6-8 Pag. 20_6-8 Pag.
26 19/06/17 18:06 Pgina 1
Responsabilidad penal
de los funcionarios pblicos
Jos Mara Pacori Cari*
La responsabilidad penal de los funcionarios pblicos,
implica los delitos cometidos por estos oficinistas. Los
elementos generales de la comisin de estos delitos son:
1. Sujeto activo. Es la autoridad pblica para los fi-
nes penales. Se trata de delitos funcionales y propios,
por lo tanto, solo pueden ser practicados por funciona-
rios pblicos en el ejercicio del cargo. Implica varios
cargos o funciones, razn por la cual pueden no ser au-
toridades para fines administrativos o constitucionales,
sin embargo, para fines penales si lo son. Para efectos
de la responsabilidad penal, en el ordenamiento jurdico
peruano son funcionarios o servidores pblicos (1):
a) Los comprendidos en la carrera administrativa.
Son los trabajadores del Estado que pertenecen al r-
gimen laboral pblico previsto en el Decreto Legislati-
vo 276, en la calidad de nombrados, puesto que solo
estos realizan carrera administrativa.
b) Los que desempean cargos polticos o de con-
fianza, incluso si emanan de eleccin popular. Estos son
los tpicos funcionarios pblicos que, sin ser parte de la
carrera administrativa, prestan servicios al Estado.
c) Todo aquel que, independientemente del rgimen
laboral en que se encuentre, mantiene vnculo laboral o
contractual de cualquier naturaleza con entidades u
organismos del Estado, incluidas las empresas del Es-
tado o sociedades de economa mixta comprendidas en
la actividad empresarial del Estado y que, en virtud de
ello, ejerce funciones en esas entidades u organismos.
d) Los administradores y depositarios de caudales
embargados o depositados por autoridad competente,
aunque pertenezcan a particulares.
e) Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica
Nacional.
f) Los designados, elegidos o proclamados por autori-
dad competente para desempear actividades o funcio-
nes en nombre o al servicio del Estado o sus entidades.
g) Otros indicados por la Constitucin Poltica y la ley.
2. Sujeto pasivo. Implica duplicidad:
a) Sujeto pasivo inmediato o principal. Es la perso-
na fsica o jurdica que sufre la conducta de omisin.
Cualquier persona fsica, nacional o extranjera, capaz
o incapaz y la propia autoridad pblica pueden ser vc-
timas de los delitos contra la administracin pblica.
Las personas jurdicas de derecho pblico o privado
tambin pueden ser vctimas de estos delitos.
b) Sujeto pasivo mediato o secundario. Es el Esta-
do. Estos delitos siempre implican una irregular pres-
tacin del servicio pblico, es decir, acarrea un
perjuicio a la prestacin de los servicios pblicos, por
lo tanto, el Estado es vctima en la medida en que el
funcionario no presta el servicio pblico, no correcta-
mente representa al Estado.
3. Bienes jurdicos protegidos. Los bienes jurdi-
cos protegidos son los siguientes:
a) Es la proteccin de los derechos y garantas indi-
viduales y colectivas de las personas fsicas y jurdicas.
b) Es la normal y regular prestacin de los servi-
cios pblicos.
A continuacin, analizamos los principales tipos
penales que acarrean la responsabilidad penal de las
autoridades pblicas.
ABUSO DE AUTORIDAD
Constituye abuso de autoridad, entre otros, cualquier
afectacin a la libertad de locomocin, a la inviolabili-
dad del domicilio, al secreto de la correspondencia, a
la libertad de conciencia y de credo, al libre ejercicio
del culto religioso, a la libertad de asociacin, a los
derechos y garantas legales asegurados para el ejer-
cicio del voto, al derecho de reunin, a la integridad f-
sica del individuo y a los derechos y garantas legales
garantizados al ejercicio procesional.
Tambin es abuso de autoridad:
a) Ordenar o ejecutar medida privativa de libertad
individual sin formalidades legales o con abuso.
b) Someter a una persona bajo su custodia o custo-
dia la vejacin o la restriccin no autorizada en la ley.
c) Dejar de comunicar inmediatamente al juez
competente la detencin de cualquier persona.
d) Dejar al Juez ordenar la detencin ilegal que le
sea comunicada.
e) llevar a la crcel y detener a quienquiera que se
proponga prestar fianza, permitida en ley.
f) Que el carcelero o agente de autoridad policial
cobre, costas, emolumentos o cualquier otro gasto, si
el cobro no tiene apoyo en la ley.
h) El acto lesivo del honor o patrimonio de persona
natural o jurdica, cuando se practique con abuso o
desviacin de poder o sin competencia legal.
i) Prolongar la ejecucin de la detencin temporal,
de la pena o de la medida de seguridad, dejando de ex-
pedir en tiempo oportuno o de cumplir inmediatamen-
te la orden de libertad.
i) Prolongar la ejecucin de la detencin temporal,
de la pena o de la medida de seguridad, dejando de ex-
pedir en tiempo oportuno o de cumplir inmediatamen-
te orden de libertad.
Ahora, el abuso de autoridad sujetar a su autor a
una sancin penal y a una sancin administrativa y
civil. El abuso de autoridad puede ser por accin o
por omisin:
ABUSO DE AUTORIDAD POR ACCIN
El abuso de autoridad por acto arbitrario e injusto lo
comete el servidor pblico que fuera de los casos en es-
pecial previstos como conductas punibles, con ocasin
de sus funciones o excedindose en el ejercicio de ellas,
cometa acto arbitrario e injusto (2). Por ejemplo, en el
ordenamiento jurdico peruano comete delito de abuso
de autoridad pasible de sancin el funcionario pblico
que, abusando de sus atribuciones, comete u ordena un
acto arbitrario que cause perjuicio a alguien (3).
Dos supuestos especiales del delito son:
-Prevaricacin de los funcionarios pblicos. Donde
comete delito la autoridad o funcionario pblico que, a
sabiendas de su injusticia, dictare una resolucin ar-
bitraria en un asunto administrativo (4).
En el ordenamiento jurdico boliviano, comete deli-
to de abuso de autoridad La servidora o el servidor
pblico o autoridad que dictare resoluciones u rdenes
contrarias a la Constitucin o a las leyes, o ejecutare o
hiciere ejecutar dichas resoluciones u rdenes (5).
-Comportamientos injustos. Donde comete delito la
autoridad o funcionario pblico que, en el ejercicio de su
competencia y a sabiendas de su ilegalidad, propusiere,
nombrare o diere posesin para el ejercicio de un deter-
minado cargo pblico a cualquier persona sin que concu-
rran los requisitos legales establecidos para ello (6).
ABUSO DE AUTORIDAD POR OMISIN
Por otro lado, comete delito de omisin, rehusamiento
o demora de actos funcionales el funcionario pblico
que, ilegalmente, omite, rehsa o retarda algn acto
de su cargo. Constituye agravante de este delito cuan-
do la omisin, rehusamiento o demora de actos fun-
cionales est referido a una solicitud de garantas
personales o caso de violencia familiar (7).
Abuso de autoridad por omisin de denuncia, lo co-
mete el servidor pblico que teniendo conocimiento de la
comisin de una conducta punible cuya averiguacin de-
ba adelantarse de oficio, no d cuenta a la autoridad (8).
En el ordenamiento boliviano, es delito de incumpli-
miento de deberes y consiste en que la servidora o el
servidor pblico que ilegalmente omitiere, rehusare ha-
cer o retardare un acto propio de sus funciones (9). Po-
demos considerar supuesto de la comisin a:
a) La autoridad o funcionario pblico que abando-
na su destino con el propsito de no impedir o no per-
seguir cualquier delito (10).
b) La autoridad o funcionario que, faltando a la
obligacin de su cargo, dejare intencionadamente de
promover la persecucin de los delitos de que tenga
noticia o de sus responsables (11).
6-8 Pag. 20_6-8 Pag. 26 19/06/17 18:07 Pgina 2
La Paz, MARTES 20 de junio de 2017
c) Las autoridades o funcionarios pblicos que pro-
movieren, dirigieren u organizaren el abandono colecti-
vo y manifiestamente ilegal de un servicio pblico (12).
CONCUSIN
El delito de concusin consiste en que una autoridad p-
blica exige una ventaja indebida. Es un delito contra la
administracin pblica, esta es la vctima de este delito,
pues la autoridad pblica que lo comete infringe los prin-
cipios ticos y jurdicos de deben orientar toda la accin
del poder pblico, la concusin afecta la libertad indivi-
dual de la persona a la cual se le hace la exigencia inde-
bida por parte de la autoridad pblica que generalmente
afecta su patrimonio. Son elementos de esta conducta
delictiva: a) exigencia de una ventaja indebida; b) destino
de la ventaja indebida para la autoridad pblica o para
tercera persona, e c) imposicin de exigencia indebida
sobre la voluntad de la persona que es exigida.
En el ordenamiento jurdico peruano, comete delito
de concusin el funcionario o servidor pblico que,
abusando de su cargo, obliga o induce a una persona a
dar o prometer indebidamente, para s o para otro, un
bien o un beneficio patrimonial (13).
En el ordenamiento jurdico boliviano, comete delito
de concusin la servidora o el servidor pblico o auto-
ridad que con abuso de su condicin o funciones, directa
o indirectamente, exigiere u obtuviere dinero u otra ven-
taja ilegtima o en proporcin superior a la fijada legal-
mente, en beneficio propio o de un tercero (14).
En el ordenamiento jurdico espaol, comete delito
de concusin el servidor pblico que abusando de su
cargo o de sus funciones constria o induzca a alguien a
dar o prometer al mismo servidor o a un tercero, dinero
o cualquier otra utilidad indebidos, o los solicite (15).
Son modalidades del delito de concusin:
1. Cobro indebido. Es cuando el funcionario o ser-
vidor pblico que, abusando de su cargo, exige o hace
pagar o entregar contribuciones o emolumentos no de-
bidos o en cantidad que excede a la tarifa legal (16).
2. Colusin simple. Es cuando el funcionario que, in-
terviniendo directamente o no, por razn de su cargo,
en cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o
contratacin pblica de bienes, obras o servicios, con-
cesiones o cualquier operacin a cargo del Estado, con-
cierta con los interesados para defraudar al Estado o
entidad u organismo del Estado, segn ley (17).
3. Colusin agravada. Es cuando el funcionario o ser-
vidor pblico que, interviniendo directa o indirectamen-
te, por razn de su cargo, en las contrataciones y
adquisiciones de bienes, obras o servicios, concesiones
o cualquier operacin a cargo del Estado mediante con-
certacin con los interesados, defraudare patrimonial-
mente al Estado o entidad u organismo del Estado, segn
ley (18). La celebracin indebida de contratos implica:
a) Violacin del rgimen legal o constitucional de
inhabilidades e incompatibilidades, cuando el servi-
dor pblico que en ejercicio de sus funciones interven-
ga en la tramitacin, aprobacin o celebracin de un
contrato con violacin al rgimen legal o a lo dispuesto
en normas constitucionales, sobre inhabilidades o in-
compatibilidades (19).
b) Inters indebido en la celebracin de contratos,
cuando el servidor pblico que se interese en provecho
propio o de un tercero, en cualquier clase de contrato
u operacin en que deba intervenir por razn de su
cargo o de sus funciones (20).
c) Contrato sin cumplimiento de requisitos legales,
cuando el servidor pblico que, por razn del ejercicio
de sus funciones, tramite contrato sin observancia de
los requisitos legales esenciales o lo celebre o liquide
sin verificar el cumplimiento de los mismos (21).
PECULADO
Es un delito de desvo de dinero pblico por autoridad
pblica que tiene a su cargo la administracin de cau-
dales pblicos; se caracteriza como el desvo de los
bienes pertenecientes al Estado.
1. Peculado doloso. En el ordenamiento jurdico pe-
ruano comete este delito el funcionario o servidor p-
blico que se apropia o utiliza, en cualquier forma, para
s o para otro, caudales o efectos cuya percepcin, ad-
ministracin o custodia le estn confiadas por razn
de su cargo (22). Dentro de este delito de peculado en-
contramos conductas como:
a) Peculado por apropiacin. Cuando el servidor
pblico que se apropie en provecho suyo o de un terce-
ro de bienes del Estado o de empresas o instituciones
en que este tenga parte o de bienes o fondos parafis-
cales, o de bienes de particulares cuya administracin,
tenencia o custodia se le haya confiado por razn o
con ocasin de sus funciones (23).
b) Peculado por uso. Cuando el servidor pblico
que indebidamente use o permita que otro use bienes
del Estado o de empresas o instituciones en que este
tenga parte, o bienes de particulares cuya administra-
cin, tenencia o custodia se le haya confiado por razn
o con ocasin de sus funciones (24).
c) Peculado por aplicacin oficial diferente. Cuando
el servidor pblico d a los bienes del Estado o de em-
presas o instituciones en que este tenga parte, cuya
administracin, tenencia o custodia se le haya confiado
por razn o con ocasin de sus funciones, aplicacin
oficial diferente de aquella a que estn destinados, o
comprometa sumas superiores a las fijadas en el pre-
supuesto, o las invierta o utilice en forma no prevista
en este, en perjuicio de la inversin social o de los sa-
larios o prestaciones sociales de los servidores (25).
En el ordenamiento jurdico peruano, comete mal-
versacin el funcionario o servidor pblico que da al
dinero o bienes que administra una aplicacin definiti-
va diferente de aquella a los que estn destinados,
afectando el servicio o la funcin encomendada (26).
En el ordenamiento jurdico boliviano, comete deli-
to de malversacin la servidora o el servidor pblico
que diere a los caudales que administra, percibe o cus-
todia, una aplicacin distinta de aquella a que estu-
vieren destinados (27).
2. Peculado culposo. En el ordenamiento jurdico
peruano es cuando el agente, por culpa, da ocasin a
que se efecte por otra persona la sustraccin de cau-
dales o efectos (28). En el ordenamiento jurdico boli-
viano es delito de peculado culposo que la servidora o
el servidor pblico que aprovechando del cargo que
desempea se apropiare d dinero, valores o bienes
de cuya administracin, cobro o custodia se hallare
encargado (29). Tambin comete peculado culposo
el funcionario pblico que culposamente diere lugar a
la comisin de dicho delito (30).
En el ordenamiento jurdico espaol comete pecu-
lado culposo el servidor pblico que respecto a bien-
es del Estado o de empresas o instituciones en que
este tenga parte, o bienes de particulares cuya admi-
nistracin, tenencia o custodia se le haya confiado por
razn o con ocasin de sus funciones, por culpa d lu-
gar a que se extraven, pierdan o daen (31).
CORRUPCION DE FUNCIONARIOS
En sentido amplio, la corrupcin puede ser definida
como el acto o efecto de corromper, ofrecer algo para
obtener ventajas en negocios donde se favorece a una
persona o se perjudica a otra; por su parte, la corrup-
cin poltica es el uso del poder pblico para el prove-
cho, promocin o prestigio particular, en beneficio de
7
un grupo o clase, de forma que constituye la violacin
de la ley o de los padrones de elevada conducta moral.
1. Corrupcin activa. Esta forma del delito de co-
rrupcin se da por el ofrecimiento de alguna forma de
compensacin (dinero o bienes) para que la autoridad
pblica haga algo que, dentro de sus funciones, no de-
bera hacer o deje de hacer algo de debera hacer. Esta
corrupcin es siempre cometida por el corruptor que,
en general, es un agente privado.
2. Corrupcin pasiva. Si la corrupcin activa tiene
que ver con el acto de ofrecer una compensacin ilci-
ta, la modalidad pasiva est relacionada con el acto
de recibir esa compensacin, este tipo de corrupcin
es cometida por la autoridad pblica corrompida.
De esta manera, encontramos, penalmente hablan-
do, los siguientes tipos penales en este delito:
1. Cohecho. En el ordenamiento jurdico espaol
comete cohecho la autoridad o funcionario pblico
que, en provecho propio o de un tercero, recibiere o
solicitare, por s o por persona interpuesta, ddiva, fa-
vor o retribucin de cualquier clase o aceptare ofreci-
miento o promesa para realizar en el ejercicio de su
cargo un acto contrario a los deberes inherentes al
mismo o para no realizar o retrasar injustificadamente
el que debiera practicar (32).
En el ordenamiento jurdico peruano comete cohe-
cho pasivo propio el funcionario o servidor pblico que
acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio para realizar u omitir un acto en
violacin de sus obligaciones o el que las acepta a con-
secuencia de haber faltado a ellas (33).
En el ordenamiento jurdico boliviano comete co-
hecho pasivo propio la servidora o el servidor pblico
o autoridad que para hacer o dejar de hacer un acto
relativo a sus funciones o contrario a los deberes de su
cargo, recibiere directamente o por interpuesta per-
sona, para s o un tercero, ddivas o cualquier otra
ventaja o aceptare ofrecimientos o promesas (34).
Existen los siguientes tipos:
a) Cohecho propio. Cuando el servidor pblico re-
cibe para s o para otro, dinero u otra utilidad, o acepte
promesa remuneratoria, directa o indirectamente, pa-
ra retardar u omitir un acto propio de su cargo, o para
ejecutar uno contrario a sus deberes oficiales (35).
b) Cohecho impropio. Cuando el servidor pblico
acepta para s o para otro, dinero u otra utilidad o pro-
mesa remuneratoria, directa o indirecta, por acto que
deba ejecutar en el desempeo de sus funciones (36).
c) Cohecho por dar u ofrecer. Cuando el que d u
ofrezca dinero u otra utilidad a servidor pblico (37).
Otra clasificacin:
a) Comete delito de cohecho pasivo propio el fun-
cionario o servidor pblico que solicita, directa o indi-
rectamente, donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio para realizar u omitir un acto en
violacin de sus obligaciones o a consecuencia de ha-
ber faltado a ellas (38). Lo comete el funcionario o
servidor pblico que condiciona su conducta funcio-
nal derivada del cargo o empleo a la entrega o promesa
de donativo o ventaja (39).
b) Comete delito de cohecho pasivo impropio el fun-
cionario o servidor pblico que acepte o reciba donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio indebido
para realizar un acto propio de su cargo o empleo, sin
faltar a su obligacin, o como consecuencia del ya reali-
zado (40). Lo comete el funcionario o servidor pblico
que solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa
o cualquier otra ventaja indebida para realizar un acto
propio de su cargo o empleo, sin faltar a su obligacin, o
como consecuencia del ya realizado (41).
2. Negociacin incompatible. En el ordenamiento ju-
6-8 Pag. 20_6-8 Pag. 26 19/06/17 18:07 Pgina 3
8 La Paz, MARTES 20 de junio de 2017
rdico peruano es el aprovechamiento indebido de cargo,
el funcionario que indebidamente en forma directa o in-
directa o por acto simulado se interesa, en provecho pro-
pio o de tercero, por cualquier contrato u operacin en
que interviene por razn de su cargo (42). En el ordena-
miento jurdico boliviano, es cometido con el ejercicio
de funciones pblicas por la servidora o el servidor p-
blico que por s o por interpuesta persona o por acto si-
mulado se interesare y obtuviere para s o para tercero
un beneficio en cualquier contrato, suministro, subasta u
operacin en que interviene en razn de su cargo (43).
3. Trfico de influencias. En el ordenamiento jur-
dico peruano, lo comete el que, invocando o teniendo
influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o pro-
meter para s o para un tercero, donativo o promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio con el ofrecimiento
de interceder ante un funcionario o servidor pblico
que ha de conocer, est conociendo o haya conocido
un caso judicial o administrativo (44).
En el ordenamiento jurdico boliviano, lo comete
la servidora o el servidor pblico o autoridad que di-
rectamente o por interpuesta persona y aprovechando
de las funciones que ejerce o usando indebidamente
de las influencias derivadas de las mismas obtuviere
ventajas o beneficios, para s o para un tercero (45).
En el ordenamiento jurdico espaol, lo comete el
funcionario pblico o autoridad que influyere en otro fun-
cionario o autoridad prevalindose del ejercicio de las
facultades de su cargo o de cualquier otra situacin de-
rivada de su relacin personal o jerrquica con ste o
con otro funcionario o autoridad para conseguir una re-
solucin que le pueda generar directa o indirectamente
un beneficio econmico para s o para un tercero (46).
En el ordenamiento jurdico colombiano comete
delito de trfico de influencias el servidor pblico que
utilice indebidamente, en provecho propio o de un ter-
cero, influencias derivadas del ejercicio del cargo o de
la funcin, con el fin de obtener cualquier beneficio de
parte de servidor pblico en asunto que este se en-
cuentre conociendo o haya de conocer (47).
Notas
1. Cfr. art. 425 Cdigo Penal, Per.
2. Cfr. art. 416 Cdigo Penal, Colombia.
3. Cfr. art. 376 Cdigo Penal, Per.
4. Cfr. art. 404 Cdigo Penal, Espaa.
5. Art. 153 Cdigo Penal, Bolivia.
6. Cfr. art. 405 Cdigo Penal, Espaa.
7. Cfr. art. 377 Cdigo Penal, Per.
8. Cfr. art. 417 Cdigo Penal, Colombia.
9. Art. 154 Cdigo Penal, Bolivia.
10. Cfr. art. 407 Cdigo Penal, Espaa.
11. Cfr. art. 408 Cdigo Penal, Espaa.
12. Cfr. art. 409 Cdigo Penal, Espaa.
13. Cfr. art. 382 Cdigo Penal, Per.
14. Art. 151 Cdigo Penal, Bolivia.
15. Art. 404 Cdigo Penal, Colombia.
16. Cfr. art. 383 Cdigo Penal, Per.
17. Cfr. art. 384 Cdigo Penal, Per.
18. Cfr. Art. 384 Cdigo Penal, Per.
19. Cfr. art. 408 Cdigo Penal, Colombia.
20. Cfr. art. 409 Cdigo Penal, Colombia.
21. Cfr. art. 410 Cdigo Penal, Colombia.
22. Cfr. art. 387 Cdigo Penal, Per.
23. Cfr. art. 397 Cdigo Penal, Colombia.
24. Cfr. art. 398 Cdigo Penal, Colombia.
25. Cfr. art. 398 Cdigo Penal, Colombia.
26. Cfr. art. 389 Cdigo Penal, Per.
27. Art. 144 Cdigo Penal, Bolivia.
28. Cfr. art. 387 Cdigo Penal, Per.
29. Art. 142 Cdigo Penal, Bolivia.
30. Art. 143 Cdigo Penal, Bolivia.
31. Art. 400 Cdigo Penal, Colombia.
32. Cfr. art. 419 Cdigo Penal, Espaa.
33. Cfr. art. 393 Cdigo Penal, Per.
34. Art. 145 Cdigo Penal, Bolivia.
35. Cfr. art. 405 Cdigo Penal, Colombia.
36. Cfr. art. 406 Cdigo Penal, Colombia.
37. Cfr. art. 407 Cdigo Penal, Colombia.
38. Cfr. art. 393 Cdigo Penal, Per.
39. Cfr. art. 393 Cdigo Penal, Per.
40. Cfr. art. 394 Cdigo Penal, Per.
41. Cfr. art. 394 Cdigo Penal, Per.
42. Cfr. art. 399 Cdigo Penal, Per.
43. Art. 150 Cdigo Penal, Bolivia.
44. Cfr. art. 400 Cdigo Penal, Per.
45. Art. 146 Cdigo Penal, Bolivia.
46. Art. 428 Cdigo Penal, Espaa.
47. Art. 411 Cdigo Penal, Colombia.
* Es socio de la Asociacin Espaola de Derecho del Trabajo y
Seguridad Social y miembro de la Asociacin Argentina de
Derecho Administrativo.