voluntad finita (limitada) (26); as, la existencia
individual se dirige y apunta tambin, hacia lo trascendente, hacia Dios.

25.5.1.- Notas caracters cas de las Filoso as de la Existencia.- El


Existencialismo es una de las corrientes ms originales de la Filoso a;
sin embargo, a diferencia de otras escuelas o tendencias, carece de una
tradicin que se remonte ms all de Kierkegaard y Nietzche, y adems
ofrece una serie de variantes que van desde el existencialismo ateo de
Jean Paul Sarte, hasta el existencialismo catlico de Gabriel Marcel y
Mar n Buber. Como corriente filosfica presenta las siguientes notas
comunes:

Su preocupacin fundamental es la vida, como existencia


humana individual; en este sen miento toda filoso a de la
existencia es humanista(27), porque su centro es el hombre
individual y concreto. Esta preocupacin principal se puede
comprender teniendo en cuenta las circunstancias histricas de
su aparicin, ya que hasta la primera mitad del siglo XX, el mundo

Dra. Mara Cris na Valdivia Limpias 361


FILOSOFIA DEL DERECHO

occidental haba enfrentado dos guerras mundiales, catstrofes


que evidenciaron con plena crudeza, un problema latente: la
fragilidad e inseguridad de la existencia humana.
La incerdumbre del maana, la constancia de la endeble
situ