Como el inters del fiduciario era inexistente ya que solo era un intermediario entre el
causante y el verdadero heredero, poda ocurrir que rechazara la herencia, al no tener
compensacin por sus molestias. Para evitar estos inconvenientes y considerarse justa
una retribucin al fiduciario, el senadoconsulto Pegasiano, de la poca de Vespasiano,
le otorg los beneficios de la ley Falcidia, pudiendo retener la cuarta parte de lo que
deba entregar al fideicomisario, como pago por sus servicios.
Dentro de estos se puede mencionar, a los problemas para heredar, debido a que de
acuerdo con el Derecho Romano, algunas personas, tales como las mujeres, no tenan
la facultad de poder heredar bienes. Por ese motivo, con el fin de que el testador
pudiera llevar a cabo su voluntad, nace una figura que, salvando los problemas de tipo
legal que existan en ese momento, pudiera hacer que su voluntad fuera efectiva
Debe indicarse que desde ese momento, aparece un aspecto que es sumamente
importante en el caso de los fideicomisos que es la confianza, ya que la persona que
adquira los derechos de administrador por esta va, poda usar los bienes para su
propio provecho e incluso enajenarlos. Este tipo de fideicomiso se caracteriza porque la
transmisin de bienes se hace una vez que su propietario ha muerto, por lo que viene a
constituirse en un fideicomiso testamentario.
Posteriormente aparece la transmisin entre vivos. Con sus dos formas principales, la
llamada fiduciae cum creditore y la denominada fiduciae cum amico.
La primera representa una forma de garanta. En este caso la persona que solicitaba
un prstamo a otra lo que haca era traspasarle sus bienes como garanta, mientras el
prstamo estuviera vigente. Una vez cancelada la obligacin los bienes eran devueltos
por el acreedor a su respectivo dueo. En su forma original esta figura se prest a
abusos porque en algunos casos el acreedor poda hacer uso irrestricto de los bienes a
su favor. Posteriormente se buscaron formas de que esta desventaja del deudor no
fuera tan patente.
De acuerdo con [ CITATION Ser05 \l 2058 ], esta figura es de gran importancia, pues
asi se cumple con la garanta tal y como los conocemos actualmente. Sin embargo,
segn, representaba dos grandes desventajas:
2. El pactum fiduciae cum amico, lo que persegua era que una persona entregara
a otra de su entera confianza, los bienes de su propiedad para que los
administrara segn las instrucciones recibidas.
Aunque se presentaba el inconveniente tambin que quien reciba el bien poda abusar
de su uso.
Por tales motivos se puede afirmar que en el derecho romano existan dos figuras
jurdicas respecto al fideicomiso:
A criterio del autor Horacio Snchez Sodi, quien en su obra El Fideicomiso en Mxico
sostiene que "el fideicomiso mexicano deriva de una especie de adaptacin del trust
anglosajn"8 .
Elementos.
El contrato de fideicomiso es el documento a travs del cual las partes que lo celebran
crean y transfieren derechos y obligaciones; para ello, se establecen las condiciones
bajo las cuales debern proceder a fin de cumplir la encomienda del fideicomitente.
Declaraciones : En esta seccin del contrato se identifican las partes que lo celebran,
exponiendo los aspectos legales que los legitiman para adquirir los derechos y
obligaciones que del contrato emanen. Asimismo, se expresa la voluntad y buena fe de
las partes.
Clusulas
Primera : Adhesin al fideicomiso y aceptacin del cargo : el fideicomitente hace
expresa su voluntad de celebrar el contrato y el fiduciario acepta el cargo.
Tercera : Patrimonio : Se describen los bienes que sern transferidos al fiduciario para
su inversin y administracin. No puede haber fideicomiso si no existen bienes.
Cuarta : Poltica de inversin : Se establecen los lineamientos que debern seguirse
para que los bienes sean invertidos, en qu tipo de instrumentos y las
responsabilidades que asumen las partes.
Quinta : Fines : Esta clusula es quiz una de las mas importantes en el contrato
fideicomiso donde se dejan claramente establecidas las obligaciones de dar, hacer o no
hacer de cada uno de los elementos personales que participan en el contrato. Los fines
deben ser claros, lcitos y posibles para que el contrato de fideicomiso pueda
celebrarse.
Novena : Renuncia del fiduciario : Define el procedimiento que debe seguir el fiduciario
y las condiciones que deben cumplirse para hacerla efectiva.
Dcima tercera : Honorarios del fiduciario : Determina los cobros mximos que podr
efectuar el fiduciario para asumir la correcta administracin del fondo en fideicomiso.
Estos honorarios causan IVA.
Firma : El contrato de fideicomiso debe ser firmado, por parte de la fiduciaria, por su
"Delegado Fiduciario", nico representante legal de la fiduciaria que puede obligarla a
cumplir con lo establecido en las clusulas del contrato.
Entre las cosas corporales estn las que tengan posibilidad de existir, algo genrico,
problemas de si existe o no en el patrimonio del testador; algo determinado, puede ser
una cosa propia, del heredero o ajena, la cosa corporal le es debida al legatario en el
estado en que se encontraba para el momento de la muerte del testador.
Entre las cosas incorporales estn las de derecho real sobre una servidumbre predial,
derecho de usufructo, derecho real de uso, derecho real de habitacin, derecho de
crdito, derecho a una liberacin de deuda, derecho de cobrar deudas, derecho a
cobrar opciones, de prestaciones peridicas.
Pagos de legados
2. El pago de los legados debe hacerse de acuerdo con las siguientes reglas:
Cuando el testador lega una cosa especfica y determinada que no es suya, nos
encontramos ante un legado de cosa ajena, cuya validez, si la cosa era ya ajena en el
momento de legarla, depende del conocimiento que el causante tuviera de esta
circunstancia;
Excepciones:
Legado de universalidades
As como puede legarse una cosa o un derecho singular, puede legarse, tambin
conjuntos de cosas o de derechos, es decir, universalidades de hecho (una biblioteca)
o de derecho (fondo de comercio). El legatario adquirir dicho conjunto como lo
encuentre en el patrimonio hereditario, aunque el conjunto se reduzca a una sola cosa.
el bien objeto del legado, puede estar gravado, con algn hecho de garanta, pasara al
legatario con todos los gravmenes que tuviere.
Legado de un crdito
Cuando se deja mortis causa un crdito, se transmiten con l, todas las acciones y
garantas existentes. El heredero est obligado a cumplir con entregar los ttulos y la
documentacin referente al caso al legatario. En modo alguno es fiador, salvo expresa
clusula del de cujus.
Legado caritativo
es el legado efectuados a favor de los pobres, o para fines culturales o religiosos, que
ser entregado, por el heredero a las personas que indique el testador.
Legado de alimentos
este tipo de legado es aqul cuyo objeto lo constituye cierta cantidad de dinero u otros
bienes fungibles, que debe ser entregada al beneficiario en determinados perodos y
durante cierto tiempo y entre ellos tenemos a manera de ejemplo legado de renta
vitalicia, legado de renta por tiempo determinado, legado de alimentos, entre otros.
Sustento Legal.
Art. 34.- Las instituciones de seguros, slo podrn realizar las operaciones
siguientes:
IV.- Las operaciones de administracin a que se refieren las fracciones III, III bis
y IV, segundo prrafo, del artculo 34 de la presente Ley, slo podrn efectuarlas las
instituciones autorizadas para realizar las operaciones que menciona la fraccin I del
artculo 7o. de esta ley, y su inversin se ajustar a las disposiciones legales y
administrativas aplicables;
XVI.- Las operaciones de fideicomiso a que se refiere la fraccin IV del artculo
34 de esta Ley, se sujetarn a lo dispuesto en esta Ley y a las siguientes bases:
f) Los recursos recibidos por las instituciones de seguros con cargo a contratos
de fideicomiso no podrn computarse como parte de las reservas de carcter
tcnico que dichas instituciones deben constituir de acuerdo a lo dispuesto en
esta Ley, ni podrn considerarse para efecto alguno como parte de los cmputos
relativos al capital mnimo de garanta previsto en el artculo 60 de esta Ley;
XVII.- Las operaciones a que se refieren las fracciones II a XIV del artculo 34 de
esta Ley, se sujetarn a las reglas de carcter general que dicte la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico. Tales disposiciones debern propiciar la
consecucin de cualesquiera de los objetivos siguientes:
Art. 385.- Quienes pueden ser fiduciarios : Solo pueden ser fiduciarias las
instituciones expresamente autorizadas por la Ley General de Instituciones de Crdito.
Art. 386.- Bienes que pueden afectarse en fideicomiso : Pueden ser objeto
del fideicomiso toda clase de bienes y derechos, salvo aquellos que,
conforme a la ley sean estrictamente personales de su titular.
Situacin de los bienes afectados en fideicomiso : Los bienes que se den en
fideicomiso se considerarn afectos al fin a que se destinan y, en consecuencia,
slo podrn usarse para llevar acabo los derechos y acciones que al
mencionado fin se refieran, salvo los que expresamente se reserve el
fideicomitente, los que para l provengan del fideicomiso mismo o los adquiridos
legalmente respecto de tales bienes, con anterioridad a la constitucin del
fideicomiso, por el fideicomisario o por terceros.
Art. 118.- Con la salvedad de toda clase de informacin que sea solicitada
por la Comisin Nacional Bancaria, la violacin del secreto propio de las
operaciones a que se refiere la fraccin XV del artculo 46 de esta ley (la prctica
de las operaciones de fideicomiso), incluso ante las autoridades o tribunales en
juicios o reclamaciones que no sean aquellos entablados por el fideicomitente o
fideicomisario, comitente o mandante, contra la institucin o viceversa, constituir
a sta en responsabilidad civil por los daos y perjuicios ocasionados, sin perjuicio
de las responsabilidades penales procedentes.
Conclusin
Para finalizar hay que tener en cuenta que todos estos temas como el legado,
fideicomiso y codicilos son de gran relevancia a la hora de repartir algn bien
dentro de un testamento, y adems, hay que saber que todos ellos se asemejan
por ser en derecho una disposicin que el testador aade a su testamento y
porque todos deben otorgarse con las mismas formalidades externas.
BIBLIOGRAFA