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SUPUESTOS DE DETENCIN NO JUDICIAL

EN VIOLENCIA DE GNERO

En nuestro pas tenemos un problema de hipertrofia legislativa.

Adems de las Cortes Generales, existen diecisiete Asambleas

legislativas autonmicas, y dos Asambleas de las ciudades autnomas de

Ceuta y Melilla, con sus respectivos gobiernos, emitiendo sin parar

legislacin, a veces de muy baja calidad tcnica. Y junto a estas fuentes

materiales, hay que aadir la peculiaridad de los Consejos y Cabildos

Insulares en Baleares y Canarias, que son, al tiempo, por un lado,

administracin local dotada de autonmica como organizacin propia de

las Islas, y, estructura perifrica propia de la administracin autonmica,

dotada de un importante nivel competencial, la Unin Europea y los

Ayuntamientos.

Esta inseguridad jurdica afecta a la regulacin de derechos

fundamentales, como es el derecho a la libertad.

En este artculo abordaremos la regulacin de los supuestos en que

cabe la detencin, no ordenada por un juez, del mayor de edad inculpado

por un delito o falta de violencia de gnero.

Por Francisco Javier Prez-Olleros Snchez-Bordona

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Mayo de 2014

Nunca es demasiado tarde para el coraje, si no ha sido demasiado


pronto para el abatimiento. George Steiner.

I.- LA DETENCIN PREVENTIVA


POLICIAL PENAL
Se puede definir la detencin preventiva
policial como la medida cautelar personal, de
naturaleza penal, adoptada por la polica, por su propia
potestad, en el ejercicio de sus funciones de
mantenimiento de la seguridad ciudadana, y de
averiguacin de los delitos y aseguramiento de los
delincuentes, en los casos, con las formas, y durante el tiempo mximo
que la ley establece.
Recordemos la Constitucin Espaola, en su artculo 104,
encomienda a las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad proteger el libre ejercicio
de los derechos y libertades y garantizar la seguridad ciudadana.
Y cules son las funciones de polica judicial previstas en el
artculo 126 de la Constitucin Espaola:
La polica judicial depende de los Jueces, de los Tribunales y del
Ministerio Fiscal en sus funciones de averiguacin del delito y
descubrimiento y aseguramiento del delincuente, en los trminos que la ley
establezca.
Por otra parte, seala el artculo 17.1 de la Constitucin Espaola
CE, en adelante- que toda persona tiene derecho a la libertad y a la
seguridad. Y tambin establece que nadie puede ser privado de su
libertad sino en los casos y en las formas previstas en la Ley.
El mantenimiento de la seguridad pblica o, en trminos del
artculo 104.1 CE, la proteccin del libre ejercicio de los derechos y
libertades y la garanta de la seguridad ciudadana, constituye un
verdadero servicio pblico, cuyo titular es el Estado, tal y como se dispone
en el artculo 1.1 de la Ley Orgnica 2/1986, de 13 de marzo, de Fuerzas y

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Cuerpos de Seguridad del Estado, y en el artculo 149.1.29 de la
Constitucin Espaola: El Estado tiene competencia exclusiva en materia
de seguridad pblica.
Seala tambin la LO 2/1986, en su artculo 11.1, que las Fuerzas y
Cuerpos de Seguridad del Estado tienen como misin proteger el libre
ejercicio de los derechos y libertades y garantizar la seguridad ciudadana
mediante, entre otros, el desempeo de las siguientes funciones:
b) Auxiliar y proteger a las personas y asegurar la conservacin y
custodia de los bienes que se encuentren en situacin de peligro por
cualquier causa.
f) Prevenir la comisin de actos delictivos.
g) Investigar los delitos para descubrir y detener a los presuntos
culpables, asegurar los instrumentos, efectos y pruebas del delito,
ponindolos a disposicin del Juez o Tribunal competente y elaborar los
informes tcnicos y periciales procedentes.

II.- CARACTERSTICAS DE LA
DETENCIN PREVENTIVA POLICIAL
La detencin preventiva policial
preprocesal penal es una limitacin general en el
derecho a la libertad y seguridad personal, que se
caracteriza por:
1) Ser una limitacin provisional de la libertad fsica o de
movimientos, a la que puede ser sometida toda persona que cometa un
delito, en las formas y casos establecidos en la Ley, salvo el Rey, que
no puede ser detenido ni siquiera en casos de flagrante delito (artculo
56.3 CE).
El derecho a la libertad personal se reconoce a todos, y por tanto
tambin a los extranjeros, que tambin gozan de las libertades pblicas que
la Constitucin reconoce en los trminos que establezcan los tratados y la
ley (artculo 13.1 de la CE). La ley que lo regula es la LO 4/2000 de derechos
y libertades de los extranjeros en Espaa, y la Ley 12/2009, de 30 de
octubre, reguladora del derecho de asilo y proteccin subsidiaria.
2) Absorbe a la libertad de residencia y circulacin que se atribuye
a todos los espaoles en el artculo 19 de la CE.

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3) La injerencia a la libertad debe ser la excepcin por afectar a
un derecho fundamental.
Por ello la detencin no acordada por un juez se somete al control
judicial a travs de un procedimiento al efecto denominado Habeas Corpus,
regulado en la Ley Orgnica 6/1984, en cuyo artculo 1 apartado a) reputa
ilegal la detencin practicada por una autoridad, agente de la misma,
funcionario pblico o particular, sin que concurran los supuestos legales. La
acordada por un juez ser revisable a travs de los recursos ordinarios
previstos en la ley procesal.
Cabe el recurso de amparo directo cuando se hayan agotados todos
los recursos ordinarios (SSTC 85/1994 y 62/1996).
4) No caben las detenciones arbitrarias. Una persona solo puede
ser limitada en su libertad personal en los casos, y con las formas, y con el
tiempo mximo, previstos en la Ley.
En cuanto a la detencin preventiva policial, los casos y plazos se
prevn fundamentalmente en el artculo 17 de la CE, en los artculos 489 y
siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Criminal LECR-, y en el artculo
11.1.g de la L.O. 2/86, de 13 de marzo, de Fuerzas y Cuerpos de Seguridad.
Pero hay especialidades, como por ejemplo la de un militar, que se
regula por lo dispuesto en los artculos 205 y concordantes de la Ley
Orgnica 2/1989 Procesal Militar (debe comunicarse a su superior).
5) Es una medida cautelar personal, no una pena anticipada
(artculo 34 del Cdigo Penal CP-), aunque el tiempo de duracin de la
detencin o prisin preventiva y medidas cautelares privativas de derechos
como prohibicin de aproximacin o de comunicacin ser abonado para el
cumplimiento de la pena (art. 58 del CP).
6) Su finalidad principal es poner a disposicin de la autoridad
judicial competente al detenido imputado de una infraccin criminal, en
los casos y con las formas previstas en la Ley.
Como excepcin, tngase en cuenta que se prev en la detencin
de menores de 14 a 17 aos la puesta a disposicin del Fiscal o su libertad
en el plazo de 24 horas (artculo 17.4 de la LO 5/2000, de 12 de enero,
reguladora de la responsabilidad penal de los menores).
7) Es una situacin fctica, respecto de la que se ha sealado por el
Tribunal Constitucional que no hay situaciones intermedias entre la
detencin y la libertad (STC 98/1986, de 10 de julio): Debe considerarse
como detencin cualquier situacin en que la persona se vea impedida u

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obstaculizada para autodeterminar, por obra de su voluntad, una conducta
lcita, de suerte que la detencin no es una decisin que adopte en el curso
de un procedimiento, sino una pura situacin fctica, sin que puedan
encontrarse zonas intermedias entre detencin y libertad
La retencin como figura intermedia no existe jurdicamente
segn la doctrina del Tribunal Constitucional. La retencin en derecho es
una detencin.
Detenido en los casos de detenciones preventivas es el privado
temporalmente de libertad, por ser sospechoso de la participacin en la
comisin de un hecho delictivo, tras la notitia criminis, o en los casos de
privacin de libertad especiales previstos en la ley, no pudiendo darse el
mismo tratamiento, y por ende no constituye una detencin, la mera
inmovilizacin de la persona instrumental de prevencin o de indagacin,
como por ejemplo para la prctica de normas de polica o de circulacin,
como en la llamada prueba de alcoholemia (SSTC 103/1985 y 107/1985, y
STC 341/1993, de 18 de noviembre).
As pues, el tiempo en que una persona est parado atendiendo a las
indicaciones de un polica o vigilante de seguridad que le pide que se
identifique, o le solicita que sople en un control de alcoholemia, no es una
detencin. Simplemente de forma libre cumple con las indicaciones de la
funcin policial o del vigilante de seguridad en su caso, como puede ser en
el control de identidad o paquetera que no pueda acceder a un inmueble o
el abandono del mismo.
Y la detencin no comienza en el momento de la lectura de derechos,
sino cuando la persona pierde su libertad de movimiento en contra de su
voluntad.

El ordenamiento jurdico prev otros supuestos


distintos a la detencin preventiva preprocesal en los que
se legitima a la polica para que pueda en su caso por su
propia autoridad detener. Son supuestos previstos en el
artculo 5 del Convenio Europeo de Derechos
Humanos, en que los que se pone en peligro la seguridad
ciudadana (artculo 104 de la CE), y no se regulan en las leyes procesales.
El artculo 5 del Convenio Europeo de Derechos Humanos,
reconoce que toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad, pero
tambin que cabe la detencin de los menores para hacerles comparecer a

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la autoridad competente; de la persona susceptible de propagar una
enfermedad contagiosa, de un enajenado, de un alcohlico, de un
toxicmano o de un vagabundo; y para impedir su entrada ilegal en el
territorio o contra la cual est en curso un procedimiento de expulsin.

Simplemente a efectos enunciativos, son


supuestos de detencin policial temporal, distintos
a la detencin policial preventiva:
A) La detencin por infraccin de la Ley
Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre
derechos y libertades de los extranjeros en
Espaa y su integracin social, acordada en un
expediente administrativo sancionador, a los efectos de llevar a cabo el
retorno o la expulsin e ingreso en CIE judicialmente autorizado.
B) La detencin funcional para identificacin del artculo 20 de la
LO 1/1992 de 21 de febrero (LOPSC), sobre Proteccin de la Seguridad
Ciudadana, por infraccin del artculo 11 de la LO 1/1992, sobre
Proteccin de la Seguridad Ciudadana, que impone a los extranjeros que
se hallen en Espaa dos obligaciones: acreditar su identidad y acreditar que
se hallan legalmente en territorio espaol.
Es una situacin que va ms all de una mera inmovilizacin de la
persona instrumental de prevencin o de indagacin, y por ello ha de ser
considerada como una modalidad de privacin de libertad conforme a al
criterio de la STC 341/1993, de 18 de noviembre, a los nicos fines de
identificacin de personas no identificadas de las que razonable y
fundadamente pueda presumirse que se hallan en disposicin actual de
cometer un ilcito penal (no de otro modo cabe entender la expresin legal
para impedir la comisin de un delito o falta), o a aquellas igualmente no
identificables, que hayan incurrido ya en una infraccin administrativa, y por
ello la Circular 2/2012 de la Direccin General de la Polica, seala que slo
podr trasladarse a las dependencias policiales a efectos de identificacin en
estos casos.
La situacin que regula el precepto es la de un acompaamiento a
los agentes, por orden de ellos (requerimiento), hasta dependencias
prximas en las que el sujeto habr de permanecer, si bien por el tiempo
imprescindible para realizar las diligencias de identificacin y debe hacerse
constar que la desatencin a aquella orden conminatoria, se imponga o no

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por la coaccin, puede dar lugar a responsabilidades penales o
administrativas (arts. 20.4 y 26, h) de la LOPSC).
Siendo esto as, la actitud del requerido que acata la orden policial,
expresa una voluntad de no resistirse o no negarse a acompaar a los
agentes, pero no necesariamente una voluntad libre en el sentido del artculo
17.1 de la Constitucin, y el requerido tiene derecho al Habeas Corpus, del
artculo 17.4 de la CE, pues la fuerza pblica slo podr requerir este
acompaamiento a dependencias prximas y que cuenten con medidas
adecuadas para realizar las diligencias de identificacin, y las diligencias
mismas, en todo caso, no podrn prolongarse ms all del tiempo
imprescindible para la identificacin de la persona.
Las dems garantas dispuestas en el art. 17.3 (exclusin de toda
obligacin de declarar y aseguramiento de la asistencia de Abogado en las
diligencias policiales en los trminos que la Ley establezca), hallan su razn
de ser en el supuesto de la detencin preventiva en la proteccin del
detenido y en el aseguramiento de la correccin de los interrogatorios a que
pueda ser sometido (STC 196/1987, fundamento jurdico 2.), pero no tienen
encaje en este supuesto de privacin de libertad para diligencias de
identificacin que, no permiten interrogatorio alguno que vaya ms all de la
obtencin de los datos personales (STC 341/1993, de 18 de noviembre, FJ
6).
Existe un Libro-Registro de identificados en las dependencias de
las fuerzas de seguridad donde se anotan todos los pormenores de este tipo
de traslados para identificacin, que est a disposicin de la autoridad
judicial y del Ministerio Fiscal, con la finalidad de llevar un control de estas
actuaciones.
Tngase en cuenta que si para evitar la asistencia letrada, se comete
el fraude de apuntar en el Libro de Identificados a personas que en realidad
han sido trasladadas en calidad de detenidos a las dependencias policiales
por comisin de faltas, puede suponer una vulneracin del derecho a la
asistencia de abogado y del derecho de informacin de sus derechos y de
las razones de la detencin, punible en el artculo 537 del CP.
Adems sera un fraude innecesario, pues es lcita la detencin y
traslado a la Comisara de la persona sobre la que existen indicios
racionales de la comisin de una falta, cuando se trata de personas
indocumentadas, con carencia de domicilio conocido y no da fianza
bastante, pero hay que preservar los derechos de todo detenido por la

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comisin de una falta igual que si hubiera cometido un delito, aunque lo
fuere para constatar su identidad y citacin a Juicio Inmediato de Faltas, y
por lo tanto se le debe tambin a estos detenidos efectuar informacin de
derechos, asistido de Letrado, antes de tal citacin en su caso.
En resumen, la actuacin policial correcta en la prctica de esta
diligencia de identificacin de personas no identificadas de las que
razonable y fundadamente pueda presumirse que se hallan en
disposicin actual de cometer un ilcito penal, ser la siguiente:
Si la persona no puede ser identificada por cualquier medio y se
encuentra en disposicin actual de cometer un ilcito penal o ha cometido
una infraccin administrativa, ser requerida por los agentes policiales para
que le acompae a las dependencias policiales.
Ante este requerimiento, la persona afectada por la medida puede
adoptar dos posturas:
A) Que acceda a acompaar a los agentes policiales
B) Que se niegue a identificarse o a acompaar a los agentes
policiales a la comisara.
A) Si acepta acompaar a los agentes, la actuacin ser la
siguiente:
1. Se le informar del porqu del requerimiento (para identificacin).
2. Ser trasladado a la dependencia policial ms prxima, siempre
que la misma cuente con medios adecuados para realizar la diligencia de
identificacin.
3. Una vez en la comisara se proceder de forma inmediata a su
identificacin, la cual habr de realizarse en el tiempo mnimo
imprescindible.
4. La diligencia se har constar en el libro-registro, as como el
motivo y duracin de la misma.
El libro-registro quedar a disposicin de la autoridad judicial
y del Ministerio Fiscal, sin perjuicio de la obligacin de remitir peridicamente
un extracto de las privaciones de libertad practicadas para identificacin al
Ministerio Fiscal.
B) Que el requerido se niegue a acompaar a las dependencias
policiales a los agentes de la autoridad requirentes o bien se niegue a
identificarse.
En estos supuestos, los funcionarios de las Fuerzas y Cuerpos
de Seguridad actuarn con arreglo a lo establecido en el Cdigo Penal y en

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la Ley de Enjuiciamiento Criminal, segn lo establecido en el punto 4 del
artculo 20 de la LO 1/92, es decir, actuarn como Polica Judicial ante la
comisin de una infraccin penal de resistencia o desobediencia, por lo que
se informar de los derechos que le asisten con arreglo al artculo 520 de la
Ley de Enjuiciamiento Criminal, como a cualquier otra persona que haya
cometido un delito o falta penal, procediendo, si cabe, a la detencin
preventiva del mismo y a la elaboracin del correspondiente atestado
policial, el cual ser remitido a la autoridad judicial y copia al Ministerio
Fiscal.
Si una persona a la que se la ha aplicado el artculo 20.2 de la ley
Orgnica 1/92, solicita el hbeas corpus o cualquiera de las dems personas
legitimadas, segn el artculo 3 de la LO 6/86, los funcionarios policiales
ante los que se solicite estn obligados inmediatamente a ponerlo en
conocimiento del juez de instruccin del lugar en donde se encuentre la
persona privada de libertad.
El incumplimiento de esta obligacin por parte de los funcionarios
policiales, dar lugar al apercibimiento de los mismos por parte de la
autoridad judicial, sin perjuicio de las responsabilidades penales y
disciplinarias en que pudieran haber incurrido.

C) La detencin para neutralizacin y


traslado de persona con desorden mental
violento o autoltico:
La polica puede tener que intervenir en
situaciones de emergencia en las que la conducta de
las personas con trastornos mentales representa un
peligro para ellos mismos y para la poblacin.
Suelen existir Protocolos para coordinar a los equipos de salud
mental con los servicios sociales y la actuacin del auxilio de los Cuerpos y
Fuerzas de Seguridad, cuando el ingreso involuntario y urgente requiere de
la actuacin de multidisciplinar de estos profesionales, en proteccin urgente
en primer lugar del propio enfermo.

II.- CUANDO PROCEDE LA DETENCIN


PREVENTIVA POLICIAL?

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Los casos en que procede la detencin preventiva policial pueden
agruparse en tres grupos:
A) EN LOS MISMOS CASOS EN QUE CABE LA DETENCIN POR
PARTICULAR
Se prevn en el artculo 490 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal,
en adelante LECR, los tres casos en que cabe la detencin por particular:
1.- Detencin del delincuente que trata de cometer un delito o al
delincuente "in fraganti".
Tener en cuenta que el Cdigo Penal slo castiga la tentativa de
delito (artculo15.1 del CP), pero no la tentativa de falta (artculo 15.2 del
CP). Por lo tanto un particular no puede detener por la tentativa de comisin
de una falta, ni tampoco por una infraccin administrativa.
2.- Detencin del fugado de un centro penitenciario.
3.- Detencin del requisitoriado en busca y captura procesado o
condenado.
En estos dos ltimos casos debe ser puesto a disposicin judicial sin
que sea necesario practicar diligencias de investigacin.
Los particulares, en estos casos del artculo 490 de la LECR, pueden
detener, pero no estn obligados a ello, a diferencia de un polica que si lo
est.
En todo caso la detencin por particular nunca puede ser arbitraria, y
por ello el detenido por particular tambin puede pedir razn de por qu le
detuvo (artculo 491 de la LECR).
El particular que fuera de los casos permitidos por las leyes, es decir,
fuera de los casos anteriores, que aprehendiere a una persona para
presentarla inmediatamente a la autoridad, puede ser castigado como reo de
una detencin ilegal, con la pena de multa de tres a seis meses (artculo
163.4 del CP).
B) DETENCIN EN LOS CASOS A QUE SE REFIEREN LOS
ARTCULOS 492 DE LA LECR
Hacen referencia a la detencin de la persona sobre la que el
agente tenga la conviccin racional de que ha cometido un delito, y que
por sus antecedentes o las circunstancias del hecho eludir la accin de la
justicia, no compareciendo ante la comisara del CNP, puesto de la Guardia
Civil, o ante el Juez o Tribunal competente, de ser citado.
Como seala el artculo 492 de la LECR:

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La Autoridad o agente de Polica judicial tendr obligacin de
detener cuando concurran las circunstancias siguientes:
a) Que la Autoridad o agente tenga motivos racionalmente bastantes
para creer en la existencia de un hecho que presente los caracteres de
delito.
b) Que los tenga tambin indicios bastantes para creer que la
persona a quien intente detener tuvo participacin en l.
c) Que el detenido no preste en el acto fianza bastante, a juicio de la
Autoridad o agente que intente detenerlo, para presumir racionalmente que
comparecer cuando le llame el Juez o Tribunal competente, o que no
comparecer cuando se le cite ante la autoridad judicial.
Para la detencin bastan razonables indicios de delito (STS
4542/2012). Los indicios racionales de la comisin de un delito pueden
derivar de (STS 26/12/2002, Sala 2):
CRITERIOS DE CIENCIA: por ejemplo de una prueba pericial
CRITERIOS DE EXPERIENCIA: lgicamente nacidos de la
actividad diaria en la prevencin y represin de los hechos delictivos que
proporcionan importantes datos de la experiencia policial sobre la
delincuencia. Por ejemplo, los derivados de informes de inteligencia.
CRITERIOS DE LGICA: por deducciones.
Aunque no detenga el agente de polica debe informar de su
actuacin (artculo 284 de la LECR).
Es criticado que en el artculo 492 de la LECR no se prevea ms
que el riesgo de fuga, como si esa fuera la nica razn que debe motivar la
detencin ordinaria. Nada dice sobre que proceda la detencin, incluso en su
caso hasta la puesta a disposicin judicial, en los mismos casos que para
satisfacer las finalidades de la prisin preventiva, previstas en el artculo
5031 de la LECR, como por ejemplo en los casos en que de quedar en

1
503.1 3. La prisin provisional debe perseguir alguno de los siguientes fines:
a) Asegurar la presencia del imputado en el proceso cuando pueda inferirse
racionalmente un riesgo de fuga.
Para valorar la existencia de este peligro se atender conjuntamente a la naturaleza del
hecho, a la gravedad de la pena que pudiera imponerse al imputado, a la situacin familiar,
laboral y econmica de ste, as como a la inminencia de la celebracin del juicio oral, en
particular en aquellos supuestos en los que procede incoar el procedimiento para el
enjuiciamiento rpido regulado en el ttulo III del libro IV de esta ley.

Proceder acordar por esta causa la prisin provisional de la persona imputada cuando, a la
vista de los antecedentes que resulten de las actuaciones, hubieran sido dictadas al menos
dos requisitorias para su llamamiento y busca por cualquier rgano judicial en los dos aos

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libertad el inculpado, se ponen en peligro las fuentes probatorias, como la
testifical de la propia ofendida, o quedara comprometida la seguridad de la
vctima.
Las finalidades de la prisin preventiva coinciden solo para la
detencin incomunicada del artculo 5092 de la LECR, que siempre ser
detencin judicial, e implica, conforme al artculo 527 de la LECR, la
designacin de abogado de oficio en todo caso, con el que no se podr
entrevistar personalmente, y supresin del derecho de poner en
conocimiento del familiar o persona que desee el detenido el hecho de la
detencin y el lugar de la custodia.

anteriores. En estos supuestos no ser aplicable el lmite que respecto de la pena establece
el ordinal 1. de este apartado.

b) Evitar la ocultacin, alteracin o destruccin de las fuentes de prueba relevantes para


el enjuiciamiento en los casos en que exista un peligro fundado y concreto.
No proceder acordar la prisin provisional por esta causa cuando pretenda inferirse dicho
peligro nicamente del ejercicio del derecho de defensa o de falta de colaboracin del
imputado en el curso de la investigacin.

Para valorar la existencia de este peligro se atender a la capacidad del imputado para
acceder por s o a travs de terceros a las fuentes de prueba o para influir sobre otros
imputados, testigos o peritos o quienes pudieran serlo.

c) Evitar que el imputado pueda actuar contra bienes jurdicos de la vctima,


especialmente cuando sta sea alguna de las personas a las que se refiere el artculo 173.2
del Cdigo Penal. En estos casos no ser aplicable el lmite que respecto de la pena
establece el ordinal 1. de este apartado.
2. Tambin podr acordarse la prisin provisional, concurriendo los requisitos establecidos en
los ordinales 1. y 2. del apartado anterior, para evitar el riesgo de que el imputado
cometa otros hechos delictivos.

2
Artculo 509 LECR:
1 El Juez de Instruccin o tribunal podr acordar excepcionalmente la detencin o prisin
incomunicadas para evitar que se sustraigan a la accin de la justicia personas
supuestamente implicadas en los hechos investigados, que stas puedan actuar contra
bienes jurdicos de la vctima, que se oculten, alteren o destruyan pruebas relacionadas
con su comisin, o que se cometan nuevos hechos delictivos.
2. La incomunicacin durar el tiempo estrictamente necesario para practicar con
urgencia diligencias tendentes a evitar los peligros a que se refiere el apartado anterior.
La incomunicacin no podr extenderse ms all de cinco das. En los casos en que la
prisin se acuerde en causa por alguno de los delitos a que se refiere el artculo 384 bis u
otros delitos cometidos concertadamente y de forma organizada por dos o ms personas, la
incomunicacin podr prorrogarse por otro plazo no superior a cinco das. No obstante, en
estos mismos casos, el juez o tribunal que conozca de la causa podr mandar que vuelva a
quedar incomunicado el preso, aun despus de haber sido puesto en comunicacin, siempre
que el desenvolvimiento ulterior de la investigacin o de la causa ofreciese mritos para ello.
Esta segunda incomunicacin no exceder en ningn caso de tres das.
3. El auto en el que sea acordada la incomunicacin o, en su caso, su prrroga deber
expresar los motivos por los que haya sido adoptada la medida.

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La falta de sintona entre las finalidades de la detencin preventiva
policial ordinaria, con las de la prisin preventiva, crea inseguridad en cuanto
a los casos en los que procede la medida preventiva policial, en relacin a
sus actuaciones preprocesales de investigacin previstas en los artculos
770, 771, 776 y 962 de la LECR.
Conviene recordar respecto de estas investigaciones preprocesales
que el Tribunal Constitucional ha admitido que la Polica Judicial pueda
efectuar actuaciones de investigacin que supongan una injerencia leve en
la limitacin de los derechos fundamentales, especialmente en casos de
urgencia en la intervencin, siendo su habilitacin legal los artculos 126 CE,
547 de la LOPJ, y 282 de la LECR, siempre que en su prctica se observen
los requisitos de proporcionalidad y razonabilidad (STS 1268/2006, de 20 de
diciembre, y STC 123/2002).
Por ejemplo, la inspeccin ocular y registro no requieren autorizacin
judicial, salvo que se efecte en un domicilio, y no requieren siempre la
previa detencin del sospechoso, pudiendo efectuarse incluso sin la
presencia del autor si fuere urgente y necesaria. Aunque la regla ser
hacerla en presencia de este, se le detenga o no, por ejemplo la inspeccin
de un automvil, solo o asistido de su letrado de confianza o del que se le
nombre de oficio, que podr en el acto hacer observaciones que estime
pertinentes, especialmente si estuviere detenido, y si su presencia no
compromete la diligencia (artculo 333 de la LECR y STS 20-11-2000).
La detencin cuando hay riesgo de fuga o de que no comparecer a
la citacin ante el Juzgado, es especialmente necesaria en los casos de que
se solicite por la posible vctima una orden de proteccin, pues no puede
resolverse sobre la misma de no estar presente el imputado, por falta de
contradiccin prevista en el artculo 544ter.4 de la LECR y 68 de la LO
1/2004, de 28 de diciembre.
Por ello el artculo 796.4 de la LECR prev que cuando la polica
tenga conocimiento de un hecho que deba tramitarse por el procedimiento
para el enjuiciamiento rpido, pero no se haya localizado ni detenido al
presunto responsable todava, pero fuere previsible su rpida identificacin y
localizacin, puede continuar con la investigacin policial iniciada hasta cinco
das ms, remitiendo a la autoridad judicial el atestado completo una vez el
presunto responsable sea detenido o citado.
Pero en los casos en que se den los tres requisitos de indicios de
criminalidad y de participacin en una determinada persona en la comisin

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de un delito, y el posible autor no da fianza bastante de que no se sustraer
a la accin de la justicia, el polica debe detener, y si el agente no detiene
intencionadamente o le deja en libertad, en un caso en que de forma patente
deba haber detenido y mantenido la detencin hasta la puesta a disposicin
judicial, puede incurrir en un delito del artculo 408 del CP:
La autoridad o funcionario que, faltando a la obligacin de su cargo, dejare
intencionadamente de promover la persecucin de los delitos de que tenga
noticia o de sus responsables, incurrir en la pena de inhabilitacin especial
para empleo o cargo pblico por tiempo de seis meses a dos aos.
Por la comisin de una falta, aunque sea de naturaleza pblica,
como vejaciones injustas de carcter leve (artculo 620.2 del CP), que es la
que puede cometerse en materia de violencia de gnero, no se debera
detener en principio, salvo que conforme seala el artculo 495 de la Ley
Enjuiciamiento Criminal, se den los dos requisitos de que el presunto reo
no tuviese domicilio conocido, y no preste fianza bastante, a juicio de
la autoridad o agente que intente detenerle.
La ley no dice que debe entenderse por fianza bastante del
imputado, pero puede deducirse que aparentemente acudir a la citacin a
la comisara o al juzgado. En estos casos la polica no tiene obligacin de
detener, pues la detencin ordinaria preventiva viene regulada como hemos
indicado slo como una situacin jurdica encaminada a que el presunto
autor de un delito o falta no se sustraiga a la accin de la justicia, o lo que es
lo mismo, que se presente el inculpado ante la autoridad judicial.
El hecho de que finalmente se califique como una falta, o incluso sea
absuelto el detenido por los hechos que dieron lugar a su detencin, no
convierte en ilegal dicha detencin, pues como seala a STS de 20 de mayo
de 1997, que cita a las SSTS 25-09-93 y 16-09-93, lo esencial en estos
casos es que el hecho que dio lugar a la detencin tenga racionalmente
apariencia delictiva, segn determina el artculo 492.4 de la LECR.
La calificacin jurdica que se haga despus en el procedimiento
sobre lo sucedido no tiene porqu ser conocida por el funcionario
pblico cuando realiza la detencin, quien nicamente debe decidir con la
urgencia del caso y las apariencias externas, sobre la tipicidad, gravedad de
la accin, y participacin del sujeto.

C) EL TERCER GRUPO DE LOS CASOS EN QUE PROCEDE LA


DETENCIN PREVENTIVA SON LOS CASOS DE QUEBRANTAMIENTO

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DE PENA O MEDIDA CAUTELAR DE PROHIBICIN DE
APROXIMACIN:

Si existen indicios objetivos del quebrantamiento de una medida


cautelar o pena de prohibicin de aproximacin a la vctima o de
incomunicacin3, como criterio genrico de actuacin policial, el Protocolo
para la Implantacin de las rdenes de Proteccin, en su apartado 3.1,
prev la posible detencin como autor de un delito del artculo 468.2 del
Cdigo Penal.

Tambin en materia de violencia de gnero, el Protocolo de


Actuacin de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad y Coordinacin con
los rganos Judiciales, en su apartado II B, establece que en caso de
incumplimiento doloso por el imputado de la medida de alejamiento se
produce un incremento objetivo de la situacin de riesgo para la
vctima, por lo que se proceder a la inmediata detencin del infractor.

En cualquiera de los casos anteriores, una vez


detenido y a disposicin de la polica, el inculpado ser
trasladado a la Comisara para la prctica de las
diligencias policiales derivadas de la detencin.
Si por ejemplo el detenido es de un "Z", hasta que no ingrese en
calabozos (mientras comparecen, lo cachean, resean,...), es de los policas
que lo detienen y presentan la responsabilidad sobre la custodia del
detenido.
En la Comisara el funcionario policial actuante, dar cuenta de los
hechos presentando al detenido en la Oficinas de Denuncias y Atencin al
Ciudadano, que son los rganos competentes en las Comisaras encargados
de la recepcin y tramitacin de las denuncias formuladas por hechos que
pudieran ser constitutivos de infraccin penal o administrativa, formadas por
funcionarios de la Brigada/Grupo de Polica Judicial de la Comisara, al
frente de las cuales habr un Jefe de Turno, incondose un atestado en el
que se nombra un Instructor, que en los atestados con detenido debera ser

3
Como por ejemplo al comprobar el agente de polica que existe vigente una medida de
prohibicin de aproximacin en el Sistema de Registros de Apoyo a la Administracin de
Justicia SIRAJ-, lo que puede comprobar en comisara la polica o llamando a la misma.

CASOS DETENCIN NO JUDICIAL EN VG Pgina 15


el Jefe de Turno (que normalmente ser un subinspector), y un Secretario,
para la tramitacin de las diligencias policiales.
La ODAC4 en la Comisara local o de distrito es la oficina que recibe
las denuncias 24 horas al da, y puede derivar los casos o no a otras
Brigadas ms especializadas en violencia de gnero como es la UDEV, y
dentro de esta el Servicio de Atencin a la Mujer (SAM).
Se anotar en un Libro de Registro y Custodia de Detenidos5 que
existir en la ODAC (Oficina de Denuncia y Atencin al Ciudadano) de la
Unidad Policial, el motivo, razn o causa genrica que ha dado lugar a la
detencin, efectos intervenidos, si el detenido ha sido reconocido por un
mdico tras la detencin y antes del traslado a la dependencia policial,
identificando el centro sanitario o facultativo, y las incidencias de la
detencin e incidencias del traslado.

4
Por Resolucin de 10 de julio de 1995 de la Direccin General de la Polica, se
regul la Organizacin y Funciones de las Oficinas de Denuncias y Atencin al Ciudadano de
las Comisaras del Cuerpo Nacional de Polica, tanto Provinciales, como Locales, Zonales o
de Distrito, y segn esta resolucin, los funcionarios del Cuerpo Nacional de Polica adscritos
a las Oficinas de Denuncias y Atencin al Ciudadano tienen asignadas las siguientes
funciones:
1.- Recibir y tramitar las denuncias formuladas por la comisin de delitos y faltas, as
como por las infracciones administrativas cuyo conocimiento corresponda al Cuerpo Nacional
de Polica, al ser las ODAC uno de los servicios de inicio de la actividad policial con efectos
investigativos, respecto de las denuncias formuladas ante los mismos.
2.- Confeccionar los correspondientes atestados, realizando cuantas actuaciones
encaminadas a tal fin sean de su competencia y remitirlos a la Autoridad Judicial junto con las
pruebas, efectos e instrumentos del delito, as como poner a su disposicin a los detenidos,
siempre que no proceda dejarles en libertad o el traspaso de todo ello a otro rgano, de
conformidad con la operatividad policial.
3.- Ejecutar las rdenes de las Autoridades Judiciales o Administrativas cuya
tramitacin les corresponda.
4.- En general, se velar por la proteccin del ejercicio de los derechos ciudadanos
de las personas a las que se presta atencin directa. De forma especial, prestar la debida
atencin a las vctimas del delito, respondiendo a sus primeros requerimientos y realizar las
gestiones de carcter asistencial pertinentes en relacin con las mismas, as como con
cualquier persona que se encuentre en situacin de desamparo.
5.- Cumplimentar los instrumentos del sistema estadstico, partes de ocurrencia,
Libros-Registro u otros trmites que reglamentariamente tengan asignados.
6.- Aquellas otras actuaciones que dispongan o puedan disponer las normas
jurdicas o la normativa interna de los rganos competentes del Centro Directivo.

5
El Libro de Registro y Custodia de Detenidos se regula por la Instruccin 12/2009 del
Secretario de Estado de Seguridad. En la ficha-custodia que se desprende del citado libro,
debe recogerse cualquier incidencia que se haya podido producir en la detencin y
durante el traslado del detenido y que facilite la informacin completa de su cadena de
custodia, de tal modo que, a la vista de la misma, se pueda conocer la identidad de los
funcionarios policiales responsables de la custodia durante la totalidad de la estancia en
las dependencias policiales, reflejando, a tal efecto, cada cambio de custodia con
indicacin de cundo se produce exactamente.

CASOS DETENCIN NO JUDICIAL EN VG Pgina 16


En el apartado de Pertenencias Retenidas se anotar una relacin
sucinta de todos los efectos que le fueren retirados, o se pone que no se
retienen pertenencias, y este apartado se firma por el detenido dando su
conformidad, o el funcionario policial pondr se niega a firmar. De no
retirarse pertenencias se pone No se retienen pertenencias. Los efectos
retenidos se meten en una bolsa de plstico o similar que se cerrar con
precinto con el sello de la Dependencia y firma del detenido.
La ficha-custodia acompaar al detenido mientras se encuentre en
una misma dependencia policial, identificando en todo momento en la misma
al funcionario responsable directo de la custodia del detenido.
Este sistema de control de la detencin contempla el archivo seguro
de las fichas para garantizar la privacidad de los datos del detenido y su
consulta por las autoridades competentes en cualquier momento posterior.
Por lo tanto todo detenido presente en un centro policial con
independencia de que no llegue a ser custodiado en calabozos-, tendr las
correspondientes anotaciones dicho libro de personas detenidas mayores de
18 aos.
La detencin de los menores detenidos se anotan en otro libro
llamado Libro Registro de Menores Detenidos.
Todo presentado como detenido ser reseado por el Instructor, que
tambin le informar de sus derechos en Acta de informacin de derechos, y
rellenar el impreso modelo de la resea, y lo pasar con el detenido a la
Unidad de Polica Cientfica para que efecten la resea e identificacin del
detenido, para lo cual se han creado los ficheros de personas de inters
policial PERPOL (del CNP) y INTPOL (de la Guardia Civil).
Por eso si alguna vez una persona ha sido detenido por las Fuerzas y
Cuerpos de Seguridad del Estado, por la presunta comisin de una falta o
delito, sus datos aparecern en una de estas bases de datos policiales, y se
plasmarn sus antecedentes policiales en el atestado.

El derecho de acceso, informacin,


rectificacin y cancelacin de estos datos, son
derechos recogidos en el artculo 104 CE, y en la Ley Orgnica 15/1999, de
13 de Diciembre, de Proteccin de datos de carcter personal, y
desarrollados por el Real Decreto 1720/2007, de 21 de Diciembre.
Las personas que posean antecedentes policiales podrn solicitar
ejercer los derechos de acceso y cancelacin mediante solicitud dirigida al

CASOS DETENCIN NO JUDICIAL EN VG Pgina 17


archivo central de la Direccin General de la Polica o a la Unidad Tcnica
de Polica Judicial de la Direccin General de la Guardia Civil
respectivamente.
Si no se detiene al posible autor de una falta, en todo caso el agente
actuante debe dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 493 de la
LECR, es decir, tomar nota en todo caso de las circunstancias del imputado
policial, con sus circunstancias personales (domicilio personal y de trabajo a
ser posible, telfono o forma de hacerle llegar comunicaciones y
requerimientos).
Si detiene en los casos que hemos estudiado, ser el Instructor del
atestado el que debe valorar la procedencia o no de mantener la detencin
policial hasta su presentacin judicial. No tiene que mantenerse la detencin
policial hasta la puesta a disposicin judicial del detenido como posible autor
de un delito en todos los casos.
Si tras las diligencias policiales a practicar en su persona previstas
legalmente, y las que entienda procedentes para la investigacin, el hecho
del que es posible autor el detenido policial no lleva aparejada una pena
superior a dos aos de prisin, que es el lmite tambin establecido para la
prisin preventiva, y no existe respecto del mismo una probabilidad racional
de riesgo de fuga medio o superior, es decir, de que no se presentara ante
la autoridad judicial, y adems no exista riesgo medio, alto o extremo de que
en libertad atente contra bienes jurdicos de la vctima o de terceros, o que
pueda ocultar, alterar o destruir fuentes probatorias, como puede ser por
intimidacin directa o indirecta a la propia ofendida o a testigos, lo
procedente es que deje al detenido por decisin policial en libertad, y ya ser
citado por el Juzgado que por reparto conozca el atestado para su
imputacin en su caso, o tambin el instructor puede citar al imputado
policial al Juzgado de guardia o de Violencia sobre la Mujer, en atestados de
juicios de falta inmediatos o juicios rpidos sin detenidos (JIF o JRSD). En
este sentido se pronuncia la Circular 734, de 22 de enero de 1983, de la
Fiscala General del Estado.

III.- PUEDE DETENER UN VIGILANTE


DE SEGURIDAD?
Las vctimas de violencia de gnero tambin

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podran tener proteccin a travs de un servicio privado de proteccin.
Esta materia ha sufrido una importante modificacin con la Ley
5/2014, de 4 de abril, de Seguridad Privada LSP, en adelante-, que entra
en vigor el 5 de junio de 2014, derogando la anterior Ley 23/1992, de 30 de
julio, y su Reglamento de desarrollo Real Decreto 2364/1994, de 9 de
diciembre en lo que contravenga a la nueva Ley de Seguridad Privada.
Los profesionales de la seguridad privada segn el artculo 26 de la
nueva LSP son:
- los vigilantes de seguridad y su especialidad de vigilantes de
explosivos
- los escoltas privados
- los guardas rurales y su especialidad de guardas de caza y
guardapescas martimos,
- los jefes de seguridad, los directores de seguridad y
- los detectives privados.
Las empresas de seguridad privada no podrn realizar servicios de
investigacin privada propios de los despachos de detectives privados, y
stos no podrn prestar servicios propios de las empresas de seguridad
privada (artculo 10 de la LSP).
El personal de seguridad privada ejercer exclusivamente las
funciones para las que se encuentre habilitado segn su clase, y esa
habilitacin se la da la Direccin General de la Polica, excepto la de los
guardas rurales y sus especialidades que corresponde a la Direccin
General de la Guardia Civil (artculo 27 de la LSP).
Los vigilantes de seguridad se dedicarn exclusivamente a las
funciones de seguridad que le son propias, no pudiendo simultanearlas con
otras no directamente relacionadas con aqullas (artculo 32.2 de la LSP).
Los miembros de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad tampoco
pueden ejercer funciones propias del personal de seguridad privada mientras
estn en activo (artculo 28 LSP).
Los principios de actuacin del personal de seguridad privada se
recogen en el artculo 8, 30 y 31 de la LSP, y en los mismos se establece
que deben actuar debidamente identificados con correccin en el trato con
los ciudadanos, y colaborar en todo momento y lugar con las Fuerzas y
Cuerpos de Seguridad, con sujecin a lo que stas puedan disponer en
relacin con la ejecucin material de sus actividades, teniendo la categora

CASOS DETENCIN NO JUDICIAL EN VG Pgina 19


de agentes de la autoridad cuando acten en el marco de esta en
cooperacin y bajo el mando de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad.
La vigilancia y proteccin de bienes, establecimientos, lugares y
eventos, tanto pblicos como privados, as como de las personas que
pudieran encontrarse en los mismos se prestarn por los vigilantes de
seguridad o en su caso, por guardas rurales, que desempearan con
carcter general sus funciones en el interior de los edificios, pero en los
casos del artculo 41 de la LSP pueden prestarlos tambin fuera, incluso en
vas o espacios pblicos, sin necesidad de autorizacin.
Conforme al artculo 41.2 de la LSP pueden tambin actuar y prestar
sus servicios de vigilancia y proteccin, y por tanto detener al delincuente in
fraganti, cuando efecten su servicio en la vigilancia de polgonos
industriales y urbanizaciones delimitadas, incluidas las vas o espacios de
uso comn, o vigilancia en complejos o parques comerciales y de ocio que
se encuentren delimitados, en acontecimientos culturales, deportivos o
cualquier otro evento de relevancia social que se desarrolle en vas o
espacios pblicos de uso comn, o en recintos y espacios abiertos
delimitados, en coordinacin, en todo caso, con las Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad, y de acuerdo con sus instrucciones, y con las condiciones y
requisitos que se establecern reglamentariamente.
Al control de identidad en polgonos industriales o urbanizaciones ya
se refera el artculo 80.4 del Reglamento de Seguridad Privada (Real
Decreto 2364/1994, vigente en lo que no se oponga a la LSP), y con
independencia del control de accesos, cuando fuese precisa la identificacin
de alguna persona, reflejando dicho control en un parte de servicio, que se
entregar seguidamente a las dependencias de las Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad.
Conforme al artculo 32 de la LSP, los vigilantes de seguridad tienen
la funcin del control de identidad en el acceso o en el interior de inmuebles
donde prestan servicios, sin que en ningn caso puedan retener la
documentacin personal. Evitar en ellos la comisin de actos delictivos o
infracciones en relacin con el objeto de su proteccin. Y poner
inmediatamente a disposicin de los miembros de las Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad a los delincuentes en relacin con el objeto de su proteccin, as
como los instrumentos, efectos y pruebas de los delitos, no pudiendo
proceder al interrogatorio de aqullos. Tambin pueden efectuar la
proteccin del almacenamiento, recuento, clasificacin y transporte de

CASOS DETENCIN NO JUDICIAL EN VG Pgina 20


dinero, valores y objetos valiosos, y llevar a cabo, en relacin con el
funcionamiento de centrales de alarma, la prestacin de servicios de
respuesta de las alarmas que se produzcan.
Pueden por tanto conforme al artculo 32.1 a) realizar controles de
identidad, de objetos personales, como bolsos y mochilas, y de paquetera,
mercancas o vehculos, incluido el interior de stos, pero no pueden retener
la documentacin personal, aunque s impedir el acceso a dichos inmuebles
o propiedades, o incluso ordenar el abandono del inmueble o propiedad
objeto de su proteccin ante la negativa a exhibir la identificacin o a permitir
el control.
Adems deben evitar la comisin de actos delictivos o infracciones
administrativas en relacin con el objeto de su proteccin, realizando las
comprobaciones necesarias para prevenirlos o impedir su consumacin e
intervenir cuando presencien algn tipo de infraccin o fuere precisa su
ayuda por razones humanitarias o de urgencia, debiendo denunciar a
quienes cometan infracciones administrativas.
Pueden tambin prestar servicios de vigilancia y proteccin perimetral
en centros penitenciarios y centros de internamiento de extranjeros, y
efectuar servicios de vigilancia de edificios o instalaciones de organismos
pblicos.
Aparte del control, pueden tambin detener en todos los casos en
que la Ley de Enjuiciamiento Criminal permite a cualquier persona practicar
la detencin, que como hemos visto se reflejan en el artculo 490, y que
bsicamente son al que intenta cometer un delito, y al delincuente in fraganti
de delito o falta en relacin con el objeto de su proteccin.
Pero a diferencia del particular, el vigilante de seguridad tiene un
deber de detencin en los casos indicados, y de poner inmediatamente a
disposicin de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad competentes a los
delincuentes, con los instrumentos, efectos y pruebas de los delitos.
La obligatoriedad de detener, entiendo que no existe en caso de la
comisin de una falta penal, si el delincuente in fraganti tuviese un domicilio
conocido o cuando el delincuente diere fianza bastante, y no se opusiera a
su reconocimiento personal superficial que entendiera necesario para evitar
la consumacin de la falta en su caso, y puede realizar la detencin incluso
fuera del inmueble o instalaciones donde prestan el servicio, cuando tengan
que perseguir a quienes sean sorprendidos en flagrante delito, en relacin

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con las personas o bienes objeto de vigilancia y proteccin (artculo 41.1. f
de la LSP).
Lo que no pueden es proceder al interrogatorio de los posibles
autores, no considerndose como tal la anotacin de sus datos personales
para su comunicacin a las autoridades, y tampoco puede es hacer
diligencias de investigacin sobre el delito (artculos 32, 39 y 41 de la LSP),
siendo dudoso si los vigilantes de seguridad que procedan a una detencin
estn autorizados para cachear a los detenidos, pues no lo autoriza
expresamente la LSP, pero si pueden detener en los casos indicados, y que
el cacheo o registro personal superficial lo efecte la polica a cuya
disposicin se pusiere el detenido.
La ambigedad de la LSP sobre si pueden o no cachear, es decir,
efectuar un control superficial sobre las ropas y efectos personales del
detenido, parece calculada, dado que fue un aspecto polmico de su
tramitacin parlamentaria. Pero de hecho se vena y se viene haciendo por
razones de seguridad diariamente en los controles de embarque en los
aeropuertos.
Lo que no puede un vigilante de seguridad es realizar un registro
corporal con desnudo integral. Este solo puede realizarse de forma
excepcional por polica del mismo sexo, y por acuerdo del instructor del
correspondiente atestado policial, exclusivamente en aquellos casos en los
que las circunstancias personales del detenido, las del delito imputado o la
dinmica de la detencin la conviertan en una medida necesaria, de acuerdo
con los criterios de razonabilidad y proporcionalidad, haciendo constar el
responsable de la decisin por escrito, con una motivacin sucinta, de forma
que posibilite el posterior control sobre la adecuacin de la medida, y ser
convenientemente anotada en el libro de custodia de detenidos, incluyendo
en el apartado de observaciones, las causas motivos que justifiquen el
haberla efectuado6.

6
As lo establece la Instruccin nm. 19/2005, de 13 de septiembre, del Secretario de
Estado de Seguridad, relativa a la prctica de las Diligencias de Registro Personal por
las fuerzas y cuerpos de Seguridad, sealando que solo se justifica cuando se aprecie
fehacientemente la posibilidad de que guarde entre sus ropas o partes ntimas objetos o
instrumentos que pudieran poner en peligro su propia vida, su integridad corporal, la de
otras personas o la del propio funcionario o funcionarios que le custodian; o bien cuando
se aprecien indicios suficientes de que oculta algn objeto que pueda ser medio probatorio
que sirva de base para responsabilizarle de la comisin del delito y siempre que no sea
posible el uso de otro tipo de frmula, medio o instrumento que permita conseguir el
mismo resultado y produzca una menor vulneracin de sus derechos fundamentales.

CASOS DETENCIN NO JUDICIAL EN VG Pgina 22


El cacheo sobre el delincuente in fraganti a que nos referimos que se
duda pueda efectuar el vigilante de seguridad en los casos en que debe
proceder a la detencin es el acto de palpar manualmente el perfil corporal
de la persona vestida, pues puede afectar al derecho fundamental a la
integridad fsica y moral e intimidad personal (artculos 15 y 18.1 CE).
Pero si se realiza sin excesos, por alguien del mismo sexo,
superficialmente, en sitio reservado, y sin posturas o situaciones
degradantes o humillantes, puede entenderse incluido en los casos de
detencin del delincuente in fraganti, en las facultades del artculo 76.1 del
citado Real Decreto 2364/1994, vigente en lo que no se oponga a la nueva
LSP, que dice:
En el ejercicio de su funcin de proteccin de bienes inmuebles as
como de las personas que se encuentren en ellos, los vigilantes de
seguridad debern realizar las comprobaciones, registros y prevenciones
necesarias para el cumplimiento de su misin.
Por otra parte este cacheo as efectuado no supone una vulneracin
a la libertad personal ni a la libre circulacin, ni al derecho a no confesarse
culpable y a no declarar contra s mismo, ni al derecho a la integridad fsica,
ni a la intimidad (SSTS 11-11-1997, 31-3-2000, 13-04-2009, 24.07-2002), ni
equivale a una detencin pues como seal la STS 156/2013, de 7 de
marzo, pues su efecto es reducido, y por esta razn no pueden ser
extendidas a la diligencia de cacheo las exigencias previstas en la LECR
para la detencin.
Parece oportuno recordar aqu las consideraciones que sobre el
cacheo se realizan en la citada sentencia del STS 156/2013, de 7 de marzo,
(FJ 1): "El denominado cacheo consistente en el registro de una persona
para saber si oculta elementos, sustancias u objetos que puedan servir para
la prueba de un delito, STS. 11.11.97.
El cacheo, acompaado de la identificacin, constituye por lo
general la primera y ms frecuente medida de intervencin policial que
indudablemente implica una medida coactiva que afecta, de alguna forma,
tanto a la libertad (art. 17 CE), como a la libre circulacin (art. 19 CE), en
tanto que, como la identificacin misma, comportan inevitablemente, la
inmovilizacin durante el tiempo imprescindible para su prctica, y adems,
puede afectar a la intimidad personal (art. 18 CE), en la medida que sea
practicado con exceso en cuanto a la justificacin de su necesidad, al lugar

CASOS DETENCIN NO JUDICIAL EN VG Pgina 23


en que se efectu o el trato vejatorio y abusivo dispensado en l por lo
agentes actuantes, o incluso en la integridad corporal (art. 15 CE), en
funcin de la violencia o vis coactiva aplicado en su prctica.
Respecto a su cobertura legal del cacheo policial, con carcter
general se encuentra en el artculo 11.1 f y g de la LO. 2/86 de 13.3 de
Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado (STS. 9.4.99), y artculos 18 a
20 LO. 1/92 de 21.2 sobre Proteccin de la Seguridad ciudadana (STS.
31.3.2000).
Podra tambin entenderse que el cacheo de los delincuentes in
fraganti detenidos por vigilante de seguridad antes de ponerlos a
disposicin de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, es inherente a la
detencin efectuada, por razones preventivas, pues podra el detenido
tambin tener un arma o una sustancia explosiva o corrosiva oculta, y por
tanto puede entenderse siempre necesario el registro personal superficial
como medida de proteccin del propio vigilante de seguridad o de un tercero,
o de la propia vctima a la que el delincuente in fraganti por delito de
violencia de gnero se diriga, como puede ser cuando de manera manifiesta
se aproximaba a la misma para agredirla, o la estaba maltratando o vejando.
A favor de la habilitacin de los reconocimientos personales
superficiales por el vigilante de seguridad que procede a una detencin
prevista legalmente, decir que se permite en la Ley 19/2007, de 11 de julio,
contra la violencia, el racismo, la xenofobia y la intolerancia en el
deporte, y en el Reglamento de armas en las fbricas de armas, o en el
artculo 185 del Reglamento de explosivos se prev que puedan efectuar
estos registros individuales por los servicios de vigilancia, que sera hoy por
los vigilantes de explosivos en las fbricas de explosivos.
Y el artculo 73 del mismo reglamento RD 2364/1994 dispone que
Los vigilantes habrn de actuar con la iniciativa y resolucin que las
circunstancias requieran, evitando la inhibicin o pasividad en el servicio y
no pudiendo negarse, sin causa que lo justifique, a prestar aquellos que se
ajusten a las funciones propias del cargo, de acuerdo con las disposiciones
reguladoras de la seguridad privada.
Por otra parte la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo aval esta
posibilidad de efectuar un reconocimiento superficial en la STS 613/2002, de
8 de Abril, en un caso en que la defensa se bas en la prueba obtenida
ilcitamente por haber sido detenido por meras sospechas subjetivas de un
vigilante de seguridad. En esta sentencia el Alto Tribunal no puso reparos al

CASOS DETENCIN NO JUDICIAL EN VG Pgina 24


registro que efectu el vigilante de seguridad. Existen sentencias dictadas en
apelacin por las Audiencias Provinciales, que no ponen objeciones a dichos
registros personales superficiales para recuperar los objetos sustrados entre
las ropas en casos de hurto (SAP Castelln, Rollo de Apelacin nm.
430/10, de 16-09-2010, entre otras).
Menos dudas puede causar la validez del cacheo cuando el vigilante
de seguridad acta en colaboracin o coordinacin con la polica, como en
los casos en que el servicio de vigilancia y proteccin ha sido previamente
autorizado por el rgano competente, que son los casos de vigilancia de
polgonos industriales y urbanizaciones, o parques comerciales y de ocio, a
los que se refiere el artculo 41.2 de la LSP.
En cuanto al alcance de la funcin del vigilante de seguridad del
apartado f) del nmero 1 del artculo 32 de la LSP, referente a llevar a cabo,
en relacin con el funcionamiento de centrales receptoras de alarmas, la
prestacin de servicios de verificacin personal y respuesta de las seales
de alarma que se produzcan, puede ser muy importante en los casos de
imposicin de pulseras electrnicas para el control de la prohibicin de
aproximacin como medida cautelar, a que se refiere el artculo 64.3 de la
Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin Integral
contra la Violencia de Gnero, y el artculo 48.4 de la Ley Orgnica 10/1995,
de 23 de noviembre, del Cdigo Penal, que tambin permite el control de las
penas privativas de los derechos, incluidas aquellas que prohben la
aproximacin a la vctima, mediante medios electrnicos que lo permitan,
pero habr que esperar al nuevo Reglamento de desarrollo de la LSP para
ver realmente el alcance de esta habilitacin.

IV.- PUEDE DETENER UN ESCOLTA


PRIVADO?
Distintos a los vigilantes de seguridad son los
escoltas privados, su funcin es proteger y evacuar. Es
un servicio de seguridad privado que puede llegar a ser contratado
para las vctimas de violencia de gnero e incluso por la administracin, y
una especialidad laboral para estos profesionales.
Son funciones de los escoltas privados el acompaamiento, defensa
y proteccin de personas determinadas, o grupos concretos de personas,

CASOS DETENCIN NO JUDICIAL EN VG Pgina 25


impidiendo que sean objeto de agresiones o actos delictivos, y no tienen por
qu ir uniformados.
Los escoltas no puede realizar identificaciones o detenciones, ni
impedir o restringir la libre circulacin, salvo que resultase
imprescindible como consecuencia de una agresin o de un intento
manifiesto de agresin a la persona protegida o a los propios escoltas,
debiendo en tal caso poner inmediatamente al detenido o detenidos a
disposicin de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, sin proceder a ninguna
suerte de interrogatorio (artculo 33 LSP y 89 del Real Decreto 2364/1994,
de 9 de diciembre, del an vigente Reglamento de Seguridad Privada).
Finalizamos este trabajo dndole las gracias amigo lector por el
tiempo dedicado a su lectura, y si quiere hacer llegar algn comentario o
aportacin, puede realizarlo al correo justiciahispana@gmail.com

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