Tutela Provisria

Nas lies de Humberto Theodoro Jnior, a tutela provisria uma "tcnica

de sumarizao, para que o custo da durao do processo seja melhor
distribudo, e no mais continue a recair sobre quem aparenta, no momento,
ser o merecedor da tutela" ("Curso de Direito Processual Civil - Volume I". 57
ed. Rio de Janeiro: GEN | Editora Forense, 2016. P. ).
O que o grande mestre Humberto Theodoro Jnior busca transmitir em sua
brilhante obra que a tutela provisria nada mais do que um instituto do
direito brasileiro que busca antecipar um provimento jurisdicional ou
assegurar o direito de uma parte.

A tutela provisria dividida em tutela provisria de urgncia e tutela da

evidncia, enquanto na primeira busca-se inibir qualquer dano que a demora
na prestao da tutela jurisdicional possa causar, seja por via asseguratria
(tutela cautelar) ou via antecipatria (tutela antecipada), a segunda busca
conceder um direito incontroverso da parte.

Novamente, a fim de frisar o que cada uma, de forma simples, a forma de

antecipao da deciso de mrito ou tcnica asseguratria de um direito.

importante destacar que se d por meio de cognio sumria, ou seja, no h

cognio exauriente na deciso do juiz, em outras palavras, no faz coisa
julgada material, at porque violaria garantias constitucionais, notadamente o
devido processo legal (art. 5, inc. LIV, da Constituio Federal Brasileira).
a tutela provisria possui duas espcies, notadamente, a urgncia e a
evidncia.

Tutela Provisria de Urgncia

Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida quando houver elementos que
evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou de risco ao
resultado til do processo.
A tutela provisria de urgncia pauta-se na necessidade da prestao da
tutela jurisdicional evitar um prejuzo parte.

A) se a concesso da tutela provisria a antecipao de um provimento

jurisdicional, necessrio se faz demonstrar o possvel julgamento favorvel
parte que pleiteia a tutela provisria.
Aqui se busca acima de tudo a segurana jurdica da parte adversa,
sobretudo porque a concesso de certa tutela provisria pode gerar algum
prejuzo e a incerteza no provimento jurisdicional fim pode acarretar diversos
danos no somente ao desfavorecido com a tutela, mas sim a toda
coletividade.
(B) Tratam-se de requisitos alternativos, o preenchimento de um suficiente
para a concesso da tutela provisria. (perigo de dano) se d por uma
necessidade do momento (concesso liminar), o risco ao resultado til do
processo liga-se a questo de eventual prejuzo que a parte venha a sofrer no
curso do processo (incidentalmente).
totalmente possvel que para a concesso da tutela provisria de urgncia,
o juiz, de ofcio exija cauo real ou fidejussria idnea (art. 300, 1, do
Novo CPC).
Isso nada mais do que uma forma de assegurar que a parte contrria no
tenha qualquer prejuzo em caso de modificao ou, principalmente,
revogao.

Porm, no mesmo pargrafo o legislador prev a possibilidade de, caso a

parte litigante seja economicamente hipossuficiente dispensar a garantia (art.
300, 1, in fine, do Novo CPC).
Segundo ponto a ser levantada na tutela provisria de urgncia o art. 300,
2, do Novo CPC. A tutela provisria pode ser concedida tanto liminarmente,
quanto incidentalmente. Isso significa que enquanto no primeiro a tutela
concedida logo aps a propositura da petio inicial (seja do processo
principal, quanto da medida cautelar), bem como ser designada audincia de
justificao para ento ser possvel a concesso.
Cassio Scarpinella Bueno esclarece A tutela de urgncia pode ser
concedida liminarmente, isto , no incio do processo e sem a oitiva prvia da
parte contrria, ou aps justificao prvia (art. 300, 2, do Novo CPC).
(Novo Cdigo de Processo CivilAnotado. 1 ed. Saraiva: So Paulo, 2015. P.
219).
Por fim, destaca-se que existe uma nica hiptese que, mesmo preenchidos
todos os requisitos e prestado cauo, no ser concedida. Existem casos
que a deciso que conceder a tutela provisria cause efeitos irreversveis
(art. 300, 3, do Novo CPC), nesse caso o magistrado legalmente
impedido para a concesso da tutela requerida, inclusive, se ele quiser, ele
pode conceder a tutela, mas certamente a deciso ser caada pela instncia
superiora.
A tutela provisria de urgncia dividida em antecipada e cautelar. Existe
uma ltima diviso com relao ao momento do requerimento da tutela
provisria de urgncia. So dois, antecedente, ou seja, antes da propositura
do pedido principal, e incidentalmente, juntamente com o pedido principal.

Tutela Provisria de Urgncia Antecipada

A tutela provisria de urgncia antecipada nada mais do que a antecipao
do provimento jurisdicional fim, ou seja, da deciso do juzo acerca do caso.
precisar de todo tramite processual para sua converso em tutela definitiva,
a qual, com o trnsito em julgado, faz coisa julgada material.

A tutela provisria de urgncia antecipada deve ser encarada como se o

magistrado tivesse o encargo, diante dos elementos contidos no
art. 300 do Novo CPC (probabilidade de exito do direito da parte postulante e
perigo de dano ou risco ao resultado til do processo) de julgar o processo
naquele estado liminar em que se encontra.
Outro ponto a destacar que pode ser concedido tanto liminarmente, quanto
incidentalmente, ficando a critrio cognitivo do magistrado aplicar no
momento em que restar preenchidos os requisitos autorizadores.

Ademais, que a concesso da tutela provisria de urgncia antecipada pode

ser revogada ou modificada (art. 296 do Novo CPC) j sabemos, mas o que
eu gostaria de levantar agora algo intrnseco ligado figura do magistrado.
Mesmo que a ideia de tutela provisria seja o oposto de definitivo, uma vez
concedida tal medida, dificilmente haver retratao daquela deciso que
antecedeu, de modo a, mesmo contrariando o disposto na lei, aquele
processo j estar julgado.
A exemplo do que busco dizer que, quando um processo est apto a
julgamento, o magistrado analisa o processo desde o incio, de modo a
passar por aquela deciso, inevitavelmente. Salvo se em jogo probatrio a
parte desfavorecida da respectiva concesso antecipatria conseguir
elementos plausveis a fim de modificar quela deciso, havendo duvidas, o
magistrado manter sua deciso liminar.

Desse modo, busco dizer que a formulao do requerimento de antecipao

dos efeitos da tutela definitiva uma faca de dois gumes, porquanto, caso o
magistrado no tivesse concedido a tutela requerida, poderia, em sua prpria
cognio, optar por converter o indeferimento do requerimento em
indeferimento dos pedidos iniciais.

Por fim, destaco para o momento da concesso do respectivo instituto que

aqui tratamos. Como o prprio nome diz, trata-se de um instituto provisrio,
ou seja, algo que no se tem uma certeza de ser definitivo ou no, alm
disso, no caso da tutela provisria de urgncia antecipada, algo
antecipatrio, o que nos remete a entender que deve ser concedida
liminarmente ou no curso do processo. Ocorre que a tutela provisria pode
ser concedida a qualquer momento no curso do processo, inclusive na
prolao da sentena de mrito, ocasio em que, com a cognio exauriente,
a tutela ora prestada no ser provisria, mas sim definitiva.

Tutela Provisria de Urgncia Cautelar

Ao contrrio da tutela provisria de urgncia antecipada, na tutela provisria
de urgncia cautelar no se antecipada um provimento jurisdicional, mas sim
assegura um direito de uma parte.

A tutela provisria de urgncia cautelar est disposta no art. 301 do CPC, A

tutela de urgncia de natureza cautelar pode ser efetivada mediante arresto,
sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto contra alienao de bem
e qualquer outra medida idnea para assegurar um direito.
No Cdigo de Processo Civil de 1973 (Lei n 5.869/73) existia o livro das
cautelares, em que disciplinada as formas de medida cautelar possveis, as l
dispostas eram as chamadas cautelares nominadas ou tpicas, porm o rol de
cautelares era exemplificativo, de forma que era possvel requerer outra
medida cautelar no disposta no cdigo, contanto que preenchido o requisito
idoneidade, por isso o rol de cautelares poderia ser considerando
exemplificativo, passando as medidas no dispostas no cdigo serem
interpretadas como cautelares inominadas ou atpicas.
Diferente no foi no vigente cdigo de processo civil, salvo pela extino do
livro das cautelares, as quais foram transformadas em um nico artigo, qual
seja o art. 301 do CPC.
Ao meu ver, a nica mudana foi a retirada de disposio no cdigo,
porquanto observando o art. 301 do CPC, esse indica quais so as cautelares
nominadas ou tpicas, bem como indica que o rol delas exemplificativo,
contanto que respeitado o requisito idoneidade.
As medidas cautelares pode ser encarada tanto como forma de (I)
assegurar bens, (II) assegurar pessoas ou (III) assegurar provas.
(I) A medida cautelar que visa assegurar bens, destina-se a resguardar futura
execuo forada e, ainda, a apenas manter um estado de uma coisa. Por
exemplo, a medida que visa assegurar bens para uma execuo forada,
poderia ser facilmente atingida por meio de arresto de bens, cautelar
nominada da Lei n 13.105/15 e, noutro norte, a medida para assegurar o
estado de uma coisa, facilmente compreendida pela medida cautelar de
sequestro.
(II) A medida cautelar com fito em assegurar pessoas est pautada
justamente em questes relativas guarda de pessoas menores, sobretudo
visando satisfazer as satisfazer as necessidades dos menores. Um clssico
exemplo seria a medida cautelar de sequestro de menores, aquele que,
zelando por um menor, o qual possua a responsabilidade pelo zelo e
necessidades dele, promove a ao a fim de trazer para si a responsabilidade
pelo menor, ou seja, a guarda e o sequestro.
(III) A ltima espcie de medida cautelar visa assegurar uma prova a ser
utilizada em um futuro processo judicial. Para exemplificar a finalidade dessa
medida, imagine que um senhor, de seus noventa e oito anos est em seu
leito de morte e servir como testemunha de um processo ainda a ser
ajuizado. Ora, existe uma incerteza se aquele senhor conseguir depor em
juzo sobre aquele fato, para tanto prope-se uma cautelar inominada de
produo de provas para que antes de todo a tramite processual, esse possa
depor.

Tutela Provisria de Urgncia Antecipada em Carter Antecedente

Trata-se de um instituto inovador no direito processual civil brasileiro. Para ser
franco com os caros leitores, seria necessrio um artigo especfico para a
explicao minuciosa dessa espcie de tutela provisria de urgncia
(Cautelar e Antecedente).

"Considera-se antecedente toda medida urgente pleiteada antes da deduo

em juzo do pedido principal, seja ela cautelar ou satisfativa" (THEODORO,
Humberto. Jnior. "Curso de Direito Processual Civil - Volume I". 57 ed. Rio
de Janeiro: GEN | Editora Forense, 2016. P.650)
A tutela provisria concedida em carter antecedente significa a possibilidade
de antes da propositura do processo judicial, diante de uma urgncia
contempornea, requerer o futuro provimento jurisdicional fim de um futuro
processo, ou de uma medida asseguratria.

Art. 303. Nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da

ao, a petio inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e
indicao do pedido de tutela final, com a exposio da lide, do direito que
se busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado til do
processo.
Primeiramente vamos trabalhar com a tutela provisria de urgncia
antecipada concedida em carter antecedente.

Em uma palestra feita Procuradoria Geral do Estado do Rio de Janeiro em

25 de julho de 2015, o professor Fredie Didier Jr. Deu o seguinte exemplo
para explicar o que vem a ser o art. 303 do CPC.

Um aluno de terceiro passou no vestibular e a data da matrcula no curso

superior antecedente data de concluso do ensino mdio, certamente
haver indeferimento por parte da instituio de ensino em que faz o ensino
mdio em emitir o diploma antes do trmino do ano letivo, bem como haver o
indeferimento por parte da universidade em reservar a referida vaga ao aluno.
O ilustrssimo professor passa a explicar que no obstante a isso, possvel
sim conseguir aquela vaga do curso superior ao terceiranista por intermdio
da tutela provisria de urgncia em carter antecedente.

Existem trs requisitos para a concesso da tutela provisria de urgncia

antecedente, (I) Urgncia contempornea propositura da ao; (II)
Exposio do direito que se busca realizar; (III) Perigo de dano ou risco ao
resultado til do processo.

Ora, o professor tem total razo, observem que todos os requisitos

autorizadores esto presentes no exemplo.

(I) A urgncia contempornea propositura da ao significa dizer que a

parte necessita de um futuro provimento jurisdicional fim sem mesmo ter
promovido a petio inicial ainda. No exemplo do estudante, resta
comprovada diante do binmino que quele se encontra, a resistncia
emisso de certificado de concluso de ensino mdio e a eminncia de perder
a vaga no curso superior.

(II) Nada mais do que o fumus boni juris, s que no caso aplicado com
relao lide demonstrada na medida antecedente, de modo que reste
caracterizado a procedncia no direito que a parte lhe titula como detentora.
(III) O nosso conhecido periculum in mora, nos mesmos moldes da minha
explicao na tutela provisria de urgncia, a concesso do provimento
fundamental para aquele requerente neque momento no caso de perigo de
dano, ou risco ao resultado til do processo no caso da no concesso
daquele provimento naquele momento, devido a um incerto, porm provvel,
incidente.
Finalizando o exemplo do terceiranista, caso haja resistncia de ambas
instituies de ensino, existe a possibilidade de requerer a medida
antecipatria demonstrando os trs requisitos, bem como requerendo a tutela
provisria e formulando o pedido imediato e mediato, a fim de obter a
possibilidade de realizar a matrcula na universidade.

Caso haja a concesso da tutela requerida, dever ser observado o pargrafo

primeiro do art. 303 do CPC.
Art. 303. 1 Concedida a tutela antecipada a que se refere o caput deste
artigo: I - o autor dever aditar a petio inicial, com a complementao de
sua argumentao, a juntada de novos documentos e a confirmao do
pedido de tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro prazo maior que o juiz
fixar; II - o ru ser citado e intimado para a audincia de conciliao ou de
mediao na forma do art. 334; III - no havendo autocomposio, o prazo
para contestao ser contado na forma do art. 335.
Aps a concesso da tutela antecedente, o juiz conceder prazo para que a
pea seja aditada visando melhorar aquela exordial, seja com melhoria na
argumentao, seja carreando outros documentos, sobretudo porque o
processo judicial comear a tramitar com a presena de contraditrio. Caso
no haja aditamento, o processo ser extinto (art. 303, 2, do CPC).
Do aditamento, o processo correr nas formas do art. 318 do CPC, ou de
determinado procedimento especial disposto no cdigo, inclusive com a
realizao de audincia prvia no caso de haver possibilidade de
autocomposio (art. 303, 1, II, do CPC).
Interessante destacar a primazia da deciso de mrito no caso do processo
antecipatrio, de modo que caso o magistrado entenda que no haja
elementos para a concesso da tutela requerida, conceder obrigatoriamente
o prazo de at cinco dias para emenda daquela petio, nos termos do
art. 303, 6, do CPC.
Art. 303. 6 Caso entenda que no h elementos para a concesso de tutela
antecipada, o rgo jurisdicional determinar a emenda da petio inicial em
at 5 (cinco) dias, sob pena de ser indeferida e de o processo ser extinto sem
resoluo de mrito.
Agora chegamos na parte complexa do tpico, na tutela provisria de
urgncia antecipada antecedente existe algo chamado estabilizao da tutela
antecedente, disciplinada no art. 304 do CPC.
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se
estvel se da deciso que a conceder no for interposto o respectivo recurso.
A estabilizao da tutela antecedente significa dizer que aquela deciso
concedida em favor do requerente ser mantida, melhor dizendo, estabilizada.
Isso no quer dizer que a parte desfavorecida no possa recorrer contra a
deciso antecipatria, at porque o legislador previu essa possibilidade no
final do art. 304 do CPC.
A estabilizao cria segurana jurdica ao favorecido com a deciso e a
possibilidade de recorrer da cria segurana jurdica ao desfavorecido com a
deciso.

A no interposio de recurso causa a extino daquele processo em que foi

concedida a tutela provisria antecedente, nos termos do art. 304, 1,
do CPC, tendo a parte desfavorecida o prazo de at dois anos, a contar da
cincia da extino do processo, para rever, reformar ou invalidar a tutela
concedida (art. 304, 5, do CPC), inclusive, qualquer das partes pode
provocar a reviso, reforma ou invalidao da tutela, no apenas o
desfavorecido (art. 304, 2, do CPC).
A estabilizao da tutela antecedente no faz coisa julgada (art. 304, 6,
do CPC), como j fora explicado neste artigo, sobretudo porque foi concedida
em cognio sumria.
A extino do processo sem o prosseguimento no inibe que qualquer das
partes requeira o desarquivamento daquele processo, instruindo a inicial,
sendo prevento o juzo que concedeu a tutela antecipada (art. 304, 4,
do CPC).
Conclui-se, assim, que no recorrido daquela deciso que concedeu a tutela
antecipada, essa no far coisa julgada, mas manter seus efeitos at que
qualquer das partes tente rever, reformar ou invalidar a referida tutela
(art. 304, 3, do CPC).
Por fim, resta uma dvida, qual afinal o recurso que ir impedir a
estabilizao da tutela antecipada antecedente? Meus caros, existem
diversas correntes, sendo a majoritria interpretando que o recurso cabvel
para evitar a estabilizao da tutela o Agravo de Instrumento, nos termos do
art. 1.015 do CPC, salvo no Juizado Especial Cvel, Lei n 9.099/95, que
passvel de requerer a tutela antecedente, sendo, no ltimo caso, a simples
manifestao da parte como causa para impedir a estabilizao da tutela
antecedente, visto que naquele rito no se comporta recorrer de decises
interlocutrias, pronunciamento do juiz utilizado na concesso da tutela
antecedente.

Tutela Provisria de Urgncia Cautelar em Carter Antecedente

Nos moldes do tpico anterior, "Considera-se antecedente toda medida
urgente pleiteada antes da deduo em juzo do pedido principal, seja ela
cautelar ou satisfativa" (THEODORO, Humberto. Jnior. "Curso de Direito
Processual Civil - Volume I". 57 ed. Rio de Janeiro: GEN | Editora Forense,
2016. P.650)
Art. 305. A petio inicial da ao que visa prestao de tutela cautelar em
carter antecedente indicar a lide e seu fundamento, a exposio sumria do
direito que se objetiva assegurar e o perigo de dano ou o risco ao resultado
til do processo. Pargrafo nico. Caso entenda que o pedido a que se refere
o caput tem natureza antecipada, o juiz observar o disposto no art. 303.
Eu vou falar uma coisa agora ao amigo leitor, mas peo que no anote isso
em lugar algum, tampouco fale para algum que fui eu quem falou, mas a
tutela provisria de urgncia cautelar em carter antecedente me lembra
muito o processo cautelar do Cdigo de Processo Civil de 1973.
Os trs requisitos da petio inicial para a concesso de tutelala provisria
cautelar so (I) Lide e seu fundamento; (II) Exposio sumria do direito que
se objetiva assegurar; (III) Perigo de dano ou risco ao resultado til do
processo.

Apenas ratificando o que aqui fora falado anteriormente, a tutela cautelar visa
assegurar um direito (bens, pessoa ou provas), no caso do carter
antecedente, assegurar um futuro direito (ex: medida cautelar de arresto para
assegurar futura execuo forada).

Fao um adendo com relao ao pargrafo nico do art. 305 do CPC, o qual
inibe que um processo seja extinto se o caso em testilha comporta a tutela de
urgncia antecipada, aplicando-se fungibilidade entre elas.
Recebida a inicial, o juiz determinar a citao do requerido para contestar os
pedidos e indicar as provas pertinentes no prazo de cinco dias
(art. 306 do CPC), caso o requerido permanea silente, sero reputados como
aceitos os fatos narrados pelo requerente como ocorridos (art. 307 do CPC),
incumbindo ao juiz, no ltimo caso, julgar o processo no prazo de cinco dias.
Caso haja contestao, dever ser observado o procedimento comum (art.
307, pargrafo nico, do CPC).
Aps a efetivao da tutela cautelar, ter o requerente o prazo de trinta dias
para promover a ao principal, aditando aquele processo j proposto,
incluindo pedido principal e modificando causa de pedir, caso seja necessrio,
dispensado do pagamento de novas custas, para ento o tramite na forma do
art. 318 do CPC (procedimento comum) ou na forma de procedimento
especial competente (art. 308 do CPC).
Diferentemente da tutela provisria de urgncia antecipada em carter
antecedente, aqui no existe estabilizao, muito pelo contrrio, o art. 309
disciplina as causas que ensejam na cessao da eficao da tutela
concedida.

Art. 309. Cessa a eficcia da tutela concedida em carter antecedente, se: I -

o autor no deduzir o pedido principal no prazo legal; II - no for efetivada
dentro de 30 (trinta) dias; III - o juiz julgar improcedente o pedido principal
formulado pelo autor ou extinguir o processo sem resoluo de mrito.
O inciso I se refere no caso de ausncia de emenda do processo promovido.
J o inciso II associado segurana jurdica em favor do desfavorecido com
a concesso da medida cautelar, de modo quela deciso no perdurar para
sempre, sendo que, decorrido trinta dias da concesso e infrutfera a
efetivao, os efeitos daquela cautelar so cessados. Por fim, o inciso terceiro
est associado no caso de improcedncia do pedido principal, at porque
seria ilgico manter a eficcia da tutela sendo que o pedido principal no
favorvel ao beneficiado da tutela, neste caso, ou quando ocorrer a extino
do processo por uma das causas do art. 485 do CPC.
Ademais, uma vez cessados os efeitos da tutela, vedado refazer o pedido,
salvo por novo fundamento, inclusive o que disciplina o pargrafo nico do
art. 309 do CPC.
Art. 309. Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a eficcia da tutela
cautelar, vedado parte renovar o pedido, salvo sob novo fundamento.
Por fim, destaco que a no concesso dos efeitos cautelares pretendidos no
obsta que a parte formule os pedidos principais, salvo se o motivo do
indeferimento for o reconhecimento de prescrio ou decadncia, nos termos
do art. 310 do CPC.
Art. 310. O indeferimento da tutela cautelar no obsta a que a parte formule o
pedido principal, nem influi no julgamento desse, salvo se o motivo do
indeferimento for o reconhecimento de decadncia ou de prescrio.