LOS CONCEPTOS JURDICOS FUNDAMENTALES HACIA UN PUNTO DE INFLEXIN: LA IMPLICANCIA ACTUAL DE LA DEFINICIN

DE SUJETO DE DERECHO. Alejandra Rodenas.

1. Aclaraciones preliminares.

Una de las aspiraciones ms profundas de sudo la de construir un aparato conceptual que sirve de sostn a las posiciones
que identifican a casa una de estas corrientes y que consolide por s mismo los contenidos bsicos que el desarrollo de la
Ciencia Jurdica requiere.

En virtud de esos recorridos ya realizados, no pasara inadvertido que adems de referirnos dentro de los conceptos
generales al sujeto de derecho tal cual lo recepta nuestra legislacin, tambin ser preciso hacerlo desde el lugar que cada
modelo terico le ha asignado- ms precisamente jusnaturalismo y el positivismo- para luego incorporar al anlisis las
perspectivas que desde una posicin crtica se han postulado como instancia superadora a estas miradas tradicionales, sin
que tal operacin implique desconocer el legado de ambas, pero intentando poner de manifiesto cules han sido los
objetivos estratgicos que cada una de ellas propone y cual ser, el escenario ms propicio para entender con mayor
hondura la complejidad que emana de un concepto que atraviesa los anlisis de las distintas ramas del derecho y sobre el
cual esta ltima reflexin- la de los crticos- intentar abordar sus costados menos contemplados.

2. En bsqueda de una definicin.

Esta necesidad de la Ciencia Jurdica y de sus distintas vertientes tericas se remontan a los inicios de la reflexin
jurdica, cuando el hombre- individualmente organizado- intentaba clasificar los entes que lo rodeaban. Ser as como
en la antigua Roma el afn clasificatorio sentar las bases de un modelo jurdico. Para los romanos, la palabra persona y
el concepto expresado en este vocablo tuvo en el derecho su principal receptor, a punto tal de ensayar la definicin an
vigente, de persona todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones, pero ms tarde efectuar una
clasificacin que las divide en personas fsicas y personas jurdicas, siendo las primeras aquellas que presenten signos
caractersticos de humanidad, y las segundas creaciones ideales a las que la ley le reconoce capacidad de derecho ya
que no poseen capacidad de hecho y por tanto actan jurdicamente por medio de sus representantes.

En este sentido sern considerados SUJETOS DE DERECHO todas aquellas personas que puedan tener derecho y
ejercerlos, o sea los dotados de capacidad jurdica. La personalidad jurdica conlleva la existencia en el sujeto de dos
requisitos: una capacidad de derecho que es el conjunto de condiciones requeridas por la ley para ser titular de un
derecho y una de hecho que es la que confiere potestad para ejercerlos, salvo las excepciones- incapacidades- que la
propia ley seala. ART 30 C.civil: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer
obligaciones, identificando asi a la persona con cualquier ente dotado de aptitud para la adquisicin de derechos.

En referencia a la aptitud que constituye al ente en persona, surgir la primera diferenciacin que separe a
positivistas de iusnatualistas, al intentar verificar si ella proviene del sujeto en s mismo, de alguna calidad esencial
existente en l, o es una investidura externa que le llega por intermedio del ordenamiento jurdico. Para el positivismo
jurdico persona y hombre so realidades diferentes que son captadas por conceptos tambin diversos: la expresin
persona denota un concepto jurdico construido por el derecho para la obtencin de sus propios fines, el concepto de
hombre alude a una realidad natural, al ser humano. Se advierte que siendo el derecho aquello que surge del Estado
a travs de la creacin que de l hacen sus rganos competentes de acuerdo a reglas preestablecidas, esa identidad
natural entrar en crisis.

Para Kelsen, por ejemplo, la personalidad no es sino un impostacin provista por el derecho, y por ello la persona-
jurdicamente hablando- no es algo concreto y externo al derecho, sino simplemente un centro de imputacin de
normas. De ah que puede sostener que la nocin de persona no es esencial para el derecho, sino que e s un concepto
del cual este se vale para facilitar su compresin. Es por ello que los detractores de esta corriente manifiestan que de
ser admitido tal extremo, la nocin de persona quedara disuelta.
Para los juristas partidarios del Derecho Natural el derecho no es una creacin del legislador, sino una disciplina
instrumental al servicio de los fines humanos, de suerte tal que el ordenamiento jurdico no puede dejar de reconocer
en todo hombre la calidad de persona o sujeto de derecho valindose de consideraciones que, enderezadas al bien
comn, reproducen los argumentos de universalidad, absolutez e inmutabilidad que inspiraron, en gran medida, a
aquellos que vieron en estas manifestaciones parte del contenido ficcional del derecho. De hecho, calificar al sujeto de
derecho como una realidad natural implicara situarlo en un lugar de particular significacin en la estructura de sostn
que las ficciones jurdicas articular entre s, siendo quizs el concepto fundante y desde el cual se construye gran parte
del aparato conceptual que la ciencia jurdica ha utilizado para significar otros, tales como la igualdad ante la ley, la
presuncin de conocimiento, la responsabilidad, la capacidad, ejemplos estos que parten inexorablemente de la
existencia de un sujeto emergente de un estadio natural y que en su generalidad los supone absolutos, indiferenciados,
y en cierta forma inmutables.

La crtica de los partidarios del derecho natural cuando le atribuyen al positivismo disolver el concepto de sujeto de
derecho en el marco de una teora que soslaya el carcter humano, esencial e inmanente del mismo tampoco lograra
construir una alternativa racional que supere los lmites del pensamiento kelseniano a este respecto, e insistir en
constantes apelaciones a una metafsica del sujeto que lo destina a una homogeneidad en la cual sus actos, omisiones,
elecciones y dems evidencias de humanidad sern vistos y juzgados a la luz de una lgica que, deliberadamente,
ignora los registros que hacen de un hombre un sujeto situado, histrico, particular.

Para abundar sobre el concepto de persona resulta necesario partir de lo que se ha dado en llamar los Atributos de la
personalidad definidos como cualidades intrnsecas y permanentes que constituyen su misma esencia, de manera tal
que al ser inseparables del ente personal no pueden existir sin l y ste no puede ser sin estar revestido de esas mismas
propiedades. Estos atributos son: 1)el nombre 2) el domicilio 3) el patrimonio 4) el estado 5) la capacidad. Ser sobre
ste ltimo que detendremos nuestro anlisis, ya que junto al par imputabilidad-inimputabilidad (proveniente de la
dogmtica penal) y las responsabilidades emergentes de ambos se desarrollarn las matrices tericas que hasta hoy le
han impedido a la Ciencia Jurdica dotar al concepto Sujeto de derecho de una cierta plasticidad que le permita
acercarse a las practicas que lo implican y en las cuales, aparece atrapado en una trama gestada en un territorio para el
ajeno y desconocido. Pensar solamente al sujeto desde la ptica del derecho ha tranquilizado por mucho tiempo la cc
jurdica pero no ha podido silenciar las manifestaciones que la subjetividad inexorablemente hace estallar cuando la
organizacin conceptual que representa se resquebraja y como resultado de ello, asoman las preguntas sobre las cuales
el propio derecho permanece impvido.

Podemos advertir como el derecho positivista como la en la jusnaturalista se apodera de un concepto y acta sobre el
dando origen a una estructura que afirma sus estrategias de poder y control, definiendo el campo terico que en
limitadas ocasiones asimila la intervencin de otras ciencias.

En la declaracin de incapacidad y la consideracin de un sujeto como inimputable, presupone que previamente se

hayan verificado los extremos receptados en la legislacin de fondo, ya sea civil o penal. Y que en tal caso stos pongan
de manifiesto la ausencia o la presencia de determinados aspectos considerados como constitutivos de tal decisin. Se
podr verificar como el sujeto de derecho es despojado de sus atributos o de sus posibilidades de estar ser parte en el
proceso de lo que luego le ocurrir con el resto de su vida.

La psiquiatra, aliada al discurso jurdico en tanto ciencia que instala la idea de tratamiento en trminos de sancin
juega un papel que tiende a evitar que otros saberes ingresen a la escena jurdica para preservar en ese apresurado
recorte de la realidad la hegemona de un discurso que no admite perder su lugar de palabra clausurada. No obstante a
partir de mediados de los aos 70 surgen propuestas dirigidas hacia la integracin del discurso jurdico con el de otras
ciencias, reconociendo como antecedentes los aportes que en los aos 20 hanks Kelsen hiciera al sealar la importancia
de las reflexiones de Freud para la compresin profunda de los temas jurdicos abordando en particular dos tpicos: la
 centralidad de la ley del padre tanto para el discurso psicoanaltico cuanto para el jurdico y muy posteriormente, el
papel de las ficciones en la estructura normativa.

Ser Pierre Legendre, jurista, psicoanalista, historiador del derecho y uno de los pensadores contemporneos mas
originales, quien sugerir para la compresin de lo realmente implicado en el fenmeno jurdico- por ejemplo sobre los
institutos de incapacidad e inimputabilidad ya sealados- el uso de los instrumentos conceptuales puesto en circulacin
por el psa. Al decir de Legendre la aplicacin del psa a la reflexin de los temas jurdicos desplaza el centro de
gravedad de los debates jusfilosficos que enfrentan a positivistas y jusnaturalistas, y genera nuevos espacios de
reflexin en los cuales se permite recuperar el cuerpo como lugar del saber icc y tener, sobre esa base una visin ms
clara de los mecanismos de manipulacin que ponen en marcha la sociedad industrial y los medios masivos de
comunicacin. Nos dir, asimismo: as como el sujeto habla por cuenta de otra escena siempre ausente, las
instituciones jurdicas lo hacen por cuenta de algo no expresado. Al respecto expresa Ricardo Entelmean la funcin de
las dogmticas en el campo de las ciencias sociales, ha sido producir palabras tranquilizadoras, hablar como se debe, y
mantener cuidadosamente protegido aquello que no puede ser dicho y no debe ser dicho

Sera entonces, lo no expresado, lo no dicho del orden jurdico lo que ubica al sujeto en una categora normativa que, si
bien acta en el campo de las ficciones jurdicas como sostn del aludido orden, a la vez pone de manifiesto la
precariedad de ste para dar cuenta de una historia- su historia- que constituye a la vez un espacio indispensable hacia
dnde dirigir la mirada y la escucha si es que pretendemos que en algn lugar haga eclosin su verdad. Verdad sta
singular e irrepetible, si es que coincidimos en pensarla como una construccin en la que no puede estar ausente quien
la dice, la acta, y la protagoniza.

Lo no dicho de este discurso y de estas prcticas ser aquello a desentraar. De lo contrario supliremos su palabra,
acotaremos sus facultades, intermediaremos su voluntad, limitaremos su libre deambular, lo catalogaremos de
peligroso, en fin, recurriremos a todas coartadas que el orden jurdico provee, pero nunca abordaremos el sentido,
quizs el extremo ms complejo del obrar humano y el que exige el compromiso ms atento cuando se trate de usar el
poder del Estado y sus instituciones para internar, recluir, privar de libertad, incapacitar, en fin, homologar una historia
de vida cuyos patrones rebasan aquello que la ciencia ha descrito, caracterizado, tipificado y ponen en crisis los
cimientos de una estructura que supone la compresin, el conocimiento, el actuar responsable y dirigido por una idea
conciencia que ella misma ha organizado, y que tendr la virtualidad de fotografiar el instante, el pequeo teatro de la
accin y no aquel que nos llevar a cuestionarnos las razones ocultas que subyacen en los actos y en las omisiones, ya
que darn origen a tutelas, a las representaciones, a la invisible pero efectiva red que recubre a esos sujetos
desplazados de un orden que los requiere aptos, racionales, ubicados en tiempo y espacio y sumisos al lugar que se les
ha asignado.

3. Conclusiones

En las ltimas dcadas del siglo pasado asistimos a una profunda revisin de los conceptos generales del derecho y en
particular del concepto SUJETO DE DERECHO. Esta labor no siempre encontr eco en los ambientes jurdicos que
creyeron ver en las crticas que toda revisin impone un debilitamiento de lo jurdico que, frente a lo considerado
ajeno e invasivo, no tardaron en catalogar el dialogo con las otras ciencias y ms precisamente con el psa como posible,
pero secundario algunos y como definitivamente errtico otros.

Al mismo tiempo, las herramientas conceptuales que se nos acercaban pasaban a formar parte de aquello a lo que se acude
cuando el universo de la juridicidad no alcanza para dar cuenta de las problemticas individuales y colectivas que atraviesan
a la sociedad, pero como meros auxiliares frente al conflicto y sin la conviccin de estar asistiendo a un entrelazamiento de
saberes fecundo y definitivo. Otro fenmeno destacable fue el de tomar lo que los nuevos tiempos traan pasarlos por una
especie de fuerza centrfuga que finalmente amalgamara los discursos de suerte tal que el derecho no perdiese su lugar de
ciencia hegemnica en lo a que organizacin social se refiere.
Asistimos a representaciones vacas de contenido en las que el discurso jurdico fue sometido a verdaderos abusos tericos.

Cuestionar los costados ms oscuros del orden jurdico, poner de manifiesto sus limitaciones, aceptar que toras ciencias
desmantelen lo que se supona eterno y con ello poner en practica verdaderos cambios en la forma de abordar los hechos
no se resume en adoptar un lenguaje progresista, liviano y seductor.

La tarea exige un compromiso de conocimiento y de accin. De conocimiento, porque como lo hemos verificado, para
poder situarnos en la crtica es imprescindible haber transcurrido por los modelos tericos que fundaron los cimientos de la
ciencia jurdica. Y de accin, porque la simple enumeracin y declamacin de los problemas que acarrea pensar al derecho
desde s mismo puede llevarnos a la reflexin pero tambin a la parlisis.

El siglo recin iniciado nos vuelve a interpelar. Aquellos portadores de un discurso diferente, perturbador, violento, o
asimilable con el sufrimiento psquico, tuvieron y tienen una respuesta por parte del orden jurdico, que lentamente ha ido
modificando los antiguos criterios de mensura y clasificacin para dar paso a una mirada ms compresiva de cada situacin
a tratar.

Las declaraciones de incapacidad o de inimputabilidad para equilibrar el desorden o el descontrol que portaban los
individuos as catalogados se intentaron subsanar con el tratamiento, la reclusin en un asilo, el nombramiento de un
responsable y bsicamente con la exclusin de su palabra arrojada al campo de la no compresin. El reclamo por la
subjetividad perdida expuesta de las formas ms variadas exhibe un deseo de integrar el orden jurdico que en cierta forma
los haba expulsado. Hay un querer en el grito del encerrado en un asilo, una instancia de dialogo en los balbuceos, una
representacin en el enojo de quien ha sido desapoderado de sus bienes.

Los excluidos de hoy parecen vivir en un presente continuo en el cual la idea de futuro y con ella la proyeccin de s mismo
como sujetos no aparece en sus discursos. Si nos constituimos a travs de nuestras palabras, que expresan deseos y
reclamos, descontentos y aceptacin de acuerdos de supervivencia, que ocurrir con aquellos que no pueden decirse a s
mismos.

Hablo de aquellos que no transitaron la escolaridad, el rito fliar, el empleo, el consumo, el saberse pasibles de ser curados,
recorridos todos que proporcionan la oportunidad de adoptar o rechazar el orden simblico de estas instancias, pero luego
de haberlas conocido, como posibilidad.

De los que no han logrado ingresar al mundo de las palabras y que por ende ni siquiera pueden ser privados de ellas para
sentir o traducir a otros el dolor del despojo o la impotencia de no ser escuchado. De los que han nacido en el borde y el
borde es y ser su lugar de representacin de la realidad. De los que pasivamente reproducen una subjetividad basada en la
aceptacin, en el hbito del silencio y de los deseos clausurados. Hacia ellos nos impone este siglo dirigir nuestra mirada