INTERPONEMOS ACCIN DE HABEAS DATA - SOLICITAMOS MEDIDA

CAUTELAR.-

en memoria de aquellos detenidos-

desaparecidos durante la ltima dictadura militar
Argentina, que figuraron en algn archivo
clandestino

Sr. Juez:

CIAJ (Colectivo de accin investigacin y accin judicial),

Asoc. Miguel Bru, CELS, Asociacin de Defensores, a V.S. nos presentamos y

respetuosamente decimos:

I.- OBJETO.-

Que venimos por el presente a interponer ACCIN DE

HABEAS DATA, contra el Estado Provincial (Ministerio de Seguridad -Polica de la

Provincia de Buenos Aires), conforme lo regula el artculo 43 primer prrafo, de la

Constitucin Nacional y el artculo 20 de la Constitucin Provincial, a fin de tomar

conocimiento cierto de la existencia de los datos de la ciudadana que obren

en los registros de la demandada, sentados en los informes denominados

carpetas de modus operandi confeccionados por las Comisaras del Dpto.

Judicial La Plata y de la Provincia de Bs. As., conociendo acerca de su finalidad,

fuente y modo de elaborar dicho registro.

Asimismo, para el caso en que resulte acreditado el modo

discriminatorio con el que se almacenan dichos datos y la utilizacin arbitraria e

ilegal que de los mismos se efecta, a S.S solicitamos la supresin

 correspondiente de los datos contenidos en los mencionados registros, en

funcin de las consideraciones de hecho y de derecho que a continuacin

expondremos.

II.- ADMISIBILIDAD DE LA ACCIN DE HABEAS DATA.-

La legitimacin para la interposicin de la presente accin de

Habeas data encuentra su fundamento en las normas constitucionales, legales y

reglamentarias que a continuacin se analizarn.

II.- 1) Plexo Constitucional aplicable - El Amparo

Colectivo.-

En primer lugar, cabe recordar que el artculo 43 de la

Constitucin Nacional dispone, en lo que aqu interesa, que:

Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de

amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u

omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente

lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos

y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez

podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin

lesiva.

Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de

discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la

competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia

colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que

propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los

requisitos y formas de su organizacin.

 Toda persona podr interponer esta accin para tomar

conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o

bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de

falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o

actualizacin de aquellos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin

periodstica.

A su vez, el art. 20 de la Constitucin de la Provincia de

Buenos Aires, seala -en el mismo sentido- que:

Se establecen las siguientes garantas de los derechos

constitucionales: ()

3. A travs de la garanta de Hbeas Data, que se regir por

el procedimiento que la ley determine, toda persona podr conocer lo que conste de la

misma en forma de registro, archivo o banco de datos de organismos pblicos o

privados destinados a proveer informacin, y a requerir su rectificacin, actualizacin o

cancelacin. No podr afectarse el secreto de las fuentes y el contenido de la

informacin periodstica.

Ningn dato podr registrarse con fines discriminatorios

ni ser proporcionado a terceros, salvo que tengan un inters legtimo. El uso de la

informtica no podr vulnerar el honor, la intimidad personal y familiar y el pleno

ejercicio de los derechos.

Todas las garantas precedentes son operativas. En ausencia

de reglamentacin, los jueces resolvern sobre la procedencia de las acciones que se

promuevan, en consideracin a la naturaleza de los derechos que se pretendan

tutelar.
 En funcin de dichas normas, y conforme lo sostenido por la

jurisprudencia nacional, debe considerarse que el Habeas Data, aunque con algunas

diferencias importantes en cuanto a sus requisitos de admisibilidad y objeto, es un

tipo especial de accin de amparo, en los trminos del art. 43 de la Constitucin

Nacional.

En efecto, as lo ha declarado reiteradamente la jurisprudencia

nacional, al sostener que: La ausencia de normas que reglamenten el instituto no

impide que, hasta tanto ello ocurra, se le apliquen las contenidas en la ley 16.986 en

todo cuanto no se opongan a lo expresamente dispuesto en el texto constitucional.

Ello, sin embargo, no significa que el hbeas data deba ser asimilado al amparo, pues

el objeto perseguido difiere en ambos casos; as, para la procedencia del primero, no

se requiere de la arbitrariedad o ilegalidad manifiestas necesarias para la admisibilidad

del amparo, sino del dato objetivo de una informacin falsa o agraviante registrado en

un archivo que, por ser fuente de informacin pblica o de circulacin restringida,

afecta la honorabilidad o actividad de una persona (confr. Sala IV in re "Gaziglia"

del 4-10-95; Sala V in re "Dinamarca" del 10.5.99) (CAUSA 4202/99 - "CABAA

ADRIANITA SA C/ BANCO CENTRAL DE LA REPUBLICA ARGENTINA Y OTRO S/

HABEAS DATA" - CNACAF - SALA II - 14/03/2000)

Siendo ello as, debe afirmarse, a su vez, que el plexo

constitucional ha reconocido la posibilidad, al igual que en el caso del amparo comn,

del planteo de Habas data colectivo.

Ello, en tanto, la legitimacin para accionar, en materia de

Habeas data, debe interpretarse en forma amplia, integrando el segundo y tercer

prrafo del art. 43 de la CN, ya que el segundo prrafo establece la posibilidad de

iniciar una accin de amparo colectivo contra cualquier forma de discriminacin,

la cual, a su vez, puede como en el presente caso- claramente ser llevada a cabo o

perpetrada a travs de la manipulacin ilegtima de datos personales por parte de las

fuerzas policiales.

No otra cosa podra colegirse si se tiene en cuenta que, tal

como ha sido sostenido por la doctrina y jurisprudencia nacional, La garanta del

hbeas data est vinculada al derecho a la intimidad y al derecho a la veracidad... Al

decir de Sages, el instituto tiene cinco fines principales: a) acceder al registro de

datos;; b) actualizar los datos atrasados; c) corregir informacin inexacta; d) asegurar

la confidencialidad de cierta informacin legalmente obtenida, pero que no debera

trascender a terceros; e) cancelar datos que hacen a la llamada "informacin sensible"

(ideas religiosas, polticas o gremiales, etc.) potencialmente discriminatoria o que

afecte la privacidad... (conf. Sages, Nstor Pedro "Amparo, Hbeas Data y Hbeas

Corpus Constitucional" publicado en La Ley 1994-D, pg. 1151 y sgtes.; en el mismo

sentido Sala IV "Gaziglia" ya citado, esta Sala "Urteaga" del 24-10-96) (Expte.

10806/01 - "Hierros SA c/ AFIP - DGI s/ HABEAS DATA" - CNACAF - SALA II -

18/10/2001)

A las citadas normas constitucionales cabe sumar, por su

parte, las de los arts. 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana sobre Derechos

Humanos.

En efecto, y tal como sostiene la doctrina, en virtud de lo

dispuesto por el artculo 75 inciso 22, segundo prrafo, de la Constitucin Nacional, el

Pacto de San Jos de Costa Rica tiene jerarqua constitucional, integrando su plexo

jurdico. La reforma Constitucional de 1994 vino, de esta manera a ratificar lo

sostenido por esta Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin en autos

Ekmekdjian, Miguel ngel v. Sofovich, Gerardo y otros en el cual se expres que

la necesaria aplicacin del artculo 27 de la Convencin de Viena impone a los

rganos del Estado Argentino asignar primaca al tratado ante un eventual conflicto

con cualquier otra norma interna contraria o con la omisin de dictar disposiciones

que, en sus efectos, equivalgan al incumplimiento del tratado internacional en los

trminos del citado artculo 27 y que ...debe tenerse presente que cuando la Nacin

ratifica un tratado que firm con otro Estado, se obliga internacionalmente a que sus

rganos administrativos y jurisdiccionales lo apliquen a supuestos que ese tratado

contemple, siempre que contenga descripciones lo suficientemente concretas de tales

supuestos de hecho que hagan posible su aplicacin inmediata. Una norma es

operativa cuando est dirigida a una situacin de la realidad en la que puede operar

inmediatamente....

Por su parte, el artculo 8 del Pacto de San Jos de Costa Rica,

relativo a las garantas judiciales, prescribe que: Toda persona tiene derecho a ser

oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal

competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley en la

substanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella o para la

determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de

cualquier carcter

Finalmente, completa el plexo de garantas jurisdiccionales el

artculo 25.1 del mismo Pacto, que establece que: Toda persona tiene derecho a un

recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales

competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente convencin, an cuando tal

violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones

oficiales

La Corte Suprema de la Nacin al recordar la jerarqua

constitucional de los tratados de derechos humanos sostiene que ha sido establecido

por voluntad expresa del constituyente en las condiciones de su vigencia.

Interpreta el alcance de estos trminos de la siguiente manera: Esto es tal como la

Convencin citada efectivamente rige en el mbito internacional y considerando

particularmente su efectiva aplicacin jurisprudencial por los tribunales internacionales

competentes para su integracin y aplicacin.

Fundamentalmente trminos para la integracin del derecho

vigente, que se coordinan con los que a continuacin expone: De ah que la aludida

jurisprudencia deba servir de gua para la interpretacin de los preceptos

convencionales en la medida en que el Estado Argentino reconoci la competencia de

la Corte Interamericana para conocer en todos los casos relativos a la interpretacin y

aplicacin de la Convencin Americana.

Cabe recordar que la Corte Interamericana afirm que los

Estados Partes deben no solamente respetar los derechos y libertades

reconocidos en ella, sino adems garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona

sujeta a su jurisdiccin, destacando que garantizar implica el deber del Estado de

tomar todas las medidas necesarias para remover los obstculos que puedan existir

para que los individuos puedan disfrutar de los derechos que la Convencin reconoce.

Por consiguiente la tolerancia del estado a circunstancias o condiciones que impidan a

los individuos acceder a los recursos internos adecuados para proteger sus derechos

constituye una violacin del articulo 1.1. de la Convencin.

Garantizar entraa, pues, el deber de los Estados Parte de

organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs

de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean

capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos

humanos.

En lo que aqu interesa, se trata de la interpretacin de los Arts.

8.1 y 25.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica que conjuntamente conforman el

derecho a la tutela judicial efectiva.

El Articulo 8 del Pacto constituye una va apta para el ejercicio

eficaz del derecho a la jurisdiccin, una garanta de un buen proceso, sea civil, penal,

laboral, fiscal o de cualquier otro carcter, una garanta de una buena administracin

de justicia, las condiciones que deben cumplirse para asegurar la adecuada defensa

de las personas cuyos derechos u obligaciones se encuentran a consideracin de la

justicia.

Por su parte, el articulo 25.1 de la misma Convencin, bajo el

titulo de proteccin judicial, establece el derecho a un recurso rpido y sencillo.

El derecho a la tutela judicial efectiva, no agota su contenido

en la exigencia de que el interesado tenga acceso a los Tribunales de Justicia, pueda

ante ellos manifestar y defender su pretensin jurdica en igualdad con las otras partes

y goce de la libertad de aportar todas aquellas pruebas que procesalmente fueran

oportunas y admisibles, ni se limita a garantizar la obtencin de una resolucin de

fondo fundada en derecho, sea o no favorable a la pretensin formulada, si concurren

todos los requisitos procesales para ello. Exige, tambin, que el fallo judicial se cumpla

y que el recurrente sea puesto en su derecho y compensado, si hubiere lugar a ello,

por el dao sufrido. Lo contrario sera convertir las decisiones judiciales y el

reconocimiento de los derechos que ellas comportan a favor de la alguna de las

partes, en meras declaraciones de intenciones.

Finalmente, cabe recordar que el derecho a la tutela

judicial efectiva, ha sido expresamente previsto dentro de las garantas introducidas

en el nuevo texto de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires; en efecto, el art.

15 de la misma establece que:

La provincia asegura la tutela judicial continua y efectiva, el

acceso irrestricto a la justicia, la gratuidad de los trmites y la asistencia letrada a

quienes carezcan de recursos suficientes y la inviolabilidad de la defensa de la

persona y de los derechos en todo procedimiento administrativo o judicial.

Las causas debern decidirse en tiempo razonable. El retardo

en dictar sentencia y las dilaciones indebidas cuando sean reiteradas, constituyen falta

grave.

Por todo ello, debe entenderse que la accin incoada es

admisible, en virtud de lo establecido en los arts. 8.1 y 25.1 de la Convencin

Americana sobre Derechos Humanos, y en tanto cumple con los requisitos exigidos

por el artculo 43 apartado 2 y 3 de la Constitucin Nacional, 15 y 20.3 de la

Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, y los que resultan aplicables en forma

supletoria del rgimen de la Ley 25.236 y dems normas de procedimiento

provinciales, conforme los argumentos que se explicitan a continuacin.

 II. 2.- Plexo normativo legal y reglamentario aplicable al

amparo de Habeas Data Legitimacin Colectiva.-

En relacin con la normativa legal aplicable, y siendo que en la

Provincia de Buenos Aires, an no existe una ley que reglamente esta accin, para

establecer la legitimacin activa en el caso del Habeas data, debe tenerse en cuenta

que la ley 25.236, reglamentaria del art. 43 de la Constitucin Nacional y del

procedimiento de la accin a nivel nacional, ha establecido en su art. 34 que:

La accin de proteccin de los datos personales o de hbeas

data podr ser ejercida por el afectado, sus tutores o curadores y los sucesores de las

personas fsicas, sean en lnea directa o colateral hasta el segundo grado, por s o por

intermedio de apoderado.

Cuando la accin sea ejercida por personas de existencia

ideal, deber ser interpuesta por sus representantes legales, o apoderados que stas

designen al efecto.

En el proceso podr intervenir en forma coadyuvante el

Defensor del Pueblo.

Es decir, no ha introducido, como sucede en el caso de la

accin de amparo comn, la posibilidad de que interpongan esta accin las

asociaciones que propendan... al cuidado de los derechos de incidencia colectiva

reconocidos en el propio art. 43 de la Constitucin nacional.

Entre los cuales figura, como ya fuera sealado, el

derecho a interponer la accin de amparo, sea comn o de Habeas data, contra

cualquier forma de discriminacin.

 De cualquier manera y si bien la ley 25.236 puede resultar para

S.S. una pauta de interpretacin de la operatividad de la accin de Habeas Data, en la

Provincia de Buenos Aires, su aplicacin no puede desconocer lo establecido en el art.

43 de la Constitucin Nacional, en lo que hace a la legitimacin activa para interponer

la accin de amparo de Habeas data, integrando las normas de jerarqua superior que

posibilitan la existencia de la accin de Habeas data colectiva, esto es: el mencionado

art. 43 de la Constitucin nacional, los arts. 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana

sobre Derechos Humanos, y el art. 20 de la Constitucin de la Provincia de Buenos

Aires.

La integracin de algunos de los presupuestos procesales,

como la legitimacin, de la accin de amparo y la accin de Habeas data es, a su vez,

plenamente posible incluso en el marco de la ley 25.236, ya que en su art. 37 se

establece que: La accin de hbeas data tramitar segn las disposiciones de la

presente ley y por el procedimiento que corresponde a la accin de amparo comn y

supletoriamente por las normas del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en

lo atinente al juicio sumarsimo.

Norma que, finalmente, debe ser interpretada a la luz de la

clusula general de interpretacin incluida en el art. 38 incs. 1, 2 y 5 de la misma ley,

que prescriben que:

1. La demanda deber interponerse por escrito, individualizando

con la mayor precisin posible el nombre y domicilio del archivo, registro o banco de

datos y, en su caso, el nombre del responsable o usuario del mismo.

En el caso de los archivos, registros o bancos pblicos, se

procurar establecer el organismo estatal del cual dependen.

 2. El accionante deber alegar las razones por las cuales entiende

que en el archivo, registro o banco de datos individualizado obra informacin referida a

su persona; los motivos por los cuales considera que la informacin que le atae

resulta discriminatoria, falsa o inexacta y justificar que se han cumplido los recaudos

que hacen al ejercicio de los derechos que le reconoce la presente ley.

5. A los efectos de requerir informacin al archivo, registro o banco

de datos involucrado, el criterio judicial de apreciacin de las circunstancias

requeridas en los puntos 1 y 2 debe ser amplio.

Ello, en definitiva, es lo que, sobre la base de una norma de

procedimiento provincial anloga al art. 38 citado, resolvi la jurisprudencia, al

sostener que: el art.7 de la Ley N* 3246 es categrico al ordenar que el Juez

habr de evaluar la razonabilidad de la peticin con criterio amplio, expidindose en

caso de duda por la admisibilidad de la accin al solo efecto de requerir la informacin

al registro o banco de datos. Y esto ltimo condice con lo sostenido ut supra, en el

sentido de que son dos -sucesivas y secuenciales- las pretensiones que caben en el

habeas data, a fin de garantizar la bilateralidad en la ltima (EXPTE. 14130/99 -

"ARCENILLAS, Edgardo Ral s/ Accin de Amparo s/ APELACION" - STJ RIO

NEGRO - 27/10/1999) .

II.- 3. Estatuto societario - objeto.

Que lo dicho anteriormente, conduce a sostener que el plexo

constitucional ha reconocido la posibilidad, al igual que en el caso del amparo comn,

del planteo del Habas data colectivo.

Que por otra parte, en lo que hace a la legitimacin activa del

Habeas data, deben integrarse las normas de jerarqua superior que posibilitan la
existencia de la accin de Habeas data colectiva, esto es: el mencionado art. 43 de la

Constitucin nacional, el art. 20 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires y

la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

Y en ese sentido las asociaciones que propendan a

determiandos fines, podrn interponer esta accin de Habeas Data Colectivo, contra

cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos de incidencia

colectiva en general.

Acompaando copias de los respectivos Estatuto de las

asociaciones que se presentan se acredita el objeto social que nos habilita ....

III.- HECHOS:

Que a travs de la actividad social que desarrollamos, hemos

tomado conocimiento, que personas que han permanecido demoradas o detenidas en

dependencias Policiales del Dpto. Judicial de La Plata y de los restantes

departamentos de la Provincia de Buenos Aires, tal como surge de los relatos que a

continuacin se desarrollan, han sido fotografiadas,a fin de incorporar dichas

fotografas en las carpetas denominadas Modus Operandi, sin autorizacin expresa

de los involucrados y sin que los mismos conocieran al momento de ser fotografiados,

la finalidad y posibles destinatarios del registro donde se almacenara su fotografa.

Asimismo, y en virtud del mismo conocimiento derivado de

nuestra actividad social, y por el propio relato de los involucrados, sabemos que esas

mismas personas detenidas o demoradas en otras circunstancias, no han sido

fotografiadas y que no todas aquellas personas que se encuentren en dependencias

policiales, han sido sometidas a esta prctica son fotografiadas, por lo que se
desconoce el criterio de seleccin de personas que son escogidas para ser

fotografiadas y las circunstancias que lo determinan.

A saber:

III.- a) Gabriel Roser

Que el da ....de 2004 el Sr. Gabriel Roser DNI ,

con domicilio en calle ......................., en oportunidad de regresar de la ciudad de La

Plata, luego de haberse reunido con miembros del espacio poltico al que pertenece,

fue interceptado por personal policial perteneciente a la Comisara 6ta. de Tolosa en la

estacin de trenes de dicha localidad a fin de constatar su identidad,. Pese a que el Sr.

Roser les exhibiera su DNI, y les manifestara que se hallaba en direccin a su

domicilio, fue conducido a la Dependencia Policial (Comisara 6ta) a fin de descartar

segn le dijeron los uniformados, que no pesaban sobre l ningn impedimento legal.

Luego de confirmar que no pesaba sobre el Sr. Roser pedidos

de captura o paradero, y tras firmar el acta correspondiente fue puesto en libertad a

las pocas horas de su detencin.

Pocos das despus en oportunidad de hallares en la pasarela

que atraviesa el arroyo El Gato, cercano a su domicilio, el Sr. Roser y otras 3

personas, fueron interceptadas por personal policial, a fin de requerirles

documentacin identificatoria. En dicha oportunidad se hallaba acompaado por Juan

Ignacio Godoy, DNI: 33746262. Domiciliado en calle 4 y 514 de la ciudad de La Plata

Yonathan Frias, DNI: 34828491 domiciliado en calle 4 y 514 de la ciudad La Plata y

Maximiliano Timoteo

Nuevamente, y tras exhibirles sus DNI fueron llevados a la

dependencia policial (Comisara 6ta. de Tolosa).

 Fueron demorados aproximadamente 3 horas y en el interim

fueron conducidos a una habitacin de la dependencia y se les extrajo fotografas a

todos los demorados, siendo que, excepto Roser, los otros tres resultaban ser al

momento del hecho, menores de edad.

Que das despus el Sr. Roser fue detenido nuevamente por

Detencin por Averiguacin de Identidad, por personal de la Comisara 6ta. De Tolosa,

esta vez en la interseccin de en la calle 520 con el Puente. En esta oportunidad se

hallaba solo y el personal policial interviniente result ser el mismo que en das

anteriores lo haba demorado por idntica circunstancia.

Fue conducido ala Dependencia policial, le solicitaron se

desnudara en una oficina de la dependencia, a fin de proceder a revisarlo. Luego de

ello fue conducido al Cuerpo Mdico, esposado y finalmente lo dejaron en libertad.

A fines de marzo das despus de este hecho, en oportunidad

de volver de una fiesta organizada por el espacio poltico al que el Sr. Roser

pertenece, en la estacin de trenes de Tolosa, fue detenido nuevamente junto a otras

dos personas, a fin de averiguar su identidad, pese a que todos ellos posean su

correspondiente D.N.I.

En la dependencia, y luego de realizarles cantida de

preguntas acerca de su filiacin poltica y formas y modos en las cuales actuaba su

grupo, los condujeron a un habitacin Comisara 6ta. y les extrajeron fotografas a los

tres.

Las fotografas del aqu sealado Gabriel Roser, fueron

incorporadas a la carpeta denominada Modus Operandi de esa dependencia policial,

de acuerdo a lo que fuera manifestado por el mismo personal de la dependencia,

desconociendo la suerte de las fotografas extradas a los menores que en las

oportunidades relatadas acompaaban a el Sr. Roser.

b) Caso Eduardo Vasquez

Que el da 9 de abril de 2004, en horas de la tarde, el Sr.

Vsquez, en oportunidad de dirigirse a realizar una changa junto con un compaero

de tareas, fue interceptado por personal policial perteneciente a la Comisara Primera

de la ciudad de Berisso, en el Puente Roma de dicha localidad,a fin de solicitarles les

exhiban sus DNI.

Luego de ello, le fue requerido acompaar al personal policial

hasta la dependencia mencionada, donde permaneci demorado varias horas.

En dicha oportunidad, y tras realizarle preguntas relativas a la

agrupacin de desocupados a la cual pertenece, le extrajeron una fotografa.

Lo dejaron retirarse de la dependencia, secuestrndole la

bicicleta que posea en el momento de la detencin.

c) Caso Marcelo Phul

El da 26 de abril de 2004, en horas de la madrugada el Sr.

Marcelo Phul DNI 18.563944 y el Sr. Omar Centurin fueron detenidos en la calle 13

entre 37 y 38 de la ciudad de La Plata, por policas de la comisara Segunda de dicha

localidad. Tras solicitarles la exhibicin del DNI, fueron llevados a la Dependencia

policial.

El Sr. Marcelo Phul, fue agredido fsicamente y moralmente

por personal de dicha dependencia lo que dio lugar a la IPP N18727 en trmite por

ante la UFI N 7 del Dpt. Judicial de La Plata.

No fue fotografiado.
 IV.- LOS PRONTUARIOS POLICIALES EN LA PROVINCIA

DE BUENOS AIRES.-

A lo largo de toda su historia, la Polica de la Provincia de

Buenos Aires ejerci un marcado conjunto de funciones no siempre muy claras: como

la facultad de sus miembros para aprehender o arrestar personas consideradas

sospechosas o, al menos, pasibles de identificacin y bsqueda de antecedentes.

Adems de que esta facultad de detencin sin orden judicial ha sido practicada

sistemticamente en forma abusiva y arbitraria sin que por lo comn mediaran causas

o situaciones directamente relacionadas con la comisin de delitos, dicha practica fue

acompaada del llamado Prontuario Policial, que demarcaba el historial de ingresos

y egresos de una persona a una Comisara Provincial. Aprehensin sin orden y

"Prontuario" se fueron transformando as en un mecanismo discrecional regular de

control y diciplinamiento social de aquellas personas o grupos estigmatizados del

lugar, demarcados por la propia institucin como el mapa de peligrosos o sospechosos

de la zona.

Desde la creacin de Polica de la Provincia de Buenos Aires,

el 13 de Diciembre de 1880, ha sido una practica habitual que sta identifique a las

personas sospechosas o imputadas de la comisin de un delito o infraccin penal a

travs de estos denominados Prontuarios", los que, en verdad, eran- y an son-

archivos y reportes secretos para uso exclusivo de la propia polica.

Podemos decir, que esta prctica nace con la propia

Institucin, as, el primero de Agosto de 1881, el Gobierno Provincial promulg un

decreto mediante el cual dispuso la identificacin de los condenados y procesados en

crceles de la provincia mediante la confeccin de un prontuario policial. Se trataba

de un libro de detenidos y condenados que contaba con un retrato fotografa de

cada uno de los condenados de a prisin, presidio o penitencia que se hallaban

cumpliendo la condena as como tambin el retrato de todos los individuos que sean

aprehendidos y se sometan a la jurisdiccin de los jueces del crimen y de los que

estn actualmente detenidos. Dicho libro deba ser llevado en las crceles, en los

juzgados y en las comisaras.-

Ms adelante, en tiempos de Ongana, se sanciona en la

Provincia de Buenos Aires, el Reglamento de Prontuarios Policiales n 2019/67, cuyo

art. 46 inc. 9 faculta al personal policial afectado a comisaras a llevar un prontuario de

aquellas personas procesadas o condenadas...

La perdida de vigencia del mencionado Reglamento 2019/68,

se da en forma definitiva con la sancin de los sucesivos Decretos Reglamentarios

9102/74 Reglamentacin de la Ley Orgnica de la Polica Bonaerense, y el Decreto

9550/80 Decreto del Personal de la Polica Bonaerense, los que pasan a definir con

mayor lujo de detalles los lmites y funciones de la actividad policial dentro del mbito

de la Provincia de Buenos Aires (determinaban el nuevo marco de legalidad policial).

Finalmente, en julio de 1998, nace la Ley Orgnica de la Polica de la Provincia de

Buenos Aires n 12.155, la que intenta insertar el funcionamiento de la Institucin

Policial Bonaerense en el marco de la nueva vida democrtica (vase Exposicin de

Motivos Ley 12.155. Bol. Oficial- Diario. Honorable Cmara de Dip. Pcia. de Bs.As.

11/8/98).-
 Todas estas normas mencionadas en el acpite anterior, en

ningn momento prescriben las facultades prontuariales que permita la

reglamentacin anterior; por lo cual, se desconoce -en la actualidad- la plataforma

jurdica sobre la que descansa la potestad de obtener fotografas y dems datos de

aquellas personas aprehendidas, procesadas o condenadas, para confeccionar estos

libros llamados Modus Operandi en Comisaras. Al parecer, semejante ausencia

normativa (o la ausencia de esa facultad), se convierte as en un dejar hacer, en un

rmora inquisitiva que a esta altura de nuestra vida institucional, se torna en tamaa

conculcacin a los derechos y garantas de miles de ciudadanos.-

Rengln aparte merecera una valoracin sociolgica de la

cuestin, en tanto da la casualidad que estos lbumes siempre han contenido datos e

imgenes de cientos de personas pertenecientes a las capas ms vulnerables y

marginales de la sociedad argentina; por lo que podramos corregir entonces, diciendo

que se trata de una verdadera "galera o lbumes de pobres" puestos bajo la lupa por

el solo hecho de haber quedado sometidos -por un modelo social y econmico

excluyente- a esa indigna condicin.-

Cabe decir, estamos ante una "supuesta" medida preventiva,

en donde la actividad policial toma la potestad para sacar fotografas que luego sern

utilizadas como catalogo de autores annimos. Potestad que no tiene como

presupuesto la comisin de un delito, sino que sigue el esquema de "tipo de autor",

seleccionando segn una simple calidad personal determinada puramente con

criterios estereotipados, sin justificacin legal, y por tanto de manera ilegtima.-

El amplio margen de discrecionalidad y arbitrariedad que

estas facultades y prcticas le otorgaron a la polica, en su accionar cotidiano fue

permanentemente considerado por sus integrantes como un medio indispensable y

eficiente para luchar contra el delito. Su limitacin, regulacin y control siempre fue

interpretado como un cercenamiento de la facultad policial y, en particular, como un

obstculo a la eficiencia de las tareas preventivas. En verdad, la utilizacin

indiscriminada y sin supervisin alguna de esta potestad, so pretexto de prevencin

delictiva, fue configurando una tctica de criminalizacin secundaria muy extendida en

la polica bonaerense y que no solamente ha servido como medio de diciplinamiento

social y etiquetamiento, sino tambin ha llegado a convertirse en un mecanismo de

control poltico, ya sea, de los opositores a los gobiernos de turno (nos referimos al

funcionamiento hasta el ao 1998 de la hoy disuelta Direccin de Inteligencia de la

Provincia de Buenos Aires- DIPBA) o, mas recientemente, a la persecucin de

numerosos militantes y luchadores sociales, registrados en libros de Modus Operandi

de Comisara, por el solo hecho de participar en una organizacin poltica barrial.

De este modo entendemos que el uso notorio de esta

prctica, fue conformando un verdadero sistema policial subterrneo, al margen de

cualquier legalidad y control dentro de un sistema Constitucional y Democrtico,

siendo esta accin la herramienta destinada a efectuar dicho control de legalidad.

V.- HABEAS DATA INFORMATIVO.-

La presente accin se interpone a fin de tomar conocimiento

cierto de la existencia de los datos de la ciudadana que obren en los

registros de la demandada, sentados en los informes denominados

Carpetas de modus operandi.

Y siendo que cada una de las Comisaras de la Provincia

confecciona su propio modus operandi, el recabo de informacin se solicita en

 relacin a todas y cada una de las dependencias policiales del Departamento

Judicial de La Plata y de los restantes Dpto. Judiciales de la Provincia, en relacin

a personas que hayan sido fotografiadas al encontrarse demoradas por

Averiguacin de identidad o detenidas por la posible comisin de faltas,

contravenciones y/ o delitos, as como las que se hubieren registrado en relacin a

menores en conflicto con la ley penal y/o en causas asistenciales, a fin de conocer

sobre su finalidad, destinatarios, modo de confeccionar dicho registro, cantidad de

Libros, y de personas empadronadas, nombres de esas personas, motivos por el

que figuran registradas, personal policial afectado a dicho trabajo, vigencia y

actualizacin de los datos

VI.- ARBITRARIEDAD- ILEGALIDAD - Y DISCRIMINACIN

DE LOS ARCHIVOS MODUS OPERANDI

Que el objeto de la presnete accin de HABEAS DATA, se

desdobla solicitando a S.S., el libre acceso a la informacin contenida en los

registros denominados modus operandi, a fin de que en un segundo momento S.S.

se avoque a controlar su legalidad, racionalidad y no discriminacin en la

confeccin y utilizacin que se haga de los mencionados registros, a fin de

proceder a ordenar la sustraccin del material que lo conforma comprobada que

fuera, tal como lo sostente esta parte, la discriminacin en su confeccin y utilidad.

V.- 1)- Bloque constitucional afectado.

La practica policial consistente en tomar fotografas para

conformar una base de datos de "potenciales" autores de delitos an no cometidos,

viola expresamente garantas contenidas en la Constitucin Nacional, Provincial y en

los Tratados de Derechos Humanos.-

* El art. 16 de la Carta Magna instituye el principio de igualdad de

los ciudadanos ante la ley, moneda cuyo reverso resulta ser la prohibicin de la

discriminacin, y si la legislacin en general no vedase en forma expresa los actos

discriminatorios del modo en que lo hace (Vase Ley Federal 23.592 y sus progenies

provinciales), el aludido principio de igualdad se convertira en una hueca declamacin

sin posibilidad de materializarse en los hechos. Siendo as que el art. 43 de la CN, al

regular la accin de amparo, dispone que la misma proceder "contra cualquier forma

de discriminacin"; otro tanto ocurre cuando en la regulacin del instituto de "hbeas

data" ya referenciado ut supra.-

* A su vez, el art. 2 de la declaracin Americana de los Derechos

del Hombre dispone: "Todas las personas son iguales ante la ley y tienen los derechos

y deberes consagrados en esta declaracin sin distincin de raza, sexo, idioma, credo

ni otra alguna".-

* El art. 7 de la Declaracin Universal de los Derechos del

Hombre y del ciudadanos, de forma mucho mas expresa establece que "Todos son

iguales ante la ley y tiene sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley. Todos

tienen igual proteccin contra toda forma de discriminacin que infrinja esta

Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.-

* El art. 1.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos

(Pacto de San Jos de Costa Rica) expresa que "los Estados Partes en esta

Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella

y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su

jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,

religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social,

posicin econmica, nacimiento, o cualquier otra condicin social".-

* El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en su

art. 2.1 dispone "Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se

comprometen a respetar y garantizar a todos los individuos que se encuentren en su

territorio y estn sujetos a su jurisdiccin, los derechos reconocidos en el presente

Pacto, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de

otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento, o cualquier otra

condicin social".-

* Asimismo, la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires,

en su art. 11 establece: "Los habitantes de la provincia son iguales ante la ley, y gozan

de todos los derechos y garantas que establece la CN, los que emanan de su

consecuencia a travs de los tratados celebrados por la Nacin y los que se expresan

en este Constitucin. La Provincia no admite distinciones, discriminaciones ni

privilegios por razones de sexo, raza, religin, nacionalidad, lengua, ideologa, opinin,

enfermedades de riesgo, caractersticas fsicas o cualquier otra condicin amparada

por las normas constitucionales...".

De este modo, la confeccin de "lbumes de malvivientes"

constituye una practica que pone en tensin y afecta de manera directa derechos

humanos bsicos de la ciudadana que la norma Constitucional y Tratados

Internacionales han intentado proteger.-

IV. 2.- El derecho a la Propia Imagen.

 La utilizacin de fotografas de la manera descripta atenta

contra el derecho a la intimidad, y ms especficamente el derecho a la imagen.

Mientras que el marco de la intimidad se encuentra protegido por la Convencin

Americana de Derechos Humanos en el art. 11.2 que establece: "Nadie puede ser

objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada..."; la esfera propia y

singular de la imagen constituye un bien personalsimo con autonoma propia. El

derecho a la imagen se ha definido como la facultad de cada persona a disponer

exclusivamente de la propia imagen, y comprende el derecho a oponerse a que otro la

utilice con cualquier fin (Vase Germn Bidart Campos. Tratado de Derecho

Constitucional. T.IV. Edit. Ediar. Bs. As. 1995. Pag. 406).

De la mayora de lbumes de Modus Operandi que existen en

la Provincia de Buenos Aires, las personas que all figuran nunca prestaron

consentimiento para que su imagen figure en archivos de tales caractersticas, siendo

que muchos desconocen tal circunstancia (o si lo conocen, ignoran que tienen derecho

a excluirlo), dado que tampoco se ha requerido su voluntad para que figuren all.-

Y an cuando hubieran prestado tal voluntad, el objetivo es

manifiestamente ilegal, pues no puede preconstituirse prevencin policial sobre la

base de violentar el constitucional principio de inocencia.-

IV. 3.- El Derecho a la defensa y prohibicin de la

autoincriminacin.-

Si se considera que la confeccin de "lbumes de

malvivientes" no es ms que la normada por el art. 261 del CPP, referente al

reconocimiento por fotografas, es necesario que previamente se cumplan varios

requisitos, que prev nuestro Cdigo Procesal Penal que garanticen el derecho de
defensa, como ser, por ejemplo notificar al defensor. La simple exhibicin como tarea

de investigacin sin ninguno de esos recaudos, an cuando el autor no

est individualizado, siempre es ilegal, porque la no

individualizacin, no niega la existencia de un imputado y existiendo

este se le deben respetar sus derechos. Por otra parte, la norma no puede prever por

ningn motivo la conformacin de un catalogo previo e indeterminado de individuos,

para recurrir al momento de identificar al autor annimo.-

El art. 261 del CPP citado autoriza el reconocimiento de

fotografas de una persona que no est presente y que no podido ser habida, es decir,

que la norma por ningn motivo prev un catlogo previo e indeterminado de

individuos a donde se recurra como ltima ratio para identificar al autor annimo. Es

ms, nunca este limitado y subsidiario reconocimiento que establece la ley puede ser

utilizado en forma indiscriminada, supliendo el tradicional reconocimiento de personas,

habidas que fueran las mismas, donde el individuo cuenta con una serie de garantas

absolutamente ausentes en este mecanismo atpico o practica policial, claramente

violatoria de garantas fijadas por el art. 258 y 259 del ritual.

En cambio, a realizarse ste como un mero acto de

prevencin policial, - adems de que se echan por tierra todos los derechos y

garantas del virtual imputado- se est obteniendo en forma velada datos que sern

utilizados con fines distintos a los manifestados, desconociendo el aprehendido las

posibles consecuencias a las que puede ser sometido en el futuro. Todo lo cual,

transgrede manifiestamente la prohibicin de autoincriminacin coaccionada: "nadie

puede ser obligado a declarar contra s mismo" (art. 18 CN).-

 IV.- 4.- Violacin al Principio de Legalidad Administrativo

y a la Ley 12.155. Inconstitucionalidad en caso de existencia de normativa que

habilite llevar Modus Operandi.-

Hasta el momento se desconoce, en la actualidad, la

plataforma jurdica administrativa sobre la que descansa la posibilidad de que el

personal policial que cumpla servicios en Comisaras obtenga fotografas de aquellas

personas demoradas, procesadas o condenadas, para confeccionar los lbumes de

Modus Operandi.-

Por ende, la ausencia de una normativa especfica que avale

tal actividad, en qu trminos y alcances, pone en juego el principio el mximo

Principio de Legalidad Administrativo que prohibe aquellos actos que la Administracin

Provincial expresamente no ha permitido (en especial arts. 9 y 13 de Dec. 9102/74, y

103 y sigs. del Dec. Ley 7647/70).-

Cabe destacar que el mentado principio ... se basa en la

exigencia de que la actuacin de la Administracin se realice de conformidad al

ordenamiento jurdico. El principio de legalidad se traduce en las exigencias de que el

accionar de la Administracin se realice de acuerdo con las normas y valores del

sistema jurdico; es as una forma de garanta de las funciones estatales que asegura

plenamente su realizacin (Htchinson, Toms, Procedimiento y Proceso

Administrativo en la Provincia de Buenos Aires, pg. 21/31, Editorial Scotti, 1995).-

En tal caso, ni la Ley Provincial 12.155, ni sus complementos

anteriores como el Decreto 9102/74 ya referenciado, facultan -reitero en la actualidad-

al personal policial avocado en Comisaras -o incluso a algn otro- a realizar tareas

como las que aqu denunciamos. En consecuencia, tal actividad se torna

absolutamente discrecional y consiste en una ilegtima va de hecho que -como en

todo resabio histrico enquistado dentro de una institucin como es la Polica

Bonaerense- adems de afectar al conjunto de la sociedad, desprestigia y obstruye el

propio marco de funcionamiento que hoy con tanto empeo all se est tratando de

reformar.-

En todo caso, es la mismsima Ley 12.155 que da marco

rector a la regulacin de toda la actividad policial provincial, la que en su art. 28

prohibe especficamente una conducta como la aqu denunciada: "Queda prohibida la

reunin o anlisis de informacin referida a los habitantes de la Provincia motivada

exclusivamente en su condicin tnica, religiosa, cultural, social, poltica, ideolgica,

profesional, de nacionalidad, de genero as como por opcin sexual, por cuestiones de

salud o enfermedad, o la adhesin o pertenencia a organizaciones partidarias,

sociales, sindicales, comunitarias, cooperativas, asistenciales o laborales, o con fines

discriminatorios".-

De este modo, toda esta actividad desplegada en las

Seccionales se torna "ilegal" no slo por tamaa conculcacin a derechos de

ciudadanos como hemos sealado ut supra, sino por ausencia y/o vigencia de

normativa especfica que la regule. Por ello es que entendemos debe erradicarse del

mbito local.-

Pero an as, en el caso de la existencia de una normativa

permisiva que permita llevar tales registros en el mbito de una Seccional Provincial, -

insistimos- la misma sera claramente inconstitucional, de acuerdo a la afectacin del

bloque de derechos humanos ya referenciado.-

IV. 5.- Modus Operandi de Procesados y Condenados.-

 Asimismo, la existencia de este llamado "Modus Operandi"

con fotografas obtenidas en Comisaras a aquellas personas que se sospecha han

cometido un crimen o que as han sido encontradas en cuanto responsabilidad penal

por un juez, resulta de una dudosa legalidad, ello a la luz de una armnica lgica

interpretativa de la ley Penal de fondo, cuyo art. 50 y sigs. del Cdigo Penal, facultan

al Registro Nacional de Estadstica Criminal y Carcelaria y a el Registro de

Antecedentes y Contraventores de la Provincia a cumplir dicha funcin registral.-

En efecto, si por razones de poltica criminal el legislador ha

establecido por ley de fondo crear un Registro especfico de Condenados, el que debe

observar una pautada reglamentacin para su funcionamiento y contralor (Ley Nac.

22.117); entonces, nada justifica la creacin de registros paralelos clandestinos en el

mbito de Comisaras Provinciales, los que- como ya dijimos- carecen de plataforma

legal y no estn sujetos a contralor alguno.-

An as, respecto al caso concreto de "procesados" por

cualquier delitos en el mbito de la Provincia de Buenos Aires, existe actualmente un

injerto legal realizado por ley 13.204 (B.O. 1/7/04) en el art. 25 de la Ley 12.155, que

crea en la esfera centralizada del Ministerio de Seguridad Provincial, la Direccin

General de Evaluacin para la Prevencin del Delito, la que igualmente debe funcionar

en el marco de los arts. 20 y 26 de la Constitucin de la Provincia, arts. 270, 271, 280,

293, 294 y 297 del Cdigo Procesal Penal de la Provincia, la que se podr incorporar

informacin oficial procedente de causas y resoluciones en materia penal y/o

prevencional debidamente identificadas, asegurar de acuerdo al Principio de

Legalidad que las distintas reas destinadas a la seguridad y a la investigacin de

delitos utilicen dicha informacin en funcin de estrategias preventivas o de casos.

Siendo adems que la incorporacin a la base de datos que se cree en dicho mbito,

se efectuar slo por funcionarios autorizados, los que debern identificarse y

refrendar cada asiento.-

Es decir, ms all de la polmica redaccin actual art. 25 de la

Ley 12.155, la misma permite la creacin de una base de datos bajo una estricta

reglamentacin que muy lejos est de los libros de Modus Operandi llevados y

controlados en el mbito de las Comisaras.-

Es por ello, que en el caso de existir una norma -por debajo

de la mencionada ley 12.155- que faculte al personal policial avocado en Comisaras a

extraer fotografas y llevar base de datos de personas procesadas o condenadas que

lo desconozcan, -ac volvemos a insistir- resultara no slo contradictorio con los

propios principios rectores y artculos del Cdigo Penal, la Ley Orgnica Policial

12.155, sino tambin violatorio de las garantas y derechos humanos protegidos por la

Constitucin Nacional, Provincial y Tratados Internacionales, todos ya referidos ms

arriba.-

IV.- 6.- El caso particular de libros de Modus con personas

registradas por doble DAI o contraventores:

El fin de la averiguacin de antecedentes es la identificacin

de la persona "demorada". En este sentido la ley 12.155 en el art. 9, dispone que: "el

personal policial est facultado para limitar la libertad de las personas nicamente en

los siguientes casos:... cuando sea necesario conocer su identidad, en circunstancias

que razonablemente lo justifiquen, y se niega a identificarse o no tiene la

documentacin que lo acredita".-

 En el marco legalmente descripto, la figura no puede ser

utilizada encubiertamente con el fin de conformar listas y obtener fotografas de

potenciales autores de inciertos delitos. Poco importa que la Constitucin garantice los

principios de derecho penal y procesal, si despus, las detenciones policiales se

practican ilegalmente o la ley confiere amplios poderes amplios, discrecionales y

arbitrarios carentes de todo control .-

La ley 12.155, no define parmetros precisos para determinar

cuales son las circunstancias razonables que justifiquen la limitacin de la libertad. Sin

perjuicio de esta amplia discrecionalidad otorgada, la norma no puede habilitar de

manera legtima la detencin que puramente tiene como objetivo registrar a personas

que an no cometieron ningn delito, "pero por sus cualidades podran ser

sospechosos de alguno prximo".-

Deviene necesario recordar una vez ms, que siendo abusiva

la potestad para retratar a alguna persona que ha sido condenada o a aquella

procesada, con ms razn resulta infinitamente arbitraria la obtencin de fotografas

de aquellas personas demoradas por averiguacin de identidad o por una mera

contravencin conforme al Decreto Ley 8031/73.-

En el caso de aprehendidos por sola averiguacin de

identidad o por faltas contravencionales, no resulta muy digno de un sistema

democrtico impulsar medidas probatorias de ndole penal contra sujetos que todava

no estn alcanzados por el aparato punitivo. Si resulta de por s caprichoso

preconstituir prueba penal en general - como lo es la obtencin de una foto par ser

investigada cualquier otro delito -, muchsimo ms si lo es sobre la base de una simple

demora para establecer la identidad del demorado, o por cuestiones de moralidad y

orden pblico.-

IV.- 7.- El Caso particular de menores de 18 aos

registrados en libros de Modus Operandi.-

En este caso, la ley es clara prohibiendo la practica en todo el

mbito de la Provincia de Buenos Aires, as el art. 96 de la Ley 12.607 refiere: "Queda

prohibido a los organismos administrativos con funciones policiales, llevar

antecedentes sobre los delitos atribuidos a jvenes menores de 18 aos".-

IV.- 8.- Para concluir. El lmite o razonabilidad de las

tareas investigativas ante los derechos humanos en juego.-

Creemos que en un sistema democrtico, los recursos

investigativos policiales deben ser conjugados con los derechos y garantas

constitucionales, para evitar de ese modo incurrir en actividades contrarias a los

mismos, y en ese aspecto, el punto de inflexin radica en interrogarnos si es vlido

que por el solo hecho de que una persona se haya visto sometida a proceso -o a una

condena- se legitime o convalide que en las Seccionales Policiales de la Provincia de

Buenos Aires se confeccionen catlogos de sospechosos de futuros delitos en la zona,

ya sea, con sus datos familiares, individuales, fichas dactiloscpicas o con fotografas

de su rostro.-

Se debe sumar a lo dicho, la forma en que se confeccionan

estos registros, y el destino que con posterioridad se da a los mismos; pues si dicha

prctica fuese realizada de manera general y al solo fin identificar a las personas el

cuestionamiento sera otro. Ahora bien, como esos datos van a ser empleados con

fines diversos e indeterminados, -como en el caso que nos ocupa dnde cualquier
persona afectada a una Comisara dispone de dicha informacin-, se corre el riesgo de

caer en clara discriminacin (queda claro que no todos estamos registrados en dichos

padrones).-

Por otra parte, la informacin que consta en esos libros,

adems de ser obtenida en forma solapada y encubierta, es decir, a espaldas de los

ciudadanos que conviven en la misma zona (ya hemos dicho ms arriba de qu

modo); se trata de informacin que muchas veces resulta falaz e incorrecta. Por lo que

estamos ante datos que si bien pueden orientar la tarea de alguna investigacin por

algn ilcito, exceden el marco dicha funcin, tornndose en una forma normal de

operar en Comisaras (de all el trmino Modus Operandi), por su falta absoluta de

control y por la forma misma en que son instrumentados (la Comisara termina

funcionando como verdadero Grupo de Tareas).-

Como "el fin no puede justificar los medios empleados" en

ningn rea de la actividad de un Estado de Derecho, (menos cuando los medios que

se ponen en juego son derechos bsicos de la ciudadana en pro de una actividad

meramente preventiva), la forma en que es costumbre se lleven a cabo estas practicas

de Modus Operandi en mbitos descentralizados de Comisaras, constituyen un giro

estrepitoso hacia tiempos funestos, de las cuales nuestro pas tiene registro en el

pasado ms cercano.-

Es que si la justificacin de estas prcticas est concebida en

el esclarecimiento de delitos -lo que seguramente y en abstracto constituye un fin

legtimo para la seguridad de nuestra Sociedad Civil-, en modo alguno se encuentran

por encima o pueden ser usados para sacrificar valores de indudable mayor jerarqua

como lo son la libertad, la intimidad, la identidad de las personas. Deca Thomas

Jefferson: Aquellos que por defender el Estado en el que viven bregan por mayor

seguridad disminuyendo la libertad, no se merecen ni libertad ni seguridad.-

Cabe sealar que el Estado no podra crear registros del

Universo de la poblacin, con datos ntimos de cada persona que permitiesen el

esclarecimiento de los delitos, pues el paradigma de nuestra organizacin social es

contrarios a la existencia del Estado Gendarme que en forma indiscriminada e invasiva

se inmiscuya en la vida de las personas y su intimidad, an con el legtimo propsito

de dilucidar actos criminales, por lo que es preciso que desde el poder jurisdiccional se

establezcan claramente los lmites del poder punitivo, el que nunca puede ser ejercido

de forma abusiva y discriminatoria en desmedro de los derechos humanos, an a

riesgo de que no se puedan esclarecer todos los delitos que ocurren en la sociedad.-

Volvemos aqu a hacer mencin sobre la casualidad de que

estos Libros siempre han contenido datos e imgenes de cientos de personas

pertenecientes a las capas ms vulnerables y marginales de nuestra sociedad; por lo

que podramos corregir entonces, diciendo que se trata de una verdadera "galera o

albumes de pobres" puestos bajo la lupa por el solo hecho de haber quedado

sometidos -por un modelo social y econmico excluyente- a esa indigna condicin.-

Queda entonces en evidencia que los derechos y garantas

ms arriba mencionados se disuelven sustancialmente con medidas de prevencin

establecidas por fuera de los lmites a la potestad punitiva del Estado. Es as, que en

base a la actual prolfica legislacin tuitiva de los derechos humanos, resulta llamativo

su convivencia con la practica de empadronamiento o registro de sospechosos de la

comisin de futuros delitos por la sola circunstancia de que en algn momento

determinado ese individuo se haya visto involucrado en una causa penal, constituye
un injustificable acto de discriminacin, producto de prcticas investigativas de neto

corte inquisitivo, no siendo compatibles con un Estado Democrtico de Derecho el

"etiquetamiento" de las personas como "potenciales futuros delincuentes", toda vez

que genera un "distingo poblacional" que no reviste justificativo alguno.-

Es sorprendente que en estos das en que mayor empeo se

expone en todos los niveles a fin de consagrar en un Derecho Penal liberal, nos

encontremos ante estos catlogos, tpicos de una rmora positivista que podamos

imaginar (en el sentido ms Lombrosiano del trmino). Como ya hemos dicho hasta el

hartazgo, estos "atlas de delincuentes" carecen de marco legal alguno en el que se

pueda encuadrar su existencia para poder valorar su legitimidad, desconocindose

quien resulta su creador, como tambin en qu momento se le extrae la fotografa que

lo recuerda en las listas, como asimismo, si se ha requerido el consentimiento para

que figure en ellas no solo porque es

poco serio a la hora de pensar en el modo en que se puede llevar adelante una

investigacin penal, sino incluso porque es muy peligroso para la efectiva

vigencia de los derechos ciudadanos

Ha dicho la jurisprudencia al respecto "...La prctica de

individualizacin del autor del hecho con la utilizacin de "albumes de malvivientes"

afecta garantas constitucionales, por lo que corresponde decretar la nulidad de estas

diligencias, excluyndolas como medios probatorios, como asimismo el resto de los

elementos incriminatorios que pudiesen resultar de su derivacin, por encontrarse

afectadas garantas de raigambre constitucional (art. 207 y 211 del CPP). (Trib.

Criminal n 1 de Necochea, por Mayora 7/2/2000, Hansen Fabian Gustavo. Robo",

expte. 37-399).-
V.-SECUESTRO MEDIDA DE NO INNOVAR