JurisprudenciaTributariayConsumo PDF

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Jurisprudencia
tributaria y de consumo
de carcter constitucional
Federico G. MESINAS MONTERO

Kelly SNCHEZ MANYARI
AV. ANGAMOS OESTE 526 - MIRAFLORES

710-8900 TELEFAX: (01) 241-2323
www.gacetaconstitucional.com.pe
Jurisprudencia tributaria
y de consumo de carcter
constitucional
primera Edicin
DICIEMBRE 2010
3,120 ejemplares
Federico G. Mesinas Montero

Kelly Snchez Manyari
Gaceta Jurdica S.A.
Prohibida su reproduccin
total o parcial
DERECHOS RESERVADOS
D.Leg. N 822
HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA

BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER
2010-16911
LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED
ISBN: 978-612-4081-36-1
REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL
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diagramacin de cartula
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Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.
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Presentacin
La presente gua sistematiza y estudia la jurisprudencia con carcter

constitucional emitida por los tribunales del Indecopi y por el Tribunal
Fiscal en materia de Derecho del Consumidor y Derecho Tributario,
respectivamente; pero enfocndose el anlisis en las resoluciones que
desarrollan las reglas constitucionales generales existentes en cada disciplina.
Se trata de un trabajo con una finalidad no antes vista en obra similar: mostrar
la forma como los tribunales administrativos referidos entienden y aplican
los preceptos constitucionales en los casos concretos y sobre la base de los
criterios prefijados por el Tribunal Constitucional.
La primera parte de esta gua se refiere a la jurisprudencia tributaria
administrativa con carcter constitucional, abordndose cuatro aspectos
relevantes. En primer lugar, las nociones de tributo y de potestad tributaria,
este ltimo como poder originario del Estado, sus alcances y su ejercicio
por los diferentes rganos o niveles estatales. Seguidamente, en el captulo
segundo, quizs el ms importante de esta parte del trabajo, se desarrollan los
principios tributarios constitucionales, en sus aplicaciones jurisprudenciales
administrativas concretas. Se tratan aqu tanto los principios expresamente
regulados en la Constitucin (legalidad, reserva de ley, igualdad, no
confiscatoriedad y respeto a los derechos fundamentales); como tambin los
que aun cuando no explcitos, han sido desarrollados en algunas sentencias
constitucionales (capacidad contributiva, seguridad jurdica y beneficio y
costo del servicio).
Como tercer captulo de esta parte tributaria de la obra se aborda
la aplicacin del control difuso administrativo-tributario, funcin que
originalmente no era competencia del Tribunal Fiscal, pero que lo es
ahora por disposicin de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
Finalmente, en el captulo cuarto se estudia la forma particular de aplicacin
e interpretacin de normas tributarias, influenciada especialmente por el
principio de legalidad, revisndose algunos casos concretos interesantes.
La segunda parte del trabajo, dedicada a analizar la jurisprudencia
del consumidor con relevancia constitucional, inicia desarrollndose los
fundamentos de la proteccin constitucional de los consumidores y usuarios
dentro del marco constitucional de la economa social de mercado, y su
relacin de colaboracin y conflicto con la libertad de contratacin.
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Jurisprudencia tributaria y de consumo de carcter constitucional
Seguidamente, el captulo segundo muestra el desarrollo jurisprudencial en el tiempo

de las nociones generales de consumidor y proveedor aunque particularmente de la
primera con las variaciones de criterios producidos, captulo que permite terminar de
delimitar los alcances de la tutela de los consumidores conforme al artculo 65 de la
Constitucin.
En tercer trmino, se estudia el primer derecho tutelar reconocido por la Constitucin
a los consumidores: a la informacin, el cual es adems pilar principal de construccin de
la legislacin de consumo en nuestro medio. Se revisan aqu diversas aplicaciones vistas
en la prctica sobre el derecho referido, solo algunas relevantes dada la gran cantidad de
casos vistos a nivel administrativo. Por su parte, el captulo cuarto se centra en verificar
la forma como la jurisprudencia administrativa protege la salud y la seguridad, como
finalidades principales mencionadas en el marco de proteccin constitucional de los
consumidores, ponindose especial nfasis en los temas de servicios mdicos, atencin
en locales pblicos y circulacin vial. Como colofn, el quinto captulo analiza algunos
casos ms importantes vistos por el Indecopi sobre el derecho a la igualdad, los que
adems han tenido gran relevancia meditica. Se corrobora all cmo el deber de no
discriminar funciona en materia de Derecho de Consumo, esto es, de forma plena, en
matiz diferente de lo que sucede en las relaciones civiles paritarias.
Esperamos, pues, con sinceridad que esta gua prctica sea de utilidad para quienes
tengan la oportunidad de revisarla, sobre todo cuando deban efectuarse aplicaciones
constitucionales en casos tributarios y de consumo tramitados a nivel administrativo. Ello
para que el fundamento de las alegaciones no se centre solo en los fallos del Tribunal
Constitucional, a veces demasiado generales, sino particularmente en el amplio desarrollo
que cada uno de los temas arriba mencionados tiene en la jurisprudencia administrativa,
con sus distintas particularidades.
Precisamos finalmente que por motivos de especialidad, la primera parte del trabajo
ha sido desarrollada fundamentalmente por Kelly Snchez Manyari, mientras que la
segunda por Federico G. Mesinas Montero.
LOS AUTORES
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Gua al lector
1. La presente gua est conformada por una coleccin extractos o sumillas

principalmente de resoluciones del Tribunal Fiscal y de los tribunales y
comisiones del Indecopi, pero incluyndose excepcionalmente algunos
extractos de sentencias de la Corte Suprema, Tribunal Constitucional y
de algunos otros tribunales peruanos, ordenados sistemticamente y de
modo narrativo; por referencias normativas y por los comentarios de los
autores a los temas generales conforme a los cuales han sido clasificados
los extractos.
2. Los comentarios de los autores estn diseados bajo la forma de estudios
introductorios en los diferentes captulos de la obra, con el rtulo:
Comentario. Son comentarios analticos y/o explicativos que permiten
al lector conocer aspectos dogmticos sobre los temas tratados y/o el
panorama jurisprudencial sobre el tema propuesto, o la problemtica
existente en caso de haberla.
3. Los extractos o sumillas de sentencias, que aparecen bajo el rtulo
Desarrollo jurisprudencial, han sido ordenados de forma que permitan
reflejar con precisin y claridad los criterios de los tribunales respecto de
los temas tratados. Estn clasificados en dos partes generales, y dentro
de estas por captulos, estando precedido cada captulo por una base
legal, bajo el rtulo del mismo nombre.
4. Los extractos o sumillas de sentencias no son necesariamente textos
literales, pues se han agregado conectores, breves introducciones o
explicaciones y/o se han hecho modificaciones mnimas de texto para
facilitar su lectura, pero sin que tales agregados o modificaciones alteren
el sentido de lo dicho por el tribunal en el caso concreto. Los autores no
necesariamente se solidarizan con el contenido jurdico de los extractos
recopilados.
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Primera parte
Jurisprudencia
tributaria con carcter
constitucional
1
CAPTULO
Tributo y potestad tributaria
Comentario
Una de las principales tareas del Estado es satisfacer las

necesidades pblicas, es decir, aquellas que surgen de la co-
lectividad y que no pueden, o no es conveniente, que sean sa-
tisfechas por agentes privados. Luego, como lo seala Araoz
Villena1, la satisfaccin de las necesidades pblicas es un
tema que se encuentra ntimamente vinculado a los derechos
de los individuos, los cuales, por su importancia para los
miembros de la sociedad, a travs de los aos han llegado a
tener reconocimiento constitucional.
Para satisfacer las necesidades pblicas, evidentemente

el Estado debe contar con recursos econmicos, los cuales se
originan de su propio patrimonio, de la actividad empresa-
rial que realiza, de los ingresos obtenidos del crdito pblico,
entre otros; pero particularmente de las rentas o patrimonios
de los particulares (recursos tributarios). En tal virtud, como
lo seala el Tribunal Constitucional2, el Estado, para el de-
sarrollo de sus distintas actividades, requiere de un sustento
econmico, el cual, como resultado natural, debe provenir
fundamentalmente de las contribuciones que sus ciudadanos
realicen, porque, de otra forma, ser prcticamente imposible
financiar los gastos pblicos o la satisfaccin de necesidades
colectivas a su cargo. Para que estas contribuciones no es-
tn sujetas a la libre voluntad de los ciudadanos, el pueblo, a
travs de la constitucin, ha dotado al Estado del poder su-
1 ARAOZ VILLENA, Luis Alberto. El ejercicio de la potestad tributaria y del derecho de

cobrar tributos y su competencia con el principio de legalidad. En: Temas de Derecho
Tributario y de Derecho Pblico. Palestra, Lima, 2006, p. 117.
2 STC Exp. N 0918-2002-AA/TC, publicada el 24/04/2003.
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ficiente para establecer unilateralmente prestaciones econmicas de carcter

coactivo, que deben ser satisfechas por los sujetos que l determine.
En esa lnea, el tributo suele ser concebido como una obligacin a travs
de la cual el Estado impone a los contribuyentes el deber de contribuir con el
gasto pblico; en otras palabras, es un modo por el cual los deudores tributa-
rios (ciudadanos) contribuyen con el desarrollo del pas. Pero esta definicin
sencilla debe ser contrastada con los sealado por Bravo Cucci3, para quien
aun cuando el tributo es el principal objeto de estudio de la ciencia del De-
recho tributario, en tanto representa un concepto fundamental respecto del
ordenamiento jurdico-tributario, definirlo (y no conceptualizarlo)4 ha repre-
sentado una de las tareas ms complicadas y arduas que se ha planteado la
comunidad cientfica que estudia desde una perspectiva jurdica el fenmeno
tributario. En el Per, salvo importantes excepciones que con justicia deben
destacarse, muy pocos son los aportes tericos existentes en la materia 5.
Otras formas de definir al tributo apuntan ms a explicar su naturaleza,

siendo muy utilizada en doctrina el criterio de Ataliba, en el sentido de que
el tributo es una obligacin jurdica pecuniaria ex lege, que no constituye
sancin por un acto ilcito, cuyo sujeto activo es en principio una persona
pblica, y cuyo sujeto pasivo es alguien puesto en esa situacin por voluntad
de la ley. Podemos entender tambin al tributo como un ingreso de derecho
pblico de un ente pblico que, admitiendo diversas variedades y destinado
a nutrir el gasto pblico en general, consiste en una prestacin patrimonial
dineraria legalmente establecida con arreglo a la capacidad econmica del
llamado a satisfacerla6.
Por su parte, la potestad tributaria es la facultad de crear, modificar, exo-

nerar y extinguir tributos con la finalidad de reunir fondos pblicos. Tal po-
testad la fija la Constitucin Poltica del Per, otorgndose all poder tributa-
rio originario al Poder Legislativo y a los gobiernos locales; mientras que al
3 BRAVO CUCCI, Jorge. Fundamentos de Derecho Tributario. 3 edicin, Grijley, 2009, pp. 52 y 53.
4 El autor utiliza la palabra definicin en lugar de concepto, porque a diferencia del concepto, que es la repre-
sentacin intelectual de un objeto, la definicin es la explicacin y delimitacin del concepto. Cita a Aristteles
para decir que la definicin es la forma de exprimir la esencia de una cosa por su gnero y diferencia.
5 Para el autor citado, entre estos aportes estaran los de MEDRANO CORNEJO, Humberto. En torno al con-
cepto y la clasificacin de los tributos en el Per. En: Revista del IPDT. N 18, Lima, pp. 37-50; y SOTELO
CASTAEDA, Eduardo y VARGAS LEN, Luis. En torno a la definicin de tributo: un vistazo a sus elementos
esenciales. en: ius et veritas. N 17, Lima, pp. 284-305.
6 CAZORLA PRIETO, Luis Mara. Derecho financiero y tributario. Aranzadi, Pamplona, 2002, p. 293.
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Poder Ejecutivo se le otorga potestad tributaria delegada, ya que la facultad

de crear, modificar o extinguir tributos en su caso nacer de la delegacin que
debe realizarle el Poder Legislativo, mediante una ley autoritativa.
Base legal
Constitucin Poltica del Estado

Artculo 74 .- Principio de legalidad en materia tributaria.
Los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una exonera-
cin, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de delegacin
de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan median-
te decreto supremo.
Los Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales pueden crear, modi-
ficar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de estas, dentro de su
jurisdiccin, y con los lmites que seala la ley. El Estado, al ejercer la
potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley, y
los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona.
Ningn tributo puede tener carcter confiscatorio.
Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden contener
normas sobre materia tributaria. Las leyes relativas a tributos de perio-
dicidad anual rigen a partir del primero de enero del ao siguiente a su
promulgacin.
No surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que
establece el presente artculo.
Decreto Supremo N 135-99-EF, TUO del Cdigo Tributario
Norma ii: mbito de aplicacin

Este Cdigo rige las relaciones jurdicas originadas por los tributos.
Para estos efectos, el trmino genrico tributo comprende:
a) Impuesto: Es el tributo cuyo cumplimiento no origina una contra-
prestacin directa en favor del contribuyente por parte del Estado.
b) Contribucin: Es el tributo cuya obligacin tiene como hecho ge-
nerador beneficios derivados de la realizacin de obras pblicas o de
actividades estatales.
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c) Tasa: Es el tributo cuya obligacin tiene como hecho generador la

prestacin efectiva por el Estado de un servicio pblico individualizado
en el contribuyente. ()
Norma iii: fuentes del derecho tributario
Son fuentes del Derecho Tributario:
a) Las disposiciones constitucionales;
b) Los tratados internacionales aprobados por el Congreso y ratificados
por el Presidente de la Repblica;
c) Las leyes tributarias y las normas de rango equivalente;
d) Las leyes orgnicas o especiales que norman la creacin de tributos
regionales o municipales;
e) Los decretos supremos y las normas reglamentarias;
f)La jurisprudencia;
g) Las resoluciones de carcter general emitidas por la Administracin
Tributaria; y,
h)La doctrina jurdica.
Son normas de rango equivalente a la ley, aquellas por las que confor-
me a la Constitucin se puede crear, modificar, suspender o suprimir
tributos y conceder beneficios tributarios. Toda referencia a la ley se
entender referida tambin a las normas de rango equivalente.
Desarrollo jurisprudencial
1. Nocin de tributo
El Cdigo Tributario no establece una definicin general de tributo, sino
que solo define sus clases (impuesto, contribucin y tasa). Es por ello, que
resulta conveniente acudir a la definicin de la doctrina, segn la cual, la tri-
buto es una obligacin jurdica pecuniaria ex lege, que no constituye sancin
por un acto ilcito, cuyo sujeto activo es en principio una persona pblica, y
cuyo sujeto pasivo es alguien puesto en esa situacin por voluntad de la ley7.
Asimismo, se le define como una prestacin pecuniaria de carcter coactivo
impuesta por el Estado u otro ente pblico con el objeto de financiar gastos
pblicos8 (RTF N09715-4-2008, 07/12/2001).
7 Al respecto, vase: ATALIBA, Gerardo. La hiptesis de incidencia tributaria. Instituto Peruano de Derecho
Tributario, Lima, 1985, p. 37.
8 Sobre este punto, vase: PREZ ARROYO, F. Derecho financiero y tributario. Parte General. Civitas, Madrid,
2000, p. 33. En similar sentido, vase PLAZAS VEGA, M. Derecho de la hacienda pblica y derecho
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El tributo es toda prestacin en dinero que el Estado exige en ejercicio de

la potestad tributaria, para cubrir los gastos que le demanda el cumplimiento
de sus fines. As, constituye un elemento esencial del tributo la coaccin, es
decir, la facultad de compeler al pago de la prestacin requerida en ejercicio
de la facultad de imperio. Dicha coaccin se manifiesta especialmente, en la
prescindencia de la voluntad del obligado en cuanto a la creacin del tributo
que le ser exigible (RTF N 8728-5-2001, 26/10/2001).
Un tributo debe ser claramente establecido por la voluntad del legislador

en la norma correspondiente y ello no puede ser materia de interpretacin,
ms all de la literal, en virtud del principio de reserva de ley, que rige la
creacin de tributos. As, por ejemplo, en un caso concreto el Ministerio de
Transportes y Comunicaciones no poda, va interpretacin, determinar la na-
turaleza tributaria del canon por uso del espectro radioelctrico, al no estar
establecida dicha naturaleza mediante norma expresa (RTF N 02836-5-2009,
26/03/2009).
Por su parte, la Norma II del Ttulo Preliminar del Texto nico Orde-
nado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF,
establece que el trmino tributo comprende el impuesto, la contribucin
y la tasa. A esta ltima la define como el tributo cuya obligacin tiene como
hecho generador la prestacin efectiva por el Estado de un servicio pblico
individualizado en el contribuyente. Asimismo, precisa que las tasas pueden
ser arbitrios, derechos y licencias, definindose a los derechos como tasas que
se pagan por la prestacin de un servicio administrativo pblico o el uso o
aprovechamiento de bienes pblicos. Como se aprecia, el Cdigo Tributario
no establece una definicin general de tributo, sino que solo define sus clases
(impuesto, contribuciones y tasas) (RTF N 02836-5-2009, 26/03/2009).
En suma, si bien nuestro ordenamiento jurdico no ha establecido en for-

ma expresa la definicin de tributo, ha sealado la clasificacin tripartita de
los tributos en impuestos, contribuciones y tasas y estas ltimas a su vez las
clasifica en arbitrios, derechos y licencias u otros, definiendo cada especie
y subespecie, conforme se aprecia de la Norma II del Ttulo Preliminar del
Cdigo Tributario y de la Ley de Tributacin Municipal aprobada por Decreto
Legislativo N 776. As, la mencionada norma dispone que los derechos son
tributario. Temis, Santa fe de Bogot, 2000, p. 572. Por otro lado, FERREIRO LAPATZA, J. Curso de derecho
financiero espaol. Vol. I, Marcial Pons, Madrid, 2003, p. 182 y ss.
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tasas que se pagan por la prestacin de un servicio administrativo pblico o

por el uso o aprovechamiento de bienes pblicos. Por su parte, el inciso b)
del artculo 68 de la Ley de Tributacin Municipal establece que las tasas por
servicios administrativos o derechos son aquellas que el contribuyente debe
pagar a la municipalidad por concepto de tramitacin de procedimientos ad-
ministrativos o por el aprovechamiento particular de bienes de propiedad de
la municipalidad (RTF N 06171-2-2006, 16/11/2006).
Finalmente, respecto a la naturaleza de cada tributo y a su forma de im-

pugnacin, la Administracin tributaria debe tener en cuenta, que a efectos
de exigir el pago de la deuda tributaria deber emitir los valores contenidos en
el artculo 135 del citado Cdigo Tributario, segn la naturaleza de cada tri-
buto, los que podrn ser materia de impugnacin, no encontrndose facultada
a hacerlo mediante documentos informativos, criterio que ha sido recogido en
la Resolucin del Tribunal Fiscal N 21-5-99 de fecha 14 de mayo de 1999,
la que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria (RTF N01955-
4-2007, 07/03/2007).
2. Administracin de tributos
Es preciso distinguir entre la administracin del tributo propiamente di-
cha, de la administracin de los fondos que se generen por la aplicacin del
tributo. En efecto, la administracin de un tributo implica que el rgano en-
cargado de ello debe velar por el cumplimiento de las obligaciones que se de-
riven de su aplicacin, asimismo debe proceder a fiscalizar su determinacin,
declaracin y pago oportuno, eventualmente sancionar y, en su caso, resolver
las reclamaciones y devoluciones que se le planteen respecto del tributo en
cuestin. En este sentido, existe un primer momento en el cual, por ejemplo,
las empresas especializadas en el suministro de agua y alcantarillado son, por
mandado de la ley, las encargadas de la recaudacin del tributo que gravaba el
suministro de agua, en tal caso actan como sujetos responsables en calidad
de agentes de percepcin de l (RTF N1989-4-1996, 30/07/1996).
As, teniendo en consideracin que el agente de percepcin, es aquel que

por su funcin, actividad u oficio est en situacin de recibir del contribu-
yente, adems del monto de dinero por los servicios que preste o por los bie-
nes que venda o suministre, un monto adicional por concepto de tributo que
posteriormente debe depositar al fisco, en el caso de autos, las mencionadas
16
empresas estaran calificando como agentes de percepcin del tributo especial

que gravaba el suministro de agua (RTF N 1989-4-1996, 30/07/1996).
3. Potestad Tributaria
3.1. Nocin
La potestad tributaria del Estado prevista en el artculo 74 de la Constitu-
cin Poltica del Per no es irrestricta o ilimitada, ya que no puede ejercitarse
al margen de los principios y lmites que la propia Constitucin y leyes sobre
la materia establecen. en ese orden de ideas, manifiesta que los principios
constitucionales tributarios son lmites al ejercicio de dicha potestad y a su
vez constituyen garantas a las personas frente a esa facultad de orden tri-
butario, resultando relevante a efectos de resolver la presente controversia
los principios constitucionales tributarios referidos al principio de legalidad y
reserva de ley (RTF N 06248-A-2009, 30/06/2009).
As, el segundo prrafo del artculo 74 de la Constitucin seala que el

Estado, al ejercer la potestad tributaria debe respetar los principios de reserva
de ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la perso-
na. Ningn tributo puede tener efecto confiscatorio (RTF N 552-2-99/Dicta-
men). En ese sentido, de acuerdo con la Constitucin vigente, la potestad tri-
butaria ha sido repartida entre el Congreso, el Poder Ejecutivo y los gobiernos
locales. Respecto del poder tributario de los gobiernos locales, se les otorga
la atribucin de crear, modificar, suprimir y exonerar de tributos vinculados,
es decir, contribuciones y tasas, dentro de su jurisdiccin territorial. As, la
Constitucin ha configurado una reserva a favor de los gobiernos locales, sin
que al Congreso o al Poder Ejecutivo les est permitido intervenir en la re-
gulacin de esos tributos, salvo estableciendo determinados lmites referidos
a restricciones de naturaleza formal, dentro de los cuales no puede incluirse
la posibilidad de establecer la inafectacin de determinados contribuyentes,
pues precisamente esa es una de las manifestaciones del poder tributario. De
lo anteriormente expuesto, se deduce que en materia de tasas y contribuciones
de los gobiernos locales, nicamente corresponde a las municipalidades dis-
poner tanto de los supuestos de inafectacin, exoneracin, como de deduccin
de la base imponible, en ejercicio de su poder tributario (RTF N00742-6-
2004, 11/02/2004).
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3.2. Niveles de Gobierno

a) Poder Legislativo
En un interesante caso, el Tribunal Fiscal seal que de conformidad con

lo dispuesto en el artculo 101 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tribu-
tario, Decreto Supremo N 135-99-EF, le corresponde a l, entre otras situa-
ciones, resolver los recursos de queja que presenten los deudores tributarios
contra actuaciones o procedimientos que los afecten directamente o infrin-
jan lo establecido en dicho Cdigo. De este modo, una queja presentada que
pretenda que este tribunal modifique la Ley N 27344 deba ser rechazada,
pues tal facultad no se encuentra comprendida en el artculo 101 del Cdigo
Tributario, siendo una potestad reservada al Poder Legislativo (RTF N 265-
4-2001, 06/03/2001).
b) Poder Ejecutivo
De acuerdo al primer prrafo del artculo 74 de nuestra Constitucin Po-

ltica, los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una exonera-
cin, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de delegacin de
facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante decreto
supremo, en tanto que el artculo 118 numeral 20 establece que es atribucin
del presidente de la Repblica regular las tarifas arancelarias. En virtud de los
preceptos constitucionales citados, el Tribunal Fiscal mediante la Resolucin
N 02364-A-2007 del 15 de marzo de 2007, que constituye jurisprudencia de
observancia obligatoria, interpret que nuestro ordenamiento jurdico reco-
noce la potestad normativa originaria y exclusiva del Poder Ejecutivo en
materia arancelaria, que la ejerce legislativamente mediante decreto supremo
(RTF N 11088-A-2007, 21/11/2007).
De otro lado, dado que la potestad constitucional del Poder Ejecutivo de

regular los aranceles se ejerce mediante decreto supremo, no puede ser limita-
da por una norma con rango de ley (RTF N 1196-A-2000, 17/08/2000).
c) Gobiernos locales
El artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, establece que

los Gobiernos locales pueden crear, modificar y suprimir contribuciones y
tasas, o exonerar de estas, dentro de su jurisdiccin y con los lmites que
seala la ley, y asimismo, la Norma IV del ttulo Preliminar del Cdigo Tri-
18
butario, seala que los Gobiernos locales, pueden crear, modificar y suprimir
sus contribuciones, arbitrios, derechos y licencias o exonerar de ellos, dentro
de su jurisdiccin y con los lmites que seala la ley (RTF N 01907-6-2003,
09/04/2003). De este modo, de la norma constitucional citada se desprende
que los gobiernos locales no cuentan con poder tributario para exonerar, por
ejemplo, a los contribuyentes respecto del Impuesto Predial, puesto que es
un impuesto creado por ley a favor de las municipalidades (RTF N 02515-7-
2009, 19/03/2009).
En la misma lnea, la Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Tri-

butario, seala que los gobiernos locales mediante ordenanza pueden crear,
modificar y suprimir, entre otros, arbitrios, o exonerar de ellos dentro de su
jurisdiccin y con los lmites que seala la ley. As, por ejemplo, en la
RTF N 5435-5-2002 del 18 de setiembre de 2002 se dej establecido que
al no estar recogida en la Constitucin de 1993 alguna inmunidad a favor de
los centros educativos de todos los tributos incluyendo los creados por los
gobiernos locales, limitndose esta a los impuestos, respecto de los cuales
los gobiernos locales no cuentan con potestad tributaria, resultaba una inter-
pretacin ms acorde con lo previsto por la Carta Magna, el entender que el
artculo 22 de la derogada Ley General de Educacin N 23384 (los centros
educativos y culturales estn exonerados de todo tributo creado o por crear-
se, incluyendo aquellos cuya exoneracin requiere mencin expresa. Estas
exoneraciones tienen duracin indefinida), no inclua a los tributos creados
por los gobiernos locales, y que corresponda a estos, en materia de tasas y
contribuciones, disponer tanto de los supuestos de afectacin como los de
exoneracin (RTF N 05838-5-2003, 17/10/2003).
Es de notar que para casos de institutos superiores, a partir de la entrada

en vigencia de la actual Constitucin Poltica, es posible que las municipa-
lidades, en virtud de su potestad tributaria, puedan gravar a tales institutos
con los arbitrios municipales, toda vez que el texto constitucional nicamente
exonera a dichas entidades de impuestos, no as de contribuciones y tasas.
Lo indicado concuerda con la Ley de Tributacin Municipal aprobada me-
diante el Decreto Legislativo N 776 que entr en vigencia el 1 de enero de
1994, que en su artculo 60 indica que conforme a lo establecido en el inciso
3) del artculo 192 y artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per, las mu-
nicipalidades crean, modifican y suprimen contribuciones o tasas y otorgan
exoneraciones, dentro de los lmites que fije la ley (RTF N 03467-4-2002,
27/06/2002).
19
2
CAPTULO
Principios constitucionales
tributarios
Comentario
Como lo mencionamos en el captulo anterior, el Esta-

do cuenta con la potestad para crear tributos, como son los
impuestos, las contribuciones y las tasas; con la finalidad de
recaudar fondos para el cumplimiento de las necesidades p-
blicas. Sin embargo, dicho poder no es otorgado al Estado de
manera absoluta, encontrndose limitado por los principios
constitucionales tributarios contemplados en la Constitucin
Poltica. Como lo seala Dans Ordez9, la Constitucin
consagra un conjunto de principios10 rectores de la tributa-
cin, que constituyen pautas o reglas de orden formal y mate-
rial a las que deben sujetarse los poderes pblicos en el ejer-
cicio del poder tributario o en la aplicacin de los tributos.
De esta manera, existen principios que se encuentran expl-

citos en la norma constitucional, como son: el principio de le-
galidad, el principio de reserva de ley, el principio de igualdad,
el principio de no confiscatoriedad y respeto a los derechos
fundamentales. sin embargo, existen otros principios no de-
sarrollados en el texto constitucional, pero s en distintas reso-
luciones emitidas por el Tribunal Constitucional, como son: el
principio de capacidad contributiva, el principio de seguridad
jurdica y el principio del beneficio y costo del servicio.
9 DANS ORDEZ, Jorge. El principio constitucional de no confiscatoriedad de los

tributos en la jurisprudencia del tribunal constitucional peruano. En: Temas de Dere-
cho Tributario y de Derecho Pblico. Palestra, 2006, p. 136.
10 Utilizamos aqu la nocin ms comn del trmino principio como regla general que
informa un ordenamiento, sea legalmente expresa o no, por ser ese el uso frecuente
en materia tributaria; y no la acepcin doctrinariamente correcta del trmino, que alu-
de a reglas generales pero de carcter no positivo, no reguladas expresamente, que
informan sobre el ordenamiento jurdico o un particular aspecto de este.
21
Landa Arroyo11 entiende el principio de legalidad como la subordinacin

de todos los poderes pblicos a las leyes generales y abstractas que discipli-
nan su forma de ejercicio y cuya observancia se halla sometida a un control
de legitimidad por jueces independientes. La reserva de ley, por el contrario,
implica una determinacin constitucional que impone la regulacin, solo por
ley, de ciertas materias.
De otro lado, Gamba Valera12, resalta que en nuestro medio la reserva de

ley en el mbito tributario comnmente se estudia dilucidando cules son los
elementos del tributo que se encuentran amparados por dicha reserva. Pero si
bien este anlisis puede resultar correcto, es abiertamente parcial, pues omite
un dato bsico para analizar las obligaciones impuestas al legislador por la
reserva de ley, cual es, el de sus exigencias verticales; es decir, hasta donde
debe llegar la ley en la regulacin de cada uno de los elementos cubiertos
por la reserva. En ese sentido, sigue el autor, una vez satisfecho este grado
de concrecin, el resto podr ser habilitado sin cuestionamientos a las nor-
mas reglamentarias aun cuando se trate de elementos esenciales del tributo,
siempre que tal reglamentacin se efecte en trminos de complementariedad
con la ley.
Respecto al principio de igualdad, este se fundamenta en tratar igual a los

iguales y desigual a los desiguales, es decir, aquellos contribuyentes que ten-
gan una homognea capacidad para soportar una determinada carga tributaria
deben recibir el mismo trato legal y administrativo frente al mismo hecho im-
ponible. Luego, como seala Iglesias Ferrer13, que se asegure el mismo trato
en materia tributaria no indica una igualdad contributiva de los ciudadanos,
ya que la igualdad numrica generara evidentes desigualdades. El principio
de igualdad tributaria no apunt a un criterio absoluto de igualdad, sino de
carcter relativo.
Otro principio expresamente contemplado en nuestro texto constitucional

es el de no confiscatoriedad, lmite cuyo objetivo es que el tributo no sea,
vaga la redundancia, confiscatorio; es decir, que su monto no sea superior a
11 LANDA ARROYO, Csar. Los principios tributarios en la Constitucin de 1993: una perspectiva constitucio-
nal. En: Temas de Derecho Tributario y de Derecho Pblico. Palestra, 2006, p. 41.
12 GAMBA VALERA, Csar. Notas para un estudio de la reserva de ley en materia tributaria. En: Tratado de
derecho tributario. Palestra, Lima, 2003, p. 202.
13 IGLESIAS FERRER, Csar. Derecho Tributario dogmtica general de la tributacin. Gaceta Jurdica, Lima,
2000, p. 269.
22
Principios constitucionales tributarios
una parte importante de la manifestacin de riqueza concreta sobre la cual se

impone. As, como seala Villegas14: la confiscatoriedad existe porque el Es-
tado se apropia indebidamente de los bienes de los contribuyentes, al aplicar
un gravamen en el cual el monto llega a extremos insoportables, desbordando
as la capacidad contributiva de la persona, vulnerando por esa va indirecta
la propiedad privada e impidindole ejercer su actividad. En ese sentido, al
principio de no confiscatoriedad se determina como una proteccin contra la
no vulneracin a la propiedad de los contribuyentes, garantizando que la ley
tributaria no afecte irrazonablemente la esfera patrimonial de las personas.
Finalizando los principios constitucionales tributarios contemplados ex-

presamente en la Constitucin, nos referiremos al principio del respeto a los
derechos fundamentales de las personas, el cual se puede exponer como un
conjunto de normas constitucionales aplicables a toda la sociedad y destina-
das a garantizar la defensa y dignidad del ser humano. As, Bravo Cucci sea-
la que el legislador en materia tributaria debe cuidar que la norma tributaria
no vulnere alguno de los derechos humanos constitucionalmente protegidos,
como lo son el derecho al trabajo, a la asociacin, al secreto bancario o a la
libertad de trnsito, entre otros, que han sido recogidos en el artculo 2 de la
Constitucin Poltica del Per.
Por otro lado, el principio de capacidad contributiva es un principio im-

plcito que alude a aquella aptitud con la que cuenta un contribuyente para ser
sujeto pasivo de obligaciones tributarias, lo cual la diferencia de la llamada
capacidad econmica, entendida esta como la riqueza total que ingresa al pa-
trimonio de un sujeto, como lo seala el Tribunal Constitucional. En efecto,
segn Fernndez Cartagena15, la capacidad contributiva es un principio de la
Constitucin peruana; ello sobre la base de dos consideraciones fundamen-
tales: i) la capacidad contributiva es un principio basado en la dignidad del
hombre y el Estado Democrtico de Derecho, y como tal, se integra a la Cons-
titucin, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 3 de dicho cuerpo
normativo; y, ii) es el principio tributario por antonomasia, base de la cual
derivan los dems principios consagrados por nuestra Constitucin.
14 Citado por Iglesias Ferrer, Csar. Derecho Tributario dogmtica general de la tributacin. Gaceta Jur-
dica, Lima, 2000, p. 277.
15 FERNNDEZ CARTAGENA, Julio. La capacidad contributiva. En: Temas de Derecho Tributario y de Derecho
Pblico. Palestra, 2006, p. 173.
23
Un segundo principio tributario implcito es el de seguridad jurdica, que

gira en torno a la idea de certeza de los efectos jurdicos que la imposicin de
tributos por parte del Estado genere. Este principio es importante debido a que
la obligacin tributaria se encuentra contenida en una norma legal y las modi-
ficaciones a las normas tributarias son muy frecuentes debido a los constantes
cambios a los que est sujeto el sistema econmico de nuestro pas.
Finalmente, un tercer principio que es desarrollado en el presente captulo

es el principio de beneficio y costo del servicio, el cual segn refiere Bravo
Cucci, inspira a las especies tributarias contribucin y tasa. En el primer
caso, la contribucin debe ser diseada teniendo en cuenta el vnculo entre de-
terminada actividad estatal y un beneficio potencial o efectivo que se genere
en el patrimonio del contribuyente; mientras que, conforme al principio del
costo del servicio, la base imponible de una tasa debe encontrarse relacionada
con el costo del servicio individualizado en el contribuyente, servicio que en
el caso peruano debe ser efectivo y no meramente potencial.
De este modo, a continuacin desarrollaremos los principios descritos en

los prrafos precedentes, tanto los que se encuentran explcitos como aquellos
que se encuentran implcitos y desarrollados, por ende, en resoluciones del
Tribunal Fiscal, as como en sentencias del Tribunal Constitucional.
Base legal

Artculo 74 .- Principio de legalidad en materia tributaria.
Los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una exonera-
cin, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de delegacin
de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan median-
te decreto supremo.
Los Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales pueden crear, modi-
ficar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de estas, dentro de su
jurisdiccin, y con los lmites que seala la ley. El Estado, al ejercer la
potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley, y
los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona.
Ningn tributo puede tener carcter confiscatorio.
Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden conte-
ner normas sobre materia tributaria. Las leyes relativas a tributos de
24
periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del ao siguiente

a su promulgacin.
No surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que
establece el presente artculo.
Artculo 79.- Beneficio y exoneracin tributaria.

()
Solo por ley expresa, aprobada por dos tercios de los congresistas, pue-
de establecerse selectiva y temporalmente un tratamiento tributario es-
pecial para una determinada zona del pas.

Norma IV: Principio de Legalidad - Reserva de la ley
Solo por Ley o por Decreto Legislativo, en caso de delegacin, se puede:
a) Crear, modificar y suprimir tributos; sealar el hecho generador de
la obligacin tributaria, la base para su clculo y la alcuota; el acreedor
tributario; el deudor tributario y el agente de retencin o percepcin,
sin perjuicio de lo establecido en el artculo 10;
b) Conceder exoneraciones y otros beneficios tributarios;
c) Normar los procedimientos jurisdiccionales, as como los adminis-
trativos en cuanto a derechos o garantas del deudor tributario;
d) Definir las infracciones y establecer sanciones;
e) Establecer privilegios, preferencias y garantas para la deuda tribu-
taria; y,
f) Normar formas de extincin de la obligacin tributaria distintas a las
establecidas en este Cdigo.
Los Gobiernos Locales, mediante Ordenanza, pueden crear, modificar y
suprimir sus contribuciones, arbitrios, derechos y licencias o exonerar
de ellos, dentro de su jurisdiccin y con los lmites que seala la Ley.
Mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economa y
Finanzas se regula las tarifas arancelarias.
Por Decreto Supremo refrendado por el Ministro del Sector competente
y el Ministro de Economa y Finanzas, se fija la cuanta de las tasas.
En los casos en que la Administracin Tributaria se encuentra facultada
para actuar discrecionalmente optar por la decisin administrativa
25
que considere ms conveniente para el inters pblico, dentro del marco

que establece la ley.
Norma VIII: Interpretacin de normas tributarias

Al aplicar las normas tributarias podr usarse todos los mtodos de
interpretacin admitidos por el Derecho.
Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT,
tomar en cuenta los actos, situaciones y relaciones econmicas que
efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios.
En va de interpretacin no podr crearse tributos, establecerse sancio-
nes, concederse exoneraciones, ni extenderse las disposiciones tributa-
rias a personas o supuestos distintos de los sealados en la ley.
Norma IX: Aplicacin supletoria de los principios del derecho

En lo no previsto por este Cdigo o en otras normas tributarias podrn
aplicarse normas distintas a las tributarias siempre que no se les opon-
gan ni las desnaturalicen. Supletoriamente se aplicarn los Principios
del Derecho Tributario, o en su defecto, los Principios del Derecho Ad-
ministrativo y los Principios Generales del Derecho.
1. Principio de legalidad
1.1. Nocin
Con el principio de legalidad previsto en el artculo 74 de la Constitucin
del Estado y la Norma IV del Cdigo Tributario, solo por ley expresa se
seala el hecho generador de la obligacin tributaria y sus elementos esencia-
les (RTF N1070-3-1997).
De este modo, por ejemplo, en el caso de la validez de las notificaciones,

tomando en cuenta que la actuacin de la Administracin Tributaria se en-
cuentra sometida al principio de legalidad, la aplicacin de los principios de
razonabilidad y proporcionalidad no pueden llevarla a desconocer o eximir
el cumplimiento por la Administracin de los requisitos expresamente esta-
blecidos por el Cdigo Tributario, en tanto no se tratan de aspectos que se
26
encuentren sometidos a su discrecionalidad, sino de exigencias legalmente es-

tablecidas para considerar vlida la diligencia de notificacin (RTF N11374-
5-2008, 23/09/2008).
Por otro lado, si la Administracin Tributaria recibe del adquirente del

bien embargado, que no es deudor tributario de la deuda materia de cobran-
za coactiva, el pago del importe por el que sobre dicho inmueble se trab
el embargo en forma de inscripcin y a pesar de ello, mantiene este, estara
actuando indebidamente en perjuicio del tercero adquirente de buena fe y de
las garantas que requiere el mercado para remitir un trfico comercial basado
en la seguridad jurdica, con lo cual implicara adems lo dispuesto por el
numeral 1) del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobada mediante Ley N 27444, que al desarrollar
el principio de legalidad de los actos administrativos dispone que las auto-
ridades administrativas deben actuar con respecto a la Constitucin, la ley y al
derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los
fines para los que le fueron conferidas (RTF N 09659-5-2008, 12/08/2008).
As, de acuerdo a lo establecido en el artculo 74 de la Constitucin Poltica

del Per de 1993 y el inciso a) de la Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario, solo por ley o decreto legislativo, en caso de delegacin, se puede
crear, modificar y suprimir tributos; sealar el hecho generador de la obligacin
tributario, la base para su clculo, la alcuota; el acreedor tributario, el deudor
tributario y el agente de percepcin, sin perjuicio de lo establecido en el artcu-
lo 10 de dicho Cdigo, relativo a los agentes de percepcin o retencin (RTF
N799-2-1997).
De esta manera, con el afianzamiento de los principios de legalidad, se-

guridad jurdica y certeza, la Norma VIII del Cdigo Tributario establece que
en va de interpretacin no pueden crearse tributos, establecerse sanciones,
concederse exoneraciones ni extenderse las disposiciones tributarias a per-
sonas o supuestos distintos de los sealados en la ley (RTF N 1070-3-1997,
23/12/97).
1.2. Algunos supuestos de aplicacin

Para determinar la cuanta del tributo el legislador puede optar por el sis-
tema del impuesto variable, el cual se obtiene de aplicar una alcuota a una
determinada magnitud denominada base imponible. () Es preciso sealar
27
que segn lo dispuesto en el artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per

de 1993 y en el inciso a) de la Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario, solo por ley o decreto legislativo, en caso de delegacin, se puede
crear, modificar y suprimir tributos; sealar el hecho generador de la obliga-
cin tributaria, la base para su clculo, la alcuota; el acreedor tributario, el
deudor tributario y el agente de percepcin, sin perjuicio de lo establecido en
el artculo 10 del citado cdigo (RTF N 799-2-1997, 22/10/1997).
En otro caso, respecto a la emisin de comprobantes de pago, de acuerdo

con un criterio de equidad, la aplicacin de una sancin de comiso de bienes a
una omisin formal en el llenado de la gua de remisin que sustenta el trasla-
do de los bienes resulta ser extremadamente desproporcionada; adems, este
Tribunal discrepa con la interpretacin de la Administracin, en cuanto seala
que constituye infraccin el remitir bienes sin el correspondiente comproban-
te de pago o gua de remisin, el que debe reunir los requisitos contenidos en
el artculo 17 del Reglamento de Comprobantes de Pago para ser considera-
dos como tal, toda vez que determina una tipificacin de una infraccin que
no esta contenida en el Cdigo, lo cual ira en contra del principio de legali-
dad, previsto en la Normativa IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario.
As, segn el artculo 174 numeral 6 del Cdigo Tributario, constituye infraccin
el remitir bienes sin el correspondiente comprobante de pago o gua de re-
misin a que se refieren las normas sobre la materia. Ahora bien, conforme a
lo expuesto, el Cdigo Tributario, en el caso de remisin de bienes, a fin de
determinar si el comprobante de pago o gua de remisin que la sustenta la
remisin de bienes tiene carcter de tal, refiere a lo previsto en las normas so-
bre la materia, que actualmente constituye el reglamento de comprobantes de
Pago; lo cual no contraviene el principio de legalidad, por cuanto la infraccin
se encuentra definida en el artculo 74 numeral 6 del citado Cdigo; sino que
a efectos de precisar el concepto, naturaleza, requisitos, nos refiere a la norma
correspondiente (RTF N670-3-97, 30/07/1997 - Dictamen).
Por otro lado, en el caso de lo establecido en la Ley General de Aduanas,

el Tribunal Fiscal seala que el artculo 188 de la sealada ley, Decreto Le-
gislativo N 722 (texto antiguo), as como el Decreto Supremo N 45-94-EF
(texto antiguo), que estableca el principio de legalidad en materia aduanera,
durante su vigencia precis con toda claridad que era exigencia de dicha ley
que las infracciones deban estar tipificadas en ella, por lo tanto, la fijacin
de las sanciones de acuerdo a ley se regul a travs del Reglamento de la Ley
General de Aduanas, como sucedi con el artculo 313 del Decreto Supremo
28
N 058-92-EF, que repitiendo el supuesto de infraccin (artculo 53 de la Ley

General de Aduanas), dispuso que a esta se le aplica una sancin equivalente
a los derechos aplicables a las mercancas faltantes (RTF N 0861-A-2000,
20/06/2000).
1.3. Algunos supuestos de vulneracin

Aduanas: La Administracin aduanera pretenda imponer tributos al deu-
dor tributario por tener la calidad de agente martimo representante del trans-
portista, en virtud al artculo 39 del derogado Decreto Supremo N 121-96-
EF, Reglamento de la Ley General de Aduanas; sin embargo, de conformidad
con el principio de legalidad previsto en la Norma IV del Ttulo Preliminar
del Cdigo Tributario tanto los tributos, el hecho generador de la obligacin
tributaria, la base para su clculo, la alcuota, el acreedor tributario, el deudor
tributario y el agente de retencin o percepcin solo pueden ser establecidos
por ley o por decreto legislativo en caso de delegacin, que no era el caso. Y es
que si bien el artculo 39 del Reglamento de la Ley General de Adunas apro-
bado por Decreto Supremo N121-96-EF, establece que la responsabilidad
del transportista o su representante en el pas por los bultos y/o mercancas a
granel manifestados concluye con la entrega a los almacenes aduaneros o a
los dueos o consignatarios, de acuerdo al principio de legalidad tributaria no
se puede entender que dicha norma crea una responsabilidad solidaria para los
representantes de los transportistas respecto del pago de los tributos, pues solo
por ley o por decreto legislativo en caso de delegacin se puede, entre otros,
establecer al deudor tributario, siendo que en el presente caso el dispositivo
en mencin es un decreto supremo. Lo anterior se corrobora con la propia Ley
General de Aduanas, ya que en ella no se ha establecido dicha responsabilidad
para el pago de las deudas tributarias aduaneras (RTF N 06248-A-2009,
30/06/2009).
Infracciones y sanciones: Si bien es cierto la Norma IV del Ttulo Preli-

minar del Cdigo Tributario establece que solo por ley o decreto legislativo
se pueden definir las infracciones y establecer sanciones, tambin lo es que el
artculo 180 del mencionado Cdigo habilitaba la aprobacin de dichas tablas
mediante decreto supremo, por lo que no resulta atendible que en caso de tal
aprobacin se hubiera vulnerado el principio de legalidad, tal como lo ha in-
terpretado el Tribunal Fiscal en diversas resoluciones entre las que cabe citar
la RTF N 406-3-97 (RTF N 02546-1-2002, 14/05/2002).
29
Mquinas tragamonedas: Otro caso interesante en el que resalta la apli-

cacin del principio de legalidad fue el del artculo 18 del derogado Decreto
Supremo N04-94-ITINCI, Reglamento de Uso y Explotacin de Mquinas
Tragamonedas, el cual dispona que el titular de una autorizacin para la ins-
talacin y explotacin de mquinas tragamonedas estar afecto al pago del
Impuesto a los Juegos creado por el artculo 50 inciso c) del Decreto Legisla-
tivo N 776, con el 7% de la UIT por cada mquina por mes o fraccin de mes
de explotacin. De lo expuesto, se aprecia que el artculo 18 del mencionado
decreto supremo regulaba un aspecto reservado a las normas con rango de ley,
la alcuota del tributo, por lo que de acuerdo con lo establecido en el artculo
102 del Cdigo Tributario, corresponde al Tribunal Fiscal aplicar la norma de
mayor jerarqua como es el artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per.
En consecuencia, en el periodo acotado no se poda determinar la cuanta del
tributo ni exigir su pago, razn por la cual los pagos efectuados durante di-
cho periodo son indebidos y procede su compensacin (RTF N 0799-2-1997,
22/10/1997).
Exportacin de servicios: Debe sealarse que la poltica econmica de

un pas siempre est dirigida a la promocin de las exportaciones, puesto
que constituyen una fuente importante de divisas; pero ello no enerva que
la aprobacin de una exoneracin est supeditada al respeto del principio de
legalidad. En efecto, de acuerdo a lo dispuesto en la Norma IV del Cdigo
Tributario solo por ley se pueden conceder exoneraciones y otros beneficios
tributarios. Sin embargo, en el caso del artculo 28 del derogado Decreto Ley
N 25748, Nuevo Texto del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selec-
tivo al Consumo, la definicin del elemento objetivo de la exoneracin que
recoga, cual es, la exportacin de servicios, se encontraba establecida en una
norma de inferior jerarqua a la de una ley (Decreto Supremo N 269-91-EF),
y sin que dicho decreto ley efectuara una remisin expresa a tal reglamento
ni a otra norma para tal efecto, es decir, sin tomar en cuenta que por el prin-
cipio de reserva de ley tal definicin no corresponda a una norma de carcter
reglamentario, ms an cuando su ampliatoria autoriza para que a travs de
un decreto supremo se apruebe la lista de operaciones considerada como de
exportacin de servicios, lista que a noviembre de 1993, periodo materia de
acotacin, no haba sido dictada. Dado el objetivo de una norma con rango
de ley, no procedi considerar como exonerado la comisin cobrada, en ese
caso, por un servicio de colocacin de reaseguros en el exterior, toda vez que
afirmar lo contrario vulneraba el principio de legalidad (RTF N 133-3-98,
05/02/1998).
30
Del mismo modo, en el caso de un peritaje naval prestado a un no domi-

ciliado y utilizado en el exterior, de acuerdo a lo dispuesto en la Norma IV
del Cdigo Tributario, aprobado por el derogado Decreto Ley N 25859, que
recoga el principio de legalidad consagrado en el artculo 139 de la Constitu-
cin Poltica de 1979, solo por ley se podan conceder exoneraciones y otros
beneficios tributarios; sin embargo, como ya se ha mencionado, en el artculo
28 del derogado Decreto Ley N 25748, la definicin de la exportacin de
servicios, elemento objetivo de la exoneracin, estaba en el Decreto Supremo
N 269-91-EF, norma de inferior jerarqua, el cual, adems, de acuerdo con lo
dispuesto por el Decreto Supremo N 167-92-EF, mantuvo su vigencia hasta
la aprobacin del Reglamento del Decreto Ley N 25748 que nunca rigi. Por
lo que, no proceda considerar como exonerado los importes cobrados por
concepto de peritaje naval prestado a un no domiciliado y utilizado en el exte-
rior, so vulneracin del principio de legalidad (RTF N 152-3-98, 12/02/1998).
Exoneraciones: En otro caso, al no haberse promulgado el reglamento

en el que deba sealarse el rea comprendida para una exoneracin, no es de
aplicacin la ley y con ella el beneficio, porque se estara violando el principio
de legalidad, segn el cual solo por ley se pueden establecer exoneraciones
(RTF N838-2-1997, 12/11/1997).
Multa: Otro supuesto de vulneracin del principio de legalidad, se da

cuando, por ejemplo, se haya establecido un mximo de hasta 100 UIT no
pudiendo llegarse a concluir que la multa est determinada de conformidad al
artculo 180 del Cdigo Tributario16, pues nicamente se fija un lmite, de tal
manera, que el establecimiento de la multa quedaba al arbitrio del funcionario
que la impona, lo cual no constitua en modo alguno la finalidad del sistema
16 Artculo 180.- tipos de sanciones

La Administracin Tributaria aplicar, por la comisin de infracciones, las sanciones consistentes en multa,
comiso, internamiento temporal de vehculos, cierre temporal de establecimiento u oficina de profesionales in-
dependientes y suspensin temporal de licencias, permisos, concesiones, o autorizaciones vigentes otorgadas
por entidades del Estado para el desempeo de actividades o servicios pblicos de acuerdo a las Tablas que,
como anexo, forman parte del presente Cdigo.
Las multas se podrn determinar en funcin:
a) UIT: La Unidad Impositiva Tributaria vigente a la fecha en que se cometi la infraccin y cuando no sea posible
establecerla, la que se encontrara vigente a la fecha en que la Administracin detect la infraccin.
b) IN: Total de Ventas Netas y/o ingresos por servicios y otros ingresos gravables y no gravables o ingresos netos
o rentas netas comprendidos en un ejercicio gravable. ()
c) I: Cuatro (4) veces el lmite mximo de cada categora de los Ingresos brutos mensuales del Nuevo Rgimen
nico Simplificado (RUS) por las actividades de ventas o servicios prestados por el sujeto del Nuevo RUS,
segn la categora en que se encuentra o deba encontrarse ubicado el citado sujeto.
d) El tributo omitido, no retenido o no percibido, no pagado, el monto aumentado indebidamente y otros conceptos
que se tomen como referencia.
e) El monto no entregado.
31
de sanciones. Ahora bien, si bien en el caso concreto la Administracin pre-

tendi subsanar esta omisin mediante la Resolucin de Superintenden-
cia N 071-98/SUNAT, igualmente vulner el principio de legalidad, ya que
mediante una norma de menor jerarqua pretendi regular un tema reservado
por lo menos a un decreto supremo. Por lo tanto, atendiendo a que segn lo
dispuesto en el numeral 3 del artculo 109 del Cdigo Tributario, constituyen
actos nulos aquellos expedidos por la Administracin Tributaria mediante los
cuales se establezcan infracciones o sanciones no previstas de la ley, la Re-
solucin de multa del caso analizado adoleca de un vicio de nulidad, criterio
que ha sido establecido por el Tribunal Fiscal en la Resolucin N 201-3-99
que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria (RTF N 0551-2-
1999, 09/06/1999).
De otro lado, entindase que una vez fijado el criterio para imputar las
multas previstas en la Tabla de Infracciones y Sanciones, la Administracin
Tributaria no podr unilateralmente variarlo; en un caso, la Administracin lo
hizo en funcin de porcentajes de los ingresos netos, modificando as la forma
de clculo legal de la sancin y vulnerando los criterios para la determinacin
de las multas, previstas en el segundo prrafo del artculo 180 del citado C-
digo Tributario (RTF N 0301-3-2000, 07/04/2000).
2. Principio de reserva de ley

2.1. Aplicacin
Con relacin al principio de reserva de ley en materia tributaria, cabe indi-

car que mediante sentencia del 13 de abril de 2005 el Tribunal Constitucional
ha sealado que, en cuanto a la creacin del tributo, la reserva de ley puede
admitir, excepcionalmente, derivaciones al reglamento, siempre y cuando, los
parmetros estn claramente establecidos en la propia ley o norma con rango
de ley. Para ello, se debe tomar en cuenta que el grado de concrecin de sus
elementos esenciales ser mximo cuando regule los sujetos, el hecho impo-
nible y la alcuota; ser menor cuando se trate de otros elementos. En ningn
caso, sin embargo, podr aceptarse la entrega en blanco de facultades al Ejecu-
tivo para regular la materia. De este modo, la regulacin del hecho imponible
en abstracto que requiere la mxima observancia del principio de reserva de
ley, debe comprender la alcuota, la descripcin del hecho gravado (aspecto
material), el sujeto acreedor y deudor del tributo (aspecto personal), el mo-
mento del nacimiento de la obligacin tributaria (aspecto temporal), y el lugar
32
de su acaecimiento (aspecto espacial), segn ha sealado este tribunal (SSTC

Exps. Ns 2762-2002-AA/TC y 3303-2003-AA/TC). En consecuencia, lo que
se quiere advertir es que toda delegacin, para ser constitucionalmente legti-
ma, deber encontrarse parametrada en la norma legal que tiene la atribucin
originaria, pues cuando la propia ley o norma con rango de ley no establece
todos los elementos esenciales y los lmites de la potestad tributaria derivada,
se est frente a una delegacin incompleta o en blanco de las atribuciones que
el constituyente ha querido resguardar mediante el principio de reserva de ley
(RTF N 07235-1-2008, 10/07/2008).
2.2. Algunos supuestos de vulneracin
Cuenta corriente: De acuerdo con el criterio establecido por este Tribu-

nal en las Resoluciones Ns 5552-2-2004, 4440-2-2005 y 1183-2-2006, entre
otras, si bien el Cdigo Tributario no regula expresamente los requisitos que
deben contener los actos que tengan relacin directa con la determinacin de
la deuda tributaria, a diferencia de lo que sucede con la resolucin de deter-
minacin, resolucin de multa y orden de pago, dichos actos deben sealar
los hechos y fundamentos de derecho que los sustentan, as como el rgano
emisor de ellos. As, en un caso concreto, de la revisin de un estado de cuenta
corriente se apreci que sealaba el nombre de la recurrente, domicilio fiscal,
direccin de los predios de su propiedad, el Impuesto Predial pendiente de
pago, los intereses respectivos, as como la deuda total por dicho tributo, en-
tre otras deudas, sin identificar al rgano emisor, en tanto no contiene firma
original ni digitalizada. De lo expuesto, se desprende que mediante el citado
estado de cuenta se puso en conocimiento de la recurrente la deuda pendien-
te de pago por Impuesto Predial, por lo que al ser su contenido meramente
informativo, no constituye acto reclamable en los trminos del artculo 135
del Cdigo Tributario17, motivo por el cual procedi a confirmar la resolucin
apelada (RTF N 6919-2-2006, 19/12/2006).
17 Artculo 135.- Actos Reclamables

Puede ser objeto de reclamacin la Resolucin de Determinacin, la Orden de Pago y la Resolucin de Multa.
Tambin son reclamables la resolucin ficta sobre recursos no contenciosos y las resoluciones que establez-
can sanciones de comiso de bienes, internamiento temporal de vehculos y cierre temporal de establecimiento
u oficina de profesionales independientes, as como las resoluciones que las sustituyan y los actos que tengan
relacin directa con la determinacin de la deuda Tributaria. Asimismo, sern reclamables, las resoluciones
que resuelvan las solicitudes de devolucin y aquellas que determinan la prdida del fraccionamiento de ca-
rcter general o particular.
33
Multas: Un supuesto en el que la Administracin vulnera el principio de

legalidad, se da cuando las multas se sustentaban en tablas de infracciones y
sanciones aprobadas por el Decreto Supremo N 120-95-EF (modifican las
Tablas de Infracciones Tributarias y Sanciones que aplica la Sunat), el que
resulta ilegal dado que regula un aspecto reservado a la ley, por lo que al in-
fringir lo dispuesto por el numeral IV del Ttulo Preliminar del citado Cdigo
Tributario y por el artculo 74 de la Constitucin de 1993; dicho decreto su-
premo no surta efectos (RTF N 2546-1-2002, 14/05/2002).
Arbitrios: El Tribunal Constitucional manifiesta que en el caso de los

municipios, se constata el respeto a la reserva de ley, cuando entre otros re-
quisitos, cada uno de los elementos constitutivos del tributo se encuentren
regulados en l (esto incluye la base imponible y alcuota que normalmente se
derivan del informe tcnico), de lo contrario, ninguna autoridad se encontra-
ra habilitada para cobrar tributos con base en dicha norma y que en razn de
ello, no es posible que los elementos constitutivos del tributo sean regulados
en momento distinto al de la norma que crea el arbitrio. Asimismo, el Tribunal
seala que en la cuantificacin de los arbitrios se debe distinguir dos momen-
tos, siendo uno de ellos la determinacin del costo global que se evidencia a
travs del informe tcnico anexo a la ordenanza, que los costos que se distri-
buyan entre la totalidad de contribuyentes de una determinada localidad sean
solo aquellos justificados para financiar el servicio, y que estos se sustenten
en un informe tcnico financiero, cuya publicidad como anexo integrante de
la ordenanza que crea arbitrios, resulta determinante para la observancia del
principio de reserva de ley, dado que con base en estos clculos se determina
la base imponible y la distribucin de su monto entre todos los vecinos (RTF
N 06898-1-2005, 15/11/2005).
Rgimen de fraccionamiento: Tal como se dijo en la Resolucin N 104-

3-98 del 3 de febrero de 1998, atendiendo a que el Decreto Ley N 25858 que
aprob el BERT (Beneficio Especial de Regularizacin Tributaria) no con-
templ expresamente en su artculado, como s hicieron otros regmenes de
fraccionamiento, que una vez acogido al rgimen no pudiera el contribuyente
desistirse de l, por lo que en respeto al principio de reserva de ley, al no ha-
ber norma que lo impida, proceda aceptar el desistimiento del acogimiento a
dicho beneficio (RTF N 06263-3-2003, 30/10/2003).
Impuesto selectivo al consumo (ISC): Contraviene el principio de le-

galidad y reserva de ley, el crearse un nuevo hecho generador de tasa va el
34
Decreto Supremo N 128-2001-EF (Incluyen los productos cigarrillos y ta-

baco en el Literal A del Nuevo Apndice IV del TUO de la Ley del Impuesto
General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo), que inicialmente no
estaba previsto en la Ley y una nueva base imponible, ambos elementos esen-
ciales de los tributos y protegidos en grado mxime por el principio de reserva
legal en materia tributaria, conforme el artculo 74 de la Constitucin, por el
cual solo se pueden crear tributos, modificar o derogar exclusivamente por ley
o decreto legislativo. Y adems, en el caso concreto, se contravino el principio
de seguridad jurdica al aplicarse una tasa de 100% como Impuesto Selectivo
al Consumo, situacin que no se daba antes del inicio de las operaciones.
Por ltimo, con relacin a los argumentos sobre la inconstitucionalidad del
Decreto Supremo N 128-2001-EF, corresponda a la recurrente acudir a las
autoridades jurisdiccionales competentes, criterio que fue esbozado en la Re-
solucin N 0536-3-99 emitida el 13 de agosto de 1999 y que constituye ju-
risprudencia de observancia obligatoria (RTF N 04732-A-2005, 26/07/2005).
Tributos municipales: Asimismo, mediante la RTF N 03264-2-2007,

que constituye precedente de observancia obligatoria, se ha sealado que la
Ordenanza N 830 (Ordenanza sobre modificacin de determinacin de tasas
de arbitrios de la Municipalidad Metropolitana de Lima) infringi el princi-
pio de reserva de ley al incumplir los parmetros de validez establecidos por
el Tribunal Constitucional en las sentencias Ns 0041-AI/TC y 00053-24-
2004- PI/TC, ya que no explic el costo de los servicios de limpieza pblica,
parques y jardines, y serenazgo de los aos 2001 a 2005, no seal la forma
como se determin la cuota tributaria de los arbitrios de limpieza pblica,
parques y jardines, ni adopt criterios vlidos para la distribucin del costo
de los servicios de barrido de calles, recojo de basura y parques y jardines, as
como tampoco cumpli con justificar la aplicacin del principio de solidari-
dad y estableci en forma invlida que proceda la actualizacin de la deuda
por arbitrios impagos desde la fecha de vencimiento original hasta el nuevo
plazo establecido por la citada ordenanza (RTF N 445-7-2008, 15/01/2008).
Por otro lado, el estudio de la estructura de costos y/o gastos que compo-
nen el costo global que supone la realizacin del servicio pblico de limpieza
pblica, parques y jardines y serenazgo, debe ser publicado como anexo en la
ordenanza que crea el tributo de arbitrios, caso contrario se afectan los prin-
cipios de reserva de ley y de seguridad jurdica, no pudindose sustentar el
cobro del referido tributo con base en ordenanzas que adolecen de este vicio
(RTF N 07107-1-2005).
35
Multa: Respecto a una nulidad deducida en un caso, el Tribunal Fiscal

precis que el acta probatoria materia de controversia no haca ms que re-
producir lo que el Cdigo Tributario seala claramente no solo en su artculo
18418, sino en la Tabla 1 de Infracciones y Sanciones y en su Nota 719, que
forma parte de la misma tabla, la que al haber sido aprobada mediante De-
creto Legislativo N 953, respeta el principio de reserva de ley; es decir, que
si bien a la infraccin cometida le corresponda en principio la aplicacin de
una sancin de comiso, podr aplicarse en su lugar una multa, segn se pro-
duzcan ciertas circunstancias y condiciones sealadas en la misma norma, es
decir, seala claramente que sancin corresponde aplicar a la recurrente, la
de multa, tal y como finalmente ha sido aplicada. Sin perjuicio de lo expues-
to, cabe precisar que en el caso s se produjeron las circunstancias a que se
refieren dichas normas, ya que dada la naturaleza de los bienes transportados
(Petrleo Disel 2), al requerir depsitos especiales para la conservacin y
almacenamiento que la Sunat no posee, por lo que la Administracin estaba
plenamente facultada a aplicar una multa sin necesidad de emitir resolucin
alguna aplicando la sancin de comiso, ya que la facultad que le otorga el
Cdigo Tributario, involucra la aplicacin de una sancin en lugar de la otra,
no la sustitucin de una por otra. Por lo que, en virtud de lo expuesto resultaba
claro que no se habra otorgado una facultad omnipotente a la Administracin,
sino que esta se encuentra reglada no solo respecto a los supuestos en los que
puede ejercitarse, sino en el monto de la sancin de multa que resultara apli-
cable, por lo que no se apreci violacin alguna al principio de reserva de ley
(RTF N 2761-1-2007, 23/03/2007).
3. Principio de no confiscatoriedad
3.1. Falta de competencia del Tribunal Fiscal

La Resolucin N 760-1-99 seal que el Tribunal Fiscal no poda emitir
18 Artculo 184.- Sancin de Comiso

Detectada la infraccin sancionada con comiso de acuerdo a las Tablas se proceder a levantar un Acta
Probatoria. La elaboracin del Acta Probatoria se iniciar en el lugar de la intervencin o en el lugar en el cual
quedarn depositados los bienes comisados o en el lugar que por razones climticas, d seguridad u otras,
estime adecuado el funcionario de la SUNAT. ()
19 Que literalmente dice as: La sancin de comiso se aplicar de acuerdo a lo establecido en el artculo 184 del
Cdigo Tributario. La multa que sustituye al comiso sealada en el octavo prrafo del artculo 184 del Cdigo
Tributario, ser equivalente al 15% del valor de los bienes. Dicho valor ser determinado por la SUNAT en virtud
de los documentos obtenidos en la intervencin o en su defecto, proporcionados por el infractor el da de la inter-
vencin o dentro del plazo de diez (10) das hbiles de levantada el Acta Probatoria. La multa no podr exceder
de 6 UIT. En aquellos casos que no se determine el valor del bien se aplicar una multa equivalente a 6 UIT.
36
pronunciamiento sobre un asunto vinculado al principio de no confiscatorie-

dad, por tratarse de una funcin que es de competencia de los jueces o del
Tribunal Constitucional, criterio que ya haba sido establecido en las Resolu-
ciones Ns 123-3-98 y 11-1-99 (RTF N 0042-1-2000, 14/01/2000). As, por
ejemplo, cuando un cuestionamiento se encuentra referido al contenido legal
de ordenanzas, y no a su aplicacin, arguyndose la violacin del principio
constitucional de no confiscatoriedad, contemplando en el artculo 74 de la
Constitucin Poltica del Per; de acuerdo a la Resolucin N 536-3-99 del
Tribunal Fiscal, que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria, el
procedimiento contencioso-tributario no es la va para cuestionar el conteni-
do legal de normas con rango de ley; ms an cuando este Tribunal no debe
irrogarse el control difuso de la constitucionalidad de las normas, el cual es
de competencia del fuero jurisdiccional (RTF N 1124-3-2000, 07/11/2000).

Impuesto mnimo a la renta: El Tribunal Constitucional en reiterada
jurisprudencia, tal como las sentencias recadas en los Expedientes Ns 0646-
1996-AA/TC, 0917-2003-AA/TC, 0676-2005-AA/TC, 3859-2004-AA/TC y
4623-2005-PS/TC, entre otras, ha dejado establecido que el Impuesto Mnimo
a la Renta es inconstitucional por violar el principio de no confiscatoriedad
de los tributos y que tal inconstitucionalidad radica en que en el seno de una
ley, como el Decreto Legislativo N 774, destinada a gravar la renta se ter-
mine gravando la fuente productora de esta, en ese sentido la incongruencia
de un medio (el Impuesto Mnimo a la Renta) con los fines que persegua el
legislador tributario (gravar la renta) es lo que en dicho caso se consider in-
constitucional, por lo tanto, no importa si la empresa he generado beneficios,
ganancias o rentas o si ha incurrido en prdidas, la aplicacin de los artculos
del Decreto Legislativo N 774 referidos al Impuesto Mnimo a la Renta no
pueden surtir efectos (RTF N08455-4-2008, 11/08/2008).
Gastos: El Tribunal Constitucional consider adems que al recaer la al-

cuota del impuesto sobre una base fijada sin deducir los gastos realizados para
la obtencin de las utilidades, y al no haberse considerado el monto pagado
como pago a cuenta del Impuesto a la Renta, el gravamen presentaba una
vocacin confiscatoria del capital invertido, prohibida por la Constitucin.
En el mismo fundamento se seal que la declaracin de inconstitucionalidad
del mencionado rgimen tributario ocasionara un vaco legal (por los efectos
derogatorios de la sentencia), el que sera suplido por el Congreso de la Re-
pblica con una nueva normativa tributaria, ajustada a la Constitucin y a la
sentencia del Tribunal Constitucional (RTF N 00959-2-2004, 20/02/2004).
37
Multas: Con relacin a la confiscatoriedad de las multas, al referirse al

principio de no confiscatoriedad en materia tributaria Villegas seala que en
principio las multas no son susceptibles de declaracin de confiscatoriedad,
salvo su extrema irracionalidad, ya sea por su cuanta o por su falta de adecua-
cin a la gravedad de la infraccin sancionada20. El mismo criterio lo com-
parte el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Exp. N 1492-
2003-AA, caso en el que se aleg la confiscatoriedad de una multa impuesta
a la recurrente por la autoridad aduanera por violar el precinto de seguridad
de un contenedor. Al respecto, dicho colegiado consider que en principio
la multa a diferencia de los tributos no son susceptibles de declaracin de
confiscatoriedad, salvo que se constatara una extrema irracionalidad, ya sea
por su cuanta o por su falta de adecuacin a la gravedad de la infraccin
sancionada. Dicho colegiado tambin seal que la multa es una sancin pe-
cunaria que se impone por la comisin de una infraccin relacionada con el
incumplimiento de una obligacin tributaria, sin ser una facultad discrecional
sino una reglada. En tal sentido, a fin de que una multa sea declarada confis-
catoria debe analizarse la afectacin en dos vertientes, de un lado la cuanta y
de otro la adecuacin a la gravedad de la infraccin (RTF N 09870-1-2008,
15/08/2008).
ISC: Con relacin a lo alegado por la recurrente, en el sentido de que la

tasa del 20% del Impuesto Selectivo al Consumo vulnera el principio de no
confiscatoriedad, pues no tiene en cuenta la capacidad contributiva de los con-
tribuyentes, afectando sus patrimonios, como lo han establecido las sentencias
del Tribunal Constitucional recadas en acciones de amparo contra el Impues-
to Mnimo a la Renta (Expedientes Ns 646-96-AA/TC y 680-96-AA/TC),
cabe indicar que los criterios establecidos en estas versan sobre un impuesto
distinto al de autos, siendo que adems la recurrente no precis la forma en
que tal vulneracin se habra producido ni presenta documento o elemento
que acredite, en su caso, tal alegato (RTF N 09646-5-2008, 12/08/2008).
SPOT: Respecto a que la Administracin afecta el principio de no con-

fiscatoriedad e incurre en abuso de derecho, por cuanto de acuerdo con el
artculo 9 del Decreto Legislativo N 940 que modifica el Sistema de Pago
de Obligaciones Tributarias con el Gobierno Central establecido por el De-
creto Legislativo N 917 y su Texto nico Ordenado, se pueden utilizar los
montos disponibles de las cuentas de depsitos por detracciones, de la que
20 VILLEGAS, Hctor. El principio de no confiscatoriedad en materia tributaria. En: Estudios de Derecho Cons-
titucional Tributario. Ediciones de Palma, Buenos Aires, 1994.
38
se es titular, contra los depsitos que se tenga que efectuar a los proveedores
en aplicacin de dicho sistema, cuando se tenga la calidad de adquiriente, y
no obstante la Administracin no ha aprobado el respectivo procedimiento;
cabe sealar de acuerdo con los numerales 9.1 y 9.2 del artculo 9 de la cita-
da norma, el titular de la cuenta por detracciones deber destinar los montos
depositados al pago de sus deudas tributarias, en calidad de contribuyente
o responsable, y de las costas y gastos a que se refiere el artculo 221 (RTF
N04243-4-2010, 23/04/2010).
4. Principio de igualdad
4.1. Falta de competencia del Tribunal Fiscal

En cuanto a la violacin del principio de igualdad establecido en el artcu-
lo 74 de la Constitucin, debe indicarse que el Tribunal Fiscal por su natura-
leza de rgano administrativo carece de competencia para pronunciarse sobre
la violacin de una ley o norma con rango de ley de los principios constitucio-
nales, por lo que no resulta atendible lo aludido por la recurrente sobre el par-
ticular, habindose establecido en diversas resoluciones que el control difuso
de la Constitucin de conformidad con su artculo 138, est reservado a los
jueces y magistrados del Poder Judicial y Tribunal Constitucional. En efecto,
conforme ha establecido este Tribunal en diversas resoluciones, el control
difuso de la constitucin de conformidad con su artculo 138, est reservado a
los jueces y magistrados del Poder Judicial y Tribunal Constitucional. Se debe
dejar establecido tambin que las resoluciones emitidas por el fuero judicial o
constitucional solo surten efecto entre las partes no pudiendo hacerse exten-
siva a terceros que no haya intervenido en el proceso (RTF N00245-5-2002,
18/01/2002).
21 Artculo 2.- Sistema de Pago de Obligaciones Tributarias con el Gobierno Central

2.1 El Sistema de Pago de Obligaciones Tributarias con el Gobierno Central que regula la presente norma, tiene
como finalidad generar fondos para el pago de:
a) Las deudas tributarias por concepto de tributos o multas, as como los anticipos y pagos a cuenta por dichos
tributos, incluidos sus respectivos intereses, que constituyan ingreso del Tesoro Pblico, administradas y/o
recaudadas por la SUNAT, y las originadas por las aportaciones a ESSALUD y a la ONP.
b) Las costas y los gastos en que la SUNAT hubiera incurrido a que se refiere el inciso e) del artculo 115 del
Cdigo Tributario.
2.2 La generacin de los mencionados fondos se realizar a travs de depsitos que debern efectuar los sujetos
obligados, respecto de las operaciones sujetas al Sistema, en las cuentas bancarias que para tal efecto se
abrirn en el Banco de la Nacin o en las entidades a que se refiere el numeral 8.4 del artculo 8.
39

SPOT: Con relacin a lo alegado por una recurrente, en el sentido de
que la Primera Disposicin Final del Decreto Legislativo N 94022 vulnera el
principio de igualdad por cuanto otorgara un tratamiento desigual entre con-
tribuyentes con idntica capacidad econmica, se seal que dicho argumento
carece de sustento, toda vez que si bien de acuerdo con dicha norma legal el
ejercicio del derecho al crdito fiscal se encuentra supeditado a la acreditacin
del depsito del importe detrado, ello constituye en requisito adicional a los
establecidos en los artculos 18 y 19 de la Ley del Impuesto General a las Ven-
tas aplicable a todos los sujetos obligados a efectuar la detraccin. Asimismo,
el Tribunal Constitucional ha sealado en sus sentencias correspondientes a
los Expedientes N 01211-2006-AA/TC y N 04168-2006-PC/TC del 24 de
setiembre de 2008, en relacin con la presunta violacin del derecho a la
igualdad, que para plantear un supuesto de tratamiento discriminatorio basado
en la diferencia de personas es preciso que se proponga un tertium compara-
tionis constatar que, ante situaciones fcticas iguales, uno de los sujetos de la
relacin ha sufrido algn trato diferente, sin mediar razones objetivas y razo-
nables que lo legitimen, lesin que en el presente caso debi pues descartarse
debido a que la recurrente no propuso trminos de comparacin vlidos y
legales (RTF N 12075-1-2009, 13/11/2009).
Impuesto a los juegos de casino y mquinas tragamonedas: En otro

caso, respecto a los argumentos formulados por la recurrente dirigidos a que
el Tribunal Fiscal declare la inaplicabilidad del artculo 39 de la Ley N 27153, que
estableci la alcuota del Impuesto a los Juegos de Casino y Mquinas Traga-
monedas, por tener efectos confiscatorios y vulnerar el principio de igualdad
regulado en el artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, esto
es, sustentndose en la inconstitucionalidad de la referida norma; de acuerdo
22 Primera.- Derecho al crdito fiscal, saldo a favor del exportador o cualquier otro beneficio vinculado
con el IGV, as como sustentar gasto y/o costo para efecto tributario (texto derogado)
En las operaciones sujetas al Sistema, los adquirentes de bienes, usuarios de servicios o quienes encarguen
la construccin, obligados a efectuar la detraccin:
1. Podrn ejercer el derecho al crdito fiscal o saldo a favor del exportador, a que se refieren los artculos 18, 19,
23, 34 y 35 de la Ley del IGV, o cualquier otro beneficio vinculado con la devolucin del IGV, a partir del periodo
en que se acredite el depsito establecido en el artculo 2.
El texto actual, incorporado por el artculo 9 de la Ley N 28605, publicada el 25/09/2005, dice lo siguiente:
1. Podrn ejercer el derecho al crdito fiscal o saldo a favor del exportador, a que se refieren los artculos 18,
19, 23, 34 y 35 de la Ley de IGV o cualquier otro beneficio vinculado con la devolucin del IGV, en el periodo
en que hayan anotado el comprobante de pago respectivo en el Registro de Compras de acuerdo a las normas
que regulan el mencionado impuesto, siempre que el depsito se efecte en el momento establecido por la
SUNAT de conformidad con el artculo 7. En caso contrario, el derecho se ejercer a partir del periodo en que
se acredita el depsito.
40
con lo sealado en los artculos 138 y 202 numeral 1 de la Constitucin, el

sistema de control de la constitucionalidad de las normas legales corresponde
nicamente al Tribunal Constitucional y al Poder Judicial, por lo que en virtud
de lo dispuesto en los artculos 101 y 102 del Cdigo Tributario, este Tribunal
no se encuentra facultado para pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de
las normas del Impuesto a los Juegos de Casino y Mquinas Tragamonedas.
(RTF N 1191-1-2001, 07/09/2001).
Multas: En otro caso, un recurrente aleg que para la imposicin de

la resolucin de multa debi verificarse la intencin dolosa del agente in-
fractor, as como la observancia de los principios constitucionales de reserva
de ley, igualdad y debido proceso, conforme ha sealado el Tribunal Fiscal
en las Resoluciones Ns 2578-4-96 y 312-3-97, entre otras, lo que no habra
ocurrido en el caso analizado. As, para el tribunal result pertinente indicar
que la Administracin a efectos de determinar la infraccin del numeral 1 del
artculo 178 del Cdigo Tributario23, observ la tipificacin legal prevista al
respecto, respetando con ello el principio de legalidad, y que si bien el contri-
buyente invoc la vulneracin de los principios constitucionales de igualdad
y del debido procedimiento, no se evidenciaba de autos dicha vulneracin, ni
la contribuyente expuso cul era el hecho o circunstancia que contravino los
referidos principios constitucionales (RTF N 02099-1-2007, 09/03/2007).
Drawback: Por su parte, el ltimo prrafo del artculo 3 del referido Tex-
to nico Ordenado seala que en general, constituye renta gravada de las
empresas cualquier ganancia o beneficio derivado de las operaciones con ter-
ceros, as como el resultado por exposicin a la inflacin, determinado con-
forme a la legislacin vigente. As, en el caso de autos los ingresos obtenidos
por la recurrente como producto de su acogimiento al rgimen aduanero de
drawback, no calificaban en el concepto de renta producto recogido por nues-
tra legislacin, al no provenir de una fuente durable y susceptible de generar
ingresos peridicos, as como tampoco derivan de operaciones con terceros,
entendidos como los obtenidos en el devenir de la actividad de la empresa en
23 Artculo 178.- Infracciones relacionadas con el cumplimiento de las obligaciones tributarias

Constituyen infracciones relacionadas con el cumplimiento de las obligaciones tributarias:
1. No incluir en las declaraciones ingresos y/o remuneraciones y/o retribuciones y/o rentas y/o patrimonio y/o
actos gravados y/o tributos retenidos o percibidos, y/o aplicar tasas o porcentajes o coeficientes distintos a los
que les corresponde en la determinacin de los pagos a cuenta o anticipos, o declarar cifras o datos falsos u
omitir circunstancias en las declaraciones, que influyan en la determinacin de la obligacin tributaria; y/o que
generen aumentos indebidos de saldos o prdidas tributarias o crditos a favor del deudor tributario y/o que
generen la obtencin indebida de Notas de Crdito Negociables u otros valores similares.
41
sus relaciones con otros particulares, en las que los intervinientes participan
en igualdad de condiciones y, por lo tanto, consienten en el nacimiento de
obligaciones, segn criterio establecido en la Resolucin del Tribunal Fis-
cal N 616-4-99 que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria. En
efecto, toda vez que los ingresos obtenidos a travs del drawback no se basan
en la restitucin, propiamente dicha, de los derechos arancelarios, sino ms
bien, en la transferencia de recursos financieros por parte del Estado, consti-
tuyendo un ingreso extraordinario (sujeto o condicionado al cumplimiento de
los requisitos establecidos en la norma) y, consecuentemente, un incremento
directo de los ingresos, l no forma parte de la actividad o giro principal de una
empresa, no pudiendo considerrsele, por lo tanto, como uno proveniente de
una fuente durable y susceptible de generar ingresos peridicos, escapando as
al concepto de renta producto, pues no proviene del capital, del trabajo o de la
aplicacin conjunta de ambos factores (RTF N 03205-4-2005, 20/05/2005).
En efecto, como los ingresos obtenidos a travs del drawback no forman

parte de la actividad o giro principal de una empresa, no puede considerrse-
les, como provenientes de una fuente durable; y siendo que tales ingresos son
recibidos luego de cumplirse con los requisitos establecidos por la norma co-
rrespondiente, dicho beneficio nace de un mandato legal y no de la actividad
entre particulares (operaciones con terceros), por lo tanto, no se encuentran
comprendidos en el concepto de renta recogido en la teora del flujo de riqueza
(RTF N 542-1-2007, 23/01/2007).
Operaciones con terceros: Finalmente, segn el ltimo prrafo del artculo 3

del derogado Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta apro-
bado por Decreto Supremo N 054-99-EF, constituye renta gravada de las
empresas, cualquier ganancia o beneficio derivado de operaciones con terce-
ros. Al respecto, por ingresos provenientes de operaciones con terceros debe
entenderse aquellos obtenidos en el devenir de la actividad de la empresa en
sus relaciones con otros particulares, en las que los intervinientes participan
en igualdad de condiciones y, por lo tanto, consienten en el nacimiento de
obligaciones, segn el concepto de operaciones con terceros recogido en la
Resolucin del Tribunal Fiscal N616-4-99, publicada con el carcter de ju-
risprudencia de observancia obligatoria en el diario oficial El Peruano el 25
de julio de 1999. El referido concepto ha sido recogido en posteriores reso-
luciones de este Tribunal, como las Ns00601-5-2003 y 03205-4-2005 del 5
de febrero de 2003 y 20 de mayo de 2005, respectivamente (RTF N07474-
4-2005, 09/12/2005).
42
5. Principio de capacidad contributiva
5.1. Nocin y falta de competencia del Tribunal Fiscal

Es de notar que no toda posesin de riqueza es ndice de capacidad contri-
butiva. As, por ejemplo, en un caso concreto, a lo largo del procedimiento de
fiscalizacin y contencioso-tributario seguido contra un agente se demostr
con documentacin y/o manifestaciones, as como de la informacin de las
entidades pblicas y privadas, que parte de los conceptos considerados como
incrementos patrimoniales y ganancias de fuente extranjera provinieron de
actividades realizadas en calidad de testaferro de Vladimiro Montesinos y
que tales fondos eran de origen pblico, pues ante el Quinto Juzgado Penal
Especial de Lima, se abri instruccin por malversacin de fondos pblicos
y as lo ha dejado establecido dicho juzgado en su Resolucin de fecha 17 de
julio de 2002, por lo que los fondos atribuibles al agente, as como las rentas
de fuente extranjera son de propiedad del gobierno peruano y adems fueron
confiscados (devueltos a su titular), por lo que se encuentran fuera del mbito
de la hiptesis de incidencia tributaria (RTF N 6929-4-2006, 20/12/2006)
Por otro lado, los argumentos referidos a que un anticipo adicional viola
los principios tributarios consagrados en la Constitucin Poltica, de igual-
dad, no confiscatoriedad y capacidad contributiva respecto de los tributos, no
corresponden ser evaluados por el Tribunal Fiscal al no tener competencia
para pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de las normas, funcin que
conforme con los artculo 138 y 202 de la Constitucin, solo compete a los
magistrados del Poder Judicial y del Tribunal Constitucional (RTF N 05640-
1-2004, 10/08/2004).

Impuesto predial: Ntese que el impuesto predial grava bajo el siste-
ma de una escala progresiva acumulativa el valor de los predios, sean estos
urbanos o rsticos, siendo sujetos pasivos, en calidad de contribuyentes, los
propietarios de dichos predios, bien se trate de personas naturales o jurdicas,
de conformidad con lo prescrito en los artculos 8 y 9 de la Ley de Tributacin
Municipal. As, se tiene que lo que grava el impuesto predial es el derecho
de propiedad que se tenga sobre un predio, cualquiera sea su naturaleza, por
constituir la propiedad una manifestacin de riqueza que conlleva a concluir
la existencia de capacidad contributiva. En ese sentido, la propiedad que
43
grava el impuesto predial debe ser entendida como aquel derecho o poder
jurdico que recae sobre determinado predio o inmueble, bien se trate sobre
su totalidad o sobre parte de l, siendo este ltimo caso el de la copropiedad,
en el que el bien le pertenece por causas ideales a cada copropietario, segn el
artculo 969 del Cdigo Civil (RTF N 06435-5-2003, 7/11/2003).
Pago anticipado del IR: En otro caso, una orden de pago impugnada ha-
ba sido emitida sobre la base de la normativa de entonces sobre el pago anti-
cipado del impuesto a la renta, esto es, la quinta disposicin transitoria y final
de la Ley N 27804 (Ley que modifica la Ley del Impuesto a la Renta segn
Texto nico Ordenado aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF y modi-
ficatorias) y el artculo 53 del Decreto Legislativo N 945 (Modificacin de la
Ley del Impuesto a la Renta), que incorpora el artculo 125 del derogado Tex-
to nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto
Supremo N 054-99-EF. Sobre el tema, si bien Tribunal Fiscal dijo no tener
no competencia para pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de las leyes,
advirti tambin que con fecha 13 de noviembre de 2004 fue publicada en el
diario oficial El Peruano la sentencia emitida el 28 de setiembre de 2004 por
el Tribunal Constitucional (Exp. N 033-2004-AI/TC), que declar fundada la
demanda de inconstitucionalidad contra los dispositivos citados, los que de-
jaron de tener efecto desde la fecha en que fueron publicados. El fundamento
17 de la citada sentencia seala que si bien en el impuesto a la renta el hecho
econmico que sirve de sustento para la creacin del tributo es la generacin
de renta, el mismo basamento deber ser utilizado por el legislador para es-
tablecer el pago anticipado, generndose, en caso de producido el quiebre de
dicha estructura, una colisin con el principio de capacidad contributiva, lo
que obliga al Tribunal Constitucional a denunciar la inconstitucionalidad de
la norma sometida a enjuiciamiento. Con respecto a lo sealado por el Tribu-
nal Constitucional, el artculo 35 de la derogada Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional, Ley N 26435, estableca que las sentencias recadas en los
procesos de inconstitucionalidad tienen autoridad de cosa juzgada, vinculan a
todos los poderes pblicos y producen efectos generales desde el da siguiente
a la fecha de su publicacin en el diario oficial; asimismo, segn el artculo 36
de dicha ley, cuando se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias
por violacin del artculo 74 de la Constitucin, el Tribunal debe determinar
de manera expresa en la sentencia los efectos de su decisin en el tiempo, as
como resolver lo pertinente respecto a las situaciones jurdicas producidas
mientras estuvo en vigencia (RTF N 08967-5-2004, 17/11/2004).
44
Pasajes areos, alojamiento y viticos: Para que un grupo artstico que

no reside en el pas ofrezca un espectculo, requiere que la empresa contra-
tante que s es domiciliada en el pas traslade al grupo hasta el lugar de rea-
lizacin de este y asumir los gastos propios de pasajes areos, alojamiento y
viticos, constituyendo gastos necesarios para la obtencin de su renta. por su
parte, para los integrantes del grupo artstico constituyen gastos adicionales
que no tendran por qu asumir de haber prestado el servicio en su lugar habi-
tual de trabajo. As, entonces, teniendo en cuenta que el objetivo del impuesto
a la renta es gravar segn la capacidad contributiva, para los integrantes del
grupo, los gastos de pasajes areos y alojamiento no significan una retribucin
adicional en especie de resarcimiento destinado a cubrir gastos adicionales
que no tendran que realizar si estuviesen en su lugar habitual de vivienda y
trabajo, tales como alimentacin y movilidad, ms an, si las sumas otorgadas
por estos conceptos resultan razonables respecto a los gastos que pretenden
cubrir. En consecuencia, de la renta bruta correspondiente al grupo artstico
debe excluirse los gastos por concepto de pasajes areos, alojamiento y vi-
ticos que fueran asumidos por la recurrente, debiendo mantenerse en la base
imponible el monto del impuesto a la renta que fue asumido por esta, por lo
que corresponde que la Administracin devuelva a la recurrente el monto del
impuesto pagado indebidamente al haberse comprendido en la base imponi-
ble los gastos por concepto de pasajes areos, alojamiento y viticos (RTF
N 277-2-2001, 22/03/2001).
Arbitrios: El Edicto N 03-96-C/CPP (Municipalidad de Piura) determi-

n los arbitrios de parques y jardines y relleno sanitario en funcin de un
porcentaje de la UIT, lo que en opinin del Tribunal Fiscal contravino lo dis-
puesto por el Tribunal Constitucional en la Sentencia N 0053-2004-PI/TC,
que prohbe el uso del valor del predio (autoevalo) como criterio cuantifica-
dor cuando se utilice como nico criterio base o el de mayor prevalencia para
la determinacin de arbitrios; pues es ah donde el arbitrio se convierte en un
impuesto encubierto, as como el uso conjunto de autoevalo y la UIT como
criterios nicos de determinacin de la cuota tributaria, privilegian la distribu-
cin nicamente con base en la capacidad contributiva y no por la prestacin
efectiva del servicio (RTF N 07107-1-2005, 22/11/2005).
Lo mismo sucedi con la Ordenanza N 352 (Municipalidad de Lima)

que, en primer lugar, no fue publicada con el informe tcnico de costos en fun-
cin del cual se realiza el clculo de arbitrios; infringindose lo dispuesto por
el Tribunal Constitucional en el sentido de que la publicacin de tal informe
45
debe hacerse conjuntamente con la ordenanza, pues los principios constitu-

cionales de publicidad y seguridad jurdica no se constatan parcialmente, sino
de manera integral. Pero, asimismo, la referida ordenanza efectu el clculo
de los arbitrios utilizando como criterio determinante el valor del predio ano-
tado en la declaracin jurada de autoavalo, lo cual de acuerdo con lo seala-
do por el Tribunal Constitucional, no puede ser considerado como vlido para
la generacin de la tasa de arbitrios, ya que se privilegia la distribucin con
base en la capacidad contributiva, sin tomar en cuenta la prestacin efectiva
del servicio, por lo que procede dejar sin efecto los valores impugnados (RTF
N00148-5-2006, 11/01/2006).
En suma, analizndose los criterios de distribucin, conjuntamente con

la capacidad contributiva en los arbitrios, se establece como regla de obser-
vancia obligatoria que al ser el autoevalo un ndice expresivo de capacidad
contributiva, se prohbe su uso como criterio cuantificador cuando se utilice
como nico criterio base o el de mayor prevalencia para la determinacin de
arbitrios, pues es ah donde se convierte en un impuesto encubierto, admitin-
dose su uso, pero como criterio secundario o subsidiario (RTF N 07359-5-
2005, 02/12/2005).
Impuesto Temporal de los Activos Netos (ITAN): El fundamento 5 de

la sentencia emitida en el Expediente N03797-2006-PA/TC, publicada en la
pgina web del Tribunal Constitucional y referido al anlisis del ITAN y sus
particularidades, seal que se desprende que, por su propia naturaleza, este
impuesto comparte la caracterstica de patrimonial, por cuanto toma como
manifestacin de capacidad contributiva los activos netos, es decir, la pro-
piedad; y en el fundamento 5.2 referido a la naturaleza impositiva y constitu-
cional del ITAN se precis que debe considerarse que la distincin principal
entre el impuesto sub examine y los declarados inconstitucionales por este co-
legiado reside precisamente en que tanto el IMR como el AAIR se originaban
de un impuesto a la renta. En el caso del ITAN, es un impuesto independiente
relacionado con la renta (RTF N 01438-3-2008, 5/2/2008).
Impuesto Extraordinario de la Solidaridad (IES): En otro caso analiza-

do, si bien la recurrente cuestion la regulacin del Impuesto Extraordinario
de Solidaridad, aprobado mediante Ley N 26969, que sustituy la contribu-
cin al Fonavi por el referido tributo, por supuestamente resultar violatorio de
los principios constitucionales de no confiscatoriedad e igualdad reconocidos
46
en el artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per de 1993; en el fundamen-

to 9 de la sentencia recada en el Expediente N 4014-2005-AA/TC del 20 de
julio de 2005, el Tribunal Constitucional estableci que el hecho de que el
legislador haya considerado de manera extraordinaria y temporal la capacidad
de pago de remuneraciones como un sntoma o presuncin de riqueza grava-
ble, no vulnera en abstracto los principios de capacidad contributiva, igualdad
y no confiscatoriedad, por lo que no resulta atendible dicho argumento (RTF
N08633-1-2007, 13/09/2007).
6. Principio de respeto a los derechos fundamentales

Debe notarse que existe la prohibicin expresa de crear tributos que aten-
ten contra los derechos fundamentales de la persona; con lo que con mayor
razn, se debe aplicar este mismo razonamiento a las interpretaciones de las
normas que efecte la Administracin Tributaria (RTF N 552-2-99/Dicta-
men).
Por su parte en el fundamento 7 de la sentencia aclaratoria emitida en

el Expediente N 3741-2004-AA/TC, el Tribunal Constitucional ha sealado
que en ejercicio del control difuso administrativo, los tribunales administra-
tivos u rganos colegiados estn facultados para evaluar la procedencia de la
solicitud, con criterios objetivos y razonables, siempre que se trate de otorgar
mayor proteccin constitucional a los derechos fundamentales de losadmi-
nistrados (RTF N 02761-1-2007, 23/03/2007).
7. Principio de seguridad jurdica

En la Resolucin N 00100-5-2004 de 9 de enero de 2004, el Tribunal
Fiscal seal que es necesario analizar si la Administracin poda revisar un
hecho ocurrido en un ejercicio de un periodo prescrito y ya revisado, no con
la finalidad de determinar deuda en dicho periodo, sino para establecer si el
costo computable atribuido a los activos transferidos se encontraba arregla-
do a ley, y sobre la base de dichas conclusiones, determinar si la recurrente
consider un exceso de depreciacin y costo computable en la determinacin
del Impuesto a la Renta de un ejercicio posterior. Para tal efecto, concluye en
primer lugar, que los hechos y situaciones ocurridos en ejercicios o periodos
tributarios no prescriben, sino que el transcurso del tiempo previsto en el ar-
tculo 43 del Cdigo Tributario, otorga al contribuyente un medio de defensa
para impedir una determinada actuacin o pretensin de la Administracin,
47
como consecuencia de la inaccin de esta, toda vez que en materia tributaria,

el principio de seguridad jurdica que pretende resguardar la institucin de
la prescripcin, solo busca garantizar que la posibilidad de exigir al deudor
la obligacin tributaria, no permanezca de manera indefinida en el tiempo,
establecindose plazos especficos para tal efecto (RTF N 00322-1-2004,
23/01/2004).
Por otro lado, mediante Acuerdo de Sala Plena N 33-2005 de 6 de oc-

tubre de 2005, el Tribunal Fiscal ha determinado que de conformidad con la
Sentencia del Tribunal Constitucional N 0041-2004-PI/TC, deber resolver,
en la instancia de apelacin, las controversias vinculadas a la deuda tributaria
por arbitrios municipales conforme con los parmetros de vigencia y validez
(en la forma y en el fondo) sealados en las Sentencias Ns 0041-2004-A1/TC
y 0053-2004-PI/TC, recadas en las demandas de inconstitucionalidad pre-
sentadas por la Defensora del Pueblo respecto de diversas ordenanzas expe-
didas por las Municipalidades Distritales de Santiago de Surco y Miraflores,
respectivamente. Las resoluciones de determinacin emitidas en el caso se
sustentaban en la Ordenanza Municipal N484, que estableci el monto de
los Arbitrios para el ao 2003 tomando como base el monto fijado para el ao
2002 mediante Ordenanza N 352. Pero la Ordenanza N 352 no fue publica-
da con el informe tcnico de costos en funcin del cual se realiza el clculo de
arbitrios (este se public despus, el 22 de enero de 2002), infringindose lo
dispuesto por el Tribunal Constitucional en el sentido de que la publicacin de
tal informe debe hacerse conjuntamente con la ordenanza, pues los principios
constitucionales de publicidad y seguridad jurdica no se constatan parcial-
mente, sino de manera integral (RTF N 00148-5-2006, 11/01/2006).
Asimismo, en el primer prrafo del punto 3 del literal B del Anlisis de la

Ordenanzas Cuestionadas (punto IX) efectuado por el Tribunal Constitucional
en la STC Exp. N 0053-2004-PI/TC, se indica que la publicacin del informe
tcnico financiero anexo a la ordenanza sobre arbitrios, no solo es una garanta
de transparencia frente al contribuyente, sino que su inobservancia afecta a
los principios de reserva de ley y de seguridad jurdica, que buscan evitar la
arbitrariedad de las municipalidades al momento de determinar los montos por
arbitrios. Del cuarto, quinto y sexto prrafos del citado punto 3, se desprende
que el informe tcnico o estructura de costos, que debe formar parte integrante
de la ordenanza que crea el arbitrio, no puede ser publicado con posterioridad a
dicha ordenanza, toda vez que los principios constitucionales de publicidad de
48
las normas y seguridad jurdica no se constatan por partes sino de manera

integral, pues estos, a su vez, se manifiestan como principios esenciales del
propio ordenamiento jurdico, agregndose que el cobro de arbitrios sustenta-
do en un informe tcnico publicado con posterioridad a la ordenanza que los
crea, es ilegtimo y por consiguiente, confiscatorio cualitativamente, ya que
afecta los principios constitucionales de legalidad y seguridad jurdica (RTF
N 07009-1-2005, 18/11/2005).
De otro lado, el numeral 2 del artculo 178 del Cdigo Tributario, estable-
ce que constituye infraccin declarar cifras o datos falsos u omitir circunstan-
cias con el fin de obtener indebidamente notas de crdito negociables u otros
valores similares o que impliquen un aumento indebido de saldos o crditos
a favor del deudor tributario, siendo el supuesto de infraccin en este caso
declarar cifras o datos falsos u omitir circunstancias cuya consecuencia sea
obtener indebidamente notas de crditos u otros valores, o un aumento inde-
bido de saldos o crditos a favor del deudor tributario. La deteccin de hechos
que constituyen el supuesto de la referida norma puede motivar la revocacin,
modificacin, sustitucin o complementacin de resoluciones de determina-
cin que han puesto fin a una fiscalizacin, implica que la Administracin
haya examinado situaciones distintas de las de dicha fiscalizacin, pues de
otra manera se infringirla el principio de seguridad jurdica, toda vez que se
autorizara a la Administracin para revocar, modificar, sustituir o comple-
mentar en cualquier circunstancia, criterio establecido por este Tribunal en
nmerosas resoluciones, como las Ns 01703-4-2003 y 04345-2-2003 del 28
de marzo y 25 de julio de 2003, respectivamente (RTF N 00198-3-2005,
12/01/2005).
En efecto, la deteccin de hechos que constituyen el supuesto sealado y

que puede motivar la revocacin, modificacin, sustitucin o complementa-
cin de resoluciones de determinacin que han puesto fin a una fiscalizacin,
conlleva a que la Administracin examine situaciones nuevas respecto de las
que dieron lugar al inicio de la fiscalizacin culminada, pues de otra manera
se infringirla el principio de seguridad jurdica, toda vez que se autorizara a
la Administracin para revocar, modificar, sustituir o complementar sus actos
en cualquier circunstancia, criterio establecido en la Resolucin N 01703-
4-2003 del 28 de marzo de 2003. Y es que es principio jurdico de carcter
general la inmutabilidad de las resoluciones no impugnadas, constituyendo
supuestos de excepcin, los previstos por los artculos 108 y 109 del Cdigo
Tributario (este ltimo para la nulidad), siendo que un caso de excepcin no
49
puede resultar en uno de alcance general, como ocurrira si se permitiese a la

Administracin revocar, modificar, sustituir o complementar cualquier resolu-
cin de determinacin respecto de los mismos hechos que ya han sido materia
de un examen anterior (RTF N 4265-4-2004, 23/06/2004).
8. Principio del beneficio y costo del servicio

El Tribunal Constitucional seal que a efectos de garantizar la primaca
Constitucin y el correcto funcionamiento del sistema de produccin normati-
va general, procede extender por conexidad los efectos de su sentencia a casos
similares en los que se presenten los mismos vicios de forma y fondo que en
dicho caso particular se sancionan, por lo que en un caso concreto dispuso que
todas las dems municipalidades del pas se encuentran vinculadas a las reglas
vinculantes establecidas en la STC Exp. N 0053-2004-PI/TC, bajo sancin
de nulidad de sus ordenanzas. De igual manera, respecto a los mismos perio-
dos tributarios evaluados en los casos de Surco y Miraflores, esto es, de 1997
a 2004, debern observar las reglas vinculantes establecidas en esta sentencia
respecto al procedimiento de ratificacin (VII, parte B, f. 9); as como, los
parmetros mnimos de validez constitucional que permiten aproximarse a
opciones de distribucin ideal del costo del servicio (VIII, parte A, f. 3) (RTF
N 00997-2-2007, 13/02/2007).
En la STC Exp. N 0053-2004-PI/TC tambin se dispuso que no estaban

habilitadas las cobranzas de cualquier tipo relacionadas con las ordenanzas
formalmente declaradas inconstitucionales o que presentaran vicios de in-
constitucionalidad. Y es que segn los artculos 81 y 82 del Cdigo Procesal
Constitucional, Ley N 28237, las sentencias fundadas recadas en procesos
de inconstitucionalidad, dejan sin efecto las normas sobre las cuales se pro-
nuncian y tienen autoridad de cosa juzgada, por lo que vinculan a todos los
poderes pblicos y producen efectos generales desde el da siguiente a la fecha
de su publicacin. Luego, el Tribunal Fiscal a travs de diversas resoluciones
tales como las Ns06776-2-2005 y 07500-4-2005 del 8 de noviembre y 9 de
noviembre de 2005, ha realizado la evaluacin de las Ordenanzas Ns 138
y 207 que regulaban los Arbitrios Municipales de los aos 1998 y 1999 en la
jurisdiccin del Cercado de Lima, y concluido que los parmetros y criterios
de distribucin del costo global del servicio utilizados, no guardan relacin
razonable con la intensidad del uso del servicio y, por lo tanto, no podan sus-
tentar vlidamente el cobro de tributos, y tampoco se ha advertido la existencia
de alguna norma anterior que en aplicacin del inciso b) del artculo 69 de la
50
Ley de Tributacin Municipal pudiera servir de base al cobro del tributo (RTF
N 01750-4-2007, 02/03/2007).
En consecuencia, se advierte que las Ordenanzas Ns 108, 138, 298, 352

y 563 no cumplen los requisitos mnimos de validez establecidos por el Tri-
bunal Constitucional, al sustentarse los criterios de determinacin del costo
global del servicio en parmetros que no guardan relacin razonable con la
intensidad del uso del servicio y en el caso de la Ordenanza N 352 (RTF
N 00149-5-2006, 11/01/2006).
51
3
CAPTULO
Control difuso
administrativo-tributario
Comentario
Existen dos sistemas de control constitucional de las nor-

mas, como son el sistema americano y el sistema australiano.
El primero, se caracteriza porque todo juez puede ejercer un
control de constitucionalidad normativa; es decir, que aque-
lla norma que adolezca de vicios de inconstitucionalidad ser
inaplicada por el juez en el caso concreto. Como antecedente
de este sistema tenemos el caso Marbury vs. Madison, en el
que se estableci que el control constitucional de las leyes
es una facultad que constitucionalmente est atribuida a los
jueces.
Por otro lado, el sistema australiano o tambin llamado

concentrado o kelseniano, se sustenta en que la potestad de
declarar la invalidez de las normas por inconstitucionales
est encomendada a un solo rgano, el Tribunal Constitucio-
nal, independiente del poder poltico y separado del poder ju-
dicial. Este sistema se caracteriza porque la inconstituciona-
lidad declarada por el Tribunal Constitucional tendr efectos
erga omnes y derogatorios. De este modo, Kelsen resalt que
el parlamento no resultaba el rgano ms idneo para realizar
un control de constitucionalidad de las leyes que emite; y que
esta labor tena que ser encargada a un rgano, independiente
de cualquier otra entidad estatal, como un tribunal consti-
tucional.
En nuestro ordenamiento jurdico predomina el principio

de supremaca de la Constitucin, contemplado en el artculo
51 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, en el que se es-
tablece que la constitucin prevalece sobre toda norma legal;
53
y la ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. Adicional-

mente, aplicamos un control dualista, dado que dicho control lo ejercen por un
lado el Tribunal Constitucional y, por otro, los jueces cuando prefieren la norma
constitucional, tal como lo establece el artculo 138 del texto constitucional24.
En el caso del Tribunal Fiscal, si bien el artculo 102 del Cdigo Tributario
dispone que al resolver este tribunal debe aplicar la norma de mayor jerarqua,
de ello no poda inferirse que se le haya atribuido la facultad de ejercer con-
trol constitucional de las distintas normas con rango de ley. En consecuencia,
como lo seala Caller Ferreyros25, cuando el Tribunal Fiscal recibe el mandato
legal establecido en el artculo 102 del Cdigo Tributario a aplicar la norma
de mayor jerarqua, no puede inferirse que el parlamento le ha atribuido a
dicho tribunal la facultad de ejercer control constitucional de las distintas nor-
mas con rango de ley, pues quien tiene la titularidad de encargar dicho control
constitucional es el poder constituyente y no el parlamento, ms an si nuestra
Constitucin no ha adoptado un modelo de control posterior de la Constitu-
cionalidad de las leyes a cargo del Poder Legislativo.
Este criterio fue el que predomin durante mucho tiempo; tal es as que
el Tribunal Fiscal en innumerables resoluciones (como lo veremos a conti-
nuacin) seal su incompetencia para resolver aquellos casos en los que se
cuestionaba una norma de rango constitucional. Sin embargo, luego del pro-
nunciamiento del Tribunal Constitucional en su STC Exp. N 3741-2004-AA/
TC mediante la cual se estableci que el Tribunal Constitucional estima que
la administracin pblica, a travs de sus tribunales administrativos o de sus
rganos colegiados, no solo tiene la facultad de hacer cumplir la Constitucin
dada su fuerza normativa, sino tambin el deber constitucional de realizar
el control difuso de las normas que sustentan los actos administrativos y que
son contrarias a la Constitucin o a la interpretacin que de ella haya reali-
zado el Tribunal Constitucional (artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional). Ello se sustenta, en primer lugar, en que si bien la
Constitucin, de conformidad con el prrafo segundo del artculo 138, reco-
24 Artculo 138.- Funcin Jurisdiccional

La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos
jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes.
En todoproceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces pre-
fieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.
25 CALLER FERREYROS, Mara Eugenia; FLORES TALAVERA, Ada; TORPOCO ASCANIO, Dinorath. El con-
trol de constitucionalidad de las leyes tributarias y la competencia del Tribunal Fiscal en el Per. En: Temas de
Derecho Tributario y de Derecho Pblico. Palestra, Lima, 2006. p. 117.
54
Control difuso administrativo-tributario
noce a los jueces la potestad para realizar el control difuso, de ah no se deriva

que dicha potestad les corresponda nicamente a los jueces, ni tampoco que
el control difuso se realice nicamente dentro del marco de un proceso judi-
cial. (). Por ello, nada impide por el contrario, la Constitucin obliga a
los tribunales y rganos colegiados de la administracin pblica, a travs
del control difuso, anular un acto administrativo inaplicando una norma le-
gal a un caso concreto, por ser violatoria de los derechos fundamentales del
administrado, tal como lo dispone el artculo 10 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, que sanciona con nulidad el acto administrativo que
contravenga la Constitucin, bien por el fondo, bien por la forma; siempre,
claro est, que dicha declaracin de nulidad sea conforme a la Constitucin
y/o a la interpretacin del Tribunal Constitucional, de acuerdo con el artculo
VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
Cabe resaltar que es a partir de esta sentencia que los tribunales adminis-
trativos se encuentran facultados a realizar un control difuso de las normas,
observando algunos requisitos sealados por el tribunal constitucional. Ante
ello, a continuacin presentamos diversas resoluciones del Tribunal fiscal
en las que se declaraba incompetente para pronunciarse sobre la constitucio-
nalidad de una norma con rango legal, lo cual fue modificado en las ltimas
resoluciones que recopilamos en el presente captulo.
Base legal

Artculo 51.- Jerarqua y Publicidad de las Normas
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las nor-
mas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es esen-
cial para la vigencia de toda norma del Estado.
Artculo 138.- Funcin jurisdiccional

La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por
el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la
Constitucin y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitu-
cional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente,
prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.
55

Norma VIII: interpretacin de normas tributarias
Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la Su-
perintendencia Nacional de Administracin Tributaria -Sunat-, tomar
en cuenta los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectiva-
mente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios.
Norma IX: Aplicacin supletoria de los principios del derecho

En lo no previsto por este Cdigo o en otras normas tributarias podrn
aplicarse normas distintas a las tributarias siempre que no se les opon-
gan ni las desnaturalicen. Supletoriamente se aplicarn los Principios
del Derecho Tributario, o en su defecto, los Principios del Derecho Ad-
ministrativo y los Principios Generales del Derecho.
1. Criterio anterior sobre el control difuso

Anteriormente, el Tribunal Fiscal deca que si bien tanto la jurisprudencia
como el precedente constitucional tienen en comn la caracterstica de su efecto
vinculante, en el sentido de que ninguna autoridad, funcionario o particular puede
resistirse a su cumplimiento obligatorio, el Tribunal Constitucional, a travs
del precedente constitucional, ejerce un poder normativo general, extrayendo
una norma a partir de un caso concreto (RTF N 00026-1-2007, 5/01/2007).
En ese sentido, cuando un contribuyente alegaba que el anticipo adicional
del impuesto a la renta vulneraba el principio de no confiscatoriedad y, por
lo tanto, infringa lo dispuesto por el artculo 74 de la Constitucin Poltica,
el Tribunal Fiscal sealaba que tal aspecto no corresponda ser analizado por
l al no tener competencia para pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de
las normas, funcin que conforme a los artculos 138 y 202 de la Constitucin
solo corresponda a los magistrados del Poder Judicial y al Tribunal Constitu-
cional (RTF N 01122-3-2004, 26/02/2004). Igualmente, en cuanto al efecto
56
confiscatorio de los tributos, se indicaba que de conformidad con reiterada

jurisprudencia, en el procedimiento tributario administrativo no puede dejarse
de aplicar en casos particulares las normas con rango de ley por infringirse
principios constitucionales, toda vez que la potestad del control difuso de la
Constitucin corresponde a los jueces y al Tribunal Constitucional. En tal sen-
tido, resultaba improcedente la queja presentada en el extremo referido a la
nulidad de los actos materia de ejecucin en virtud a la vulneracin del prin-
cipio de legalidad y no confiscatoriedad (RTF N 04386-1-2005, 15/07/2005).
Ntese que si bien el principio de no confiscatoriedad es recogido en el

artculo 74 de la Constitucin de 1993, se recalcaba tambin que las normas
tributarias deban ser aplicadas por los tribunales administrativos, en tanto no
se declare su inconstitucionalidad, de lo contrario, se estaran irrogando
indebidamente la facultad de control difuso de la constitucionalidad de
las normas, atribucin que solo era competencia de los magistrados del
Poder Judicial de conformidad con el artculo 138 de dicha Carta Magna
(RTF N 0011-1-1999, 12/01/1999).
Sobre la inconstitucionalidad derivada de la violacin del principio de no

confiscatoriedad, consagrado en el artculo 74 de la Constitucin, en virtud a
que se le pretende cobrar los intereses de los pagos a cuenta del Impuesto a la
Renta a una empresa con prdida, el Tribunal Fiscal no estaba facultado para
pronunciarse (RTF N 08629-5-2001, 24/10/2001). Por su parte, en cuanto al
Impuesto Extraordinario a los Activos Netos (ITAN) los contribuyentes ad-
vertan que este vulneraba el principio constitucional de no confiscatoriedad
del tributo, ante lo cual se sealaba que no corresponda que este Tribunal no
emitira pronunciamiento, toda vez que tal potestad estaba reservada al Po-
der Judicial y al Tribunal Constitucional (RTF N 1040-4-2000, 20/10/2000).
Adicionalmente, el Tribunal Fiscal careca de competencia para declarar que
la exigencia del pago previa para reclamar rdenes de pago infringe o no el
derecho de propiedad o los principios de doble instancia o no confiscatoriedad
(RTF N 07216-4-2002, 13/12/2002).
Igualmente, la constitucionalidad de la Ley N 27796, que regula el Im-

puesto a los Juegos de Casino y Mquinas Tragamonedas, no corresponda ser
evaluada por el Tribunal Fiscal, toda vez que de conformidad con lo dispuesto
por el artculo 101 de Cdigo Tributario, no se encontraba dentro de sus atri-
buciones como instancia administrativa, la de pronunciarse sobre la supuesta
inconstitucionalidad de los tributos, estando en cambio obligado a aplicar la
57
normativa vigente mientras el Tribunal Constitucional o el Poder Judicial no

se haya pronunciado al respecto, criterio tambin recogido en la Resolucin
N 536-3-99, publicada el 25 de agosto de 1999 en el diario oficial El Peruano
con carcter de jurisprudencia de observancia obligatoria (RTF N04250-5-
2003, 23/07/2003).
2. Cambio de criterio sobre la aplicacin del control difuso

administrativo
En los fundamentos 7 y 8 de la Sentencia Aclaratoria emitida en el Ex-
pediente N 3741-2004-AA/TC, el Tribunal Constitucional ha sealado que
excepcionalmente, el control difuso administrativo procede de oficio cuando
se trate de la aplicacin de una disposicin que vaya en contra de la interpre-
tacin que de ella haya realizado el Tribunal Constitucional, de conformidad
con el ltimo prrafo del artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, aprobado por la Ley N 28237, o cuando la aplicacin de una
disposicin contradiga un precedente vinculante del Tribunal Constitucional
establecido de acuerdo con el artculo VII del Ttulo Preliminar del referido
cdigo, siendo que los Tribunales Administrativos y los rganos colegiados
de la administracin pblica que imparten justicia administrativa con ca-
rcter nacional no pueden dejar de aplicar una ley o reglamento cuya consti-
tucionalidad haya sido confirmada en procesos constitucionales, ni tampoco
aplicar a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes,
en un caso concreto, los efectos jurdicos de una ley o reglamento que haya
sido declarado inconstitucional en dichos procesos, de conformidad con el
tercer prrafo del artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Cons-
titucional (RTF N1005-2-2007, 13/02/2007).
As, entonces, por ejemplo, en aplicacin del control difuso administra-

tivo, procede dejar sin efecto la prdida de la gradualidad de la sancin de
cierre que fue incrementada de 3 a 6 das, por ser atentatoria del derecho de
defensa y del derecho al debido proceso (RTF N 00251-5-2007, 16/01/2007).
Por su parte en el fundamento 7 de la sentencia aclaratoria emitida en

el Expediente N 3741-2004-AA/TC, el Tribunal Constitucional ha sealado
que el ejercicio del control difuso administrativo se realiza a pedido de par-
te; en este supuesto, los tribunales administrativos u rganos colegiados antes
aludidos estn facultados para evaluar la procedencia de la solicitud, con crite-
rios objetivos y razonables, siempre que se trate de otorgar mayor proteccin
58
constitucional a los derechos fundamentales de los administrados. Pero ha

agregado que en aquellos casos en los que adviertan que dichas solicitudes
responden a fines manifiestamente obstruccionistas o ilegtimos, pueden esta-
blecerse e imponerse sanciones de acuerdo a ley, siendo que excepcionalmen-
te, el control difuso procede de oficio cuando se trate de la aplicacin de una
disposicin que vaya en contra de la interpretacin que de ella haya realizado
el Tribunal Constitucional, de conformidad con el ltimo prrafo del artculo
VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional; o cuando la apli-
cacin de una disposicin contradiga un precedente vinculante del Tribunal
Constitucional establecido de acuerdo con el artculo VII del Ttulo Prelimi-
nar del Cdigo Procesal Constitucional (RTF N02761-1-2007, 23/03/2007).
59
4
CAPTULO
Aplicacin e interpretacin
de normas tributarias
Comentario
La Norma VIII del ttulo preliminar del Cdigo Tributario

establece que al aplicar las normas tributarias podr usarse
todos los mtodos de interpretacin admitidos por el Derecho.
Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible,
la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria
- Sunat tomar en cuenta los actos, situaciones y relaciones
econmicas que efectivamente realicen, persigan o establez-
can los deudores tributarios. En va de interpretacin no podr
crearse tributos, establecerse sanciones, concederse exonera-
ciones, ni extenderse las disposiciones tributarias a personas
o supuestos distintos de los sealados en la ley. Esto es, la
norma tributaria pone especial nfasis en la imposibilidad de
utilizar el mtodo interpretativo para la regulacin de tributos;
buscndose otorgar as la debida seguridad jurdica a los con-
tribuyentes de estas obligaciones legales.
Se observa que la prctica de no utilizar el mtodo
interpretativo para la regulacin de tributos se ha venido
justificando en los principios de reserva de ley y seguridad
jurdica. Para el caso del primero de los principios seala-
dos, se busca garantizar la autoimposicin de los tributos
por los afectados26; por ello se mantiene una opcin por la
26 En ese sentido, Isabel Chiri Gutirrez cita a Jos Oswaldo Casas, el que seala que mientras
los ejes fundamentales del nuevo Estado, el principio de soberana popular y el principio de
divisin de poderes, fueron recogidos en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano, aprobado el 26 de agosto de 1879; correspondi a la Constitucin de los Esta-
dos Unidos de Norteamrica de 1787, ser la primera ley fundamental en el sentido estricto
moderno, donde se fija como atribucin del Congreso, establecer y recaudar contribuciones,
derechos, impuestos y tisas. De ah que los tributos ya no seran consentidos sino estable-
cidos por los rganos depositarios de la voluntad general, respondiendo a la idea rectora de
autoimposicin. Casas, Jos Oswaldo. Estudios de Derecho constitucional tributario. En:
Homenaje a Juan Carlos Luqui. Depalma, Buenos Aires, 1994, pp. 126-142.
61
interpretacin formal de la norma tributaria, pues de esta manera se garanti-

zar la finalidad atribuida a la reserva de ley en materia tributaria. En cuanto
al segundo, como lo seala Chiri Gutirrez la seguridad jurdica, vista des-
de la Constitucin, adquiere una visin sustancial basada en una concepcin
tambin sustancial de la legalidad, se trata de abandonar la idea de un Estado
puramente legal, para pasar a ver a un Estado puramente inspirado por un
conjunto de principios constitucionales, en el que las normas jurdicas, se
someten a un canon de razonabilidad27.
En el Per se destaca la utilizacin del enfoque formal de la norma jurdi-

ca tributaria. No obstante, un sector de la doctrina considera que este enfoque
es una forma de entender el derecho distante de las demandas de la realidad,
de una visin articulada a la idea del derecho como ciencia, alejada de la ne-
cesidad de justificar el razonamiento, sino a partir de los presupuestos tericos
del derecho legislado.
Ahora bien, en cuanto a los efectos de las sentencias del Tribunal Consti-
tucional, si bien el artculo 204 de la Constitucin Poltica del Per establece
que no tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que declara incons-
titucional, en todo o en parte, una norma legal, en materia tributaria debemos
integrar esta norma constitucional sistemticamente con el ltimo prrafo del
artculo 74 del mismo cuerpo legal que prev que no surten efecto las normas
tributarias dictadas en violacin de lo que establece el presente artculo. De
ah que el artculo 81 del Cdigo Procesal Constitucional indique que cuan-
do se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias por violacin del
artculo 74 de la Constitucin, el Tribunal debe determinar de manera expresa
en la sentencia los efectos de su decisin en el tiempo.
As pues, en las sentencias de Tribunal Constitucional sobre temas tri-

butarios deben analizarse los efectos jurdicos y econmicos de la decisin,
pudindose de esta manera regular sus efectos en el tiempo, como se ha de-
sarrollado ello en diversos pronunciamientos. De entre los ms destacables,
se tiende la STC Exp. N 053-2004-AI/TC28, la cual seal que: La trascen-
dencia del presente caso, dada la creciente expectativa de los contribuyen-
tes y gobiernos locales, y sus posibles efectos econmicos, exigen que este
27 CHIRI GUTIRREZ, Isabel. La interpretacin de la norma tributaria desde el prisma del Estado Constitucional.
El mito de la interpretacin formal: Normas interpretativas? En: Temas de Derecho Tributario y de Derecho
Pblico. Palestra, 2006, p. 357.
28 STC Exp. N 0053-2004-AI/TC, publicada el 12/08/2005.
62
Aplicacin e interpretacin de normas tributarias
Tribunal Constitucional determine los efectos de su decisin en el tiempo. En

este escenario, un primer aspecto a considerar es que la declaracin de incons-
titucionalidad de las Ordenanzas impugnadas con efecto retroactivo (ex tunc),
involucrara la devolucin o compensacin de la totalidad de lo recaudado de
acuerdo a lo establecido en el Cdigo Tributario, por tratarse de pagos indebi-
dos. Esta posibilidad dada la antigedad de algunas normas impugnadas y la
vigencia de sus efectos, situacin que se agrava considerando que es una pro-
blemtica que se reproduce a nivel nacional, creara un caos financiero y ad-
ministrativo municipal en perjuicio de los propios contribuyentes, a quienes
finalmente se busca garantizar. Las cuantiosas devoluciones que habilitara un
fallo con efectos retroactivos haran inviable la propia continuidad y mante-
nimiento de los servicios que hoy en da deben suministrar los municipios, y
con ello, la propia gestin municipal. Este, a nuestro juicio, es el argumento
central que impide a este Tribunal hacer uso de su facultad excepcional de
declarar la inconstitucionalidad con efecto retroactivo ().
Base legal

Artculo 103.- Leyes especiales, retroactividad benigna, derogacin
de leyes.
Pueden expedirse leyes especiales porque as lo exige la naturaleza de
las cosas, pero no por razn de las diferencias de las personas. La ley,
desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las re-
laciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos
retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favo-
rece al reo. La ley se deroga solo por otra ley. Tambin queda sin efecto
por sentencia que declara su inconstitucionalidad.
La Constitucin no ampara el abuso del derecho.

Norma VIII: Interpretacin de normas tributarias
Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la Su-
perintendencia Nacional de Administracin Tributaria Sunat, tomar
63
en cuenta los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectiva-

mente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios.
Rubio Correa29 seala que (...) cuando los hechos, situaciones o rela-
ciones hayan ocurrido o tenido inicio antes de Q para tener consecuencias
luego de dicho momento, regir el principio de aplicacin inmediata, es decir,
las consecuencias previstas para momentos posteriores a Q se rigen por las
nuevas normas, cuando se iniciaron durante la vigencia de la normatividad
anterior y siguen existiendo o produciendo efectos durante la nueva, rige la
teora de los hechos cumplidos lo que equivale a decir: lo ocurrido con ante-
rioridad a Q se ha regido por la normatividad anterior y no procede aplica-
cin retroactiva de la nueva; lo que ocurre de Q en adelante, se rige por el
principio de la aplicacin inmediata de la nueva normatividad (...), y cuando
se tuvo acceso a una facultad de acuerdo a la normatividad anterior, y la nue-
va la recorta, retira o prohbe, a partir de Q rige la aplicacin inmediata de
la nueva normatividad, es decir, que la facultad queda recortada, retirada o
prohibida. En un caso concreto analizado, nos encontramos ante hechos que
empezaron a regirse por una normatividad que permita el ejercicio de una
facultad, siendo que posteriormente es modificada prohibindose el empleo
de ella (RTF N 03115-1-2006, 07/06/2006).
En efecto, es el caso de un contribuyente a quien se le transfiere prdidas

tributarias con ocasin de un proceso de reorganizacin de sociedades o em-
presas, las cuales son imputadas en el ejercicio 2000 a fin de la determinacin
del Impuesto a la Renta, es decir, durante la vigencia del artculo 106 del
Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta antes de la modifi-
cacin dispuesta por el artculo 12 de la Ley N 27356, cuyo texto permita
al adquiriente imputar las prdidas tributarias del transferente por el resto del
plazo y en la forma establecida por el artculo 50 de la ley. No obstante cuan-
do el saldo de tales prdidas tributarias pretenda ser imputado en el ejercicio
29 RUBIO CORREA, Marcial, Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Ttulo Preliminar. Volumen III, Pontificia Univer-
sidad Catlica del Per, Fondo Editorial, Lima, 2001, p. 77.
64
2001, el artculo en mencin fue modificado, impidiendo que el adquiriente

imputase las prdidas tributarias del transferente. Tal y como se establece en
nuestro ordenamiento jurdico y en doctrina, de acuerdo al principio de apli-
cacin inmediata, la prohibicin de la facultad de imputar las prdidas tribu-
tarias provenientes de un proceso de reorganizacin de sociedades o empresas
debe aplicarse a los hechos ocurridos, as como a las consecuencias de hechos
anteriores que se producen a partir de la vigencia de la norma que dispuso tal
impedimento, por lo que en el caso de autos, la modificacin introducida por
el artculo 12 de la Ley N 27356, vigente desde el 1 de enero de 2001, resulta
aplicable a la imputacin del saldo de las prdidas transferidas que se preten-
da aplicar para la determinacin del Impuesto a la Renta del ejercicio 2001
(RTF N 03115-1-2006, 07/06/2006).
Por otro lado, de conformidad con nuestro ordenamiento jurdico y las

Resoluciones del Tribunal Fiscal N 0403-A-2004 del 28 de enero de 2004,
RTF Ns 09050-5-2004 del 19 de noviembre de 2004 y 07957-A-2007 del 17
de agosto de 2007, entre otras, sobre el principio de aplicacin inmediata de
las normas; a partir del 27 de enero de 2005 fecha de entrada en vigencia
del Decreto Supremo N 129-2004-EF, fue de aplicacin el cmputo del
plazo de prescripcin contemplado en el inciso e) del artculo 21 de este para
las devoluciones por pago indebido o en exceso. En ese sentido, en el caso
concreto analizado, habindose realizado el pago de los tributos de importa-
cin de las declaraciones aduaneras durante los meses de abril, mayo, junio
y agosto de 2001, el plazo prescriptorio venca el 1 de enero de 2006, razn
por la cual se acredita que la solicitud de devolucin de tributos planteada por
la recurrente el 28 de diciembre de 2005, se encontraba dentro del plazo de
prescripcin, por lo que corresponde emitir pronunciamiento sobre el fondo
del asunto (RTF N11088-A-2007, 21/11/2007).
Ahora, considerando el criterio establecido por el Tribunal Fiscal, segn el

cual las normas procesales son de aplicacin a los procedimientos en trmite,
en un caso analizado, si bien la fiscalizacin iniciada por la Administracin
Tributaria mediante requerimientos, por el periodo enero a diciembre de 1997
y enero de 1998 a diciembre de 2000, se encontraba adecuada a lo dispuesto
por el artculo 81 del Cdigo Tributario, al haberse derogado el citado artcu-
lo, proceda se declare sin objeto la queja interpuesta en este extremo, que-
dando a salvo el derecho de la recurrente a deducir la prescripcin o alegar la
violacin de lo establecido por el artculo 62 del Cdigo Tributario, tal como
65
seala la Disposicin Final nica de la Ley N 27788 (RTF N 04555-2-2002,

09/08/2002).
En el caso del impuesto al patrimonio vehicular, una recurrente se encon-

traba gravada con el referido correspondiente al ao 2002, independientemen-
te de que la inscripcin del vehculo sucedi antes de la entrada en vigencia
del citado artculo 1 de la Ley N 27616, lo que resultaba de una aplicacin de
la norma al 1 de enero de 2002, fecha en la que se configure el hecho imponi-
ble y no de una aplicacin retroactiva de ella. El criterio antes expuesto, fue
establecido por el Tribunal Fiscal en las Resoluciones Ns 04436-4-2003 del
8 de agosto de 2003, 07155-4-2003 del 10 de diciembre de 2003 y 06389-5-
2003 del 5 de noviembre de 2003, segn las cuales, la actuacin de la Admi-
nistracin Tributaria se encuentra arreglada a ley, toda vez que esta se basa en
una aplicacin inmediata de la norma y no en una aplicacin retroactiva de la
misma (RTF N 03660-4-2004, 28/05/2004).
En materia de interpretacin de normativa tributaria, de acuerdo con la

Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario, en va de interpre-
tacin no podrn crearse tributos, establecerse sanciones, concederse exone-
raciones, ni extenderse las disposiciones tributarias a personas o supuestos
distintos de los sealados en la ley, (RTF N 0217-3-97, 25/02/1997). En un
caso concreto, al criterio establecido mediante Resolucin del Tribunal Fiscal
N 2424-5-2002, salvo lo expresamente dispuesto para naves y aeronaves, la
Ley del Impuesto General a las Ventas grava los dems bienes considerados
como bienes muebles segn la legislacin comn, corporales e incorporales
(intangibles), encontrndose dentro de estos ltimos, los derechos referentes
a los bienes muebles corporales, as como los signos distintivos, invenciones,
derechos de autor, derechos de llave y los similares a estos, debiendo conside-
rarse dentro del trmino de similares, solo los que mantienen la naturaleza de
bien mueble de acuerdo a la legislacin comn, pues si la intencin del legis-
lador hubiera sido extender el carcter de bienes muebles a otros inmuebles
distintos a las naves y aeronaves, tendra que haberlo sealado expresamente,
siendo del caso resaltar que efectuar una interpretacin distinta estara en con-
tradiccin con lo previsto en la Norma VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario (RTF N 05905-1-2004, 17/08/2004).
De otro lado, el artculo 135 del Cdigo Tributario, modificado por De-
creto Legislativo N 953, seala que son actos reclamables la resolucin de
determinacin, la orden de pago, la resolucin de multa, la resolucin ficta
66
sobre recursos no contenciosos y las resoluciones que establezcan sanciones

de comiso de bienes, internamiento temporal de vehculos y cierre temporal
de establecimiento u oficina de profesionales independientes, as como las
resoluciones que las sustituyan y los actos que tengan relacin directa con la
determinacin de la deuda tributaria, siendo asimismo reclamables las solici-
tudes de devolucin y aquellas que determinan la prdida del fraccionamiento
de carcter general o particular. De acuerdo con las normas expuestas, contra
los actos reclamables y siempre que el asunto discutido sea de puro derecho,
esto es, sobre la interpretacin de normas, el deudor tributario tiene la posi-
bilidad de interponer un recurso de apelacin directamente ante este Tribunal
Fiscal (RTF N 00161-5-2006, 11/01/2006).
Finalmente, si legalmente basta con anotar los documentos en el Libro o

Registro utilizado como Registro compras para cumplir un requisito formal,
no puede efectuarse observacin alguna por haber sido registrados doblemen-
te como tampoco por el hecho de no haber sido anotados en el Libro Diario
y/o Mayor. Sealar lo contrario, implicara vulnerar, por un lado, el principio
de legalidad que fuera recogido en la Norma IV del Ttulo Preliminar del C-
digo Tributario, Decreto Legislativo N 773, as como lo que dispona la Nor-
ma VIII del mismo Ttulo, vale decir, que en va de interpretacin no podr
extenderse las disposiciones tributarias a supuestos distintos de los sealados
en la ley (RTF N957-3-98, 03/11/1998).
67
segunda parte
Jurisprudencia de
consumo con carcter
constitucional
1
CAPTULO
Proteccin constitucional de los

consumidores y usuarios
Comentario
En las relaciones de consumo la ley presume que existe

un agente, llamado consumidor o usuario, en desventaja ju-
rdica respecto de su contraparte o proveedor. Esta asimetra
es adems reconocida por nuestra Constitucin, cuyo artcu-
lo 65 fija como una de las funciones del Estado el defender
el inters de los consumidores y usuarios, garantizando su
derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se
encuentran a su disposicin en el mercado y velando adems
por la salud y la seguridad de la poblacin. Este artculo es
objeto de desarrollo legislativo en nuestro medio por el C-
digo de Consumo.
En qu radica la debilidad natural del consumidor? Pues

ello depende de la opcin de poltica legislativa que adopte
cada Estado sobre la materia. Una primera posicin centra
todo el sentido de la proteccin legal de los consumidores en
la asimetra informativa, entendindose que el proveedor de-
tenta de ordinario una posicin de ventaja informativa (cuen-
ta con ms informacin) sobre el objeto de lo contratado, por
dedicarse repetitivamente a dicha actividad, y respecto del
destinatario final, ltimo eslabn en la cadena productiva,
que no transforma y traslada lo adquirido o contratado en
un actividad productiva o comercial adicional, por lo que no
suele ser especialista en la materia. Fuera de los casos de mo-
nopolios perniciosos o del abuso en general de una posicin
de dominio en el mercado, entonces, el consumidor solo ne-
cesita contar con la informacin relevante sobre lo contratado
para que pueda actuar razonablemente y se entienda nivelada
en grado suficiente la relacin de consumo, eliminndose los
71
efectos perniciosos de la desigualdad contractual entre las partes. Otra posi-

cin, sin embargo, promueve una tutela mayor a la de la mera provisin de
informacin, atendiendo a que el consumidor por lo general, entre otros crite-
rios, no est en capacidad de negociar las clusulas contractuales tratndose
de contratos por adhesin o con clusulas generales de contratacin a lo que
se ana que sus opciones de eleccin en el mercado en los hechos pueden ser
pocas o inexistentes, aprovechndose el proveedor de las necesidad consu-
mistas de la poblacin; o en algunos casos tambin por el desnivel marcado
econmico entre las partes, etc. Ello explica por qu, a diferencia de lo que
sucede, por ejemplo, con la nocin de trabajador (agente que presta servicios
en relacin de dependencia), los estudios, las legislaciones y los distintos tri-
bunales suelen tener posiciones diferentes sobre el concepto de consumidor,
ms todava en la diversidad de casos que se presentan en la prctica.
Ahora, cabe preguntarse por qu esta situacin de desigualdad jurdica

debe ser regulada por disposiciones especiales, como el Cdigo de Consumo,
y no son suficientes las reglas del tradicional Derecho Comn. Ntese que los
cdigos civiles en el mundo comnmente poseen disposiciones que presumen
tambin situaciones no paritarias, como, por ejemplo, la regulacin de los
contratos por adhesin, la lesin o las prohibiciones de clusulas abusivas. In-
cluso en ocasiones puede observarse una orientacin legislativa hacia la tutela
de determinados agentes, aun si no se les llama consumidores o usuarios, que
son considerados dbiles per se. En el Cdigo civil peruano, por ejemplo, hay
la tendencia de considerar agente dbil al deudor de una relacin obligatoria
comn, con reglas evidentemente tuitivas, como la necesidad de ejecutar judi-
cialmente las hipotecas, la prohibicin de la usura y la posibilidad de la reduccin
judicial de una clusula penal, entre otras. Pero aun con ello la normativa civil
en general est pensada para regular relaciones que se entienden paritarias,
lo que en el mbito contractual supone que las partes ejerzan plenamente sus
libertades contractuales, de contratar y de configuracin interna, siendo co-
munes las negociaciones previas para fijar de comn acuerdo los trminos de
la relacin. Ello es normalmente ajeno a las relaciones de consumo, por lo que
se justifica la referida regulacin especial1.
1 Puede decirse que frente al Derecho Civil, el Derecho del Consumidor tiene en nuestro medio una doble natu-
raleza: por un lado, constituye una regulacin especial de situaciones no paritarias y por lo mismo no contem-
pladas en las reglas civiles; pero, por el otro, es tambin una regulacin especial de situaciones vistas ya como
asimtricas desde el Derecho Civil. De ah que, como lo observa Alpa, la legislacin civil no deja de ser fuente del
Derecho del Consumidor, pues muchas son las disposiciones del Cdigo Civil que tratan materias que interesan
a los consumidores (ALPA, Guido. Derecho del consumidor. Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p. 29).
72
Proteccin constitucional de los consumidores y usuarios
En materia de Derecho Privado, las regulaciones especiales y fuera del

Cdigo Civil se suelen explicar: i) por la naturaleza de la actividad desem-
peada por determinados agentes, como sucede con el Derecho Comercial,
Agrario o el Bancario, vinculado de ordinario ello tambin a la presencia de
los actos de comercio (actividades contractuales repetitivas), que exigen un
marco especial de regulacin; o, ii) por la situacin desventaja natural en la
que se encuentra una de las partes de la relacin contractual. Este es el caso del
Derecho Laboral, pero tambin el del Derecho del Consumidor2. Empero, sin
perjuicio de lo sealado, existe actualmente una tendencia jurdico-legislativa
que apunta a la incorporacin de la regulacin del Derecho del Consumidor
a la legislacin civil como ha sucedido hace no muchos aos en Alemania
bajo la premisa de que las actividades o relaciones de consumo caracterizan la
vida civil actual, no justificndose una regulacin por separado sino dentro de
un cuerpo sistematizado (como lo es ahora el BGB Cdigo civil en Alema-
nia), en el que el conjunto de relaciones privadas comunes pero jurdicamente
relevantes, incluyendo las de consumo, sean tratadas dentro de una misma
orientacin poltico-legislativa. Se trata, por supuesto, de un desarrollo legis-
lativo ms elaborado, que responde por el momento a las realidades sociales
de otros mbitos, pero que pone en evidencia una diferente concepcin del
consumidor y de la forma de su proteccin, al ser las relaciones de consumo
uno de las situaciones jurdicas en las que con mayor recurrencia se ven invo-
lucradas las personas en su vida privada.
Base legal

Artculo 58.- Economa Social de Mercado
La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mer-
cado. Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta
principalmente en las reas de promocin de empleo, salud, educacin,
seguridad, servicios pblicos e infraestructura.
2 Para Fernndez Fredes, lo que da sentido al Derecho del Consumidor como rama jurdica nueva y diferen-
ciada dentro del mbito del Derecho Privado es que su normativa constituye un compendio de excepciones
o modalidades especiales de tratamiento respecto de los principios y preceptos clsicos del Derecho Privado
Comn (Derecho Civil) inspiradas en el propsito de proteger (Derecho tuitivo o tutelar) los legtimos intereses
de la parte dbil en la relacin de consumo, que siendo un sujeto lego que acta aisladamente en el mercado
en la procura de los bienes y servicios que necesita, se encuentra objetivamente en un pie de inferioridad
respecto de quien profesionalmente (es decir, sistemticamente y con finalidad de lucro) se dedica a proveer
dichos satisfactores a cambio del pago de un precio o tarifa (FERNNDEZ FREDES, Manuel. Manual de
Derecho Chileno de Proteccin del Consumidor. Lexis Nexis, Marzo, 2003, p. 3).
73
Artculo 59.- Libertad de Trabajo, Empresa, Comercio e Industria.

El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad de
trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria.
El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la
salud, ni a la seguridad pblicas. El Estado brinda oportunidades de su-
peracin a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido,
promueve las pequeas empresas en todas sus modalidades.
Artculo 65.- El Estado defiende el inters de los consumidores y usua-

rios. Para tal efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los bie-
nes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado. Asi-
mismo vela, en particular, por la salud y la seguridad de la poblacin.
Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, Ley N 29571

Artculo I.- Contenido
El presente Cdigo establece las normas de proteccin y defensa de los
consumidores, instituyendo como un principio rector de la poltica social y
econmica del Estado la proteccin de los derechos de los consumidores,
dentro del marco del artculo 65 de la Constitucin Poltica del Per y en
un rgimen de economa social de mercado, establecido en el Captulo I del
Ttulo III, Del Rgimen Econmico, de la Constitucin Poltica del Per.
Artculo II.- Finalidad

El presente Cdigo tiene la finalidad de que los consumidores accedan
a productos y servicios idneos y que gocen de los derechos y los meca-
nismos efectivos para su proteccin, reduciendo la asimetra informa-
tiva, corrigiendo, previniendo o eliminando las conductas y prcticas
que afecten sus legtimos intereses. En el rgimen de economa social
de mercado establecido por la Constitucin, la proteccin se interpreta
en el sentido ms favorable al consumidor, de acuerdo a lo establecido
en el presente Cdigo.
Artculo III.- mbito de aplicacin

1. El presente Cdigo protege al consumidor, se encuentre directa o
indirectamente expuesto o comprendido por una relacin de consumo o
en una etapa preliminar a esta.
74
2. Las disposiciones del presente Cdigo se aplican a las relaciones de

consumo que se celebran en el territorio nacional o cuando sus efectos
se producen en este.
3. Estn tambin comprendidas en el presente Cdigo las operaciones a
ttulo gratuito cuando tengan un propsito comercial dirigido a motivar
o fomentar el consumo.
Artculo V.- Principios

El presente Cdigo se sujeta a los siguientes principios:
1. Principio de Soberana del Consumidor.- Las normas de proteccin
al consumidor fomentan las decisiones libres e informadas de los con-
sumidores, a fin de que con sus decisiones orienten el mercado en la
mejora de las condiciones de los productos o servicios ofrecidos.
2. Principio Pro Consumidor.- En cualquier campo de su actuacin,
el Estado ejerce una accin tuitiva a favor de los consumidores. En
proyeccin de este principio en caso de duda insalvable en el sentido
de las normas o cuando exista duda en los alcances de los contra-
tos por adhesin y los celebrados en base a clusulas generales de
contratacin, debe interpretarse en sentido ms favorable al consu-
midor.
3. Principio de Transparencia.- En la actuacin en el mercado, los
proveedores generan una plena accesibilidad a la informacin a los
consumidores acerca de los productos o servicios que ofrecen. La in-
formacin brindada debe ser veraz y apropiada conforme al presente
Cdigo.
4. Principio de Correccin de la Asimetra.- Las normas de proteccin
al consumidor buscan corregir las distorsiones o malas prcticas gene-
radas por la asimetra informativa o la situacin de desequilibrio que se
presente entre los proveedores y consumidores, sea en la contratacin
o en cualquier otra situacin relevante, que coloquen a los segundos
en una situacin de desventaja respecto de los primeros al momento de
actuar en el mercado.
5. Principio de Buena Fe.- En la actuacin en el mercado y en el mbi-
to de vigencia del presente Cdigo, los consumidores, los proveedores,
las asociaciones de consumidores, y sus representantes, deben guiar su
conducta acorde con el principio de la buena fe de confianza y lealtad
entre las partes. Al evaluar la conducta del consumidor se analizan las
75
circunstancias relevantes del caso, como la informacin brindada, las

caractersticas de la contratacin y otros elementos sobre el particular.
6. Principio de Proteccin Mnima.- El presente Cdigo contiene las
normas de mnima proteccin a los consumidores y no impide que las
normas sectoriales puedan dispensar un nivel de proteccin mayor.
7. Principio Pro Asociativo.- El Estado facilita la actuacin de las aso-
ciaciones de consumidores o usuarios en un marco de actuacin respon-
sable y con sujecin a lo previsto en el presente Cdigo.
8. Principio de Primaca de la Realidad.- En la determinacin de la ver-
dadera naturaleza de las conductas, se consideran las situaciones y rela-
ciones econmicas que efectivamente se realicen, persigan o establezcan.
La forma de los actos jurdicos utilizados en la relacin de consumo no
enerva el anlisis que la autoridad efecte sobre los verdaderos propsi-
tos de la conducta que subyacen al acto jurdico que la expresa.
1. Derecho constitucional de proteccin del inters de los

consumidores y usuarios: alcances del artculo 65 de la
Constitucin
Puede observarse que, en el ordenamiento nacional, la proteccin al con-
sumidor goza de reconocimiento en el mbito constitucional, de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 65 de la Constitucin Poltica del Per. El
Tribunal del Defensa de la Competencia del Indecopi (en adelante, TDC),
considera que el artculo constitucional citado garantiza tres derechos de los
consumidores: i) derecho a la informacin; ii) derecho a la salud; y, iii) de-
recho a la seguridad. Estos derechos deben ser garantizados debido a que los
consumidores se encuentran en una situacin de desigualdad desventajosa
para ellos frente a los proveedores de bienes y servicios (Res. N 0422-
2004/TDC-INDECOPI). En esa misma lnea, la Comisin de Proteccin al
Consumidor (en adelante, CPC o la Comisin) seala que si bien nuestro
ordenamiento se fundamenta en una economa social de mercado, en la que
los proveedores cuentan con libertad para ofrecer sus bienes y servicios, tam-
bin es cierto que la proteccin al consumidor goza de reconocimiento en el
mbito constitucional, conforme lo dispone el artculo 65 de la Constitucin
Poltica; velando, asimismo, y en particular, por la salud y la seguridad de la
poblacin (Res. N 297-2008/CPC).
76
El Tribunal Constitucional considera que el derecho constitucional de

proteccin del inters de los consumidores y usuarios tiene una estructura
jurdica de derecho pblico subjetivo, por lo que puede ser alegado y aplicado
directamente por sus titulares. Asimismo, en cuanto a su contenido esencial
se indica que este comprende el derecho a la informacin sobre los bienes y
servicios que se encuentren en el mercado, el derecho a su salud y seguridad,
y la defensa de su inters que, entre varias posibilidades, segn el caso con-
creto, puede comprender, en el caso de los servicios pblicos, el acceso a un
servicio de menor costo y mayor calidad (STC Exp. N 0706-2005-PA/TC).
Para el TDC, el elemento que indica con mayor claridad la situacin de

desigualdad referida es, precisamente, la diferencia en la cantidad y calidad
de informacin de la que disponen los consumidores y los proveedores (Res.
N 0422-2004/TDC-INDECOPI). As, las normas sobre proteccin al consu-
midor parten entonces de la premisa que una categora de agentes econmicos
los proveedores se encuentra en una posicin ventajosa frente a la otra los
consumidores o usuarios, como resultado de su capacidad para adquirir y pro-
cesar informacin, y como consecuencia de su experiencia en el mercado y a
su situacin frente al proceso productivo. En ese contexto, existen situaciones
en que los proveedores, aprovechando la existencia de asimetra informativa,
y muchas veces la necesidad del consumidor de contar con el bien o servicio
ofrecido, incurren en prcticas que le afectan, ya sea al momento de tomar una
decisin de consumo o cuando se encuentra incurso en otra relacin de consu-
mo. Una de estas situaciones se refleja en los mtodos comerciales coercitivos.
Esto no implica que toda asimetra de informacin siempre deba ser corregida
por la autoridad, la Comisin, sustituyndose en las decisiones de los ofertantes
y demandantes. Por el contrario, si el mercado funciona adecuadamente, puede
generar la suficiente cantidad de informacin relevante para que los consumi-
dores tomen decisiones racionales y adecuadamente informadas, sin que sea
necesario que desarrollen una capacidad de manejo de informacin como la
tienen los proveedores (Res. N 297-2008/CPC).
La existencia de un rgimen diferente (de proteccin a los consumidores)

y la intervencin de la autoridad se justifican por los efectos generados ante la
falta de informacin en la contratacin masiva, en especial, por el poco mar-
gen que este tipo de contratacin deja a la negociacin, dificultando obtener
y utilizar la informacin disponible de manera eficiente; y, de otro lado, por
los problemas que presenta la jurisdiccin civil ordinaria para enfrentar estos
problemas, que suelen ser de cuantas reducidas y requieren de acciones que
77
corrijan prcticas reiteradas que afecten a una generalidad de personas, y no

solo casos particulares (Res. N 297-2008/CPC).
Finalmente, en los casos en los que no exista certeza respecto a los al-
cances o el sentido de una norma, cabe invocar la normativa de proteccin al
consumidor y efectuar una interpretacin ms favorable para el consumidor
(Res. N 0721-2005/TDC-Indecopi).
2. El marco constitucional de la economa social de mercado

y la libertad de contratacin
Cabe recordar que el artculo 65 de la Constitucin Poltica del Per se
encuentra ubicado dentro del Captulo I del Ttulo III dedicado al Rgimen
Econmico. Dentro de ese mismo captulo, se encuentra el artculo 58, el cual
consagra el modelo de economa social de mercado, garantizando a la vez la
libre iniciativa privada y el rol del Estado como orientador del desarrollo del
pas. Por su parte, el artculo 59 de la Constitucin contempla el rol promotor
del Estado de los sectores que sufren cualquier desigualdad. En cumplimiento
de dicho rol, el Estado promueve las pequeas empresas en todas sus moda-
lidades. As, pues, el mandato constitucional del artculo 59 no se limita a re-
conocer la desigualdad existente en la sociedad sino que adopta una posicin
favorable a los sectores que sufren los efectos de dicha desigualdad, mencio-
nando expresamente el rol promotor de las pequeas empresas asumido por el
Estado, precisamente, como instrumento de superacin de dicha desigualdad
(Res. N 0422-2004/TDC-INDECOPI).
En lnea con lo sealado, la proteccin al consumidor es un instrumento

de superacin de la desigualdad informativa existente entre proveedores y
consumidores de conformidad con lo establecido en los artculos 58, 59 y
65 de la Constitucin Poltica del Per y la normativa sobre consumo (Res.
N 0422-2004/TDC-INDECOPI). En efecto, la situacin de desigualdad en la
que se encuentran los consumidores frente a los proveedores es una realidad
que debe enfrentarse equilibradamente en el marco de un sistema de econo-
ma social de mercado como el recogido por la Constitucin Poltica. Dicho
sistema defiende, de un lado, las libertades propias del mercado y, del otro, los
contrapesos de equilibrio de justicia social y seguridad (Res. N 0422-2004/
TDC-INDECOPI).
A criterio de la Comisin, al ser su rol el poner fin a los conflictos de

intereses aplicando las normas competentes para cada caso en concreto,
78
orientndose siempre hacia el cumplimiento del rol promotor dentro de un

estado democrtico y coadyuvando con el fin social de una economa de libre
mercado; cuando se presenta un conflicto entre dos derechos dentro de una re-
lacin de consumo, se debe realizar una ponderacin de intereses aplicando el
principio de razonabilidad, de tal suerte que se pueda determinar qu derecho
debe prevalecer (Exp. N 593-2004-CPC). Sin perjuicio de ello, el TDC ha
precisado que cuando se verifica una restriccin del acceso al consumo que
al mismo tiempo vulnera la libertad de eleccin de los consumidores basada
en una prctica discriminatoria que importa que un proveedor est brindando
un trato no equitativo en la prestacin de sus servicios, se genera un dao en la
credibilidad y confianza de los consumidores en el sistema, dado que aquellos
que reciben un trato diferenciado, en este caso, por sus caractersticas fsicas,
aprecian que cuentan con los medios para acceder a los bienes y servicios
con los cuales desean satisfacer sus necesidades y expectativas, no teniendo
acceso a estos por consideraciones inadmisibles en una economa social de
mercado (Res. N 0939-2005/TDC-INDECOPI).
Ahora bien, en el marco del sistema de economa social de mercado esta-

blecido por el artculo 58 de la Constitucin Poltica, los consumidores y usua-
rios, en uso de su autonoma privada, tienen la libertad de contratar, as como
de resolver los conflictos derivados de sus relaciones patrimoniales (Res. N
0115-2001/TDC-INDECOPI). En esa lnea, la Comisin de Represin de la
Competencia Desleal seal en alguna oportunidad que para determinar los
alcances del trmino publicidad comercial, es imprescindible tener en cuen-
ta que la actividad de rganos funcionales del Indecopi se desarrolla en el
mbito de una economa social de mercado; esto es, en el mbito de un siste-
ma en que la interaccin entre oferentes y demandantes orienta finalmente la
asignacin de los recursos, determinando la calidad y los precios de los bienes
y servicios que se incorporan al mercado. As, dentro de esta concepcin, no
es funcin del Estado sustituir las decisiones de los oferentes y demandantes.
Por el contrario, en este contexto, la actividad de los rganos funcionales del
Indecopi se limita a corregir las fallas que se susciten y que distorsionen el nor-
mal desenvolvimiento del mercado esto es, de las transacciones mercantiles
que diariamente se concertan en el territorio nacional, as como a arbitrar en
los conflictos que se presenten entre sus agentes esto es, entre los oferentes
y demandantes. Y es que las normas de publicidad estn enmarcadas bsi-
camente en dos preceptos: el respeto al consumidor y a la competencia (Res.
N 068-96-CCD).
79
Para la CPC es importante sealar que dentro de una economa social de

mercado, tanto el Estado como los agentes partcipes de este, buscan agilizar
los mecanismos a efectos de ofertar sus productos y servicios, lo cual genera,
finalmente, un beneficio para los consumidores (Res. N 290-2008/CPC). No
obstante, no se puede convalidar la distorsin o desnaturalizacin del derecho
de los consumidores a la proteccin de sus intereses econmicos mediante
el trato equitativo y justo en toda transaccin comercial; derechoque no es
de libre disposicin y que regula las relaciones entre los particulares. En ese
sentido, dicha distorsin o desnaturalizacin podra provenir, de una clusu-
la contractual mediante la cual se intentara reducir la posibilidad del cum-
plimiento de las obligaciones del proveedor frente al consumidor mediante
la imposicin de condiciones desproporcionadas o no razonables, privando,
de esta manera, de contenido al referido derecho (Res. N 0821-2005/TDC-
INDECOPI).
En cuanto a las empresas del servicio financiero, es claro que estas se

encuentran sujetas al principio de libertad, es decir, a la facultad de los parti-
culares de actuar sin restricciones, salvo que existiera una disposicin legal de
tipo prohibitivo. En consecuencia, las empresas financieras pueden actuar en
ejercicio de su libre iniciativa privada (Res. N 0721-2005/TDC-INDECOPI).
Sin perjuicio de ello, como lo hace ver la Primera Sala Civil con Subespe-
cialidad Comercial de Lima, en cumplimiento de lo establecido por nuestra
Constitucin y la Ley, se tiene un deber especial de proteccin frente a los
consumidores en el caso particular de un servicio financiero, que, como resul-
ta evidente, debe ser ponderado en nuestra prctica jurisdiccional con otros
valores constitucionales igualmente valiosos: la proteccin del ahorro y, por
lo tanto, la existencia de un Sistema Financiero slido, as como tambin con
la libertad de empresa y de contratacin (Exp. N 452-2005 Primera Sala Ci-
vil con Subespecialidad Comercial).
As, entre otros casos vistos en la prctica, el TDC ha dicho, por ejemplo,
que sobre la base de su experiencia en el mercado, un consumidor razonable
que contrata la apertura de una cuenta corriente en una entidad financiera es-
pera que, en caso la mencionada institucin decidiera cerrarla, lo hiciera invo-
cando las causales expresamente pactadas en el contrato correspondiente, ya
que de lo contrario se tratara de una decisin arbitraria (Res. N 0006-2004/
TDC-INDECOPI). Igualmente, una entidad financiera resultar responsable
de brindar un servicio no idneo si da inicio al cobro de un crdito de consumo
y hace el reporte a las centrales de riesgo sin haber sustentado adecuadamente
80
que exista un incumplimiento en el pago por parte del consumidor (Res.

N 0118-2004/TDC-INDECOPI). Finalmente, en otro caso interesante dijo el
TDC que un consumidor razonable esperara que, luego de asumir el pago de
las letras de cambio frente a una entidad financiera, esta le devuelva debida-
mente endosados dichos ttulos valores a fin de poder ejercitar las acciones de
cobro correspondientes contra los deudores de estos, mas no que estos ttulos
les sean entregados a los aceptantes de dichos instrumentos, como sucedi en
los hechos (Res. N 1097-2005/TDC-INDECOPI).
3. Inters para obrar en las denuncias de proteccin

al consumidor
Como se ha mencionado, la proteccin al consumidor se desarrolla en el
marco del sistema de economa social de mercado, este ltimo establecido por
el artculo 58 de la Constitucin Poltica del Per. En dicho marco, los con-
sumidores y usuarios, en uso de su autonoma privada, tienen la libertad de
contratar, as como de resolver los conflictos derivados de sus relaciones pa-
trimoniales. Luego, si en una relacin entre particulares se genera una contro-
versia, esta puede ser resuelta entre aquellos, sin intervencin de la autoridad
judicial, administrativa o arbitral, segn el caso. La autoridad administrativa
deber avocarse a dicha controversia cuando as lo solicite el consumidor, o
de oficio cuando se vulneren intereses de terceros, segn lo establecido por el
marco legal vigente (Res. N 0115-2001/TDC-INDECOPI).
En cuanto a la carga probatoria de haberse iniciado un procedimiento, la

prueba de la existencia de una condicin distinta de la normalmente previsi-
ble por un consumidor razonable dadas las circunstancias, corresponder al
beneficiado por dicha condicin en la relacin contractual. De esta manera en
caso que el consumidor alegue, por ejemplo, que el bien o servicio debe te-
ner caractersticas superiores a las normalmente previsibles dadas las circuns-
tancias, la carga de la prueba de dicha caracterstica recaer sobre aquel es
decir, corresponder al consumidor probar que se le ofreci una promocin
adicional o que se le ofrecieron caractersticas adicionales o extraordinarias
a las normalmente previsibles. Por el contrario, en caso que sea el provee-
dor el que alegase que el bien o servicio tiene caractersticas menores a las
previsibles dadas las circunstancias, la carga de probar que tales fueron las
condiciones del contrato recaer en l es decir, corresponder al proveedor
probar que ofreci condiciones menos beneficiosas a las que normalmente se
podan esperar (Res. N 102-97-TDC).
81
De otro lado, si la controversia es resuelta entre las partes de manera pri-

vada, entonces el consumidor no podr solicitar a la Comisin la tutela de sus
intereses, puesto que estos han quedado satisfechos, defendidos y alcanzados
por l mismo, fuera del procedimiento. Tampoco la autoridad administrativa
podr adquirir competencia sobre el asunto, toda vez que el acuerdo entre las
partes resulta obligatorio tanto para estas como para la propia Comisin, sal-
vo que esta considere que podra estarse afectando intereses de terceros. As
entonces, un consumidor que arrib a un acuerdo sobre alguna controversia
derivada de una relacin de consumo, carece de inters para obrar a efectos
de iniciar un procedimiento ante la Comisin, toda vez que sus intereses ya
han sido satisfechos a travs de dicho acuerdo (Res. N 0115-2001/TDC-
INDECOPI).
Cabe precisar que el inters procesal o inters para obrar es un estado de

necesidad, es decir, es aquel inters inmediato, actual y vigente que tiene una
persona en acudir a la autoridad competente para la solucin de un conflicto.
De solucionarse un conflicto entre las partes mediante un acuerdo privado, la
controversia sobre sus intereses habr sido eliminada, por lo que la autoridad
deber respetar dicho acuerdo (Res. N 0115-2001/TDC-INDECOPI).
En cierta medida, dicho acuerdo privado puede asemejarse a una concilia-

cin. Al respecto, si en cualquier estado del procedimiento, e incluso antes de
admitirse a trmite la denuncia, las partes arriban a un acuerdo respecto del
asunto materia de la denuncia, este tendr efectos de transaccin judicial. Fue,
por ejemplo, el caso en el que se que acredit que exista el recibo de un pago
que la denunciante recibi de la denunciada por concepto de devolucin de
un boleto areo, dejando la denunciante constancia de que no tena pendiente
nada que reclamar a dicha agencia, motivo por el cual careca de inters para
obrar en el procedimiento promovido y deba revocarse la resolucin final
82
2
CAPTULO
Nociones generales: consumidor

y proveedor
Comentario
Es de suma relevancia conocer la nocin de consumidor

que se desprende de la legislacin vigente y, particularmen-
te, de la jurisprudencia emitida por nuestros tribunales, pues
con ello se delimita el mbito de aplicacin del sistema de
proteccin al consumidor en el pas, y como desarrollo de los
alcances del artculo 65 de la Constitucin, en virtud del cual
el Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios.
Este tema, por cierto, fue objeto de un profuso y en algn
punto variante desarrollo jurisprudencial, llegndose a una
expresin jurisprudencial ltima que en lneas generales es
recogida en el actual Cdigo de Consumo. Las lneas direc-
trices de esta opcin legal son las siguientes:
i) En nuestro medio son consumidores no solo las personas

naturales, sino tambin las jurdicas. Esta es una opcin
de nuestra legislacin, tenindose en cuenta que el De-
recho de Consumo surgi para tutelar a personas natu-
rales frente a los abusos de las empresas ofertantes en el
contexto del desarrollo de la produccin y contratacin
masivas.
ii) Para determinar los casos en los que las personas natu-
rales y jurdicas actan como consumidores o usuarios,
debe apelarse a tres criterios:
a) Que el agente sea destinario final de un producto

o servicio.- En nuestra opinin, son dos los funda-
mentos de este criterio. En primer lugar, y como pre-
misa principal, la asimetra informativa, explicada
83
en nuestro Comentario al captulo anterior. En segundo trmino, una

frecuente posicin de ventaja negocial de los comerciantes frente a los
destinatarios finales, aunque no como regla absoluta. Esta ventaja ne-
gocial puede derivar de la asimetra informativa ya mencionada, pero
tambin de diferencias econmicas marcadas entre los contratantes o
del aprovechamiento de las necesidades del consumidor, concurrien-
do a veces ms de una de estas razones.
Ahora bien, puede advertirse que el Cdigo de Consumo asocia la

nocin de destinatario final de un bien o servicio a que, a la actua-
cin del agente en un mbito ajeno a una actividad empresarial o
profesional. Pero lamentablemente el cdigo no precisa qu debe
entenderse por actividad empresarial o profesional, al resultar un
concepto amplio e impreciso que genera las mismas dudas aplicati-
vas del pasado para definir si en un caso concreto estamos o no ante
un consumidor, principalmente cuando se trate de personas jurdicas.
Un ejemplo de lo planteado es el siempre citado caso de la compra
a modode liberalidad de la canasta navidea por una empresa a sus
trabajadores. Dicha compra es parte de la actividad empresarial?
Es una compra a efectos empresariales pero no referida al giro del
negocio. En este caso es consumidora la persona jurdica?O qu es
del caso de la compra del automvil para el uso personal del gerente?
Hubiere convenido precisar sila actividad empresarial o profesional a
que se refiere el dispositivo versa en estrictosobre elgiro del negocio,
de ser esa la intencin de fondo de laregulacin, o, por el contrario,
que se trata de cualquier actividad que incide directa o indirectamente
sobre la actividad econmica empresarial central. En uno u otro caso,
sedebieron definir con claridadlos alcances de la regulacin, sines-
perar que ello provenga de un desarrollo jurisprudencial, a veces va-
riante en el tiempo y segn los criterios de los miembros del tribunal
de turno.
b) Que se trate de un microempresario que evidencie una marcada

asimetra respecto de su proveedor.- El criterio de fondo de este plan-
teamiento fue desarrollado por la Res. N 0422-aa/TDC-INDECOPI, y
constituy un cambio de orientacin de la proteccin al consumidor
en nuestro medio, al dejarse de lado, en este caso, el destino del bien
o servicio como criterio nico de viabilidad de la proteccin legal.
Busca tutelar casos de una marcada desigualdad existente entre dos
84
Nociones generales: consumidor y proveedor
proveedores, en los que la ventaja informativa es grave y tomndose

en cuenta la calidad de pequeo empresario del agente, quien muchas
veces puede sufrir una desventajosa posicin econmica en las nego-
ciaciones contractuales.
Sobre este criterio, se entendera la lgica de involucrar a los mi-

croempresarios como supuesto expreso y particular deconsumidor
tutelado, en razn de la asimetra informativa que suelen sufrir, sin
importar ya si la actividad versa o no sobre el giro del negocio. Es
decir, una tutela objetiva en razn de la debilidad de estos agentes
econmicos, ms all de calificar o no como proveedores en un caso
concreto, y ello como opcin de poltica-legislativa. Pero si la tutela
que se concede all es para la adquisicin de productos o servicios no
relacionados con el giro propio del negocio, como seala el Cdigo
de Consumo, no estaran ya protegidos por esta norma? Ahora, una
interpretacin lgica-sistemtica posible es que, mientras el supuesto
de los microempresarios excluye de proteccin solo a las del propio
giro de la empresa, en los dems casos los proveedores nunca seran
objeto de proteccin en tanto contraten cualquier tipo de bien o servi-
cios vinculado, directa o indirectamente, incidente enel negocio.Se-
ra una regulacin coherente, pero de haber sido esta la intencin de-
bi seralgo ms clara la regulacin, sobre todo si se entiende dirigida
al comn de los consumidores.
c ) De haber duda sobre el destino final de determinado producto o

servicio, se califica al agente como consumidor.- En la prctica se
han observado muchos casos en los que la determinacin de la calidad
de destinatario final del agente es dudosa, por darse usos mixtos o
por no poder precisarse con claridad si el servicio o bien adquirido es
o no incorporado a la actividad del proveedor, sobre todo tratndose
de personas jurdicas; esto es, hay casos en los que es dificultoso de-
terminar la existencia de un verdadero uso o disfrute final, en benefi-
cio propio o de su grupo familiar o social, por lo que se presumir la
calidad de consumidor del agente. La solucin es adecuada y atiende
al principio pro consumidor, favorecindose la tutela del agente en si-
tuaciones de duda sobre la calidad de consumidor detentada, teniendo
en cuenta las diversas situaciones ambiguas e imprevistas que podran
darse en los hechos.
85
Base legal


Artculo IV.- Definiciones
Para los efectos del presente Cdigo, se entiende por:
1. Consumidores o usuarios
1.1 Las personas naturales o jurdicas que adquieren, utilizan o disfru-
tan como destinatarios finales productos o servicios materiales e inma-
teriales, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, actuando
as en un mbito ajeno a una actividad empresarial o profesional. No
se considera consumidor para efectos de este Cdigo a quien adquiere,
utiliza o disfruta de un producto o servicio normalmente destinado para
los fines de su actividad como proveedor.
1.2 Los microempresarios que evidencien una situacin de asimetra
informativa con el proveedor respecto de aquellos productos o servicios
que no formen parte del giro propio del negocio.
1.3 En caso de duda sobre el destino final de determinado producto o
servicio, se califica como consumidor a quien lo adquiere, usa o disfruta.
2. Proveedores.- Las personas naturales o jurdicas, de derecho pbli-
co o privado, que de manera habitual fabrican, elaboran, manipulan,
acondicionan, mezclan, envasan, almacenan, preparan, expenden, su-
ministran productos o prestan servicios de cualquier naturaleza a los
consumidores. En forma enunciativa y no limitativa se considera pro-
veedores a:
2.1. Distribuidores o comerciantes.- Las personas naturales o jurdicas
que venden o proveen de otra forma al por mayor, al por menor, produc-
tos o servicios destinados finalmente a los consumidores, aun cuando
ello no se desarrolle en establecimientos abiertos al pblico.
2.2. Productores o fabricantes.- Las personas naturales o jurdicas que
producen, extraen, industrializan o transforman bienes intermedios o
finales para su provisin a los consumidores.
86
2.3. Importadores.- Las personas naturales o jurdicas que importan

productos para su venta o provisin en otra forma en el territorio na-
cional.
2.4. Prestadores.- Las personas naturales o jurdicas que prestan servi-
cios a los consumidores.
3. Producto. - Es cualquier bien mueble o inmueble, material o inmate-
rial, de origen nacional o no.
4. Servicio.- Es cualquier actividad de prestacin de servicios que se
ofrece en el mercado, inclusive las de naturaleza bancaria, financiera,
de crdito, de seguros, previsionales y los servicios tcnicos y profesio-
nales. No estn incluidos los servicios que prestan las personas bajo
relacin de dependencia.
5. Relacin de consumo.- Es la relacin por la cual un consumidor
adquiere un producto o contrata un servicio con un proveedor a cambio
de una contraprestacin econmica. Esto sin perjuicio de los supuestos
contemplados en el artculo III.
6. Asociaciones de consumidores.- Son organizaciones que se cons-
tituyen de conformidad con las normas establecidas para tal efec-
to en el Cdigo Civil. Su finalidad es proteger, defender, informar
y representar a los consumidores y usuarios, pudiendo interpo-
ner ante las autoridades competentes reclamos y denuncias a nom-
bre de sus asociados y de las personas que hayan otorgado poder a
su favor, as como en defensa de intereses difusos o colectivos de
los consumidores, con sujecin a lo previsto en el presente Cdigo.
7. Asimetra informativa.- Caracterstica de la transaccin comercial
por la cual uno de los agentes, el proveedor, suele tener mayor y mejor
informacin sobre los productos y servicios que ofrece en el mercado a
los consumidores.
8. Habitualidad.- Se considera habitual aquella actividad que se realiza
de manera comn y reiterada de tal forma que pueda presumirse que
se desarrolla para continuar en el mercado. Este concepto no est liga-
do a un nmero predeterminado de transacciones que deban realizarse.
Las actividades de venta de productos o contratacin de servicios que se
realicen en locales abiertos son consideradas habituales por ese simple
hecho.
87
1. Nocin de consumidor o usuario

La nocin de consumidor a efectos de la aplicacin de la normativa de
proteccin al consumidor debe ser extrada del artculo 65 de la Constitucin
Poltica del Per, que establece el principio de defensa de los consumidores
y usuarios, y de normativa de proteccin al consumidor, que define en tr-
minos amplios el trmino consumidor. En ese sentido, se considera como
consumidor a la persona natural o jurdica que adquiere, utiliza o disfruta un
producto, ya sea un bien o un servicio, para fines personales, familiares o de
su entorno social inmediato (Res. N 0422-aa/TDC-INDECOPI).
Para la Corte Suprema, el consumidor o usuario es la persona natural o

jurdica que adquiere, utiliza o disfruta un producto o servicio para fines per-
sonales, familiares o de su entorno social inmediato. No se consideran por
tanto, consumidores o usuarios, a efectos de la ley, a los proveedores cuando
adquieren, utilizan o disfrutan de un bien o servicio para fines propios de su
actividad (A.V. N 363-99-Lima, Corte Suprema). Por su parte, la primera
Sala Superior Civil Comercial de Lima considera que el consumidor o usua-
rio es el fin de toda actividad econmica; es decir, es quien cierra el crculo
econmico satisfaciendo sus necesidades y acrecentando su bienestar a travs
de la utilizacin de una gama de productos y servicios. En puridad, se trata de
una persona natural o jurdica que adquiere, utiliza o disfruta de determinados
productos [como consumidor] o servicios [como usuario] que previamente
han sido ofrecidos al mercado (Exp. N 452-2005, Primera Sala Civil Con
Subespecialidad Comercial de Lima).
Como se ha dicho, entonces, un consumidor o usuario es aquella persona

natural o jurdica que adquiere, utiliza o disfruta un producto o servicio para
fines personales, familiares o de su entorno social inmediato, mientras que
proveedor sera aquella persona que adquiere un producto para destinarlo al
soporte o realizacin de actividades de fabricacin, elaboracin, manipula-
cin, acondicionamiento, mezcla, envasado, almacenamiento, preparacin,
expendio o suministro de productos o prestacin de servicios. La normativa
de proteccin al consumidor pretende proteger a aquellas personas que ocu-
pan el ltimo eslabn en la cadena de produccin-consumo, puesto que estas
se encuentran en una desventaja informativa en el mercado que justifica la in-
tervencin por parte de la Comisin (Res. N 0464-2000-TDC-INDECOPI).
88
Sobre esto ltimo, es de notar que la referencia a los destinatarios finales

limita la nocin de consumidor nicamente a aquellas personas naturales o ju-
rdicas que puedan ser consideradas como consumidores finales. Y en todos
los casos, la determinacin de la categora de consumidores finales para
efectos de la aplicacin de la normativa requerir atender a los principios esta-
blecidos en el sistema econmico de economa social de mercado reconocido
por la Constitucin Poltica del Per (Res. N 0422-aa/TDC-INDECOPI).
En fallo anterior, referido al caso de los denominados usos mixtos, la Co-

misin haba efectuado una precisin de criterios para determinar cundo nos
encontramos o no ante una relacin de consumo. Para la determinacin de la
calidad de consumidor final de un administrado, debe delimitarse, por ende,
cul es el uso o la finalidad por la que se adquiri el bien o servicio por el cual
se denuncia. As, podra resultar que por la propia naturaleza del bien resulte
posible inferir que su adquisicin, uso o disfrute se encuentra destinado a
servir de soporte de las actividades como proveedor del agente (Res. N 315-
2002/CPC).
En tal sentido, podran presentarse denuncias iniciadas por los adminis-

trados en donde los bienes materia de denuncia han sido utilizados para los
siguientes fines: i) los bienes cuyo uso se encuentra destinado exclusivamen-
te a fines personales o familiares.- por ejemplo, mediante la adquisicin de
una prenda de vestir, un par de zapatos, un juego de comedor, la instalacin
de parquet en una casa, etc., o mediante la suscripcin de un contrato de cr-
dito hipotecario, un contrato de apertura de cuenta de ahorros, un contrato
de apertura de cuenta CTS, un seguro de vida, entre otros. En estos casos se
considera que el denunciante es consumidor final, salvo prueba en contrario.
ii) los bienes cuyo uso se encuentra destinado exclusivamente a fines comer-
ciales o industriales.- por ejemplo, una mquina extractora de petrleo, una
mquina excavadora de suelo, una gra para el traslado de vehculos, una
mquina mezcladora de cemento, una mquina aplanadora, una montacarga,
etc. En estos casos se considera que el denunciante no es consumidor final
en tanto realiza actividades de proveedor. iii) los bienes cuyo uso podra en-
contrarse destinado a fines comerciales e industriales y a fines personales o
familiares indistintamente; es decir, al tipo de uso denominado mixto.- As,
en este supuesto, podran presentarse los siguientes casos: a) los bienes cuyo
uso principal sea personal o familiar y su uso accesorio sea comercial e in-
dustrial.- por ejemplo, la adquisicin de un automvil para el gerente general
de una empresa que sirva para trasladar a su familia y accesoriamente para
89
trasladarse a su centro de trabajo o acudir a reuniones laborales, la adquisi-

cin de un telfono celular que sirva para que un trabajador de una empresa
se comunique con su familia y entorno social y, a la vez, para que coordine
actividades laborales, la adquisicin de un equipo de cmputo que sirva para
realizar actividades personales y que, eventualmente, sirva para realizar tra-
bajos a terceros. En estos casos, se presume que el denunciante es consumidor
final, salvo prueba en contrario. b) los bienes cuyo uso principal sea comer-
cial o industrial y su uso accesorio sea personal o familiar.- por ejemplo, la
adquisicin de una cocina industrial utilizada en el servicio de restaurante y
de manera accesoria para preparar la comida de la familia, la adquisicin de
un mnibus de transporte pblico de pasajeros que eventualmente sirva para
trasladar a su familia de paseo, la adquisicin de un carrito sanguchero que
sirva para vender hamburguesas en la va pblica y que accesoriamente sea
utilizado para preparar hamburguesas para su familia, la adquisicin de una
central telefnica para una empresa que eventualmente sirva a los empleados
para comunicarse con sus familiares. En estos casos, se presume que el uso
al que estar destinado el bien es uno de naturaleza comercial o industrial,
salvo prueba en contrario. Por ello, corresponder a la Comisin o a la Secre-
tara Tcnica actuar los medios probatorios correspondientes con el objeto de
verificar que el bien materia de denuncia se encuentra destinado para su uso
comercial o industrial (Res. N 315-2002/CPC).
En segundo lugar, y atendiendo al uso que se dar al bien o servicio ma-

teria de denuncia, corresponder concluir cul es la calidad del sujeto de-
nunciante; es decir, evaluar si este cuenta con la calidad de consumidor final
o no. De este modo, en caso de duda, corresponder a la Comisin actuar
los medios probatorios necesarios que coadyuven a verificar la informacin
proporcionada por el denunciante; ello, con el objeto de evaluar la veracidad
de las alegaciones proporcionadas durante la interposicin de la denuncia.
Y debe precisarse que independientemente de la calificacin otorgada por el
denunciante, la Comisin y la Secretara Tcnica cuentan con la facultad de
disponer la actuacin de los medios probatorios pertinentes con la finalidad
de verificar no solo la naturaleza del bien o servicio denunciado sino tambin
si en atencin a dicho bien o servicio, el denunciante cuenta con la calidad de
consumidor final o de proveedor (Res. N315-2002/CPC).
2. Nocin de proveedor
El concepto de proveedor se vincula con aquel que se encuentra en me-
jor capacidad para contar con informacin relevante respecto de los servicios
90
que se intercambian en el mercado. Es as que quienes encajen dentro de la

definicin general de proveedor, o especfica de distribuidor, importador o
prestador, no podrn ser considerados consumidores o usuarios de los servi-
cios que adquieren o utilizan para el desarrollo de sus actividades econmicas
como proveedor (Res. N 276-2008/CPC). En efecto, una persona natural o
jurdica que se encuentre dentro de la categora de proveedor no puede ser
considerada como consumidora o usuaria si es que los bienes y servicios que
adquiere, utiliza o disfruta son destinados para el desarrollo de sus fines como
proveedor, es decir, si son incorporados a su propio proceso productivo (Res.
N 0022-2001-TDC-INDECOPI).
La nocin legal de proveedor comprende a las personas que fabrican o pro-

ducen el servicio, las que actan como intermediarios, las que contratan direc-
tamente con los consumidores y las que finalmente prestan el servicio (Res.
N 1488-2008/TDC-INDECOPI). Como ocurre en la legislacin comparada,
la definicin de proveedor es bastante amplia en la Ley, a fin de evitar que una
eventual conducta perjudicial para los consumidores escape a su aplicacin
(Res. N 0490-2005/TDC-INDECOPI). La significacin amplia del concepto
de proveedor tiene su origen en el fundamento de las normas de proteccin al
consumidor, el cual es el otorgar una especial proteccin a los consumido-
res como consecuencia de la desigualdad informativa que padecen frente a los
proveedores. Ahora bien, la significacin amplia del concepto de proveedor
no implica desconocer que en la cadena de produccin-comercializacin, el
fabricante, el vendedor, los intermediarios y el que finalmente presta el servi-
cio, pueden cumplir roles distintos, de manera que su responsabilidad tambin
debe ser diferente (Res. N 1488-2008/TDC-INDECOPI, 25/07/2008).
Aquellas personas naturales o jurdicas que presten servicios intermedios

a otras que contraten directamente con los consumidores deben ser entendidas
tambin como proveedores de estos frente a los consumidores o usuarios de
ellos. Ello quiere decir, que aquellas personas naturales o jurdicas que presten
servicios y que a su vez incorporen o complementen los servicios que otras
personas naturales o jurdicas prestan directamente a los consumidores, tam-
bin deben ser consideradas como proveedores, aun cuando el consumidor no
haya contratado directamente con ellas (Res. N 454-1999/TDC-INDECOPI).
Ntese que los proveedores tienen una gran ventaja sobre los consumi-
dores en cuanto a cantidad y calidad de informacin sobre la situacin del
91
mercado, los productos a ser ofrecidos y las percepciones de los propios con-
sumidores. Tal como lo seala el TDC, la actuacin de los proveedores en
el mercado no es descuidada ni se encuentra librada al azar sino, ms bien,
es una actuacin planificada; en otras palabras, es una actuacin profesio-
nal. En cambio, la actuacin de los consumidores en el mercado se encuentra
basada en la informacin disponible generalmente parcial y brindada inte-
resadamente por los proveedores a travs del posicionamiento y en el leal
saber y entender de cada consumidor especfico. Es decir, la actuacin de
los consumidores no responde a un estndar profesional sino, simplemente
es aquella que se esperara de cualquier persona diligente (Res. N 0422-aa/
TDC-INDECOPI).
En cuanto al destino del bien o servicio, no podrn ser considerados con-

sumidores o usuarios, por lo tanto, los proveedores cuando adquieren, utili-
zan o disfrutan un bien o servicio para el desarrollo de sus actividades como
tales, pues en tal circunstancia, la persona no adquiere, utiliza o disfruta un
bien o servicio como el ltimo eslabn de la cadena, dado que su consumo no
agota el bien o servicio, sustrayndolo de la actividad econmica comercial
o industrial. Es el caso, por ejemplo, del agente que adquiri determinados
pasajes para incorporarlos en la actividad econmica que realiza, consistente
en la promocin de espectculos artsticos, por lo que, el consumo efectuado
por ella iba a ser incorporado a su actividad como proveedor. En ese sentido,
aquel no constituye el ltimo eslabn en la cadena produccin-consumo, por
lo que no se encuentra dentro del marco de proteccin de la normativa de pro-
teccin al consumidor (Res. N 0242-2001/TDC-INDECOPI).
Un caso diferente sobre la calidad de consumidor o de destinatario final

de un bien o servicio, se dio en relacin con un crdito comercial pedido por
una cliente a un banco, dinero que sera destinado al financiamiento de la
produccin y comercializacin de bienes, esto es, para una tpica operacin
comercial. Conforme a su propia declaracin en el procedimiento, la cliente
solicit el crdito materia de la denuncia con la finalidad de conseguir capital
de trabajo para su empresa (pollos a la brasa). No obstante, para el TDC, la
naturaleza comercial de la operacin de crdito antes referida no asegura-
ba ms all de toda duda razonable que, para su realizacin fuera previsi-
ble que la cliente debiera contar diligentemente con un nivel de informacin
equiparable a aquel del proveedor. Ello debido a que, en el expediente no
obraban pruebas suficientes que acreditaran indubitablemente que la cliente
92
era habitual en la realizacin de actividades de intermediacin financiera o tu-

viera vocacin de habitualidad, condicin requerida para que el TDC pudiera
exigir a la denunciante un nivel de informacin diligente equiparable a aquel
del banco. En suma, la naturaleza de la operacin efectuada por el denuncian-
te con el banco no puede hacer asumir a priori que este debiera estar en una
situacin de igualdad de informacin con el proveedor del servicio financiero,
ya que ello significara imponer a el denunciante, bajo simples sospechas, una
carga o exigencia que la normativa de proteccin al consumidor no le impone.
Es decir, la naturaleza de la operacin efectuada por este no es causa suficien-
te que impida que el denunciante pueda ser considerado como consumidor
final a efectos de la aplicacin de la normativa referida (Res. N 0727-2005/
TDC-INDECOPI). En otro caso interesante, se dijo que la denunciante, pinto-
ra profesional, ostentaba la calidad de usuaria o consumidora final de un ser-
vicio de transporte contratado con la denunciada, ya que dicho servicio no se
encontraba relacionado con las actividades econmicas que podra desarrollar
la denunciante, an si hubiera quedado acreditado que era pintora profesional.
Ello porque el servicio de transporte de cuadros no es un servicio inherente a
la produccin de cuadros (Res. N 0431-2001/TDC-INDECOPI).
Finalmente, las personas de Derecho Pblico se encuentran sometidas al

cumplimiento de la normativa de proteccin al consumidor en la medida que
acten como agentes econmicos dentro de relaciones de intercambio de bie-
nes y servicios en trminos equiparables a cualquier empresa privada, esto es,
dentro de una racionalidad de competencia que busca posicionar un producto
en el mercado, captando la preferencia de los consumidores (Res. N 1852-
2008/TDC-INDECOPI).
En efecto, la aplicacin de la normativa de proteccin del consumidor

a personas de Derecho Pblico solo tendr lugar en los casos en que dichas
personas acten como agentes econmicos en el mercado y, en ese contexto,
se sometan a la legislacin aplicable. Son ejemplos de tales actuaciones, la
venta de libros, la prestacin de servicios tcnicos (como ocurre en el caso de
servicios de anlisis prestados por las universidades), la venta de prendas de
vestir, entre otros. En todos estos casos subyace una situacin de competencia
integral con las prestaciones de los dems agentes econmicos por la capta-
cin de nuevos clientes. En ese sentido, se requiere discriminar en cada caso
la naturaleza de las prestaciones comprometidas, pues existen servicios que
el Estado est obligado a brindar para garantizar el acceso a la salud pblica,
la educacin, la previsin social con miras a garantizar niveles mnimos de
93
bienestar social y por las que no percibe una contraprestacin ajustada a un

valor de mercado. En todos estos casos se est frente a servicios sociales o
asistenciales en los que no resulta aplicable la normativa de proteccin al
consumidor (Res. N 0391-2007/TDC-INDECOPI).
Sobre el tema, en un interesante caso tramitado en el Cusco, determin

que el pago por el aprovechamiento de un bien pblico al Estado es un precio
pblico y no una tasa, en atencin a su carcter voluntario, la naturaleza ju-
rdica de tal operacin no es tributaria ni de Derecho Pblico, sino ms bien
contractual y de Derecho Privado. Por lo tanto, se configura una relacin de
consumo, siendo competente la Comisin de Proteccin al Consumidor para
conocer los hechos denunciados (Res. N 308-2007/INDECOPI-CUS).
En suma, la normativa de proteccin al consumidor circunscribe su campo de

aplicacin a las personas naturales o jurdicas, de Derecho Pblico o Privado que
se dediquen en establecimientos abiertos al pblico en forma habitual, a la pro-
duccin o comercializacin de bienes, o la prestacin de servicios en el territorio
nacional; dejndose abierta la posibilidad de su aplicacin a personas de Derecho
Pblico, lo cual resulta muy acertado, pues estas personas tambin realizan acti-
vidades dentro de un marco de consumo; sin embargo, la normativa referida de
consumo solo debe aplicarse a las actividades que se encuentren dentro del marco
del propio Derecho Privado, mientras que las actividades donde la regulacin es-
tatal sea exorbitante, esto es, de Derecho Pblico y, en especfico, las actividades
calificadas como servicios pblicos asistenciales, deben nicamente aplicarse las
normas propias del estado (Res. final N 142-2008/CPC).
3. Persona jurdica como consumidor: el caso de las

pequeas empresas
Es de notar que para que una persona jurdica califique como proveedor no
importa si los fines que la orientan son de naturaleza lucrativa o no, siempre
que presten servicios de manera habitual a cambio de una contraprestacin
econmica. Ello, es as debido a que la naturaleza no lucrativa de una persona
jurdica como pueden ser las asociaciones y las organizaciones no guberna-
mentales no impide que, para la consecucin de sus fines, desarrolle activi-
dades econmicas, esto es, que preste servicios o comercialice productos a
cambio de una retribucin o pago; actividades que, en tal sentido, no difieren
de las prestadas por cualquier otro operador comercial y que eventualmente
pueden afectar los derechos de los consumidores (Res. N 0490-2005/TDC-
INDECOPI).
94
Ahora, dado que la finalidad de la normativa de proteccin al consumidor

es la superacin de la desigualdad existente entre el proveedor y el consumidor,
sera atentatorio contra dicha finalidad otorgar la proteccin especial de la ley
a quienes no se encuentran afectados por ninguna desigualdad. En ese orden
de ideas, las empresas de mediana y gran envergadura no se benefician de la
proteccin especial de la ley y, por lo tanto, no son consumidores cuando ad-
quieren aspectos de capital en general (Res. N 0228-2004/TDC-INDECOPI).
No obstante ello, la definicin de la nocin de consumidor a la luz del derecho a
la informacin, reconoce que sera absurdo y, peor an, discriminatorio exigir
un grado especial de conocimientos y experiencia a cualquier persona inclu-
yendo a las medianas y grandes empresas en casos de adquisicin aislada de
productos no relacionados con el objeto del negocio. Es decir, an en el caso
de empresas de mediana y gran envergadura, la desigualdad en condiciones
normales en cuanto a informacin frente al proveedor, las hace merecer la con-
dicin de consumidores a efectos de la aplicacin de la normativa de proteccin
al consumidor (Res. N 0582-2004/TDC-INDECOPI).
En un caso concreto, el TDC seal que una empresa (pesquera) no tena

la calidad de consumidora o usuaria, pues se dedicada de manera habitual
a la realizacin de actividades econmicas y que, precisamente para cubrir
gastos operativos propios de su actividad, contrat con un banco para que le
otorgue un financiamiento. Pero se precis adems que ello no significaba que
las personas naturales o jurdicas que no pueden ser consideradas como con-
sumidores o usuarios, como la empresa referida, y que, por ende, no acceden
al tipo de proteccin que brindan las normas administrativas de proteccin al
consumidor; no puedan hacer valer sus derechos en la va jurisdiccional. En
tal sentido, dichas personas no se encuentran en un estado de indefensin,
sino que sus derechos podrn exigirse por la va legal correspondiente (Res.
N 0361-2001/TDC-INDECOPI).
Por otro lado, las personas naturales y jurdicas pertenecientes a la catego-

ra profesional de los pequeos empresarios son tambin sujetos afectados por
la desigualdad informativa en la relacin de consumo y, por lo tanto, son con-
siderados como consumidores a efectos de normativa de proteccin al consu-
midor cuando debido a las necesidades de su actividad empresarial adquieran
o utilicen productos, ya sean bienes o servicios, para cuya adquisicin o uso
no fuera previsible que debieran contar con conocimientos especializados
equiparables a aquellos de los proveedores (Res. N 0422-aa/TDC-INDECOPI).
En efecto, el pequeo empresario, al sufrir los efectos de la desigualdad en la
95
relacin de consumo, califica, en ciertos casos especficos, como consumi-

dor a efectos de la aplicacin de la normativa de proteccin al consumidor.
Dichos casos especficos sern aquellos en los que la adquisicin o el uso,
por necesidades de su actividad profesional, se refieran a productos en los
que no pueda esperarse un grado de conocimiento o especializacin que
haga desaparecer la desigualdad entre el pequeo empresario y el proveedor
del bien o servicio de que se trate (Res. N 0722-2005/TDC-INDECOPI).
En ese sentido, por ejemplo, la supuesta capacidad econmica de una em-
presa que encaja dentro de la definicin de MYPE no es causa suficiente que
impida que esta pueda ser considerada como consumidor final a efectos de
la aplicacin de la normativa de proteccin al consumidor (Res. N0600-
2005/TDC-INDECOPI).
Cabe reiterar que la proteccin al consumidor es un instrumento de su-

peracin de la desigualdad, en este caso, del desequilibrio existente entre los
proveedores y los consumidores. En este orden de ideas, la nocin de consu-
midor implica que utilizar un producto como consumidor final no significa
necesariamente que dicho producto se encuentre reservado al uso personal
del adquirente sino que puede haber sido adquirido para un uso colectivo,
ya sea la familia o un grupo social inmediato. Del mismo modo, la nocin
de consumidor interpretada tomando en cuenta la funcin moderadora de
la desigualdad de la proteccin al consumidor tambin permite considerar
como consumidor final al pequeo empresario cuando adquiere o utiliza
bienes o servicios por las necesidades de su actividad empresarial, en ciertos
casos especficos. Ello debido a la situacin de desigualdad en que se encuen-
tra el pequeo empresario frente al proveedor, situacin equiparable a aquella
en la que se encuentra cualquier particular. En otras palabras, la situacin del
pequeo comerciante, inducido a realizar adquisiciones o a suscribir contra-
tos de empresa por las necesidades de su actividad profesional, es parecida
a la del consumidor que contrata con fines privados. Dicha situacin forma
parte, segn la teora econmica, de la esfera del consumo: el profesional en
cuestin constituye el ltimo eslabn del ciclo de la vida econmica del bien
y del servicio y se encuentra, dada su falta de especializacin y la ausencia de
poder real de negociacin derivada de la reducida dimensin de su empresa,
en las mismas condiciones de desequilibrio y de sumisin en los modos de
produccin (Res. N 0422-aa/TDC-INDECOPI).
En suma, el pequeo empresario, al sufrir los efectos de la desigual-

dad en la relacin de consumo, califica, en ciertos casos especficos, como
96
consumidor a efectos de la aplicacin de la normativa de proteccin al con-

sumidor. Dichos casos especficos sern aquellos en los que la adquisicin o
el uso, por necesidades de su actividad profesional, se refieran a productos en
los que no pueda esperarse un grado de conocimiento o especializacin que
haga desaparecer la desigualdad entre el pequeo empresario y el proveedor
del bien o servicio de que se trate (Res. N 0422-aa/TDC-INDECOPI).
En un caso analizado, una pequea empresa dedicada a la asesora de

empresas, financiera, tributaria y de negocios, y a llevar contabilidades, as
como a la compra y venta de activos y artculos varios, adquiri un vehculo,
bien para cuya adquisicin o uso no era de ninguna manera previsible que
dicha empresa debiera contar con conocimientos especializados equiparables
a aquellos del proveedor, ya que el objeto social del adquirente era totalmen-
te ajeno a la fabricacin, importacin, distribucin, venta o reparacin de
vehculos automotores. En otras palabras, no poda esperarse que el adqui-
rente tuviera o debiera tener informacin equivalente en calidad o cantidad
a aquella en poder del proveedor. Adicionalmente, el vehculo era utilizado
tanto para fines propios de la actividad econmica de la empresa como para
fines personales del socio mayoritario de la empresa referida, es decir, el
vehculo tena un uso mixto: empresarial y particular a la vez, lo cual significa
que los afectados por la presunta falta de idoneidad del vehculo seran tanto
la empresa como accionista, ambos sujetos en desigualdad de condiciones en
cuanto a calidad y cantidad de informacin frente al proveedor del vehculo.
En vista de lo sealado, se resolvi que la pequea empresa referida calificaba
en este caso como consumidor (Res. N 0422-aa/TDC-INDECOPI).
La distincin que la mercadotecnia realiza entre productos para el consu-

midor y productos industriales es til para determinar aquellos tipos de pro-
ductos que pueden ser objeto de adquisicin o uso por parte de un verdadero
consumidor a efectos de la Ley de Proteccin al Consumidor. Bsicamente,
puede afirmarse que la distincin entre un producto para el consumidor y
un producto industrial se basa en el propsito para el cual se compra el pro-
ducto, tal como lo sealan Philip Kotler y Gary Armstrong (Fundamentos
de Mercadotecnia. 4 ed. Mxico: Prentice-Hall Hispanoamericana, 1998, p.
242). Generalmente los productos industriales pueden ser clasificados en tres
categoras: i) materiales y partes; ii) aspectos de capital; y iii) suministros
y servicios. A su vez, los materiales y partes incluyen: i) materia prima; y
ii) materiales y partes fabricados. Puede observarse que se trata de los in-
sumos necesarios para producir es decir, se trata de bienes que requieren
97
especializacin y conocimiento para su adquisicin, por lo que es claro que

la adquisicin o uso de este tipo de productos industriales quedar excluida,
en todos los casos, del mbito de proteccin de la normativa de proteccin al
consumidor (Res. N 0422-aa/TDC-INDECOPI).
De otro lado, los aspectos de capital incluyen: i) instalaciones; y ii) equipo

accesorio. A su vez, las instalaciones comprenden tanto los edificios como el
equipo fijo, mientras que el equipo accesorio comprende al equipo porttil
de la fbrica y al equipo de oficina. Puede observarse que esta categora de
productos industriales requiere tambin de especializacin y conocimientos
para su adquisicin, por lo que tampoco se encuentra dentro del mbito de
proteccin de la normativa de proteccin al consumidor. Sin embargo, existe
una excepcin que corresponde a la adquisicin del equipo de oficina por
parte de los pequeos empresarios quienes, por necesidades de su actividad
profesional, se ven obligados a adquirir este tipo de bienes de los cuales no
tienen ningn conocimiento o especializacin distinta a la de cualquier par-
ticular. Diferente es el caso de las empresas de mediana y gran envergadu-
ra que cuentan o debieran contar con unidades especializadas de logstica,
compras o adquisiciones, las cuales cuentan con un grado de especializacin
mayor an al del proveedor de que se trate. Sobre este ltimo punto, como
lo seala la doctrina: las sociedades cuentan con importantes asesoras tanto
jurdicas, como fiscales y financieras que les aconsejan en la formalizacin de
sus contratos. Esto puede llevar a que el adherente sea una gran sociedad ca-
pitalista cuyos recursos econmicos y de asesoramiento sean muy superiores
a las del oferente, y, sin embargo, la primera goce de la proteccin especial
de la Ley mientras que el segundo tenga en su contra todos los mecanismos
que se articulan para la proteccin del consumidor [REYES LPEZ, Mara
Jos (coordinadora), Derecho privado de consumo. (sic.), p. 103]. Por ltimo,
los suministros y servicios comprenden a los suministros de operacin por
ejemplo, papel y lpices, suministros de reparacin y mantenimiento cla-
vos, pinturas, escobas, servicios de mantenimiento y reparacin por ejem-
plo, lavado de ventanas, reparacin de computadoras y servicios de asesora
publicitarios, legales, consultora, por ejemplo. Los compradores o usua-
rios de esta categora de productos industriales no cuentan con ningn tipo de
especializacin o conocimientos particulares sobre ellos, por lo que su adqui-
sicin se encontrar siempre, en el caso de los pequeos empresarios, dentro
del mbito de proteccin de la normativa de proteccin al consumidor. Y en el
caso de las empresas de mediana y gran envergadura que cuentan o debieran
contar con unidades especializadas de logstica, compras o adquisiciones, la
98
adquisicin o uso de esta categora de productos no entrar dentro del mbito

de proteccin de la normativa de proteccin al consumidor, debido al grado
de especializacin y conocimientos con el que cuenta esta clase de organiza-
ciones (Res. N 0422-aa/TDC-INDECOPI).
En relacin con los servicios en general, entendido el servicio como cual-

quier actividad o beneficio que una parte puede ofrecer a otra, que es esencial-
mente intangible y que no da como resultado la propiedad de nada (Cfr. KOT-
LER, Philip y Gary ARMSTRONG. Ob. cit., p. 265), e independientemente de
los servicios comprendidos dentro de la categora de productos industriales;
cabe recordar que ellos se caracterizan por su multiplicidad. Por lo tanto, a fin
de determinar los servicios cuya adquisicin se encuentra comprendida dentro
del mbito de aplicacin de la normativa de proteccin al consumidor, es ne-
cesario atender al grado de especializacin o conocimientos requeridos para
su adquisicin. De este modo, en el caso de los pequeos empresarios, el tra-
tamiento se asimila al de cualquier particular adquirente de servicios, debido
a que no cuentan con un grado especial de conocimientos para su adquisicin.
Diferente es el caso, sin embargo, de las medianas y grandes empresas en las
que su propia organizacin empresarial permite esperar razonablemente un
grado especial de conocimientos y experiencia para la adquisicin de ciertos
tipos de servicios utilizados frecuentemente debido a las necesidades del ne-
gocio. As, en el caso de servicios de tipo no tradicional, es decir, de servicios
que no son utilizados frecuentemente por las organizaciones empresariales, se
considerar a estas empresas de mediana y gran envergadura como ubicadas
en la misma condicin que cualquier particular adquirente. Ello debido a que
es imposible exigir un grado especial de conocimientos y experiencia en casos
de adquisicin aislada de productos no relacionados con el objeto del negocio,
aun cuando se trate de organizaciones empresariales (Res. N 0422-aa/TDC-
INDECOPI).
99
3
CAPTULO
Derecho a la informacin
Comentario
En la medida en que el principal fundamento de la pro-

teccin legal especial de los consumidores es la asimetra in-
formativa, no es en vano, como se seala en la Res. N 0026-
2005/TDC-INDECOPI, que el derecho a la informacin sea
el primero que constitucionalmente se reconoce en favor de
los consumidores. As, como los proveedores detentan mayor
y mejor informacin sobre los bienes o servicios que ofertan,
por ser adems su actividad habitual, se exige la provisin
de informacin relevante al consumidor para que este pueda
tomar una decisin de consumo adecuada; particularmente,
seala el TDC Res. N 0902-2005/TDC-INDECOPI, que
hay que hacerle notar al consumidor las advertencias, ries-
gos previsibles, precauciones, limitaciones, o los requisitos y
condiciones respecto de los productos ofertados.
Sobre el tema, hasta antes de la vigencia de este cdigo,

la jurisprudencia pona nfasis en la conducta razonable
del consumidor, como puede verse en la mayora de fallos
compilados en este captulo, bajo la premisa de que el lmite
de la informacin a proveerse estaba dado por la conducta
mnimamente diligente de un consumidor promedio o estn-
dar dadas las circunstancias. Este concepto de consumidor
razonable, sin embargo, no se observa del Cdigo de Con-
sumo, que solamente seala, y como parte del principio de
buena fe, que al evaluarse la conducta del consumidor se
analizan las circunstancias relevantes del caso, como la in-
formacin brindada, las caractersticas de la contratacin y
otros elementos sobre el particular. Estos elementos debern,
pues, ser desarrollados por la jurisprudencia venidera para
101
determinar claramente sus alcances. Ntese que conforme al Cdigo de con-

sumo, la actuacin de los proveedores y consumidores debe hacerse sobre la
base de la buena fe, lo que involucra que sus conductas no apunten a produ-
cir un dao ajeno, no satisfacindose las expectativas bsicas que las partes
esperan de los productos o servicios contratados, particularmente las de los
consumidores.
Conforme tambin al Cdigo de Consumo, para determinar la informa-

cin relevante que debe ser trasladada al consumidor, se considera, como regla
general, que debe ser aquella sin la cual no se hubiera adoptado la decisin
de consumo o, en su caso, se hubiera efectuado en trminos substancialmente
distintos. Evidentemente, no toda la informacin sobre un bien o servicio es
objeto de traslado al configurarse una relacin de consumo, pues el costo de
las transacciones sera insoportable para el mercado. Pero es verdad tambin
que la orientacin actual debera ser hacia una cada vez mayor proteccin de
los consumidores, particularmente en un pas como el nuestro donde no hay un
desarrollo relevante de las asociaciones de consumidores, teniendo en cuenta
que en muchos de los casos, sea por la velocidad de la operaciones contractuales
de consumo, sea por las pocas opciones oferta o por otras circunstancias, tomar
conocimiento de toda la informacin de un producto o servicio puede ser muy
dificultoso para el consumidor. El anlisis, igualmente, deber hacerse caso por
caso.
Finalmente, adems de revisarse varios casos relevantes sobre la violacin

de los derechos de los consumidores por deficiencias informativas, proveyn-
dose bienes o servicios no idneos, se desarrolla en este punto de la obra el de-
ber de informacin en perspectiva del principio de veracidad publicitario, por
estar ambos perfectamente imbricados. En efecto, como lo seala el propio
TDC Res. N 901-2004/TDC-INDECOPI, la vulneracin del derecho a la
informacin de los consumidores se vincula estrechamente con la infraccin
del principio de veracidad, en razn de la doble naturaleza de la infraccin
de este ltimo; vale decir, como ilcito concurrencial (acto de competencia
desleal) y, a su vez como afectacin al derecho a la informacin de los consu-
midores. Los casos tpicos de este ltimo supuesto son la publicidad falsa y la
induccin a error al consumidor.
102
Base legal

rios. Para tal efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los
bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado.
Asimismo vela, en particular, por la salud y la seguridad de la poblacin.

Artculo 2.- Informacin relevante
2.1 El proveedor tiene la obligacin de ofrecer al consumidor toda la
informacin relevante para tomar una decisin o realizar una eleccin
adecuada de consumo, as como para efectuar un uso o consumo ade-
cuado de los productos o servicios.
2.2 La informacin debe ser veraz, suficiente, de fcil comprensin,
apropiada, oportuna y fcilmente accesible, debiendo ser brindada en
idioma castellano.
2.3 Sin perjuicio de las exigencias concretas de las normas sectoriales
correspondientes, para analizar la informacin relevante se tiene en
consideracin a toda aquella sin la cual no se hubiera adoptado la de-
cisin de consumo o se hubiera efectuado en trminos substancialmente
distintos. Para ello se debe examinar si la informacin omitida desnatu-
raliza las condiciones en que se realiz la oferta al consumidor.
2.4 Al evaluarse la informacin, deben considerarse los problemas de
confusin que generaran al consumidor el suministro de informacin
excesiva o sumamente compleja, atendiendo a la naturaleza del produc-
to adquirido o al servicio contratado.
Artculo 3.- Prohibicin de informacin falsa o que induzca a error al

consumidor
Est prohibida toda informacin o presentacin u omisin de infor-
macin que induzca al consumidor a error respecto a la naturaleza,
origen, modo de fabricacin, componentes, usos, volumen, peso, medi-
das, precios, forma de empleo, caractersticas, propiedades, idoneidad,
cantidad, calidad o cualquier otro dato de los productos o servicios
ofrecidos.
103
Artculo 12.- Marco legal

La publicidad comercial de productos y servicios se rige por las normas
contenidas en el Decreto Legislativo nm. 1044, Ley de Represin de
la Competencia Desleal, o por aquellas normas que las sustituyan o
modifiquen, y por las normas especficas del presente subcaptulo y las
de publicidad de determinados productos y servicios contenidas en el
presente Cdigo.
Artculo 13.- Finalidad

La proteccin del consumidor frente a la publicidad tiene por finalidad
proteger a los consumidores de la asimetra informativa en la que se en-
cuentran y de la publicidad engaosa o falsa que de cualquier manera,
incluida la presentacin o en su caso por omisin de informacin rele-
vante, induzcan o puedan inducirlos a error sobre el origen, la naturale-
za, modo de fabricacin o distribucin, caractersticas, aptitud para el
uso, calidad, cantidad, precio, condiciones de venta o adquisicin y, en
general, sobre los atributos, beneficios, limitaciones o condiciones que
corresponden a los productos, servicios, establecimientos o transaccio-
nes que el agente econmico que desarrolla tales actos pone a disposi-
cin en el mercado; o que los induzcan a error sobre los atributos que
posee dicho agente, incluido todo aquello que representa su actividad
empresarial.
Asimismo, atendiendo al impacto que la publicidad puede generar en
las conductas sociales, la proteccin del consumidor frente a la publi-
cidad persigue que los anuncios no afecten el principio de adecuacin
social, evitando que induzcan a cometer actos ilegales o antisociales o
de discriminacin u otros de similar ndole.
1. Nocin
Como lo seala la Corte Suprema, el Estado defiende el inters de los con-
sumidores y usuarios, y para tal efecto garantiza el derecho a la informacin
sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el merca-
do (A.V. N 131-2000 Lima, Corte Suprema de la Repblica). As, entre los
derechos de los consumidores se encuentra el de recibir de los proveedores
toda la informacin necesaria para tomar una decisin o realizar una eleccin
104
adecuadamente informada en la adquisicin de productos y servicios, as

como para efectuar un uso o consumo adecuado de los productos o servicios
(A.V. N265-2001-Lima, Corte Suprema de la Repblica). El derecho a la in-
formacin que poseen los consumidores, en el marco de una economa social
de mercado, constituye entonces uno de los derechos ms importantes, debido
a que a travs de su ejercicio los consumidores cumplen su funcin econ-
mica de ordenar el mercado, premiando con su eleccin a las empresas
ms eficientes. No en vano el derecho a la informacin es el primero
que constitucionalmente se reconoce en favor de los consumidores (Res.
El derecho a la informacin de los consumidores implica que los proveedo-

res deben seguir la regla de la buena fe en sus actividades econmicas, esto es,
los proveedores no deben aprovecharse de la ignorancia del consumidor para
mentir u ocultar informacin que pueda inducirlo a error y, por lo tanto, a tomar
una decisin de consumo inadecuada (Res. N 0422-2003/TDC-INDECOPI).
En ese sentido, los proveedores tienen la obligacin de poner a disposicin de
los consumidores toda la informacin relevante respecto a los trminos y condi-
ciones de los productos o servicios ofrecidos, de manera tal que aquella pueda
ser conocida o conocible por un consumidor razonable usando su diligencia
ordinaria. Para determinar qu prestaciones y caractersticas se incorporan a los
trminos y condiciones de una operacin en caso de silencio de las partes o en
caso de que no existan otros elementos de prueba que demuestren qu es lo que
las partes acordaron realmente, se acudir a las costumbres y usos comerciales,
a las circunstancias que rodean la adquisicin y a otros elementos que se consi-
deren relevantes. En lo no previsto, se considerar que las partes acordaron que
el bien o servicio resulta idneo para los fines ordinarios por los cuales estos
suelen adquirirse o contratarse segn el nivel de expectativa que tendra un con-
sumidor razonable (Res. N 102-97-TDC).
Los problemas de informacin en s misma son entendidos como los casos

en que el proveedor omite brindar informacin relevante o la brinda de manera
defectuosa, de tal modo que impide que el consumidor evale correctamente
la contratacin del bien o servicio a adquirir. Luego, para realizar una decisin
adecuada de consumo, un consumidor requiere conocer toda la informacin
relevante sobre el producto o servicio que desea adquirir. Por ello, los pro-
veedores se encuentran obligados a brindarles informacin clara, oportuna y
adecuada, y, en particular, a brindar informacin veraz que no induzca a error
a los consumidores respecto de la calidad del bien que adquieren (Res. Final
105
N 153-2008/CPC). En ltima instancia, lo que un consumidor espera recibir

depende de la informacin brindada por el proveedor; por ello, al momento de
analizar la idoneidad del producto o servicio se deber tener en cuenta lo ofre-
cido por el proveedor y la informacin brindada (Res. N 1794-2007/CPC).
Finalmente, queda claro que todo proveedor ofrece una garanta implcita
por los productos o servicios que comercializa, los cuales deben resultar id-
neos para los fines y usos previsibles para los que normalmente se adquieren
en el mercado. Ello, segn lo que esperara normalmente un consumidor ra-
zonable, considerando las condiciones en las cuales los productos o servicios
fueron adquiridos o contratados (Res. N 085-96-TDC). Luego, la obligacin
del proveedor de informar al consumidor no se limita a brindarle informa-
cin adecuada al momento de la adquisicin del bien o de la contratacin
del servicio, sino que se extiende al periodo de ejecucin del contrato (Res.
N 0695-2001-TDC-INDECOPI).
2. Contenido
Como lo seala el Tribunal Constitucional, el contenido del derecho cons-
titucional a la proteccin del inters de los consumidores y usuarios, com-
prende el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se en-
cuentran a su disposicin en el mercado (Exp. N 518-2004-AA/TC). Luego,
el contenido esencial del derecho a la informacin de los consumidores es la
puesta a disposicin del consumidor, de manera clara, efectiva y comprensi-
ble, de todos aquellos elementos necesarios para que este tome una decisin
de consumo adecuada en la adquisicin de bienes o servicios; en particular,
las advertencias, riesgos previsibles, precauciones, limitaciones, requisitos
y condiciones relacionados con la adquisicin de los productos ofertados,
no bastando la sola indicacin de su existencia sino que debe mencionarse
expresamente en qu consisten. Este contenido esencial es el mnimo in-
dispensable para que el derecho a la informacin de los consumidores sea
reconocible como tal y no se vea vaciado de contenido (Res. N 0902-2005/
TDC-INDECOPI).
En la obligacin de informar deben distinguirse dos situaciones: una, es la

obligacin de informar al momento de contratar, en cuyo caso ser de aplica-
cin el artculo 1397 del Cdigo Civil [las clusulas generales de contratacin
no aprobadas administrativamente se incorporan a la oferta de un contrato
particular cuando sean conocidas por la contraparte o haya podido conocerlas
usando de una diligencia ordinaria], debiendo entenderse que en ese supuesto
106
la adecuada publicidad ser suficiente para acreditar el cumplimiento del de-

ber de informar impuesto por la normativa de proteccin al consumidor. La
segunda situacin se produce cuando ya existe una relacin contractual entre
el proveedor y el consumidor. En este ltimo supuesto, ser necesario que los
proveedores utilicen medios directos de informacin a los consumidores, toda
vez que se trata de supuestos en los que se produce la modificacin de las con-
diciones sobre las que se contrat. De ello se desprende que el artculo 1397
antes citado no ser de aplicacin en los casos en que se produzca la modifi-
cacin de los trminos contractuales (Res. N 0721-2005/TDC-INDECOPI).
3. Derecho a la informacin y principio de veracidad

En el Derecho de la Publicidad, la existencia de una afectacin al conteni-
do esencial del derecho a la informacin de los consumidores determina una
induccin a error al consumidor y, por lo tanto, una vulneracin del principio
de veracidad (Res. N 0901-2004/TDC-INDECOPI).
El principio de veracidad de la publicidad consiste as en que, en toda

actividad publicitaria, se respete la verdad, evitando que se deformen o fal-
seen los hechos o se induzca a error. La funcin que cumple este principio es
garantizar que la informacin omitida no desnaturalice la oferta anunciada, es
decir, que no se alteren de manera substancial los beneficios y costos involu-
crados en el ofrecimiento hecho por el proveedor, o que hacindolo puedan
ser esperados por el consumidor, dadas las costumbres y usos comerciales o
de mercado (Res. N 0902-2005/TDC-INDECOPI). El principio de veracidad
publicitaria resulta aplicable a los mensajes publicitarios que los consumido-
res perciben como comprobables mediante un anlisis integral y superficial de
los anuncios (Res. N 1602-2007/TDC-INDECOPI). Por ejemplo, se infringe
el principio de veracidad contenido al omitir consignar en los anuncios de una
promocin de pasajes areos, el monto total que tenan que pagar los consu-
midores por dichos pasajes (Res. N 0081-2004/TDC-INDECOPI).
Las infracciones a dicho principio se verifican, entre otros, a travs de

la publicidad falsa y la induccin a error al consumidor. La publicidad falsa
representa el caso ms elemental de infraccin al principio de veracidad en la
medida que las afirmaciones empleadas no guardan relacin con la realidad.
La induccin a error, por su parte, ocurre cuando se genera una idea equivo-
cada en el consumidor respecto del mensaje publicitario, debido a la forma en
que se han expuesto las afirmaciones o imgenes presentadas, incluso siendo
verdaderas o, porque se ha omitido determinada informacin (Res. N 1602-
2007/TDC-INDECOPI).
107
El anunciante tiene, por lo tanto, la carga de probar adecuadamente las

afirmaciones publicitarias difundidas. Considerando que un agente econmi-
co antes de publicitar determinados atributos de un producto o servicio, debi
haber implementado mecanismos para dar cumplimiento a las condiciones
atribuidas a este, es el propio anunciante quien se encuentra en mejor posicin
para poder acreditar la veracidad de aquello que se afirma en un anuncio pu-
blicitario (Res. N 1356-2008/TDC-INDECOPI, 09/07/2008).
Como lo seala el Tribunal Constitucional, el artculo 65 de la Consti-

tucin ha establecido que el Estado defiende el inters de los consumidores
y usuarios, y para tal efecto garantiza el derecho a la informacin sobre los
bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado. Lue-
go, es en el marco vinculante de dicha disposicin constitucional que debe
interpretarse normativa sobre publicidad, en cuanto a que los anuncios no
deben contener informaciones ni imgenes que directa o indirectamente, por
omisin o ambigedad, puedan inducir a error al consumidor respecto a las
caractersticas del producto, el precio y las condiciones de venta. Tal criterio
expresa lo dispuesto en el principio constitucional de veracidad aplicado a
materia publicitaria, consistente en tener acceso a la verdad informativa
relevante en el caso del consumidor y a respetar la verdad en toda activi-
dad publicitaria por parte de los proveedores; todo lo cual apunta a evitar
que se niegue informacin ni se deformen los hechos presentados en los
anuncios publicitarios o se induzca a error a los consumidores a travs de
anuncios publicitarios (STC Exp. N 185-2007-PA/TC).
La afectacin al principio de veracidad se encuentra as estrechamente re-

lacionada con la vulneracin del derecho a la informacin de los consumido-
res. Ello debido a la doble naturaleza de la infraccin al principio de veracidad
publicitaria, la cual constituye un ilcito concurrencial es decir, un acto de
competencia desleal y, a la vez, una afectacin al derecho a la informacin
de los consumidores (Res. N 901-2004/TDC-INDECOPI). En este orden de
ideas, constituye una infraccin el engao al consumidor derivado de omitir
informacin relevante que sea susceptible de condicionar o determinar su pre-
ferencia y decisin de consumo. Ello se sustenta en que existen casos en los
que el consumidor puede ser inducido a error por el hecho de no contar con
toda la informacin necesaria para que opte por el bien o servicio anunciados,
siendo indispensable que el consumidor cuente con la informacin relevante
para facilitar su eleccin de consumo (Res. N 0902-2005/TDC-INDECOPI).
108
El principio de veracidad no tutela un deber de informacin exhaustivo

sino que juzga nicamente si la pieza publicitaria bajo anlisis es por s sola
(empaque) susceptible de inducir a error, ya que debe considerarse que un
consumidor no necesariamente accede a todos los medios de comunicacin
que integran una campaa publicitaria (Res. N 0032-2009/SC1-INDECOPI).
Entonces, si luego de conocida la informacin omitida puede esperarse que el
consumidor razonable considere que los beneficios ofrecidos en el anuncio si-
guen siendo tales y que la oferta mantiene su esencia y caractersticas, segn lo
que se desprende de la lectura del anuncio, dicha informacin no tendr carc-
ter esencial y, por lo tanto, no existir la obligacin de incluirla en el anuncio.
Por el contrario, si se tratara de informacin esencial, ella deber ser necesa-
riamente incluida en todos los anuncios difundidos por el proveedor, salvo
circunstancias excepcionales alegadas por el anunciante, las cuales debern
ser evaluadas en cada caso concreto (Res. N 0902-2005/TDC-INDECOPI).
Ahora bien, cuando diversos anuncios son difundidos, en un mismo es-

pacio geogrfico y temporal, por el mismo anunciante, a travs de diversos
medios tales como, televisin, catlogo de ventas, revistas, paneles e internet,
respecto a los mismos productos y conteniendo el mismo mensaje publicitario
destinado a la promocin directa o indirecta de la adquisicin de productos,
la evaluacin integral impide que se analice dicha situacin como una simple
difusin de anuncios aislados, sino que debe realizarse como una campaa
publicitaria efectuada en el marco de una estrategia integral de comunicacin
de mercadotecnia y diseada con la finalidad de promocionar los productos
anunciados. Por otro lado, en el caso de campaas publicitarias, la exigencia
del respeto al contenido esencial del derecho a la informacin de los consu-
midores alcanza a cada uno de los medios en los que se difunde la campa-
a. Los perfiles particulares de cada medio de comunicacin empleado en la
campaa no pueden ser utilizados como justificacin para dejar de brindar a
los consumidores, de manera clara, efectiva y comprensible, todos aquellos
elementos necesarios para que este tome una decisin de consumo adecuada
en la adquisicin de bienes o servicios (Res. N 901-2004/TDC-INDECOPI).
Cuando los productos o servicios tengan condiciones particulares, como

son advertencias, restricciones y requisitos de adquisicin, y dicha infor-
macin no haya sido consignada ntegramente en el anuncio publicitario, el
anunciante debe poner a disposicin de los consumidores un servicio de in-
formacin gratuito de fcil acceso a dicha informacin complementaria, e
idneo en relacin con el producto o servicio y el pblico al que va dirigido
109
el anuncio, tal como, un centro de atencin telefnica. El servicio debe ser

apropiado para garantizar un acceso suficiente y una pronta atencin a los
consumidores que demanden informacin. Del mismo modo, debe ser
oportuno con respecto a las fechas de difusin del anuncio y de venta de los
productos o contratacin de los servicios anunciados. En los anuncios debe in-
dicarse clara y expresamente la existencia de esta informacin y las referencias
de localizacin de dicho servicio (Res. N 1602-2007/TDC-INDECOPI). Lue-
go, la difusin de advertencias, restricciones o limitaciones, cuando el medio
utilizado sea la televisin o la radio, deber tener una exposicin al consumidor
no menor del tiempo que demore una lectura ininterrumpida de todo el texto
o la escucha de la lectura de este en el caso de la radio (Res. N 901-2004/TDC-
INDECOPI).
Finalmente, la informacin complementaria no consignada en los anun-

cios y puesta a disposicin a travs del servicio de informacin gratuito a que
se refiere el prrafo anterior, debe ser consistente y no contradictoria con el
mensaje publicitario. La carga de la prueba de la idoneidad de dicho servicio
y de la informacin proporcionada por este recae sobre el anunciante (Res.
4. Algunas aplicaciones concretas del derecho a la

informacin
El TDC ha sealado que los anuncios que expresen precios debern con-
signar el precio total del bien o servicio incluido, impuestos, gastos admi-
nistrativos y cualquier otro desembolso que deba realizar el comprador. En
tal sentido, anunciar los precios de manera distinta sera considerado ilcito,
independientemente de los daos producidos a los consumidores y al mercado
o las actividades realizadas por la empresa denunciada con posterioridad. Por
ello, actuar de manera distinta, significara alterar el carcter imperativo de las
normas sobre publicidad de precios (Res. N 0839-2005/TDC-INDECOPI).
No obstante ello, en un fallo anterior se dijo que un consumidor razonable en-
tiende que es una prctica usual en determinado tipo de restaurantes el cobrar
un monto adicional por concepto de cubierto o cover, cuya contraprestacin
radica en diversos servicios que se brindan al consumidor, los cuales no tienen
que ser necesariamente informados al consumidor, salvo que este se lo solicite
al proveedor (Res. N 069-96-TRI/SDC/INDECOPI).
110
Sin perjuicio de ello, el TDC ha dicho tambin que los precios promo-
cionales en la prestacin de servicios, las condiciones accesorias y todas las
reglas especiales que puedan variar su naturaleza deben ser informadas al
consumidor previamente, dado que solo a travs de una apreciacin conjunta
del precio promocional y las condiciones accesorias que puedan aminorar sus
ventajas, el consumidor podr conocer la naturaleza efectiva y las condiciones
globales de tales servicios y adoptar una decisin de consumo adecuadamente
informada sobre ellos (Res. N 0026-2005/TDC-INDECOPI).
Un consumidor razonable que adquiere un bien debe realizar la revisin

de este antes de manifestar su conformidad en la entrega, siendo que de verifi-
car alguna irregularidad, dejara constancia de tal hecho a fin que el proveedor
tome las medidas adecuadas para corregir el defecto (Res. Final N 204-2008/
CPC). No se olvide adems que todo proveedor est en la obligacin de res-
ponder las inquietudes de sus consumidores, dando detalles sobre la ejecucin
del servicio, a fin de absolver todas las interrogantes del cliente (Res. Final
N 201-2008-CPC). No obstante, la Comisin considera que si se adquiere un
producto pero no se informa al consumidor que es necesaria una instalacin
adicional, que permita la utilizacin de dicho producto (motivo por el cual se
hubiera cambiado la decisin de compra y se hubiese optado por otro bien), se
est vulnerando el deber de informacin (Res. N 249-2008/CPC).
En cuanto a al celebracin del acuerdo contractual, se dijo en alguna oca-

sin que a pesar de ser el contrato de seguro uno de carcter consensual, este
debe cumplir con las formalidades exigidas por la SBS, por lo tanto, debe
existir una constancia escrita de su contratacin o que el consumidor firme
una ratificacin de la afiliacin realizada va telfono. En tal caso, se incurre
en infraccin al deber de informacin al consumidor, si solo a travs de una
llamada telefnica se perfecciona el contrato de seguro, siendo este mecanis-
mo incapaz de garantizar que se brinde al consumidor informacin suficiente
para que pueda adoptar una adecuada decisin de consumo, en tanto que exis-
ten condiciones generales y particulares de la pliza que no son informadas
o que es difcil que un consumidor razonable pueda preguntar sobre todas las
posibilidades de aplicacin del seguro, en la medida que no tiene a la vista las
condiciones de la pliza del seguro, siendo esta, recin remitida a los consu-
midores, luego de aceptar la afiliacin (Res. Final N 297-2008/CPC).
Sobre el tema de la responsabilidad por incumplimientos contractuales del

proveedor, el TDC ha advertido tambin que la limitacin de responsabilidad
111
a favor del proveedor establecida en el contrato no surte efectos en el consu-

midor en tanto restringe la prestacin que constituye su obligacin principal
(Res N0363-2008/SC2-INDECOPI).
En cuanto al cambio de las condiciones pactadas, un consumidor razo-

nable esperara, por ejemplo, que el centro educativo donde matricule a sus
hijos le informe con la debida anticipacin de los cambios que podran ocu-
rrir durante la prestacin de los servicios educativos, ello con la finalidad
de tomar una decisin adecuada respecto a si matricular a su hijo en dicho
centro educativo. No esperara que se le informe tres das antes de la matrcula
de los cambios realizados a esta, como sucedi en un caso analizado (Res.
N 0511-2000/TDC-INDECOPI). En sentido similar, el cambio de compaa
de seguros es una situacin en un contrato celebrado con un banco implica
una modificacin de las condiciones pactadas, lo que debe ser oportunamente
puesto en conocimiento del cliente, pues le es a este indispensable saber con
qu compaa aseguradora haba pactado el banco a efectos de hacer un ade-
cuado uso de la pliza que se le haba otorgado, en caso fuera necesario (Res.
Por su parte, una aseguradora no brinda un servicio idneo cuando mo-

difica, por ejemplo, las condiciones del seguro de salud pactadas, reducien-
do los beneficios ofrecidos inicialmente e incrementando injustificadamente
la prima correspondiente a cada uno de los miembros de su grupo familiar.
Tampoco cuando pretende desconocer las mismas condiciones en las plizas
de los hijos del consumidor (Res. N 0603-2005/TDC-INDECOPI). Y es que
toda empresa aseguradora tiene la responsabilidad de brindar la informacin
necesaria a sus asegurados para que ellos puedan utilizar los servicios de un
centro mdico con la seguridad que, luego de ser atendidos, puedan requerir
a la aseguradora el reembolso de los gastos ocasionados por dicha atencin
mdica. Dicha informacin, por lo dems, no debe limitarse a sealar ciertas
restricciones, sino que tambin debe indicarse cules son los centros afiliados
a la aseguradora a los cuales puede acudir el consumidor, o en su defecto,
informarle que un determinado centro mdico no cuenta con la autorizacin
o certificacin de salud correspondiente y que por lo tanto, cualquier atencin
realizada en ese centro mdico no ser cubierto por el seguro (Res. N 0284-
2005/TDC-INDECOPI).
En otro caso interesante, el organismo supervisor en materia de telefo-

na consider que la empresa Telefnica del Per S.A.A. no haba informado
112
apropiadamente a los usuarios del servicio de telefona fija sobre las condicio-
nes de uso y tarifas de las tarjetas prepago denominadas Lnea 147, ni haba
recabado la autorizacin previa para el cobro de tarifas mayores a las que
corresponden al servicio de telefona fija. Por ese motivo, orden la devolu-
cin de los importes percibidos indebidamente, con los respectivos intereses
legales (Res. N 008-2000-CD/OSIPTEL).
Igualmente, un consumidor razonable esperara que el servicio brindado

por la empresa corresponda con la informacin contenida en el contrato pre-
paratorio celebrado con esta, de ser el caso, en el cual ambas partes se obli-
garon recprocamente a celebrar en el futuro un contrato definitivo, creando
inmediatamente un vnculo entre las partes para suscribir el contrato final de
acuerdo con lo pactado en el contrato preparatorio. O sea, lo que el consu-
midor espera recibir depender de la informacin brindada por el proveedor,
motivo por el cual, al momento de analizar la idoneidad del producto o ser-
vicio se deber tener en cuenta lo ofrecido por este ltimo y la informacin
brindada (Res. N 1685-2007/CPC).
En temas de servicios financieros, se ha dicho que al contratar con una entidad

de este rubro, un consumidor razonable esperara que los importes que le sean co-
brados por el proveedor del servicio, producto del retraso en el pago de su deuda,
estn debidamente justificados o sustentados. Por lo tanto, en el caso denominado
gasto de cobranza, el consumidor puede exigir que dicho cobro est sustentado
en las gestiones de cobranza que realiz la entidad financiera, como por ejemplo,
al contratar a una tercera empresa para procurarse el cobro de su acreencia o la
remisin de cartas notariales para tal efecto (Res. N 1694-2007-CPC).
De otro lado, se esperara que una vez efectuado el bloqueo de su cuenta,

el banco le informe al consumidor inmediatamente sobre tal operacin, de
modo que pueda utilizar adecuadamente el servicio de tarjetas de crdito y
cuentas de ahorro que ha contratado, pues la informacin que sirve de base a
un bloqueo puede ser incorrecta, en cuyo caso, si el usuario no es informado
oportunamente, se encontrara impedido de hacer las aclaraciones pertinentes
frente al banco, adems que para el usuario del servicio de cuenta de ahorros
resulta de suma importancia conocer con exactitud los saldos de dicha cuen-
ta, as como la posibilidad de utilizarlos. Por ello, si bien el Banco estaba
expresamente autorizado para cargar sin aviso previo en las cuentas del de-
nunciante, dicha operacin debe ser puesta en conocimiento del titular de la
cuenta inmediatamente despus de efectuada. Al no haberlo hecho, el Banco
113
no cumple con su obligacin de informar a los consumidores (Res. N 0573-

2001/TDC-INDECOPI). Tampoco sera lgico para un consumidor razona-
ble que si un banco confirma que su tarjeta de crdito ha sido efectivamente
bloqueada, le sean cargados consumos efectuados despus de dicho bloqueo,
porque un consumidor razonable entiende que el bloqueo de tarjetas de cr-
dito es una medida de seguridad otorgada por el banco justamente para evitar
que la tarjeta anulada contine siendo utilizada. Por lo tanto, en un caso as
el banco no brinda al denunciante toda la informacin relevante respecto del
procedimiento a seguir y de los requisitos necesarios para anular una tarjeta
de crdito, ni tampoco informa acerca de la responsabilidad que podra asumir
en el supuesto de producirse consumos fraudulentos que excedieran el lmite
del fondo de proteccin asignado, infringindose lo dispuesto en la normativa
de proteccin al consumidor (Res. N 0177-2000-TDC-INDECOPI).
Ntese que debido a la posicin del Banco en el mercado, es la parte

que mejor puede implementar medidas de seguridad adicionales destinadas
a prevenir y disminuir los riesgos y perjuicios generados como consecuen-
cia de retiros efectuados con tarjetas de crdito reportadas como robadas
(Res. N 0029-2000-TDC-INDECOPI).
Recientemente, el TDC ha dicho tambin que si bien las entidades finan-

cieras tienen la libertad de organizar su estructura interna y la de sus sucur-
sales de la manera que consideren ms conveniente, ello no puede perjudicar
al consumidor, ni restringir la libertad de efectuar consultas y requerir in-
formacin empleando la red de agencias de la entidad financiera con la que
entabl la relacin de consumo y no necesariamente remitir sus solicitudes
a cada una de las sucursales, aun cuando estas se encuentren en el exterior
(Res. N 0427-2010/SC2-INDECOPI). En esa lnea tambin, un consumidor
esperara que su informacin crediticia, as como los datos referidos a todas
las transacciones realizadas por este en una misma entidad financiera se en-
cuentren contenidas en una base de datos a la cual estuvieran interconectadas
todas sus sucursales a nivel nacional. De esta manera, el cliente no se vera
restringido a tener que acudir a una sola oficina para solicitar nuevos crditos,
dado que el banco se encontrara en la posibilidad de evaluar la aprobacin
de nuevos prstamos desde cualquiera de sus agencias (Res. N 1800-2008/
TDC-INDECOPI).
En cuanto a las cepirs (centrales privadas de riesgos), el TDC ha sealado

que si bien estas no estn obligadas a verificar la informacin de sus fuentes
antes de incorporarlas a sus bases de datos, esta excepcin solo opera en esta
114
etapa, ya que de acuerdo con la ley de la materia estas empresas tienen la obli-
gacin de efectuar dicha verificacin posteriormente, cuando as lo solicite el
titular de la informacin ejerciendo su derecho a exigir la revisin y, de ser el
caso, la modificacin o cancelacin de datos. En ese sentido, y constituyendo
una infraccin al deber de idoneidad, las cepirs son objetivamente responsa-
bles por negarse a actualizar sus bases de datos.
Con relacin a ventas inmobiliarias, para el TDC un consumidor razo-

nable esperara que la constructora que ofrece la edificacin y entrega de un
inmueble en un determinado plazo, sea la titular del terreno sobre el que se
efectuar la construccin, y haya obtenido la licencia municipal para iniciar
la obra. En ese sentido, ante la imposibilidad de la constructora para iniciar y
culminar la obra por las carencias indicadas, resulta justificada la exigencia
del consumidor con el fin de que le sea devuelto el dinero abonado por el in-
mueble, toda vez que este no se le podr entregar, pese a las expectativas que
le fueron generadas sobre la base de la informacin entregada por la propia
denunciada y que fueron incorporadas en el contrato de compraventa, cuya
vigencia o resolucin puede ser discutida por las partes en la va correspon-
diente (Res. N 194-2005/TDC-INDECOPI).
En el tema de informacin sobre pasajes, se determin en un caso que al

haberse realizado la cancelacin del viaje con una anticipacin de solo dos
das, no resultaba razonable que la agencia de viajes se encuentre obligada
a devolver el ntegro del monto prepagado, puesto que este ya haba sido
destinado al pago de las actividades correspondientes a la adquisicin de los
pasajes contratados. Pero tambin se observ que si bien la agencia de viajes est
facultada para efectuar la retencin de parte de la suma de dinero que entreg, esta
no inform adecuadamente al denunciante sobre las condiciones en las cuales el
prepago no resultaba reembolsable, por lo que incurri en infraccin a la norma-
tiva de proteccin al consumidor (Res. N 0208-2000-TDC-INDECOPI). De
otro lado, en un caso relacionado con un programa juvenil de intercambio
cultural y oportunidad laboral, un consumidor razonable esperara que el pro-
veedor de dichos servicios tome las medidas necesarias para asegurar la exis-
tencia y responsabilidad del futuro empleador, de tal manera que al llegar al
pas de intercambio cultural, los participantes cuenten con el puesto de trabajo
contratado, ya que una de las obligaciones de dichos programas consiste
en verificar la aptitud de los empleadores que formarn parte del mismo
115
En otra oportunidad, la Comisin consider que un consumidor razonable

que adquiere boletos areos en una agencia de viaje esperara que esta cumpla
con informar adecuadamente respecto de los horarios y requisitos a ser cum-
plidos a fin de poder abordar sin inconveniente. Siendo as, corresponde a la
agencia encargada de la venta de los boletos informar al consumidor sobre el
peso permitido del equipaje (Res. N 1693-2007-CPC).
En cuanto al tema de los rotulados en los productos, el deber de infor-

macin se extiende a sus ingredientes y componentes (Res. N 0130-2004/
TDC-INDECOPI). Luego, la Ley N 28405, Ley de Rotulado de Productos
Industriales Manufacturados, establece como contenido obligatorio del rotu-
lado, aquella informacin relativa a la naturaleza, caractersticas, contenido,
origen del producto, as como sus condiciones de uso y referencias del pro-
veedor. Asimismo, se establece la obligacin que toda informacin referente a
las advertencias, riesgos previsibles, as como los cuidados a seguir en caso de
producirse un dao deben estar consignados en idioma castellano, de acuerdo
a la normativa de proteccin al consumidor que regula la obligacin que tie-
nen los proveedores de consignar informacin en castellano en los rotulados
de los productos que comercializan (Res. N 1992-2007/CPC).
Sobre le tema, el TDC seal en alguna oportunidad que como no exis-

ta una disposicin expresa en la legislacin peruana que obligara a los pro-
veedores a incluir el nombre especfico de todos los aditivos presentes en el
producto alimenticio envasado, y al no ser esa inclusin indispensable para
garantizar el derecho a la informacin de los consumidores, es suficiente la
inclusin en el rotulado la denominacin genrica de estos. No obstante, en
aquellos casos en que se verifique que algn ingrediente incluidos los adi-
tivos de un producto alimenticio envasado presente riesgos en condiciones
normales o previsibles, dicha situacin deber ser claramente advertida a los
consumidores (Res. N 0123-2004/TDC-INDECOPI).
El criterio adoptado por el TDC se sustenta en el derecho a la libertad den-

tro de la ley, reconocido constitucionalmente, por el cual nadie est obligado a
hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe, y en
tanto no exista una disposicin expresa en la legislacin peruana que obligara
los proveedores a incluir el nombre especfico de los aditivos. Asimismo, la
Sala consider que el nombre especfico de estos componentes no es indis-
pensable para garantizar el derecho a la informacin de los consumidores,
tomando en cuenta la divergente posicin que sobre la materia se aprecia en la
116
legislacin comparada, en las que alternativamente se establece la indicacin

de la denominacin genrica o del nombre especfico del aditivo, de lo cual
se desprende que cualquiera de ambas formas es suficiente para garantizar el
derecho a la informacin que asiste a los consumidores (Res. N 0130-2004/
TDC-INDECOPI).
La razonabilidad de una advertencia, sea que est referida a los riesgos

y peligros que normalmente tienen ciertos productos o que est referida a
los riesgos y peligros no previstos que se detecten con posterioridad a la co-
locacin de los productos en el mercado debe ser analizada en relacin con
los siguientes elementos bsicos: a) La advertencia debe ser difundida con la
debida celeridad. Se deben difundir las advertencias en un plazo prudencial de
acuerdo con la gravedad del riesgo o peligro involucrado. Esto implica que,
tratndose de un grave dao a la salud de los consumidores, las advertencias
deben ser difundidas de inmediato, apenas existan indicios razonables para
suponer la existencia del peligro. b) EI uso de un encabezamiento o seal
de advertencia adecuados al riesgo o peligro que se advierte. El ttulo con
el que pretende llamar la atencin del consumidor debe ser adecuado para
que, sin alarmar innecesariamente, llame la atencin lo suficientemente en
relacin con la magnitud del riesgo al segmento de la poblacin afectada que
busca advertirse y permita a los interesados identificar la importancia de la
advertencia para ello. c) El tamao y frecuencia de la advertencia deben de
ser adecuados. Las dimensiones de la advertencia y la frecuencia con la que
se hace (en el caso que la advertencia se haga por medios de comunicacin)
deben permitir razonablemente que se llegue a la mayora de los consumi-
dores afectados. d) Se debe especificar la naturaleza del riesgo o peligro que
se advierte. Esto implica sealar si estamos, por ejemplo, frente a un riesgo
a la salud, o a la propiedad del consumidor, o simplemente pueden impli-
car la prdida del producto adquirido. Por ejemplo, si un producto es txico
si se bebe o daino si se aplica sobre los ojos, debe indicarse tales efectos.
e) Debe utilizarse un lenguaje accesible y entendible por un consumidor ra-
zonable. Debe, por lo tanto, descartarse el uso de lenguaje excesivamente
tcnico o cientfico, utilizndose por el contrario trminos que permitan al
consumidor entender cules son los riesgos o peligros que se le advierten.
f) Se debe describir el nivel de certidumbre que rodea al riesgo o peligro
previsible. Si el riesgo es solo potencial o no se tiene certeza absoluta de
este, puede indicarse ello en el aviso, pudiendo en esos casos usarse expre-
siones condicionales. Por el contrario si se trata de un riesgo cierto y pre-
ciso, debe utilizarse un lenguaje que de a entender ello al consumidor.
117
g) Deben explicarse las medidas que se deben adoptar para evitar el riesgo o
para mitigar los efectos que pudieran producirse. La advertencia debe, de ser
posible, sealar cmo corregir estos problemas de una manera clara y sencilla.
Estos elementos deben analizarse, de acuerdo a los criterios desarrollados en
el cuerpo de la presente Resolucin, a fin de determinar si la advertencia dada
fue o no razonable y, por lo tanto, idnea de acuerdo a la Ley (Res. N095-96-
TDC).
En cualquier caso, la alusin de una caracterstica que no corresponde

a la composicin efectiva del producto, induciendo a error al consumidor,
configura una infraccin al deber de informacin de los proveedores (Res.
N0130-2004/TDC-INDECOPI).
En otro caso, el TDC seal que determinadas entidades denunciadas in-

fringieron el derecho a la informacin del consumidor al consignar nica-
mente en un idioma distinto al castellano la informacin relacionada con los
ingredientes, componentes y advertencias del producto y los cuidados que
se deben seguir en los casos en que se produzca un dao, vulnerando de esta
manera la normativa de proteccin al consumidor (Res. N 0036-2004/TDC-
INDECOPI).
Finalmente, en el caso de que el rotulado sea facultativo, la Comisin se ha

reservado el derecho de efectuar control difuso sobre las normas respectivas, en
caso considerara que la informacin omitida vulnera notoriamente el derecho a
la informacin que tienen los consumidores (Res. N 1680-2007/CPC).
118
4
CAPTULO
Proteccin a la salud
y a la seguridad
Comentario
Como se ha visto, el artculo 65 de la Constitucin seala

que el Estado defiende el inters de los consumidores y usua-
rios, velando en particular por la salud y la seguridad de la
poblacin. Vale decir, que entre los valores de fondo a los que
apunta la proteccin constitucional al consumidor se hace un
priorizacin constitucional expresa, justificada como bien lo
explica el TDC (Res. N 0821-2005/TDC-INDECOPI) por-
que la salud y la seguridad constituyen derechos fundamen-
tales y deben prevaler sobre cualquier inters patrimonial. De
ordinario adems productos defectuosos, deficiencias infor-
mativas y, en general, servicios no idneamente efectuados
pueden poner en riesgo tales valores constitucionales, lo cual
es socialmente indeseable.
En cuanto al tema de salud, en este punto de la obra nos

hemos detenido principalmente a analizar casos mdicos o
famacuticos, teniendo en cuenta que las clnicas y los pro-
fesionales mdicos son proveedores de servicios y sus negli-
gencias pueden derivar en violaciones a la normativa de con-
sumo, ms all de las sanciones civiles u otras que pudieran
aplicarse. Puede destacarse particularmente que el Indecopi
haya deslindado las obligaciones mdicas de medios y resul-
tados, englobndose entre estas ltimas aquellas en las que
el proveedor mdico debe garantizar la curacin o resultado
mdico prefijado, como sucede con las operaciones sencillas
o rutinarias o los casos de cirugas estticas. Ello aun cuan-
do en estricto toda obligacin contractual deba ser calificada
como de resultado, solo que en las llamadas obligaciones de
medios el resultado de prestacin es simplemente poner al
119
agente en una mejor posicin de lograr los resultados subjetivos o personales

buscados, como en el caso del mdico que diligentemente opera a un enfermo
grave que finalmente muere, habindose provedo un servicio idneo en tal
caso.
La proteccin a la salud va de la mano adems con el derecho a la infor-

macin de los consumidores, en necesidad que existe de advertir al consu-
midor sobre los riesgos a la salud que pueden derivarse del consumo o uso
de determinados productos, o como es el caso tambin de las consecuencias
previsibles de un servicio mdico, que deben ser comunicadas al paciente o a
sus familiares, segn el caso, para que medie un consentimiento informado.
En general, y como lo seala el TDC (Res. N 0535-2005/TDC-INDECOPI),
los diversos productos y servicios puestos a disposicin de lo consumidores y
usuarios no deben conllevar riesgo injustificado o no advertido para su salud
o seguridad o la de sus bienes, por lo que si por la naturaleza del producto o
del servicio el riesgo sea previsible, este debe ser advertido al consumidor,
as como el modo correcto de empleo del producto o servicio de que se trate.
Garantizar la seguridad de los consumidores y usuarios, y de sus bie-

nes, es tambin un objetivo fundamental de la proteccin constitucional
a los consumidores, aun cuando el TDC reconozca Res. N 0489-2005/
TDC-INDECOPI que la seguridad razonable que los proveedores garanti-
zan no puede llevar a la previsin de todo el universo posible de situaciones
o riesgos, ms all se la siempre exigible asistencia oportuna al consumidor
usuario afectado en su integridad o seguridad. En nuestro medio, se han visto
particularmente muchos casos de responsabilidad por robos en los estacio-
namientos vehiculares que brindan determinados locales comerciales como
servicio accesorio; o incluso tambin en los deslindes de responsabilidad por
el mismo hecho que hacan empresas dedicadas exclusivamente al servicio de
playa de estacionamiento, lo que fue proscrito jurisprudencialmente. Y si bien
en la actualidad existe una legislacin emitida sobre la materia, el desarrollo
jurisprudencial ms relevante provino de los tribunales del Indecopi, por lo
cual conviene revisarse preferentemente.
En el fondo, se evidencia de la mayora del TDC y de la Comisin que

implcitamente se asume como deber contractual del proveedor lo que ca-
lificara en el concepto civil de los deberes o prestaciones accesorios, que
forman parte de la relacin jurdica contractual el garantizar la seguridad
personal y patrimonial del agente, no bastando con proveer el producto o
120
Proteccin a la salud y a la seguridad
servicio con toda la informacin relevante del caso. Ello incluso, por ejemplo,
en los recurrentes casos de usos irregulares o ilegtimos de tarjetas de crdito
ajenas, robadas o clonadas, atribuyndose en muchos de los procedimientos la
responsabilidad administrativa estrictamente al ente emisor de la tarjeta, por
encontrarse este en mejor posicin para adoptar todas las medidas adecua-
das que garanticen la seguridad del sistema empleado entre otras, ver Res.
N0899-2008/TDC-INDECOPI.
Base legal


Artculo VI.- Polticas pblicas
1. El Estado protege la salud y seguridad de los consumidores a travs
de una normativa apropiada y actualizada, fomentando la participacin
de todos los estamentos pblicos o privados. Para tal efecto, promueve
el establecimiento de las normas reglamentarias para la produccin y
comercializacin de productos y servicios y fiscaliza su cumplimiento a
travs de los organismos competentes.
Artculo 1.- Derechos de los consumidores

1.1 En los trminos establecidos por el presente Cdigo, los consumido-
res tienen los siguientes derechos:
a. Derecho a una proteccin eficaz respecto de los productos y servicios
que, en condiciones normales o previsibles, representen riesgo o peligro
para la vida, salud e integridad fsica. ()
Artculo 25.- Deber general de seguridad

Los productos o servicios ofertados en el mercado no deben conllevar,
en condiciones de uso normal o previsible, riesgo injustificado o no ad-
vertido para la salud o seguridad de los consumidores o sus bienes.
121
Artculo 26.- Medidas de los proveedores frente a los riesgos previstos

En caso de que, por la naturaleza o componentes del producto o del
servicio que se comercialice, el riesgo sea previsible para el proveedor,
este debe tomar las medidas necesarias para su adecuada conservacin,
manipulacin y transporte, advirtiendo al consumidor de dicho riesgo,
as como del modo correcto de la utilizacin del producto o la presta-
cin del servicio, y las acciones a tomar en caso de producido un dao.
Las acciones del proveedor no deben incrementar el riesgo previsible.
Artculo 27.- Informacin de productos o sustancias peligrosas

La comercializacin de productos qumicos y de todos aquellos que en
su composicin lleven sustancias o elementos peligrosos debe efectuar-
se cumpliendo con las normas sectoriales pertinentes, empleando en-
vases que garanticen la salud y seguridad de los consumidores, consig-
nando de forma visible y destacada las indicaciones sobre su uso y las
advertencias sobre su manipulacin. ()
Artculo 67.- Proteccin de la salud

67.1 El proveedor de productos o servicios de salud est en la obli-
gacin de proteger la salud del consumidor, conforme a la normativa
sobre la materia.
67.2 La prestacin de servicios y la comercializacin de productos de
salud a los consumidores se rigen por las disposiciones establecidas en
la Ley nm. 26842, Ley General de Salud, normas complementarias,
modificatorias o las que la sustituyan y en lo que no se oponga por las
disposiciones del presente Cdigo.
67.3 Los establecimientos de salud y los servicios mdicos de apoyo
tienen el deber de informar al consumidor, a sus familiares o allegados
sobre las caractersticas del servicio, las condiciones econmicas de la
prestacin y dems trminos y condiciones, as como los aspectos esen-
ciales vinculados al acto mdico.
67.4 El derecho a la proteccin de la salud del consumidor es irre-
nunciable. Sin perjuicio del pleno reconocimiento de estos derechos
conforme a la normativa de la materia, los consumidores tienen, de
acuerdo al presente Cdigo, entre otros, los siguientes derechos:
a. A que se les brinde informacin veraz, oportuna y completa sobre las
caractersticas, condiciones econmicas y dems trminos y condicio-
nes del producto o servicio brindado.
122
b. A que se les d, en trminos comprensibles y dentro de las conside-

raciones de ley, la informacin completa y continua sobre su proceso,
diagnstico, pronstico y alternativas de tratamiento, as como sobre
los riesgos, contraindicaciones, precauciones y advertencias sobre los
productos o servicios brindados.
c. A que se les comunique de forma suficiente, clara, oportuna, veraz y
fcilmente accesible, todo lo necesario para que puedan dar su consen-
timiento informado, previo a la entrega de un producto o la provisin
de un servicio.
67.5 Lo previsto en el Cdigo no afecta las normas que en materia de
salud otorguen condiciones ms favorables al usuario.
Artculo 68.- Responsabilidad por la prestacin de servicios de salud

68.1 El establecimiento de salud es responsable por las infracciones al
presente Cdigo generadas por el ejercicio negligente, imprudente o
imperito de las actividades de los profesionales, de los tcnicos o de los
auxiliares que se desempeen en el referido establecimiento, sin perjui-
cio de las responsabilidades que les correspondan a estos.
68.2 El establecimiento de salud tambin es responsable por los actos
de los profesionales que de manera independiente desarrollen sus acti-
vidades empleando la infraestructura o equipos del primero, salvo que
el servicio haya sido ofrecido sin utilizar la imagen, reputacin o marca
del referido establecimiento y esa independencia haya sido informada
previa y expresamente al consumidor; sin perjuicio de lo dispuesto en el
prrafo 68.1. La responsabilidad del establecimiento de salud conforme
a esta norma es solidaria. ()
Artculo 112.- Criterios de graduacin de las sanciones administrativas
Al graduar la sancin, el Indecopi puede tener en consideracin los si-
guientes criterios: ()
5. La naturaleza del perjuicio causado o grado de afectacin a la vida,
salud, integridad o patrimonio de los consumidores. ()
Se consideran circunstancias agravantes especiales, las siguientes: ()
3. Cuando la conducta infractora haya puesto en riesgo u ocasionado
dao a la salud, la vida o la seguridad del consumidor.
123
1. Sustrato constitucional
Como lo seala el TDC, los derechos a la integridad fsica, la salud y
seguridad de la persona, constituyen derechos fundamentales y prevalecen
sobre cualquier inters patrimonial. Asimismo, nuestro ordenamiento jurdico
reconoce el derecho de los consumidores a su integridad fsica y dignidad,
derechos consagrados en el numeral 1 del artculo 2 de la Constitucin Pol-
tica del Per. Sobre este tema, el Tribunal Constitucional se ha pronunciado
en la Sentencia del 12 de agosto de 2004, recada en el Expediente N 2333-
2004-HC/TC, diciendo que el derecho a la integridad personal se encuentra
consagrado en el inciso 1 del artculo 2 de la Constitucin Poltica vigente. En
puridad se trata de un atributo indesligablemente vinculado con la dignidad
de la persona, y con los derechos a la vida, a la salud, a la seguridad personal
y al libre desarrollo y bienestar. El reconocimiento de su importancia es tal,
que oblig al legislador constituyente no solo a establecer su proteccin a
travs de lo dispuesto en el referido precepto, sino tambin, adicionalmente, a
ratificarlo tuitivamente a travs de lo dispuesto en el apartado h) del numeral
23 del artculo 2 de la Constitucin. () En ese contexto, el ser humano es,
per se, portador de estima, custodia y apoyo heternomo para su realizacin
acorde con su condicin humana, de all que la defensa de su integridad forme
parte de la dimensin vital de la persona y, que, por ende, la Constitucin le
reserve deferente tutela y vocacin tuitiva. Enrique lvarez Conde [Curso de
Derecho Constitucional. Vol. I. Madrid: Tecnos. 1999, Pg. 334] enfatiza que
el derecho a la vida se prolonga en el derecho a la integridad fsica y moral. En
efecto, el reconocimiento y defensa que el texto constitucional consagra a la
vida humana, no supone llana y elementalmente la constitucionalizacin del
derecho a la mera existencia, sino que abarca la responsabilidad de asegurar
que esta se despliegue con dignidad. Por ende, necesita y exige condiciones
mnimas, entre las cuales ocupa lugar preferente el resguardo de la integridad
humana en sentido lato. () Igualmente, el derecho a la integridad personal
se entronca con el derecho a la seguridad personal, puesto que supone la con-
viccin y certeza del respeto de uno mismo por parte de los dems, en tanto
se ejercita un derecho y se cumple con los deberes jurdicos (Res. N 0821-
2005/TDC-INDECOPI).
En lnea con lo sealado, existen actividades econmicas que por su natu-

raleza requieren de un control previo sobre la base de normas especializadas
124
y cuya supervisin se mantiene durante todo el ejercicio de la actividad. Este

es el caso, de los servicios de transporte, los servicios bancarios, la industria
de alimentos, la industria farmacutica, entre otras, en las que el solo control
posterior resultara ineficaz para garantizar bienes jurdicos de inters pblico
como son la salud e integridad de las personas, la proteccin del ambiente, la
confiabilidad del sistema de ahorro y financiamiento, etc. Frente a este tipo de
actividades, el Estado impone un control previo (autorizaciones o registros) a
cargo de organismos pblicos especializados, cuya finalidad es velar porque
la realizacin de tales actividades econmicas se desarrollen en el marco de
las normas reglamentarias que las rigen, siendo este el objetivo ltimo de su
accionar y no la proteccin del consumidor o de otros intereses que puedan
verse vulnerados por el incumplimiento de dichas reglamentaciones. Es en
el marco de la relacin de sujecin especial establecida entre las empresas
supervisadas y los organismos de supervisin que estos ltimos pueden sus-
pender o cancelar la autorizacin otorgada a ttulo de sancin (Res. N 0201-
2005/TDC-INDECOPI).
2. Proteccin de la salud
2.1. Competencia del Indecopi

Es de notar que en la Ley General de Salud y en sus normas reglamenta-
rias, se regulan entre otros temas, principalmente, los derechos y deberes con-
cernientes a la salud individual y la salud de terceros, el ejercicio de las pro-
fesiones mdicas y afines y las actividades tcnicas y auxiliares, los productos
farmacuticos, la competencia de la Autoridad de Salud, las medidas de segu-
ridad, infracciones y sanciones, entre otros. Conforme se precisa en dicha ley,
la Autoridad de Salud se organiza y se ejerce a nivel central, desconcentrado y
descentralizado y la ejercen el Poder Ejecutivo y los rganos descentralizados
de gobierno. La Autoridad de Salud tiene a su cargo la direccin y gestin de
la poltica nacional de salud y acta como la mxima autoridad normativa en
dicha materia. Asimismo, en aplicacin y cumplimiento de las normas de sa-
lud, los rganos descentralizados quedan facultados para disponer, dentro de
su mbito, medidas de prevencin y control de carcter general o particular en
las materias de su competencia, pudiendo imponer sanciones (como multas,
cierre temporal del establecimiento) por las infracciones que cometan a la
Ley General de Salud o a su reglamento aquellos que se encuentran bajo sus
supervigilancia (Res. N 0331-2001/TDC-INDECOPI).
125
Ahora, si bien en la ley antes mencionada se regulan las facultades de con-

trol, prevencin y fiscalizacin de los rganos desconcentrados y descentrali-
zados que componen la Autoridad de Salud, en esta no se encuentra regulada
la solucin de conflictos, en el mbito administrativo, entre el prestador del
servicio de salud y el paciente o usuario de dicho servicio. Las competencias de
la autoridad estn orientadas al control regulatorio general, mas no a sancionar
las infracciones en la prestacin negligente de los profesionales de la salud a sus
pacientes. Por otro lado, estn comprendidos dentro del mbito de aplicacin de
la normativa de proteccin al consumidor todas las personas naturales o jurdi-
cas, de derecho pblico o privado, que se dediquen en establecimientos abier-
tos al pblico o en forma habitual, a la comercializacin de bienes o la presta-
cin de servicios en el territorio nacional. Luego, la autoridad competente para
conocer de los procedimientos administrativos y la imposicin de las sanciones
en estos casos es la Comisin, debiendo ser negada su competencia por norma
expresa de rango legal. Justamente, en la Ley General de Salud no se niega la
competencia de la Comisin, ni del TDC en segunda instancia, para conocer de
las presuntas infracciones que se puedan cometer en la prestacin de dicho ser-
vicio, ni mucho menos de las sanciones que pudiesen interponer estos rganos
funcionales. En ese sentido, de conformidad con los criterios establecidos la
Comisin tiene competencia para conocer un procedimiento de haberse acredi-
tado, en primer trmino, la existencia de una relacin de consumo entre el pres-
tador del servicio mdico y el usuario o destinatario final del mismo, es decir, la
existencia de un servicio prestado por un proveedor en favor de un consumidor
o usuario final, a cambio de una retribucin econmica; y, en segundo lugar,
la inexistencia de una norma especial de rango legal que otorgue competencia
a un rgano distinto a la Comisin, respecto a los supuestos contemplados la
normativa de proteccin al consumidor (Res. N 0331-2001/TDC-INDECOPI).
En estos casos, no es atendible el argumento de que estamos frente a un

servicio pblico de carcter asistencial, ya que sera hacer una diferenciacin
donde la ley no la hace, pues son de competencia de la Comisin aquellos
servicios que se presten a cambio de una retribucin. No es necesario evaluar
para ello si la retribucin guarda equilibrio con la prestacin o servicio recibi-
do, ni excluye tal competencia el hecho que se reciba algn tipo de subsidio.
El consumidor tiene el amparo como tal a cambio de la retribucin que paga;
y excluir ese supuesto es crear una excepcin que la ley no tiene prevista. En
suma, el paciente o usuario de un servicio de salud puede ser considerado un
consumidor razonable en los trminos de la normativa de proteccin al consu-
midor, al igual como un usuario de cualquier otro servicio, an en el supuesto
de que el servicio de salud sea considerado una actividad que implique cierto
126
riesgo. El servicio de salud se encuentra comprendido dentro de la Ley, con lo

cual, en el supuesto que se denuncie la falta de idoneidad o de informacin en
la prestacin de este, se tendr que analizar, asimismo, si el usuario o benefi-
ciario (consumidor) actu de una manera razonable o no (Res. N 0331-2001/
TDC-INDECOPI).
Finalmente, en el caso de los servicios de contenido asistencial (servicio

hospitalario estatal), estos no se brindan en un esquema de mercado u ope-
raciones de consumo, ya que el prestador del servicio esta en la obligacin
irresistible de prestarlo, de igual manera que el beneficiado con el servicio no
tiene ninguna posibilidad de eleccin de las condiciones, ya que no se paga en
estricto un precio sino ms bien una compensacin por el servicio que recibe,
destinada a mantener la operatividad de este. Por lo tanto si se incumple con
sus labores dicho acto no sera incurso en infracciones contra los derechos del
consumidor, sino ms bien seran aplicables las leyes propias del Estado para
sancionar a su personal (Res. Final N 307-2008/CPC).
2.2. Agentes proveedores de servicios mdicos

Tanto la clnica como el mdico deberan ser considerados proveedores
y, por lo tanto, sujetos bajo el mbito de aplicacin de la normativa de pro-
teccin al consumidor, de modo que ambos podran tener responsabilidad
administrativa ante un eventual dao. Basta que una persona se dedique ha-
bitualmente a la prestacin de servicios como profesional liberal para que sea
sujeto pasivo de la aplicacin de las normas del Decreto Legislativo N 716,
no siendo necesario que lo haga en un lugar abierto al pblico, ni bajo forma
asociada (Res. N 0491-2000-TDC-INDECOPI).
Ahora bien, si un mdico se encuentra en una situacin de dependencia

frente al hospital al momento de brindar servicios de salud, esta entidad es la
que resulta finalmente responsable por los hechos denunciados. En efecto, la
ley considera que el proveedor, en este caso el hospital, se vale de sus depen-
dientes para prestar un servicio, siendo la actuacin de aquellos nicamente
el medio para cumplir con su obligacin frente al consumidor o usuario (Res.
2.3. Responsabilidad mdica y comunicacin de riesgos

En el caso de los servicios de atencin mdica, estos, por su propia natu-
raleza, siempre conllevan un grado de riesgo. Por lo tanto, es necesario que
127
los mdicos y entidades encargadas de la administracin de servicios de salud

acten con la mayor diligencia posible, toda vez que cualquier error podra
ocasionar un dao irreparable en la salud de las personas (Res. N 205-2008-
CPC). Luego, un consumidor razonable que acude a un centro de salud
esperara ser atendido de forma adecuada y se le brinde informacin co-
rrecta tanto de los posibles diagnsticos como de las pruebas realizadas.
Asimismo, esperara que los exmenes arrojen resultados cercanos a la
realidad, a fin de tener un diagnstico acorde a esta (Res. N 241-2008/
CPC).
La normativa de proteccin al consumidor reconoce adems el derecho de

los consumidores a la proteccin contra los productos y servicios que repre-
senten un riesgo o peligro para su salud o seguridad fsica. En ese sentido, los
productos y servicios puestos a disposicin del consumidor no deben conlle-
var riesgo injustificado o no advertido para su salud o seguridad o la de sus
bienes. En caso que, por la naturaleza del producto o del servicio, el riesgo
sea previsible, deber advertirse al consumidor de dicho riesgo, as como del
modo correcto de la utilizacin del producto o servicio (Res. N 0535-2005/
TDC-INDECOPI).
En ese sentido, un consumidor razonable esperara que el riesgo de verse

afectada por un efecto mdico grave (por ejemplo, una parlisis peroneal),
tratndose de un riesgo previsible, le fuera informado antes de someterse a la
operacin que se le practic. De lo contrario, esto es, si dicho riesgo no le fue-
ra informado, un consumidor razonable esperara que el proveedor asuma los
gastos en que incurrira como consecuencia del tratamiento y rehabilitacin
(Res. N0491-2000-TDC-INDECOPI).
2.4. Obligaciones mdicas de medios y de resultados

La obligacin de un mdico es poner su experiencia, conocimientos, habi-
lidad y toda su capacidad en la curacin de un paciente, pudiendo producirse
eventualidades como el estado de salud del paciente, su naturaleza fsica u
otros que impidan alcanzar el resultado deseado. Siendo, entonces, que la
obligacin que un mdico asume frente a su paciente es una de medios y no
de resultados, se considerar cumplida la obligacin, a pesar de no alcanzar
el resultado deseado, cuando el mdico haya puesto todo de s para lograrlo,
actuando con la debida diligencia (Res. N085-96-TDC).
128
No obstante lo sealado, en el caso de prestacin de servicios de ciruga

esttica, o aquellos en los cuales se realizan intervenciones en el cuerpo hu-
mano destinadas a su embellecimiento, un consumidor razonable espera que
al solicitar dichos servicios se le asegure un resultado, el cual no solamente
es previsible, sino que constituye el fin prctico por el cual se han contratado
dichos servicios. Es as que un consumidor razonable considerar cumplida
la obligacin cuando se haya logrado el resultado prometido por el mdico o
la persona encargada. En este supuesto particular, el parmetro de la debida
diligencia es irrelevante a efectos de la atribucin o no de la responsabilidad
objetiva del proveedor; pero ser tenido en cuenta para graduar la sancin
(Res. Final N 169-2002-CPC).
2.5. Algunos casos jurisprudenciales relevantes

El TDC ha sealado que en el rea de emergencias se atienden aquellos
casos donde la vida o salud de una persona estn en peligro inminente de
que puedan ser afectados o que la demora en su atencin pueda agravar su
salud (Res. N 0331-2001/TDC-INDECOPI). Por otro lado, dijo tambin que
cuando una persona accede a un servicio de atencin mdica no prev que los
exmenes que se le practican sean errados, toda vez que las transcripciones
de los resultados de los anlisis, expresados objetivamente, sern el sustento
del diagnstico que finalmente deber emitir el mdico. En ese sentido, la
clnica es responsable por los errores cometidos por sus dependientes, en un
caso concreto, por el personal del laboratorio que incurri en un error tipogr-
fico, toda vez que debe adoptar las precauciones y medidas necesarias para
prevenir estos errores, por lo que se infringe la normativa de proteccin al
consumidor (Res. N 0170-1998/TDC-INDECOPI).
Sobre una enfermedad contrada en las instalaciones de la clnica, el TDC

ha dicho que constituye obligacin de la institucin establecer todas las me-
didas de seguridad destinadas a evitar la propagacin de dicha enfermedad,
ms an si, en el caso concreto analizado, la neumona nosocomial consti-
tuye un riesgo previsible al que se encuentran expuestos sus pacientes (Res.
N0675-2005/TDC-INDECOPI). Queda evidenciada tambin una violacin
a la normativa de proteccin al consumidor, esto es, que la clnica no brind
un servicio idneo y se haya afectado la salud del consumidor, si este tuvo que
ser intervenido quirrgicamente en una segunda oportunidad a efectos de dar
solucin al problema ocasionado por la falta de diligencia observada realizada
(Res. N 0453-2005/TDC-INDECOPI). En un caso concreto analizado, las
129
continuas dolencias de un agente atendido en un centro mdico evidenciaban

que el tratamiento posoperatorio que le brindaban no era eficaz ni suficiente,
razn por la cual quedaba claro que este necesitaba una mayor atencin mdi-
ca. Conforme qued acreditado posteriormente,losmalestareseranproduc-
tode unacompresa degasa putrefacta y una perforacin en el intestino delga-
do hallados al interior de la zona intervenida. Luego, conforme ocurrieron los
hechos, una decisin razonable por parte del doctor hubiese sido mantener en
el rea de emergencias a la persona hasta determinar la causa de los sntomas
que se evidenciaron luego de la operacin. Ntese que qued acreditado que
el denunciante acudi al hospital luego de la intervencin quirrgica por lo
menos en dos oportunidades, sin que ni siquiera el propio mdico encargado
del tratamiento posoperatorio ni un conjunto de mdicos reunidos lograsen
determinar los motivos de los malestares que mostraba el denunciante. Los
hallazgos posteriores en la cavidad abdominal del paciente pudieron haber
puesto en grave riesgo la salud y hasta la vida del paciente. En ese sentido, el
TDC consider que la decisin del doctor no resultaba idnea en los trmi-
nos de la normativa de proteccin al consumidor (Res. N 0331-2001/TDC-
INDECOPI).
En materia de salud escolar, se ha sealado que es deber de un colegio, en

tanto centro educativo, interpretar su reglamento de una manera que garantice
la salud de un alumno, mxime cuando es un principio consolidado en nuestro
ordenamiento jurdico el de respetar el inters superior del menor ante situa-
ciones de conflicto. As, dicha circunstancia no podra ser causal de la ruptura
de la relacin de consumo, no permitindose la matrcula del menor, ya que
es obligacin del colegio brindar las facilidades y aceptar, como fue en el caso
analizado, que una menor lleve una maleta con ruedas o en su defecto brindar
alternativas idneas para que la salud de la nia no se vea afectada, por ms
que resulten literalmente contrarias al reglamento de la institucin. De igual
modo, no es posible alegar una falta de equilibrio armnico, cuando es el
colegio quien debe adecuarse a las necesidades de su alumna, al ser el derecho
a su salud un inters ms importante que el cumplimiento de sus disposiciones
internas (Exp. N 593-2004-CPC).
La existencia de normas al interior de cualquier institucin es necesa-

ria para garantizar una eficiente consecucin de objetivos. En tal sentido, es
evidente que todo colegio tiene la facultad de determinar qu normas resul-
tan apropiadas para alcanzar sus propsitos educativos, as como, para es-
tablecer los sistemas que considere necesarios para garantizar el adecuado
130
cumplimiento de las normas que dicte. Sin embargo, dicha facultad no debe
ser interpretada como una autorizacin absoluta e ilimitada que permita impo-
ner normas carentes de racionalidad, sino que involucra la existencia de una
gran responsabilidad a cargo del colegio, el cual solo podr establecer normas
acordes con el principal objetivo de toda institucin educativa, es decir, la
formacin integral de sus alumnos (Res. N 0121-2005/TDC-INDECOPI).
As por ejemplo, resultara vlido que una norma interna regule el horario
de clases o los patrones de conducta que los alumnos deben respetar en el
colegio. Sin embargo, no podra prohibirse el uso de determinados medica-
mentos, aduciendo que ello interfiere con el ptimo desempeo acadmico de
los nios, ni podra regularse el contenido calrico de los alimentos que los
padres envan a sus hijos, prohibiendo, por ejemplo, el envo de determinados
refrescos. Al respecto, si bien es importante que los padres cuenten con orien-
tacin del colegio en temas como la salud o la alimentacin de sus hijos, lo
cierto es que la participacin de los colegios debe limitarse a informar acerca
de las ventajas o desventajas de las distintas opciones disponibles, toda vez
que existe un mbito de autodeterminacin del que los padres disponen y que
se sustenta en el hecho de que son estos los que se encuentran en mejor posi-
cin para determinar cules son las verdaderas necesidades de sus hijos (Res.
Igualmente, en aspectos como orden y disciplina resulta trascendental la

intervencin de las autoridades del colegio, toda vez que, parte de la forma-
cin de los alumnos involucra la sujecin y cumplimiento de determinados
parmetros de conducta por los educandos. Sin embargo, no es posible que
se incorporen prohibiciones que restrinjan la posibilidad de que los padres
dispongan de las medidas que consideren apropiadas para asegurar su ptimo
estado de salud y desarrollo. Atendiendo a lo sealado, toda norma dictada
por un colegio debe ajustarse al ejercicio racional y proporcional del encargo
educativo que reciben de los padres, titulares originarios de ese derecho, y
no debe vulnerar el derecho de estos a intervenir en la educacin, cuidado y
formacin de sus hijos (Res. N 0121-2005/TDC-INDECOPI).
En un caso materia de este pronunciamiento, el TDC consider que los

padres de una menor tenan pleno e irrestricto derecho a decidir, sobre la base
de la informacin disponible en el mercado y tomando en consideracin la
salud de su menor hija, el tipo de instrumento portador de tiles escolares
que consideraban acorde a sus singulares necesidades y requerimientos, sin
131
que exista norma escolar vlida que pueda prohibir o restringir su derecho a
procurar el mayor bienestar y comodidad de su menor hija. En este caso, es
necesario mencionar que se trataba de un mecanismo destinado a facilitar el
transporte de los tiles escolares y los padres tenan pleno derecho de esco-
ger los medios que consideren ms apropiados para que sus hijos transporten
dicho material; y ninguna norma escolar puede restringir este derecho en su
esencia. As, las normas previstas por los colegios deben guardar correspon-
dencia con los derechos e intereses de los menores protegidos por la Constitu-
cin, motivo por el cual, nunca podran colocar a los alumnos en una situacin
que involucre algn tipo de riesgo o peligro, ni establecer normas que directa
o indirectamente limiten el derecho a la proteccin de su salud (Res. N 0121-
2005/TDC-INDECOPI).
Por lo tanto, en el caso concreto estudiado el colegio incurri en una in-

fraccin al deber de idoneidad contenido de la normativa de proteccin al
consumidor como consecuencia de la exigencia de que la menor transporte
sus tiles escolares en un accesorio prohibido y como razn suficiente para
retirarle la matrcula escolar al ao siguiente. La falta de idoneidad del ser-
vicio por la conducta del Colegio consisti en crear y pretender imponer una
norma de comportamiento a los alumnos que vulnera la esfera de decisin de
los padres de familia y que no atendi al derecho a la proteccin de la salud
de los educandos (Res. N 0121-2005/TDC-INDECOPI).
Por otro lado, un colegio puede requerir que los alumnos empleen tiles
escolares no txicos cuyo uso no sea susceptible de poner en riesgo su salud
o la de sus compaeros, sin embargo, ello no justifica que basndose en esa
atribucin interfieran en la esfera de autodeterminacin de sus consumidores
requirindoles la presentacin de productos de marcas determinadas, privn-
dolos de la libertad de elegir entre los diversos productos de similar naturaleza
y caractersticas que se comercializan en el mercado que puedan resultar ms
adecuados para su presupuesto (Res. N 0412-2005/TDC-INDECOPI).
Asimismo, todo colegio debe tener en cuenta que corresponde a cada pa-
dre de familia la decisin de contratar un seguro que cubra los accidentes que
pudiera sufrir su menor hijo, por lo que no puede ser obligado ni por el centro
educativo ni por los dems padres de familia a contratar el seguro con un pro-
veedor determinado. Por ello, son los consumidores quienes estn en mejores
condiciones para decidir cules son los bienes y servicios que sirven mejor a
sus preferencias y les permitirn obtener un mayor nivel de bienestar, por lo
132
que no cabe restringir esta libertad, mucho menos valindose de la necesidad

de los consumidores de contratar los servicios ofrecidos por un proveedor
determinado, en este caso, servicios educativos (Res. N 0412-2005/TDC-
INDECOPI).
Es verdad que en su condicin de proveedor, el colegio est en la posibi-

lidad de indagar si los alumnos cuentan con otros seguros contra accidentes,
como tambin puede solicitar a los padres de familia que indiquen los centros
de salud a los que sus hijos debern ser trasladados en caso de sufrir un acci-
dente. Esta es informacin que puede ser recabada al inicio del ao escolar,
no siendo necesario ni recomendable esperar que se produzca un incidente
para que esta sea requerida. No obstante, el colegio no puede alegar que todos
los padres de familia toman conocimiento y aceptaron el cobro del seguro al
suscribir el convenio educativo, toda vez que se trata de una condicin que
contraviene la legislacin que regula los servicios educativos privados, que es
parte del marco de proteccin normativa de los derechos de los consumidores.
Tal como es razonable advertir, la intencin de los padres de familia de que
sus hijos prosigan con sus estudios en el centro educativo elegido para ellos
difcilmente les har cuestionar las exigencias que estos efecten a travs de
convenios educativos o comunicados. Sin embargo, un proveedor no debe-
ra aprovecharse de esta situacin para imponer a sus consumidores cargas o
relaciones contractuales que no forman parte de la relacin contractual ori-
ginalmente existente entre ambos, en este caso, la de prestacin de servicios
educativos (Res. N 0412-2005/TDC-INDECOPI).
En el caso del seguro contra accidentes de trnsito (SOAT), se ha sea-

lado que El concebido, al ser un sujeto de derecho privilegiado y porque la
tutela de su derecho a la vida no est sometida a condicin alguna, tambin
se encuentra amparado por el SOAT, regulado por el D.S. N 024-2002-MTC,
Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y Seguros Obligatorios por
Accidentes de Trnsito, y no obstante que ello no se estableca expresamente
(Exp. N763-2003-CPC). Sobre el tema, debe tenerse en cuenta que el siste-
ma SOAT est diseado para proporcionar cobertura inmediata ante la cons-
tatacin de eventos de esta naturaleza por lo que la resistencia al pago es una
infraccin que debe ser sancionada. (Res. N 0878-2004/TDC-INDECOPI).
De otro lado, tanto el Cdigo Civil, como la Constitucin consideran al con-
cebido como un sujeto de derecho privilegiado, por cuanto lo es para todo
cuanto le favorece. Por ello, resulta forzoso superar una interpretacin me-
ramente literal del Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y Seguros
133
Obligatorios por Accidentes de Trnsito para amparar tambin al concebido

como un sujeto protegido por la cobertura que brinda el SOAT (Exp. N763-
2003-CPC).
El concepto jurdico de persona no es coincidente con el del concebido.

Sin embargo, resulta inconsistente fundarse en una referencia tcnico-lings-
tica para desproteger al concebido y olvidarse que tanto esta categora, como
la de persona, obedecen a una misma referencia ontolgica: la vida humana.
El concebido, en tanto sujeto de derecho, es titular del derecho a la vida, dere-
cho natural y primario que todo ser humano goza, por el solo hecho de su exis-
tencia. Luego, el no comprender la tutela del derecho a la vida del concebido,
dentro de los alcances del Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y
Seguros Obligatorios por Accidentes de Trnsito implicara, a una interpreta-
cin inconstitucional, por cuanto se privilegia la vida de las personas naturales
frente a la vida de los concebidos, generndose una situacin de desigualdad
del todo injustificada. Tanta tutela merece la vida de las personas naturales
como la de los concebidos: ambos sujetos de derecho. Tngase en cuenta que
el Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y Seguros Obligatorios por
Accidentes de Trnsito se refiere genricamente al trmino persona. Otros
cuerpos legislativos, como el Cdigo Civil, tambin en algunos artculos se
refieren a esta categora y la doctrina no ha vacilado en comprender dentro de
esta, tambin al concebido. Por lo anteriormente expuesto, una interpretacin
constitucional parte del reconocimiento de la categora de sujeto de derecho
al concebido, el cual, si bien, tcnicamente no es persona, no deja de ser una
vida humana a la cual hay que tutelar y proteger en igualdad de condiciones
(Exp. N 763-2003-CPC).
Ahora, es verdad que el Cdigo Civil dispone que la atribucin de dere-

chos patrimoniales del concebido se encuentra sujeta a que este nazca vivo
(y a efectos de otorgar la referida indemnizacin en el caso analizado, no se
verific un nacimiento sino la prdida, por parte de la denunciante, de su em-
barazo). Luego, hay acuerdo con que la atribucin de derechos patrimoniales
a favor del concebido est condicionada suspensivamente al hecho que este
sujeto de derecho nazca con vida. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que los
derechos extrapatrimoniales o existenciales del concebido, como es el dere-
cho a la vida, no estn sometidos a condicin alguna. Ahora bien, nadie discu-
te que la indemnizacin es un derecho patrimonial, que surge por la lesin de
derechos (sean patrimoniales o existenciales) (Exp. N763-2003-CPC).
134
Un seguro automtico, como es el caso del Seguro Obligatorio por Acci-

dentes de trnsito, obedece a una lgica diversa del sistema de indemnizacin
o reparacin. En efecto, mientras en este ltimo, se tiene que iniciar un pro-
ceso para determinar quin es el responsable y luego surge la obligacin de
indemnizar, en el sistema del seguro automtico, basta que se acrediten los
daos (tanto patrimoniales como existenciales) y surge automtica e inmedia-
tamente la obligacin del pago por parte del asegurador. Qu se busca pro-
teger con el sistema del seguro automtico? Un mecanismo eficaz y eficiente
de pago por los daos producidos (tanto patrimoniales como existenciales) de
las personas, entendidas no en sentido literal como categora tcnico-lings-
tica, sino en sentido ontolgico, como seres humanos. Como ya se mencion,
el artculo 29 del Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y Seguros
Obligatorios por Accidentes de Trnsito reconoce por el riesgo muerte un
monto hasta por 4 Unidades Impositivas Tributarias. El Diccionario de la Real
Academia Espaola entiende por muerte la cesacin o trmino de la vida.
Se podra argumentar que tcnicamente un concebido no muere porque,
en todo caso, se producira un aborto, el cual es entendido como la interrup-
cin del embarazo? Creemos que la respuesta correcta es la negativa. Si la
vida humana comienza con la concepcin, como prescribe el artculo 1 del
Cdigo Civil, tambin cabra entender que cesa la vida durante la concepcin,
y ms all de cualquier referencia semntica, el ordenamiento jurdico debe
tutelar y proteger la cesacin de la vida, de los nacidos y de los an no naci-
dos. La atribucin patrimonial que surge con motivo del Seguro Obligatorio
por Accidentes de Trnsito resulta ser consecuencia del reconocimiento de los
derechos patrimoniales y existenciales de los sujetos que estn amparados por
este. As, el artculo 29 del Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil
y Seguros Obligatorios por Accidentes de Trnsito cubre por daos extra-
patrimoniales o existenciales (muerte, invalidez permanente e incapacidad
temporal) y por daos patrimoniales (gastos mdicos y gastos de sepelio)
(Exp. N 763-2003-CPC).
Cuando el artculo 1 del Cdigo Civil establece que la atribucin de de-

rechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo (el concebido) se
quiere prescribir que, en caso de una donacin, herencia o legado, habr que
esperar a que nazca este sujeto de derecho (es decir, se verifique la condi-
cin), para que produzcan efectos jurdicos estos actos. Si el artculo 29 del
Reglamento Nacional de Responsabilidad Civil y Seguros Obligatorios por
Accidentes de Trnsito establece que se cubre por el riesgo muerte (hasta 4
unidades impositivas tributarias), ello no quiere decir que primero tendra que
135
nacer el concebido (para que despus muera), sino que esta atribucin patri-
monial se funda en el hecho de la proteccin del derecho a la vida (del nacido
y del no nacido), derecho extrapatrimonial o existencial, el cual no est some-
tido a condicin alguna y, por consiguiente, si pierde la vida un concebido en
un accidente de trnsito, cabra cubrir ese riesgo hasta el monto establecido en
el reglamento bajo Comentario (Exp. N763-2003-CPC).
En estricto, se deben distinguir dos situaciones: el derecho a asegurarse

(que puede ser patrimonial o no), de la atribucin patrimonial resultado de
la lesin del derecho a asegurarse. Reiteramos que el derecho a la vida del
concebido (al igual que el de la persona nacida) no est sometido a condicin
alguna. La atribucin patrimonial es un segundo momento, consecuencia in-
mediata y directa, que se verifique el supuesto del riesgo cubierto, el cual es
la muerte del concebido producto de un accidente de trnsito. En este caso
resulta inaplicable la condicin suspensiva a la cual se refiere el artculo 1
del Cdigo Civil. Si se produjo este supuesto cabra argumentar que el con-
cebido tiene que nacer con vida para atribursele los efectos patrimoniales
del seguro, lo cual sera fsica y jurdicamente imposible, porque justamente
muri producto de un accidente de trnsito? La respuesta correcta es la ne-
gativa. En suma, y en atencin a estas consideraciones, el concebido, al ser
un sujeto de derecho privilegiado y porque la tutela de su derecho a la vida
no est sometida a condicin alguna, tambin se encuentra amparado por el
Seguro Obligatorio de Accidentes de Trnsito, regulado por el D.S. N 024-
2002-MTC (Exp. N763-2003-CPC).
En otro caso se dej establecido que infracciona la normativa de proteccin al

consumidor el hecho de que mediciones efectuadas acrediten que los sonidos
percibidos, para el caso al interior de un departamento nuevo, superan los
niveles de tolerancia recomendado; situacin por la cual dichos ruidos no
solo constituyen una condicin imprevisible por un consumidor al mo-
mento de adquirir un departamento nuevo, sino que estaran superando
los niveles mximos recomendables para proteger la salud de las personas
Respecto a la publicacin de anuncios sobre productos mdico-farmacu-

ticos, en un caso interesante un mensaje publicitario difundi la idea de que
un producto determinado provea la cura contra la diabetes. Sobre el particu-
lar, el TDC dijo que la diabetes es una enfermedad progresiva que la comu-
nidad cientfica internacional considera incurable. En este orden de ideas, es
136
verosmil que el mensaje publicitario cuestionado pudiera afectar el principio

de veracidad, tenindose en cuenta que el proveedor denunciado no present
ningn estudio cientfico que acredite que, efectivamente, su producto consti-
tuye la cura para la diabetes, acreditndose, en consecuencia, la verosimilitud
del carcter ilegal del dao (Res. N 0904-2005/TDC-INDECOPI).
En este punto, cabe recordar que los anuncios deben ser juzgados tenien-
do en cuenta el hecho de que el consumidor se ve influenciado mediante un
examen superficial del mensaje publicitario, entendindose por examen su-
perficial aquel que surge de manera natural a los ojos de un consumidor.
As, de varias interpretaciones posibles, debe elegirse aquella que surge ms
naturalmente a los ojos del consumidor. Ello no implica que el examen su-
perficial de un anuncio sea un examen descuidado o irresponsable, sino que
el consumidor no hace un anlisis exhaustivo, profundo o experto de los anun-
cios difundidos en el mercado. De esta manera, los anuncios son juzgados de
acuerdo a su contenido y al significado que el consumidor les atribuira, al
sentido comn y usual de las palabras, frases, oraciones e imgenes, y lo que
estas sugieren o afirman (Res. N 0904-2005/TDC-INDECOPI).
Ahora, si bien el contenido de los anuncios publicitarios est librado a

la expresin comercial de los anunciantes; sin embargo, las normas de pu-
blicidad establecen supuestos excepcionales en los cuales el anunciante est
obligado a incluir determinada informacin en su publicidad. Uno de estos
supuestos es la publicidad de productos peligrosos, en la cual el anunciante
debe informar a los consumidores de los riesgos que implica el uso de di-
chos productos (Res. N 0213-2001/TDC-INDECOPI). En ese sentido, basta
comprobar la difusin de publicidad al alcance del pblico en general sobre
productos farmacuticos sujetos a venta con receta mdica, para determinar
la responsabilidad del administrado en la difusin del anuncio para concluir
que existe una infraccin al principio de legalidad (Res. N 0454-2004/TDC-
INDECOPI). La promocin y publicidad de productos farmacuticos cuya
venta se encuentra autorizada con receta mdica, solo podr dirigirse a los
profesionales (Res. N 0729-2005/TDC-INDECOPI).
3. Proteccin de la seguridad
3.1. Alcances
Para delimitar los alcances de la responsabilidad de los proveedores en
materia de seguridad, es necesario precisar que la idoneidad no puede ser
137
medida exclusivamente sobre los productos o servicios adquiridos, sino que

tambin debe comprender aquellos servicios conexos de los cuales los pro-
veedores son responsables. Luego, condiciones como la seguridad, la forma
como se brinda el servicio y la tranquilidad del consumidor son bsicas e
inherentes a la contratacin de un servicio o a la adquisicin de un producto,
de modo tal que si no se incluyen o garantizan mnimamente dichas condicio-
nes, las relaciones de consumo no se materializaran dentro de parmetros de
idoneidad (Res. N 0406-2008/SC2-INDECOPI).
Como cualquier otro servicio conexo, las condiciones de seguridad dentro

de un local comercial ataen al proveedor o dueo del local. Este control abar-
ca el efectuado sobre el ingreso de los consumidores y de terceros en general,
as como las actividades que estos pueden realizar dentro del establecimiento.
De esta manera, el proveedor asume la responsabilidad por cualquier acto que
puede suscitarse dentro de su local, sobre todo si este est vinculado a aspec-
tos relacionados con la seguridad o que puedan vulnerar la tranquilidad de los
consumidores (Res. N 0406-2008/SC2-INDECOPI).
La seguridad razonable que los proveedores deben garantizar en estos ca-

sos no exige la previsin de todo el universo de situaciones o riesgos que
puedan suscitarse dentro de sus instalaciones, en la medida que, en estos ca-
sos, la seguridad no constituye el objeto principal del servicio ofrecido, sino
una condicin implcita para garantizar su correcta prestacin. Sin perjuicio
de ello, siempre ser exigible al proveedor la asistencia oportuna a los con-
sumidores frente a situaciones que hayan afectado su integridad o seguridad,
sin importar que ello resulte o no atribuible al deber de previsibilidad antes
expuesto. los servicios prestados dentro de locales abiertos al pblico, tales
como discotecas, restaurantes, centros comerciales, entre otros, que se ofer-
ten en condiciones ordinarias o habituales, la seguridad razonable, exigible
a los proveedores, involucra evitar situaciones de riesgo que objetivamente
puedan ser advertidas como son el uso armas, el ingreso de personas en
estado de ebriedad, entre otros, para lo cual deben contar con mecanismo
de seguridad, no solo para el acceso a sus instalaciones sino tambin dentro
de estas y evitar as, que los usuarios se vean afectados por las conductas
de terceros, siempre que ello pueda ser detectado en condiciones regulares u
ordinarias (Res. N 0489-2005/TDC-INDECOPI).
En consecuencia, la seguridad razonable que los proveedores deben ga-

rantizar en estos casos no exige la previsin de todo el universo de situaciones
138
o riesgos que puedan suscitarse dentro de sus instalaciones, en la medi-

da que, en estos casos, la seguridad no constituye el objeto principal del
servicio ofrecido, sino una condicin implcita para garantizar su correcta
prestacin. Sin perjuicio de ello, siempre ser exigible al proveedor la asis-
tencia oportuna a los consumidores frente a situaciones que hayan afectado
su integridad o seguridad, sin importar que ello resulte o no atribuible al
deber de previsibilidad antes expuesto. De no establecerse lmite alguno a la
responsabilidad objetiva que el proveedor mantiene en materia de seguridad
cuando ella no constituye la prestacin efectivamente contratada se intro-
duciran sobrecostos excesivos en el mercado que finalmente se trasladaran
a los consumidores mediante un incremento de precios. Pero sobre todo, se
anularan los incentivos para que los establecimientos abiertos al pblico
mejoren sus sistemas de seguridad, ya que no existira ninguna diferencia
entre aquellos que implementen tales sistemas de los que no posean sistema
alguno, puesto que en ambos casos siempre debern responder por los pro-
blemas de seguridad que se presenten al interior de sus instalaciones (Res.
Es de notar adems que si bien los proveedores se encuentran impedidos

de excluir a los consumidores que soliciten acceder a los servicios que ofre-
cen, sin que medien razones objetivas, ello no implica que las empresas de-
ban prestar sus servicios sin tomar en cuenta elementos objetivos que incidan
directamente en aspectos fundamentales de la prestacin misma del servicio,
tales como seguridad, tranquilidad o control de los riesgos de su negocio (Res.
Final N 286-2008/CPC).
De otro lado, debe tenerse en cuenta que en muchos supuestos no se

requiere que una conducta genere un dao efectivo para que sea calificada
como infraccin y sea sancionada. En tales casos, la potencial afectacin al
bien jurdico protegido por la norma, justifica que se sancione la conducta.
Un ejemplo de ello son las infracciones de trnsito por exceso de veloci-
dad, pues en ellas no se requiere que el conductor haya atropellado a algn
peatn u ocasionado un choque para imponerle una sancin, bastar que se
verifique la conducta infractora, en atencin a los efectos potenciales de su
conducta sobre los bienes jurdicos protegidos por las normas de trnsito,
como son la seguridad de los peatones y conductores (Res. N 0370-2004/
TDC-INDECOPI).
139
3.2. Algunos casos jurisprudenciales relevantes

El TDC ha sealado que las condiciones de seguridad que deben garan-
tizarse en la prestacin de servicios, como el de esparcimiento, no se restrin-
gen a instalaciones adecuadas, aunque este sea el primer nivel de seguridad
que debe ser garantizado en cumplimiento de las normas reglamentarias. Otro
elemento es tambin cautelar que los asistentes a estos establecimientos no
afecten con su accionar el disfrute de los dems; de all que los comporta-
mientos antisociales tambin deben ser previstos por los proveedores, contra-
tando personal de seguridad y, en general, implementando mecanismos que
les permitan evitar situaciones de riesgo, como son el ingreso de personas en
estado de ebriedad o, con armas u otros elementos que puedan constituir un
riesgo para la seguridad del local y sus asistentes. Pero sobre todo, el deber
de cautelar la seguridad de los consumidores en locales abiertos al pblico
implica de parte de los proveedores abstenerse de promover tales conductas o
ser permisivos frente a ellas (Res. N0408-2005/TDC-INDECOPI).
Sobre el tema, debe notarse que los servicios complementarios de segu-

ridad brindados por un establecimiento constituyen mecanismos empleados
por los proveedores con el objeto de reducir el riesgo que las pertenencias de
los consumidores sean sustradas o de cautelar la vigilancia de sus propios
bienes. No obstante, resulta razonable que dichas medidas solo tengan por
efecto garantizar la seguridad del cliente mientras este se encuentra en el in-
terior del local donde se le brinda el servicio. Corresponde, sin embargo, a la
esfera de actuacin de un consumidor razonable, adoptar medidas de seguri-
dad adecuadas que garanticen el trayecto seguro hacia su destino (Res. Final
N110-2008/CPC).
Ahora, un consumidor razonable que se encuentra en un establecimiento

realizando sus compras no esperara que se le acuse de un hurto o que se
le confunda con otra persona que lo ha realizado. En este sentido, se puede
afirmar que si bien los proveedores tienen la facultad de establecer mecanis-
mos adecuados para la vigilancia, seguridad y control de sus establecimien-
tos, dichos mecanismos no pueden ser utilizados de tal forma que afecten la
tranquilidad de los clientes que acuden de compras al establecimiento (Res.
En materia de transporte de circulacin vial, el TDC ha sealado que el

servicio de transportes comprende una garanta implcita para que el transporte
140
se realice de manera de segura a fin de que los pasajeros y su equipaje lleguen

a su destino sin mayores contratiempos, siendo necesaria la implementacin
de mecanismos de seguridad en los terminales a fin de garantizar la aptitud de
dichos servicios. Por tanto, las deficiencias en la seguridad de estos no pueden
ser calificadas como hechos fortuitos o actos de terceros, sino como un servi-
cio no idneo y ni seguro (Res. N 0074-2004/TDC-INDECOPI).
As, un consumidor razonable que contrata con una empresa de transpor-

tes, espera que esta le brinde un servicio seguro y confiable, de manera tal
que pueda llegar a su destino sin contratiempos, con todas sus pertenencias
completas y en el mismo estado en que fueron entregadas. En ese sentido,
espera que su proveedor de servicios de transporte no solo cumpla con el
debido y adecuado mantenimiento y control de su flota de mnibus, sino que
tambin cuente con sistema de seguridad mnima respecto de su persona y de
los bienes que lleva consigo. Por tales motivos, las empresas de transporte
estn en la obligacin de adoptar medidas suficientes para que el equipaje que
trasladen no sufra deterioros o sea extraviado durante el viaje. De lo contrario,
el servicio no ser idneo (Res. N 0055-2005/TDC-INDECOPI).
Ntese adems que las condiciones de seguridad del vehculo con el que
ser trasladado es uno de los factores determinantes para que un consumi-
dor decida contratar un servicio de transporte de personas con determinado
proveedor; consiguientemente dichas condiciones deberan ser comunicadas
clara y oportunamente al consumidor. En efecto, la informacin referida a las
caractersticas especiales de fabricacin de un vehculo con el que se presta
servicios de transporte de pasajeros, especficamente si es un vehculo trans-
formado e inicialmente destinado a otros fines, constituye informacin relevan-
te para el consumidor, toda vez que dichas caractersticas podran constituir un
mayor riesgo que el normalmente previsible en el servicio de transporte (Res.
En cuanto a la contratacin de seguros para la circulacin vial, teniendo en

cuenta que el Estado procura que todos los agentes que intervienen en estos
mbitos perciban y asuman los costos totales de sus decisiones, procurando
con ello garantizar la proteccin del ambiente, la salud y la seguridad de las
personas; se entiende entonces la obligatoriedad del seguro Soat, disposicin
establecida en funcin de que todas las personas asuman los riesgos que ge-
neran con el ejercicio de la actividad de manejo. Esto es, independientemente
de la responsabilidad que pueda tener el conductor del vehculo respecto a
141
la ocurrencia de un accidente de trnsito. La obligatoriedad de contar con el

Soat responde as a la necesidad de garantizar a los ocupantes o terceros no
ocupantes de un vehculo con la cobertura total respecto a cualquier ocurren-
cia. As, la ley impone al propietario del vehculo la obligacin de contar con
el seguro a fin de poder brindar dicha compensacin, tomando como punto de
partida que el riesgo de poner en circulacin a los vehculos no es solo para
los ocupantes, sino que se extiende tambin a los terceros no ocupantes, los
cuales tienen derecho a una cobertura efectiva (Exp. N 763-2003-CPC).
Respecto a la comunicacin de la ocurrencia del siniestro de forma inme-

diata a la aseguradora y a la autoridad policial competente, la compaa ase-
guradora suele imponer un deber a sus asegurados de informarle, en todos los
casos, sobre la ocurrencia del siniestro apenas este se produce. No obstante,
existen casos en los cuales los asegurados pueden verse imposibilitados de
cumplir tales trmites en el trmino establecido por la aseguradora, de forma
que esta exigencia resulta desproporcionada e irrazonable en los casos de ase-
gurados que producto de una situacin que involucra un siniestro vehicular,
sufren una merma en su integridad fsica, salud o seguridad personal. En estos
casos, la interpretacin del trmino inmediatez establecido en una clusula
contractual no puede estar desvinculada a la aplicacin de criterios de racio-
nalidad que permitan al asegurado, comunicar la ocurrencia del siniestro a la
compaa de seguros y a la autoridad policial correspondiente, dependiendo
de las circunstancias particulares en las que este se produjo. Ello, en la medida
en que los derechos a la integridad fsica, la salud y seguridad de la persona,
constituyen derechos fundamentales y prevalecen sobre cualquier inters pa-
trimonial (Res. N 0821-2005/TDC-INDECOPI).
En cuanto al equipaje transportado, un consumidor razonable que con-

trata los servicios de transporte interprovincial, en primer lugar, no espera
encontrar en el pasadizo de la unidad de transporte bultos o equipajes que
puedan generarle inseguridad en el viaje. Asimismo, espera que la empresa
de transportes con la cual contrata brinde sus servicios de conformidad con
las disposiciones legales vigentes, a fin de garantizar la idoneidad en la pres-
tacin del servicio. En ese sentido, independientemente de que la ubicacin
de bultos en el pasadizo impida o no el libre trnsito de los pasajeros en la
unidad de transporte, esta circunstancia no se encuentra sujeta a la voluntad de
los pasajeros, sino que constituye una obligacin legal de carcter imperativo
142
En segundo lugar, un usuario del servicio de transporte esperara que su

equipaje sea transportado en forma adecuada, diligente y segura al destino
correspondiente, de forma tal que le sea devuelto al final del viaje y en las
mismas condiciones en que fue entregado, tal como se comprometi la em-
presa de transporte, segn el deber de custodia que le asiste (Res. N 0538-
2005/TDC-INDECOPI). Igualmente esperara que los bienes, adems de ser
transportados de manera segura hasta su destino, sean entregados en el lugar
pactado y a la persona autorizada para recibirlos (Res. N 0447-2005/TDC-
INDECOPI).
Sobre el tema, ntese que la prdida del equipaje de un pasajero durante

un viaje en autobs constituye un riesgo tpico de la actividad realizada por
el proveedor del servicio de transporte terrestre. Y toda vez que la obligacin
de transportar pasajeros impone adems un deber de custodia del equipaje
transportado por la empresa de transporte hasta que le sea entregado al usua-
rio; este deber de custodia que recae en las empresas de transporte incluye
justamente evitar la prdida, extravo o robo del equipaje que transportan.
En consecuencia, el robo de las maletas no puede ser un eximente de respon-
sabilidad, por no tratarse de un evento ajeno a la actividad que realiza (Res.
N0288-aa/TDC-INDECOPI).
En esa misma lnea, debe tenerse por no puesta, en aplicacin del artculo
1398 del Cdigo Civil, la estipulacin que pretende exonerar de responsabi-
lidad a la empresa denunciada en el supuesto que el denunciante no utilice el
sistema de seguridad que la denunciada brinda a los usuarios en el transporte
de pasajeros, cuando terceras personas hubiesen recogido las encomiendas
utilizando documentos de identificacin falsos. Se debe sealar que la res-
ponsabilidad administrativa de la denunciada en la prestacin de servicios de
transporte es objetiva, por lo que ella no puede eximirse de responsabilidad
en la medida que no cumpli con la prestacin a su cargo, si no entreg la en-
comienda a su verdadero destinatario (Res. N 0747-2005/TDC-INDECOPI).
Respecto de la vigilancia y seguridad en los estacionamientos para ve-

hculos, los proveedores pueden brindar el servicio de estacionamiento ve-
hicular como prestacin principal o como prestacin accesoria, en el primer
supuesto, el servicio de estacionamiento constituye la prestacin principal del
contrato celebrado entre las partes, es decir, que el proveedor conviene con
el consumidor exclusivamente la prestacin del servicio de estacionamien-
to, mientras que en el segundo supuesto, dicho servicio se brinda de manera
143
accesoria o complementaria a la prestacin de otro servicio, como ocurre por

ejemplo en los casos de un centro comercial, un centro de esparcimiento o un
restaurante. La modalidad en que se presta el servicio de estacionamiento ser
relevante para analizar, en cada caso, la responsabilidad de las partes en fun-
cin de las obligaciones asumidas a su cargo y, por lo tanto, para determinar
el parmetro de idoneidad en la prestacin del servicio. En esa lnea, resulta
primordial determinar la naturaleza jurdica del servicio brindado con la fina-
lidad de precisar las normas jurdicas que resultan aplicables a dicha relacin
(Res. N 1933-2009/SC2-INDECOPI).
Ahora bien, al margen de las posiciones existentes sobre la naturaleza

jurdica del contrato de estacionamiento, lo cierto es que la doctrina tanto en
el mbito nacional como en el Derecho Comparado mayoritariamente reco-
noce que las obligaciones principales que constituyen el contrato de estacio-
namiento son, por un lado, la cesin en uso de un espacio fsico para aparcar
el vehculo y, por otro, el deber de custodiar dicho vehculo. Este ltimo deber
(custodia) comprende la obligacin de vigilancia y proteccin del vehculo a
fin que no sea robado ni daado por agentes externos a este (Res. N1933-
2009/SC2-INDECOPI).
Lo sealado es concordante con las expectativas de un consumidor razo-

nable al contratar este tipo de servicios. En efecto, la intencin de un consu-
midor de estacionar su automvil enfrenta generalmente dos opciones. De
un lado, estacionar su vehculo en la va pblica y, de otro, hacerlo dentro
de una playa de estacionamiento, debiendo existir en esta ltima opcin, in-
centivos que justifiquen que el consumidor opte por aparcarlo en el estacio-
namiento y descarte la va pblica, asumiendo un determinado costo por el
servicio. Dicho incentivo consiste principalmente en la seguridad, es decir,
la atenuacin de los riesgos inherentes que se producen como consecuencia
de dejar un vehculo automotor en la va pblica, como son los robos, coli-
siones, etc. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que en los contratos de
estacionamiento, el proveedor es quien est en mejores condiciones para
asumir el riesgo derivado de las prdidas y riesgos tpicos del negocio en
virtud del conocimiento de las actividades comerciales. Es decir, el pro-
veedor es la parte que mejor puede implementar las medidas de seguridad
que resulten ms adecuadas para disminuir los riesgos y perjuicios gene-
rados como consecuencia de la actividad que realiza en el mercado (Res.
N 1933-2009/SC2-INDECOPI).
144
De esta manera, resulta evidente que en los contratos de estacionamien-

to de vehculos el proveedor no solo tiene la obligacin de dar o asignar al
consumidor un espacio para aparcar el vehculo, sino que tambin tiene la
obligacin de su custodia y, por lo tanto, dicho proveedor se encuentra obli-
gado a adoptar todas las medidas destinadas a garantizar la seguridad de los
vehculos durante la permanencia en su local. En ese sentido, los daos, ave-
ras o robos al vehculo durante la prestacin del servicio de estacionamiento
involucran una clara afectacin a la idoneidad de tal servicio. Frente a esta
obligacin de custodia, inherente al servicio de estacionamiento sujeto a una
contraprestacin, el proveedor no puede exonerarse o limitar su responsa-
bilidad mediante estipulaciones incluidas en avisos puestos en el local o en
contratos de adhesin o con arreglo a clusulas generales de contratacin (ge-
neralmente puestas al reverso del ticket que se entrega a los consumidores)
(Res. N 1933-2009/SC2-INDECOPI).
En efecto, un consumidor razonable que contrata con un proveedor que

se dedica exclusivamente al servicio de estacionamiento de vehculos de
manera onerosa esperara que este sea seguro, que al recoger su automvil
este se encuentre en las mismas condiciones en que lo dej. Ello, a pesar
de que la propia empresa prestadora del servicio pueda limitar su respon-
sabilidad a travs del boleto de ingreso entregado al consumidor con el que
contrata. Luego, al pretender, el proveedor librarse de responsabilidad ante
cualquier prdida ocurrida en la playa de estacionamiento; se aplica del ar-
tculo 1398 del Cdigo Civil segn la cual dicha estipulacin debe tenerse
por no puesta, en la medida que la finalidad de esta es exonerar de respon-
sabilidad a la denunciada, en caso que se produzcan hurtos o daos a los
vehculos que se encuentren dentro de su playa de estacionamiento (Res.
Final N 070-2008/CPC).
Entender que el proveedor pueda eximirse de responsabilidad por la obli-

gacin esencial de custodia del automvil mediante la existencia de estas
clusulas y avisos significara desnaturalizar el contrato de estacionamiento
y dejarlo sin causa. En efecto, si bien es vlido que las partes delimiten el
objeto de un contrato, cuando el contrato de estacionamiento se plasme en
uno de adhesin o con arreglo a clusulas generales de contratacin no apro-
badas administrativamente, las estipulaciones que tengan por efecto exonerar
o limitar al proveedor que las redacta de su responsabilidad por la custodia
del vehculo, se considerarn como invlidas, de conformidad con lo estable-
cido por el artculo 1398 del Cdigo Civil. En este contexto, el proveedor del
145
servicio de estacionamiento solo podr eximirse de responsabilidad si acre-

dita la existencia de una causa objetiva, justificada y no previsible para su
actividad econmica que califique como caso fortuito, fuerza mayor, hecho
de tercero o negligencia del propio consumidor (Res. N 1933-2009/SC2-
INDECOPI).
De otro lado, un consumidor razonable esperara que cuando el proveedor

le ofrezca un espacio de estacionamiento gratuito como parte del servicio
principal, este garantice que el estacionamiento sea seguro, pues de no ser as
podra optar por contratar con otra empresa que no cuenta con estacionamien-
to y podra ofrecerle un menor costo. Debe tenerse en cuenta que el provee-
dor es responsable por la idoneidad de todo el servicio, incluyendo atributos
adicionales, como el estacionamiento, que da ventajas a su oferta frente a la
de otros competidores. Ello, salvo que el proveedor informe de manera clara
y suficiente que no presta el servicio de vigilancia. Por lo tanto, cuando un
proveedor brinda un espacio de estacionamiento gratuito a los consumidores
que acuden a su establecimiento, deber tomar las medidas que sean necesa-
rias para que el estacionamiento ofrecido sea seguro (Res. N 0269-aa/TDC-
INDECOPI).
Ahora, si las empresas informan a los consumidores va aviso dentro del

local, que el establecimiento no se responsabiliza por la prdida o dao ocu-
rrido en la playa de estacionamiento, dicha informacin es advertida por el
consumidor cuando ya ingres al establecimiento comercial, no resultando
oportuna. Por lo tanto, no permiten que el consumidor se informe, antes de
decidir si ingresa o no a dicha playa. Asimismo, cabe sealar que la presencia
de personal de seguridad y de rejas metlicas suscita la creencia, en un con-
sumidor razonable, que el establecimiento brinda, adems del espacio para
estacionar, un servicio de guardiana (Res. Final N 289-2008/CPC).
Finalmente, en el supuesto de que un club efectivamente ofrezca el servi-

cio de vigilancia para los vehculos estacionados en la puerta de sus instala-
ciones, el reclamo del denunciante motivado por la sustraccin de los bienes
de su vehculo, debe presentarse ante la administracin del club para ser so-
lucionado a travs de los mecanismos internos establecidos por la institucin
y no ante la Comisin de Proteccin del Consumidor, a la cual no le compete
pronunciarse sobre los eventuales conflictos que se puedan presentar al inte-
rior de una persona jurdica (Res. N 0093-2005/TDC-INDECOPI).
146
En cuanto a los temas de transporte areo, es de notar que La Ley de Ae-

ronutica Civil, establece la competencia del comandante de la aeronave en
la conduccin y seguridad de la tripulacin, de los pasajeros y del equipaje,
desde que se haga cargo de la aeronave para emprender el vuelo, precisando
que el deber de velar por la seguridad de los pasajeros, lo habilita a rehusar
el transporte de estos. En trminos similares la Ley de Seguridad de la Avia-
cin Civil, faculta al comandante de una nave a desembarcar a todo pasajero
perturbador o insubordinado que atente contra la seguridad. As, en un caso
contrato analizado, la conducta del capitn de una aeronave, quien pretendi
bajar de un avin a un agente que estaba lanzando improperios, no constitu-
ye un supuesto de falta de idoneidad en la prestacin, ya que si bien podra
sostenerse que el hecho que este elevara la voz y profiriera palabras soeces o
insultos exaltados no atenta contra la seguridad de la aeronave, actitudes de
este tipo pueden generar condiciones de afectacin del principio de autoridad
que s son un supuesto de peligro para la realizacin de un vuelo y que no se
pueden aceptar, incluso existiendo una razn que las hubiera motivado (Res.
Sobre el tema, queda claro que el impedimento de abordaje de un pasajero

a cualquier aeronave no debe ser arbitrario, sino que debe responder a una
causa justificada, la que debe estar debidamente motivada. En ese sentido, el
descargo de responsabilidad de pax enfermo, o documento a travs del cual un
mdico certifica que un paciente enfermo est en condiciones de realizar un
viaje va area, constituye una prueba clara de la capacidad del enfermo para
viajar, por lo que la empresa de transporte areo de pasajeros no debe negarle
el abordaje (Res. N 0309-2004/TDC-INDECOPI).
Por otro lado, los problemas de mantenimiento de las aeronaves, rotacin

de la tripulacin u otros similares, no son eventos imprevisibles, extraordi-
narios e irresistibles, como lo exige la ley para que se configure el supuesto
de caso fortuito o fuerza mayor que eximira de responsabilidad a la denun-
ciada. Ello, porque una aerolnea que se dedica al transporte de pasajeros
debe encontrarse preparada para enfrentar este tipo de situaciones, ya que son
normales y previsibles para la actividad comercial que desarrolla. En conse-
cuencia, la aerolnea no ha acreditado que los defectos en la prestacin del
servicio de transporte areo de pasajeros alegados por el denunciante no le
eran imputables, por lo que no brind un servicio idneo al denunciante, en
los trminos de lo que normalmente podra esperar un consumidor razonable
147
Igualmente, un consumidor razonable, al contratar un servicio de trans-

porte areo de carga, esperara que su equipaje sea transportado en forma ade-
cuada, diligente y segura al destino correspondiente, de forma tal que le sea
devuelto en las mismas condiciones en que fue entregado, tal como se com-
prometi la lnea area, segn el deber de custodia que le asiste. Es importante
aclarar que ello no implica que la empresa area deba poner personal de su
empresa para el manejo del sistema de control y seguridad de equipaje de
cada lnea area con la que trabaje. Ello simplemente quiere decir que quien
responde por la seguridad del equipaje en el traslado es su empresa, pudien-
do entablar las acciones pertinentes contra quienes considere responsables.
Adems, la prdida del equipaje constituye un riesgo tpico de la actividad
realizada por la empresa area, porque la obligacin de transportar carga im-
pone el deber de custodia de los bienes transportados por la lnea area hasta
que le sea entregado al destinatario, para evitar la prdida, extravo o robo de
la carga que transportan. En consecuencia, ninguna de esas situaciones puede
constituir un eximente de responsabilidad, ya que no se trata de un evento
ajeno a la actividad que realiza la empresa, no siendo vlido el argumento de
que la responsabilidad de los hechos materia de denuncia no le es imputable,
pues el extravo del equipaje de la denunciante se produjo por actos de terce-
ros (Res. N 0437-2000-TDC-INDECOPI).
Empero, no puede decirse que la aerolnea no ofrece un servicio idneo

si la sustraccin de los bienes se produjo cuando estos se encontraban bajo la
supervisin del agente perjudicado, en el rea reservada por el aeropuerto a
efectos de que los usuarios tengan la posibilidad de registrarse en el counter
de la aerolnea de manera ordenada, rea donde no se ofrece a los consumi-
dores seguridad reforzada ni genera en las empresas prestadoras de servicios
areos una obligacin de proteccin especializada respecto de los bienes de
los pasajeros (Res. N 0400-2004/TDC-INDECOPI).
En cuanto a la seguridad en las actividades financieras, un consumidor ra-

zonable que contrata un servicio de tarjeta de crdito esperara que la entidad
financiera que la administra cuente con mecanismos de seguridad que eviten
la generacin de tarjetas indebidas a su nombre y, que en caso de presen-
tarse problemas de este tipo, adopte acciones inmediatas para solucionarlos
(Res. N 0071-2005/TDC-INDECOPI). Ello en tanto que, por su posicin
en el mercado y el control que ejerce sobre el sistema de tarjetas de crdito,
corresponde al emisor de la tarjeta adoptar todas las medidas a su alcance
para garantizar la seguridad del sistema. As, la diligencia del emisor para dar
148
cumplimiento a esta obligacin es la de un experto profesional cuya actividad

habitual es desarrollar diversas operaciones financieras que conllevan el con-
trol de su regularidad. Sobre esta base es que debe evaluarse la conducta del
emisor a efectos de determinar si ha cumplido con la obligacin preventiva
del empleo ilegtimo de la tarjeta (Res. N0899-2008/TDC-INDECOPI).
Finalmente, el TDC ha sealado que si la seguridad de los ocupantes de

un inmueble se encuentra en peligro debido a los defectos estructurales en la
construccin de l, la empresa responsable de la construccin y venta del in-
mueble incurre en infraccin a la normativa de proteccin al consumidor, por
vender un bien no idneo (Res. N 0331-2004/TDC-INDECOPI).
149
5
CAPTULO
Derecho a la igualdad
Comentario
El inciso d) del artculo 1 del Cdigo de Consumo reco-

noce a los consumidores el derecho a un trato justo y equitati-
vo en toda transaccin comercial y a no ser discriminados por
motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, con-
dicin econmica o de cualquier otra ndole. Debe entender-
se, por lo tanto, como parte del contenido del artculo 65 de la
Constitucin, vale decir, como uno de los aspectos de inters
que el Estado debe defender y aunque no se seale expresa-
mente, que de los consumidores y usuarios no sean objeto
de discriminaciones ilegales por parte de los proveedores.
Esta regla acta adems como una excepcin a la libertad de
contratacin regulada en la propia Constitucin, en virtud de
la cual toda persona puede determinar libremente con quin
contratar y en qu trminos, dentro del marco legal.
Es interesante observar que el deber de no discriminar

configurado en la legislacin de consumo tiene un tratamien-
to muy diferente en las relaciones civiles paritarias. Quizs
es una de las principales manifestaciones legales que dife-
rencian ambas ramas del Derecho. En efecto, las relaciones
civiles contractuales estn cimentadas en la autonoma de la
voluntad, lo que se traduce en dos libertades de los agentes
econmicos: la libertad de contratar y la libertad contractual
o de configuracin interna. La libertad de contratar, que es la
interesa para el caso, es la potestad que se concede a cada
persona de contratar o no, y en caso de hacerlo, para elegir a
151
la persona del otro contratante3. Se trata de un elemento esencial de la con-

tratacin civil, de modo que a priori no se nos puede imponer la obligacin de
contratar con alguien si es que no queremos hacerlo, y por ms que nuestras
razones pudieran ser estrictamente subjetivas. En cambio, en materia de De-
recho del Consumidor no pueden hacerse discriminaciones, lo que se justifica
en la necesidad de evitar situaciones abusivas, derivadas de la posicin privi-
legiada o de dominio que muchas veces tienen los proveedores en el mercado.
Se evidencia, pues, en este punto una clara divergencia entre las legislaciones
civil y de consumo, derivadas de la existencia una realidad econmica y ne-
gocial que merece una mejor tutela con relacin a la otra.
Este tratamiento diferenciado descansa tambin en la aplicacin del nu-

meral 2 del artculo 2 del Constitucin, que regula el derecho a la igualdad o
el deber de no discriminar (toda persona tiene derecho a la igualdad ante la
ley y nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole). En el
Derecho del Consumidor la aplicacin de esta regla es plena, pues no existe
razn para tratar discriminatoriamente a consumidores o usuarios que buscan
acceder al mismo bien o servicio, en contratos celebrados masivamente. Ello
no se da del mismo modo en las relaciones paritarias civiles, en los que el
agente que provee el bien no hace dicha conducta como actividad comercial,
tomando su decisin de contratar con base a motivaciones subjetivos que el
Derecho no apunta a controlar en el mayora de casos, por lo menos no con-
forme a nuestro esquema constitucional y aun cuando el deber de no discrimi-
nar tenga tambin vigencia en las relaciones civiles contractuales, por ser una
disposicin constitucional. Sucede, sin embargo, que en estos la regla de trato
igualitario cede en ante la libertad de contratar, mientras que el Derecho del
Consumidor la libertad de contratar est particularmente restringida. Simple-
mente, en los locales abiertos al pblico no puede dejarse de contratar con un
consumidor o usuario por criterios subjetivos proscritos, sino solo por razones
objetivas justificadas.
Un caso paradigmtico sobre esta materia fue el de la Resolucin N 0939-

2005/TDC-Indecopi, mediante la cual se sancion por prcticas discrimina-
torias a la empresa duea de una discoteca. La problemtica se dio porque,
a raz de un operativo, el Indecopi comprob que se hacan discriminaciones
3 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Vol. XI, Tomo II, Fondo Editorial de la PUCP, Lima,
1991, p. 272.
152
de corte racial al ingreso de la referida discoteca. As, mientras una primera

pareja de rasgos mestizos, se vio impedida de ingresar bajo el argumento de
no pertenecer a la asociacin; la segunda pareja de rasgos caucsicos ingresa
sin dificultad.La empresa aleg que a la discoteca solo ingresaban socios, lo
que de haber sido cierto hubiera dejado de lado cualquier sancin legal, pues
habra concurrido en tal caso un ejercicio lcito de la libertad de asociacin.
Empero, la multa fue aplicada porque en la prctica se permita el ingreso al
local a cualquier persona, socio o no, evidencindose un trato ilcitamente
discriminatorio.
Base legal

Artculo 2.- Derechos de la Persona.
Toda persona tiene derecho: ()
2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de
origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de
cualquiera otra ndole.
Artculo VI.- Polticas pblicas
4. El Estado reconoce la vulnerabilidad de los consumidores en el mer-
cado y en las relaciones de consumo, orientando su labor de proteccin
y defensa del consumidor con especial nfasis en quienes resulten
ms propensos a ser vctimas de prcticas contrarias a sus dere-
chos por sus condiciones especiales, como es el caso de las gestan-
tes, nias, nios, adultos mayores y personas con discapacidad, as
como los consumidores de las zonas rurales o de extrema pobreza.
Artculo 1.- Derechos de los consumidores

()
d. Derecho a un trato justo y equitativo en toda transaccin comercial
y a no ser discriminados por motivo de origen, raza, sexo, idioma, reli-
gin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole.
153
1. Nocin
El derecho a la igualdad es conceptuado desde una doble dimensin: de
un lado como un principio rector de todo el ordenamiento jurdico del Estado
Democrtico de Derecho, siendo un valor fundamental y una regla bsica que
este debe garantizar y preservar. Y, de otro lado, como un derecho constitu-
cional subjetivo, individualmente exigible, que confiere a toda persona el de-
recho a ser tratado con igualdad ante la ley y de no ser objeto de forma alguna
de discriminacin (Res. N 1029-2007/TDC-INDECOPI).
El Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre el derecho a la igualdad

de las personas sealando en la STC Exp. N 0048-2004-AI/TC y a partir de
esta en reiterada jurisprudencia que la igualdad como derecho fundamental
est consagrada por el artculo 2 de la Constitucin de 1993, y que contraria-
mente a lo que pudiera desprenderse de una interpretacin literal, estamos fren-
te a un derecho fundamental que no consiste en la facultad de las personas para
exigir un trato igual a los dems, sino a ser tratado de igual modo a quienes se
encuentran en una idntica situacin (Res. N 1029-2007/TDC-INDECOPI).
Sin embargo, la igualdad, adems de ser un derecho fundamental, es

tambin un principio rector de la organizacin del Estado Social y Demo-
crtico de Derecho y de la actuacin de los poderes pblicos. Como tal,
comporta que no toda desigualdad constituye necesariamente una discrimi-
nacin, pues no se proscribe todo tipo de diferencia de trato en el ejercicio
de los derechos fundamentales; la igualdad solamente ser vulnerada cuan-
do el trato desigual carezca de una justificacin objetiva y razonable. La apli-
cacin, pues, del principio de igualdad, no excluye el tratamiento desigual;
por ello, no se vulnera dicho principio cuando se establece una diferencia de
trato, siempre que se realice sobre bases objetivas y razonables (Res. N 1029-
2007/TDC-INDECOPI).
Estas precisiones deben complementarse con el adecuado discernimiento

entre dos categoras jurdico-constitucionales, a saber, diferenciacin y discri-
minacin. En principio, debe precisarse que la diferenciacin est constitucio-
nalmente admitida, atendiendo a que no todo trato desigual es discriminato-
rio; es decir, se estar frente a una diferenciacin cuando el trato desigual
se funde en causas objetivas y razonables. Por el contrario, cuando esa
desigualdad de trato no sea ni razonable ni proporcional, estaremos frente a
154
una discriminacin y, por lo tanto, frente a una desigualdad de trato constitu-

cionalmente intolerable (Res. N 1029-2007/TDC-INDECOPI).
2. Alcances de la regulacin constitucional

El artculo 2, inciso 2 de la Constitucin Poltica del Per prohbe la dis-
criminacin por motivos de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, con-
dicin econmica o de cualquier otra ndole. Ese tipo de conductas deben
ser rechazadas por todos los ciudadanos y no pueden ser admitidas en las
operaciones de consumo, bajo pretextos o argumentos elaborados que difi-
culten su deteccin o hagan difcil su sancin. Por su parte, el artculo 62
de la Constitucin Poltica del Per garantiza la libertad de contratacin al
sealar que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas vigentes
al tiempo del contrato, lo cual supone la adecuacin del ejercicio del derecho
de contratacin a las normas de orden pblico, es decir, aquellas inspiradas en
el establecimiento y preservacin del bien comn y el bienestar social (Res.
Es de notar, que las normas constitucionales referidas no se encuentran en

conflicto, pues se entiende que la libertad contractual no puede ser sustento
para poner en riesgo el principio de la no discriminacin, presupuesto funda-
mental en la construccin del Estado democrtico de derecho. Este criterio
ha sido reconocido por el Poder Judicial en un caso similar al presente, refe-
rido a prcticas discriminatorias en una discoteca, donde el Dcimo Cuarto
Juzgado Civil de Lima en fallo del 23 de enero de 2002 confirmado el 3
de setiembre de 2003 por la Corte Superior de Justicia de Lima seal lo
siguiente: (...) nuestra Constitucin Poltica en su artculo segundo inciso
2do. establece como derecho fundamental que toda persona tiene derecho a la
igualdad ante la ley, para seguidamente proclamar que nadie debe ser discri-
minado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier otra ndole, que ahora bien dicha norma constitu-
cional interpretada bajo el marco de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos ratificada por el Per mediante Resolucin Legislativa N 13282
tenemos que: todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, as como deben com-
portarse fraternalmente los unos con los otros, que por tanto siendo dicho de-
recho fundamental debe ser respetado por el Estado peruano y por las mismas
personas sean naturales o jurdicas, teniendo el primero la capacidad de hacer
valer dicha igualdad entre particulares con las instituciones tutelares como es
155
el Poder Judicial; que es menester destacar que si bien es cierto que el derecho
de asociacin y de contratar son derechos inherentes a las personas, empero
tambin lo es que dichos derechos tienen restricciones toda vez que no se
pueden pactar ni asociarse cuando sus fines o actividades sean contrarios al
orden pblico o a las buenas costumbres, ocurriendo igual limitacin para los
efectos de la contratacin establecidas en la excepcin del artculo 1354 y en
lo dispuesto por el artculo 1358 del Cdigo Civil que resulta concordante
con el artculo 140 inc. 3ro. de dicho cuerpo legal (...) (Res. N 0939-2005/
TDC-INDECOPI).
En esa lnea, la libertad de contratar no debe ser entendida como supuesto

suficiente para poner en riesgo el presupuesto constitucional de la no discri-
minacin. As, se configura un acto de discriminacin cuando la conducta se
establece sobre razones subjetivas, como por ejemplo, respecto de la raza,
procedencia geogrfica, situacin econmica, etc.; y no, cuando se realicen
diferencias sobre la base de circunstancias objetivas, siempre que no se co-
lisione con el ordenamiento pblico (Res. N 0939-2005/TDC-INDECOPI).
Luego, las restricciones establecidas por la Constitucin y la normativa de
proteccin al consumidor no contravienen el derecho a la libertad de contra-
tacin, pues este derecho puede ejercerse siempre que no se contravengan
leyes de orden pblico, una de las cuales es, precisamente, la que consagra el
derecho a la no discriminacin (Res. N 1029-2007/TDC-INDECOPI).
En suma, en una economa de mercado, en la que se procura que la leal

y honesta competencia facilite una adecuada asignacin de recursos entre los
agentes del mercado, la seleccin de los consumidores que se manifiesta a
travs de practicas discriminatorias por motivos de raza, condicin socioeco-
nmica u otras similares desnaturaliza el sentido y la lgica comercial que
debe aplicarse en las relaciones de consumo (Res. Final N 152-2008/CPC).
3. Violacin del derecho a la igualdad en la relaciones de

consumo
En materia de proteccin al consumidor, la normativa establece una serie
de derechos de los consumidores entre los que se encuentra expresamente
el derecho de acceder a una variedad de productos y servicios valorativa-
mente competitivos, que les permitan libremente elegir los que deseen, de-
biendo adems ser tratados justa y equitativamente en toda transaccin co-
mercial. Se desarrolla as el principio fundamental de igualdad de trato y no
156
discriminacin, de acuerdo al cual todo consumidor tiene derecho a un trato

de equidad y justicia (Res. N1029-2007/TDC-INDECOPI).
La discriminacin por raza, religin, creencias, opcin sexual, entre otras,

es un comportamiento deleznable que afecta gravemente los derechos funda-
mentales de las personas que son objeto de dicha prctica, quienes por pre-
juicios y actitudes intolerantes reciben un trato no acorde con la dignidad
humana. Ntese que la dignidad es un valor espiritual y moral inherente a
toda persona y no puede ser violentada cualquiera sea la situacin en que la
persona se encuentra, constituyendo un mnimum invulnerable que todo Es-
tado de Derecho debe asegurar. Luego, el tratamiento discriminatorio no solo
reduce la libertad de decisin de los consumidores, sino que principalmente
supone un quebrantamiento inaceptable del principio de igualdad y un ataque
frontal al principio de la dignidad de la persona humana. El consumidor es,
antes que consumidor, persona humana. Los actos de discriminacin atentan
contra las condiciones de convivencia, por las cuales todas las personas deben
ser tratadas por igual, censurndose la descalificacin por razones de raza o
por cualquier otra ndole que atente contra la dignidad de la persona humana
La discriminacin es un fenmeno cultural que hace que determinados

individuos vean afectados sus derechos por el simple hecho de pertenecer a un
grupo al cual culturalmente se le atribuyen caractersticas o comportamientos
no deseables. Los individuos que pertenecen a esos grupos son de esta manera
juzgados no por sus reales mritos y acciones, sino por los prejuicios que la
sociedad generaliza al grupo de manera injustificada. Luego, la discrimina-
cin acta muchas veces de manera no directa o explcita, y a travs de agen-
tes de las entidades y no de las entidades mismas (Res. N 0517-2001-TDC-
INDECOPI).
Ahora bien, dado el carcter cultural de las prcticas discriminatorias, para

que se produzcan tales hechos no es necesario que se pruebe que el infractor
tiene una poltica institucional discriminatoria. Al respecto, debe tenerse en
cuenta que es posible que la poltica no sea discriminatoria per se, pero que se
produzcan actos de discriminacin por el personal que labora en la empresa.
En ese sentido, bajo ningn supuesto ello podr ser como un eximente de res-
ponsabilidad de las entidades infractoras puesto que la responsabilidad vicaria
recogida por el artculo 1981 del Cdigo Civil las obliga a asumir responsabi-
lidad solidaria por los daos causados por sus subordinados en el ejercicio de
157
sus funciones. Corresponde entonces a los establecimientos abiertos al pbli-

co instruir a su personal y adoptar todas las medidas que sean necesarias para
evitar que estos incurran en prcticas de esta naturaleza. (Res N 1029-2007/
TDC-INDECOPI).
En los actos de consumo, una conducta es discriminatoria cuando no se

aplican las mismas condiciones comerciales a consumidores que se encuen-
tren en situacin de igualdad, es decir, cuando no existe una razn objetiva
que justifique el trato diferenciado. Acreditar la existencia de ese criterio ob-
jetivo es lo que distingue un trato diferenciado de un trato discriminatorio.
Constituir un trato discriminatorio y, por lo tanto, ilcito, el trato diferenciado
que se sustente en razones meramente subjetivas e injustificadas y que no se
encuentren en los presupuestos que se detallan en el prrafo siguiente. Por el
contrario, el trato diferenciado o la segmentacin de mercado es una con-
ducta lcita siempre que exista una razn objetiva que lo justifique, para lo
cual ser necesario que se cumplan los siguientes requisitos: i) que los con-
sumidores que reciben distinto trato se encuentren en distintas situaciones de
hecho, en la medida que estas admiten o pueden requerir un trato diferente;
ii) el trato desigual que se otorga debe responder a una finalidad, pues no se
puede otorgar a los consumidores un trato diferente sin justificacin; iii) di-
cha finalidad debe ser razonable; iv) debe existir congruencia una relacin
lgica, coherente entre el trato desigual brindado y la finalidad perseguida;
y, v) debe existir proporcin entre el trato desigual que se otorga y la finalidad
perseguida (Res. N 1029-2007/TDC-INDECOPI).
Es de notar que la discriminacin suele ser un hecho clandestino de muy

difcil probanza dada la velocidad con que se desarrollan las actividades de
los ciudadanos particularmente en el mbito comercial y los nulos o muy
escasos incentivos que existen para que los afectados con estas conductas de-
sarrollen acciones de denuncia y persecucin. (Res. N 0939-2005/TDC-IN-
DECOPI). Luego, por las dificultades probatorias mencionadas, la proteccin
legal contra la discriminacin no puede suponer que el sujeto que es vctima
de la discriminacin tenga que demostrar fehacientemente que ha sido discri-
minado por razones no objetivas y justificadas. O sea, una vez que una perso-
na presenta a la autoridad indicios de haber sido discriminada, corresponde a
la entidad denunciada sustentar razonablemente que se ha aplicado el sistema
regular y que este no brinda injustificadamente un tratamiento diferenciado,
es decir, que no discrimina (Res N 1029-2007/TDC-INDECOPI).
158
En este contexto es perfectamente vlido y constituye ms bien una obli-

gacin irresistible y bajo responsabilidad de la autoridad administrativa en-
cargada de velar por el cumplimiento de la normativa de proteccin al consu-
midor, monitorear peridicamente los distintos mercados, con nfasis en los
ms sensibles, para identificar o descubrir las prcticas de discriminacin que
pudieran existir en las operaciones de consumo en nuestra sociedad. Es deber
de la autoridad administrativa vigilar que la discriminacin, conducta natural-
mente encubierta, sea puesta de manifiesto y se le sancione tal y como estable-
ce el ordenamiento jurdico vigente. (Res. N 0939-2005/TDC-INDECOPI).
Finalmente, cabe sealar que en los procedimientos de oficio relacionados

con temas de discriminacin, la materia no resulta conciliable. Ello, en virtud
de que el derecho a no ser discriminado constituye un derecho fundamental
de inters pblico que resulta indisponible por las partes. En ese sentido, no
existe nada por conciliar, toda vez que cuando se verifica una infraccin al
derecho a no ser discriminado y a la igualdad ante la Ley, reconocido por el
inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, no se puede llegar a
una solucin inter partes respecto a ella, pues es un derecho que pertenece a la
generalidad de personas y cuya aplicacin persigue el Estado (Res. N 0565-
2004/TDC-INDECOPI). Aqu debe tenerse en cuenta adems la regla general
de que si bien los acuerdos conciliatorios ponen fin al conflicto de intereses
privados surgido entre las partes, el objetivo de la normativa de proteccin
al consumidor est adems fundado en la tutela del inters colectivo de los
consumidores. Por ello, cabe efectuarse un pronunciamiento sobre el fondo de
la materia discutida en un procedimiento, a pesar de mediar un acuerdo entre
las partes, cuando se pueda estar afectando intereses de terceros consumidores
(Res. N 183-2008/CPC).
4. Casos concretos de actos de discriminacin
4.1. Impedimento de ingreso o negativa de venta

Es de notar que en los locales abiertos al pblico los proveedores se en-
cuentran prohibidos de establecer discriminacin alguna respecto a los soli-
citantes de los productos y servicios que ofrecen, pues nicamente se permi-
te una prctica de seleccin o trato diferenciado en los casos donde medien
causas de seguridad del establecimiento o tranquilidad de sus clientes u otras
razones objetivas y justificadas (Res. N 1029-2007/TDC-INDECOPI). Esta
restriccin, queda claro, no contraviene el derecho a la libertad de contratacin
159
consagrado en el inciso 14 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per,

de acuerdo con el cual, los proveedores se encuentran en libertad para decidir
con qu personas contratar, es decir, diferenciando de la masa de consumi-
dores al pblico objetivo al cual dirigirn sus opciones de consumo (Res.
En otras palabras, el trato diferenciado o la segmentacin del mercado

es una conducta lcita siempre que exista una razn objetiva que justifique
dicha diferenciacin. Por el contrario, constituir un trato discriminatorio y,
por lo tanto, ilcito el trato diferenciado que se sustente en razones meramente
subjetivas e injustificadas. Luego, un ejemplo de conducta ilcita de seleccin
de consumidores de un servicio es el utilizado por algunas discotecas y otro
tipo de locales en la ciudad de Lima, permitiendo el acceso a consumidores
de una caracterstica racial y dejando de lado a otros de caracterstica racial
distinta. En estos casos, tanto la Comisin como el TDC han declarado que
esas conductas constituyen comportamientos discriminatorios inaceptables
para el sistema jurdico y, consiguientemente, infracciones a la normativa de
proteccin al consumidor (Res. N 0665-2006/TDC-INDECOPI).
En una ocasin, atendiendo al cumplimiento de tal deber de accin y ante

las denuncias sobre la materia recibidas en forma annima en los servicios de
atencin gratuita a los consumidores, la Comisin organiz con su Secretara
Tcnica un operativo destinado a verificar cules eran las condiciones de acce-
so al local de una empresa investigada, que funcionaba como discoteca. Para
tal efecto se organizaron tres parejas hombre y mujer con rasgos raciales
diferenciados, caucsicos y mestizos, los que recibieron la instruccin de in-
tentar el ingreso al mencionado local. La accin fue objeto de filmacin y los
resultados de esta intervencin se recogieron en un acta de visita inspectiva.
La empresa, por su parte, cuestion la validez del medio probatorio utilizado,
pues no fue suscrito por cada una de las seis personas que participaron en el
operativo. No obstante, el TDC seal que esta alegacin carece de sustento
pues, el acta de visita inspectiva es el documento que se redacta despus de
producidos los actos que se evaluarn en su contenido discriminatorio y con
la nica finalidad de dar cuenta de que el operativo fue realizado recabando
las versiones de los representantes de las investigadas. En tal sentido, se dijo
que el acta no documenta los actos discriminatorios, pues ellos se encuentran
documentados en el video de la accin destinada a verificar la posibilidad del
acceso al local de las parejas participantes en el operativo. Adicionalmente,
160
y sin perjuicio de lo sealado, el artculo 32 del D. Leg. N 8074 nicamente

exige como formalidad para un documento de este tipo que est firmado por
el funcionario de Indecopi (Res. N 0939-2005/TDC-INDECOPI).
Luego, la empresa investigada cuestion que una de las personas intervi-

nientes en el operativo, precisamente uno de rasgos caucsicos, no contaba
con documento de identidad vlido, pues su carn de extranjera no se en-
contraba vigente. Pero el TDC seal que el acto discriminatorio, y a con-
ciencia, prohibido es contra las personas, sin importar su condicin legal de
ciudadana, por lo que, la vigencia o no del carn de extranjera de uno de los
intervinientes en el operativo en nada enerva su intervencin para acreditar
hechos. As, pues, la discriminacin es fctica no legal; y ms an cuando la
propia empresa investigada permiti el ingreso de esta persona a su local, sin
cuestionar la validez del documento de identidad que luego pretendi utili-
zar para invalidar la constatacin fctica de la autoridad administrativa (Res.
Otro caso relevante de una supuesta discriminacin fue el de un conocido

bar-caf, aprecindose del material proporcionado por un programa periods-
tico que el personal de seguridad del referido local impidi el ingreso a una
pareja de rasgos mestizos aduciendo distintas razones. As, en una de las puer-
tas se les indic que se estaba realizando una fiesta privada y que el ingreso
por la puerta por la que pretendan ingresar solo poda realizarse hasta cierta
hora. Por otra de las puertas se les inform que solo se permita el ingreso con
tarjetas, pases o invitaciones. No obstante, en el referido material se
apreci que se permiti el ingreso sin restricciones de una persona de rasgos
caucsicos que tambin particip en el reportaje. Es de precisar en este punto
que la acreditacin de los hechos controvertidos en un caso de discriminacin
como este puede hacerse empleando cualquiera de los medios probatorios
legales idneos. As, los videos, en la medida que pueden ser empleados para
grabar y perennizar un hecho, son documentos y, por lo tanto, medios proba-
torios tpicos para acreditar los hechos alegados en un procedimiento. Luego,
4 D. Leg. N 807, Facultades, normas y organizacin del Indecopi

Artculo 32.- En caso fuera necesaria la realizacin de una inspeccin, esta ser efectuada por el Secretario
Tcnico o por la persona designada por este o por la Comisin para dicho efecto. Siempre que se realice una
inspeccin deber levantarse un acta que ser firmada por quien estuviera a cargo de la misma, as como por
los interesados quienes ejerzan su representacin o por el encargado del establecimiento correspondiente. En
caso de que el denunciado, su representante o el encargado del establecimiento se negara a hacerlo, se dejar
constancia de tal hecho.
161
el material entregado por el programa periodstico constituye un documento

privado en tanto fue obtenido sin intervencin de funcionario pblico; sin
embargo, de su contenido no se apreciaba ningn elemento que hiciera dudar
de la veracidad de los hechos registrados, pues era posible identificar clara-
mente el local de la denunciada y el trato discriminatorio que recibieron dos
de las personas que participaron en el reportaje. La ocurrencia de los hechos
mostrados en el video, confirm que en la fecha en que se tomaron las im-
genes se verific un acto de discriminacin en el local (Res. N 1029-2007/
TDC-INDECOPI).
El hecho de que posteriormente el personal del Indecopi haya realizado

diligencias de inspeccin en las que, contrariamente a lo que muestran las
imgenes difundidas por reportaje, se deja constancia que el personal de se-
guridad del local permita el ingreso del pblico sin restricciones, no resulta
suficiente para desvirtuar los actos de discriminacin que fueron puestos en
evidencia a travs del video difundido por el programa periodstico. No debe
perderse de vista que las referidas diligencias de inspeccin se llevaron a cabo
en una fecha posterior a la notificacin a la entidad del inicio del procedi-
miento en su contra por actos de discriminacin e incluso del dictado de una
medida cautelar que le orden el cese de las prcticas discriminatorias inves-
tigadas. En estas circunstancias, el valor probatorio del video propalado por el
programa radica en el carcter espontneo con que fue obtenido dicho medio
de prueba, sin previo aviso y sin que la empresa estuviese alertada de la reali-
zacin de acciones de fiscalizacin de la autoridad administrativa, convirtin-
dose as en una prueba preconstituida. Por el contrario, el valor probatorio de
las inspecciones es relativo, toda vez que la notificacin del inicio del nuevo
procedimiento en contra de la empresa y de la medida cautelar por la que se
le orden cesar en prcticas discriminatorias puso a la recurrente sobre aviso,
obligndola a modificar su conducta para evitar recibir sanciones mayores por
cualquier incumplimiento de la orden dictada por la Comisin. (Res. N 1029-
2007/TDC-INDECOPI).
En un caso distinto, se determin que una empresa denunciada incurri en

una infraccin a la normativa de proteccin al consumidor al haberse verifica-
do que en su pub se ofreci un servicio diferenciado a los clientes, distincin
que no encontr justificacin en razones objetivas, sino en vinculacin con
la existencia de conductas discriminatorias configuradas con ocasin de la
raza y nivel socioeconmico de los consumidores, y que dicha conducta res-
ponda a una poltica discriminatoria establecida por la denunciada y no una
162
iniciativa particular de la persona encargada del ingreso al local. En dicho

caso, no se pudo verificar la existencia de indicio alguno que permita inferir
que la conducta desarrollada por la empresa en su local pub respondi con
la iniciativa particular de la persona encargada del ingreso al local, sino que,
de acuerdo con la informacin existente, pudo establecerse que esta conduc-
ta responda a una poltica discriminatoria fijada por la denunciada (Res. N
0565-2004/TDC-INDECOPI).
En un ltimo caso que analizamos en este punto, se corrobor que el due-

o de un local pub, permiti el ingreso de personas con rasgos extranjeros,
sin solicitar el pago de monto alguno por entrar al local, no obstante lo cual,
cuando personal de la Secretara Tcnica de la Comisin el cual presentaba
rasgos tnicos nacionales intent ingresar al pub, se les inform que deban
cancelar un monto determinado (ascendente a S/ 10,00). El TDC consider
que la situacin verificada constituy un acto de discriminacin, ya que no
el proveedor estableci diferencias en el ingreso a su local sobre la base de
patrones objetivos, sino que evidenci la utilizacin de parmetros de apre-
ciacin subjetivos, respecto del origen o procedencia de los clientes, as como
de las condiciones que en razn de esto se ofrece a los consumidores. Adicio-
nalmente, el se acredit la violacin del derecho a no ser discriminado y a la
igualdad de trato de las personas, comprendidos en el numeral 2 del artculo 2
de la Constitucin Poltica del Per, inherente a la persona, en su condicin de
ser humano y de consumidor por excelencia. Finalmente, todo mercado que se
precie de su correcta asignacin de recursos debe respetar este derecho para
que exista transparencia y equidad en las transacciones y fundamentalmente
para no restringir el acceso a consumir, la libertad de elegir y decidir aquello
que puedo adquirir, caso contrario estar frente a la negacin de la competen-
cia (Res. N 0407-2004/TDC-INDECOPI).
4.2. Trato diferenciado en los servicios brindados en establecimientos

de venta abiertos al pblico (homosexuales)
El impedimento de ingreso o la negativa de venta no es la nica forma
en la que se puede producir un trato discriminatorio hacia los consumido-
res. El trato diferenciado tambin puede verificarse durante la prestacin de
servicios vinculados a la venta de productos en establecimientos abiertos al
pblico, en cuyo caso, para los efectos del anlisis de la justificacin de la
conducta diferenciada tendr que tenerse en consideracin la seguridad y
tranquilidad de los dems consumidores. Fue el caso, por ejemplo, de una
163
cadena de supermercados abiertos al pblico de propiedad de una empresa

denunciada, que se dedicaba a la venta de alimentos, bebidas, artculos de lim-
pieza, entre otros. Adicionalmente, en sus establecimientos ofreca servicios
conexos como cafetera y/o juegos recreativos para nios, los que brindan
mayor comodidad a los consumidores que acudan a realizar compras en sus
establecimientos, o a quienes simplemente deseaban acceder a un espacio de
conversacin, descanso y recreacin. El TDC dijo entonces que los servicios
ofrecidos por la denunciada no se agotaban en la venta de bienes y/o servicios
a cambio de un precio, pues tambin pona a disposicin de sus clientes un
ambiente de seguridad y comodidad para su adquisicin y/o consumo. En el
caso especfico de las cafeteras, adems de la oferta a bebidas y alimentos
preparados, los proveedores ofrecan a sus clientes un espacio para su consu-
mo en condiciones de higiene, tranquilidad, una atencin eficiente, as como,
un trato amable y con cortesa para todos por igual (Res N 0665-2006/TDC-
INDECOPI).
Atendiendo a ello, cualquier consumidor que acude a este tipo de estable-

cimientos debera poder acceder libremente a ellos, haciendo uso de las insta-
laciones en las mismas condiciones que los dems asistentes. As, el disfrute
de estos espacios abiertos al pblico est condicionado a que se respeten las
normas de seguridad, convivencia y tranquilidad de los dems consumido-
res. En ese sentido, resulta justificado que los proveedores adopten medidas
para prohibir determinados actos que no sean apropiados a la condicin y
uso habitual del establecimiento, como por ejemplo, evitar la realizacin de
actos violentos, el empleo de lenguaje ofensivo, el acceso con mascotas, el
proselitismo poltico, la venta de productos y servicios por parte de los clien-
tes, y cualquier otro tipo de conductas antisociales que perturben la seguridad
y tranquilidad de los dems consumidores. En el caso de las conductas de
pareja o vinculadas con la intimidad de las personas, resulta vlido que el
establecimiento reprima, entre otras, manifestaciones como el nudismo, las
relaciones sexuales, o las manifestaciones de pareja que no sean acordes con
el carcter pblico del establecimiento y con la intimidad de las conductas. En
estos supuestos, dado su carcter vinculado con las costumbres socialmente
aceptadas, el establecimiento deber tener mucho cuidado con no trasladar a
la prohibicin de la conducta condiciones de tipo subjetivo o discriminatorio
(Res N 0665-2006/TDC-INDECOPI).
Ahora, si bien se justifica que un proveedor adopte medidas para prohibir

actos no apropiados a la conduccin y uso habitual del establecimiento, como
164
manifestaciones afectivas excesivas o que evidencien demasiada intimidad

susceptibles de generar incomodidad entre los dems clientes, ni la simple
proximidad fsica ni el intercambio de miradas entre dos personas pueden
considerarse como una conducta que perturbe la tranquilidad, seguridad o un
adecuado uso de las instalaciones de un establecimiento. Estas conductas son
permitidas en la mayor parte de establecimientos comerciales a las parejas
heterosexuales, por lo que no existe justificacin para que la misma conducta
se prohba a parejas homosexuales, como sucedi en el caso analizado. La
igualdad de trato, por lo tanto, exige los mismos niveles de tolerancia con las
parejas homosexuales y, frente a este tipo de conductas, resulta discriminato-
rio exigirles alguna modificacin. Por otro lado, alegar la afectacin de nios
que se encontraban dentro del establecimiento no es pertinente, pues si la con-
ducta hubiera sido excesiva la afectacin se habra producido para todos los
dems clientes, sean adultos o nios (Res N 0665-2006/TDC-INDECOPI).
4.3. Negativa de acceso al crdito

Teniendo presente que las relaciones comerciales en el sistema financiero
se basan en la confianza que debe existir tanto por parte del Banco que capta
dinero del pblico consumidor, as como de los usuarios que confan sus de-
psitos en la entidad que le brinde mayores o mejores beneficios, a criterio
de la Comisin, el Banco se encuentra facultado para conocer a sus clientes
y establecer diferentes mecanismos que permitan brindar un servicio idneo
justificndose un trato diferenciado, sin que ello implique o permita de ningu-
na manera un trato discriminatorio. Asimismo, en opinin de la Comisin, la
informacin crediticia de un cliente es una razn que puede ser considerada
como vlida para negar el acceso a un crdito, en la medida que los provee-
dores de este tipo de servicios deben vigilar que los depsitos efectuados por
todos los consumidores se encuentren respaldados y garantizar el pago de sus
acreencias, a fin de no generar una inestabilidad en el sistema financiero y
desconfianza en el mismo (Res. Final N 114-2008/CPC).
En un caso interesante, se evalu la negativa de acceso a un crdito por

motivo del alto ndice promedio de morosidad en el distrito de residencia del
cliente solicitante en la ciudad de Lima, lo que en opinin del TDC constituy
una razn objetiva y justificada para adoptar medidas ms minuciosas para
brindar el acceso al sistema de crdito, teniendo en cuenta los riegos y costos
que implica para las empresas denunciadas. En efecto, para el TDC el trato
diferenciado porque en la zona de domicilio exista un alto ndice promedio
165
de morosidad y una peligrosidad que va en aumento, no constituyen un trato

discriminatorio (Res. N0517-2001-TDC-INDECOPI).
Por otro lado, en lo referido al ndice de peligrosidad del distrito que

generara costos de acceso y dificultad en las gestiones de cobranza, el TDC
dijo que si bien no se haba acreditado fehacientemente que el acceso y las
gestiones de cobranza sean ms costosas que en el resto de distritos de Lima y,
por lo tanto, que esta sea una razn objetiva para un tratamiento diferenciado,
la pelogrosidad en aumento s constituira una razn objetiva que junto con
otros elementos, como el alto ndice de morosidad, justificara un tratamiento
diferenciado al momento de otorgar un crdito. En el caso concreto, el cliente
domiciliaba en una zona clasificada como roja cuando present la solicitud
del sistema de crdito, con lo cual, existan razones objetivas y justificadas
para requerir de otros elementos para determinar si se le otorgaba o no el cr-
dito (Res. N 0517-2001-TDC-INDECOPI).
Ahora bien, lo que sucedi en este caso fue que si bien existan motivos
para brindar un trato diferenciado al cliente, no qued acreditado que se le
hayan continuado exigiendo requisitos de carcter objetivo cuya falta de pre-
sentacin haya originado la negativa al sistema de crdito. Es efecto, no se
prob fehacientemente que posteriormente a que el denunciante llenara su
solicitud, las empresas denunciadas le hayan requerido mayor informacin
o documentacin para definir si se le daba acceso al sistema de crdito. Se
verific adems que en el distrito en cuestin existan un alto nmero (ms
de 4500) crditos otorgados en un periodo inferior a un ao y que ello iba en
aumento, lo que constituye un indicio de que la poltica de las denunciadas no
se trataba de un rechazo liminar al sistema de crdito a aquellos solicitantes
que residan en un distrito calificado como zona roja, sino que se les brindaba
un trato diferenciado donde el acceso al crdito depender del cumplimiento
de ciertos requisitos adicionales. No exista as un rechazo inmediato de la
solicitud de crdito sino un anlisis cuyo grado de minuciosidad dependa
del riesgo que significaba para la empresa tener a ese posible cliente. Ello
refuerza la posicin de que en este caso no exista una poltica institucional
discriminatoria contra los vecinos del distrito en cuestin, pero ello no es evi-
dencia suficiente para saber si en el caso en discusin se realiz una prctica
discriminatoria o no. Y es que el derecho a no ser discriminado es un derecho
individual, que no est supeditado a que anteriormente otros no lo hayan sido
166
En el caso concreto, el denunciante present indicios de que fue vctima

de discriminacin por residir en el distrito cuestionado, y la empresa seal
razones objetivas que fundamentaban el pedido de informacin adicional a los
residentes de este distrito, pero no para negar la opcin de crdito. Sin embar-
go, la empresa no ha acredit que haya pedido dicha informacin adicional.
Y si bien esto podra haber sido por negligencia y no por discriminacin, el
mandato legal no puede interpretarse de manera que obligue a comprobar fe-
hacientemente que el motivo del trato diferenciado ha sido indubitablemente
la discriminacin, pues sera ineficaz para cumplir el bien jurdico que busca
proteger. En tal sentido, debe entenderse que el mandato legal de no discri-
minar requiere que las empresas no solo adopten polticas que no sean discri-
minatorias, lo cual s ha sido acreditado por la denunciada, sino que tambin
las empresas efectivamente cumplan con dichas medidas, lo cual no fue acre-
ditado en el presente procedimiento (Res. N0517-2001-TDC-INDECOPI).
4.4. Mensajes publicitarios ofensivos

Es de notarse que la normativa no prohbe la difusin de cualquier frase
o imagen que pudiese ser considerada discriminatoria u ofensiva. Ello, de la
misma manera que no prohbe anuncios que presenten conductas antisociales,
criminales o ilegales, sino solo aquellas que tengan como efecto o resultado
favorecer o estimular determinados tipos de discriminaciones u ofensas: las
raciales, sexuales, sociales, polticas o religiosas. De esta manera, la ley ni-
camente pretende evitar aquellos anuncios que, objetivamente, favorezcan o
estimulen conductas discriminatorias u ofensivas, o conductas antisociales,
criminales o ilegales. Ello es as porque la ley no pretende regular el mer-
cado de las ideas. Cada quien es libre de expresar sus pensamientos y sus
creaciones en la forma en que estime pertinente y, lo que para algunos puede
ser discriminatorio u ofensivo, para otros puede no serlo necesariamente
(Res N 0360-1999/TDC-INDECOPI).
La conclusin que antecede guarda armona con la forma en la que opera

jurdicamente la discriminacin, as como con su significado gramatical y,
consecuentemente, con el significado de la expresin ofensa, a la que la ley
coloca en similar posicin que la discriminacin, que exige cuando me-
nos la presencia de tres elementos, a saber: i) una distincin o diferenciacin,
ii) un motivo o razn injustificado en el que se base tal distincin o diferencia-
cin y iii) un efecto negativo en la persona distinguida o diferenciada. De otro
lado, gramaticalmente la discriminacin consiste en dar trato de inferioridad
167
a una persona o colectividad por motivos raciales, religiosos, polticos, a lo

cual podra aadirse por motivos de sexo. Este concepto de la discriminacin
coincide con su significado jurdico, presente en los diversos instrumentos
internacionales en los que se aborda el tema, tales como la Convencin sobre
la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, la
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Dis-
criminacin Racial, el Convenio N 111 de la Organizacin Internacional del
Trabajo, la Convencin relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en
la Esfera de la Enseanza) y la Declaracin sobre la Eliminacin de Todas
las Formas de Intolerancia y Discriminacin Fundadas en la Religin o las
Convicciones. En todos estos casos pueden identificarse los tres elementos
sealados (Res N 0360-1999/TDC-INDECOPI).
Por su parte, la Constitucin Poltica del Per, en los artculos 2 inciso 4

y 59, protege tanto la libertad de expresin como la libertad de empresa y, de
la suma de ambas, resulta protegida la libertad de expresin comercial, dentro
de la cual se enmarca la publicidad. En efecto, la publicidad es la manera en
que los empresarios o proveedores dan a conocer u ofrecer sus productos en el
mercado, enviando a travs de ella, mensajes dirigidos a captar consumidores
para los productos o servicios que ofrecen. En tal sentido, las expresiones,
frases, imgenes o ideas que son utilizadas en la publicidad, no difieren de
aquellas que pueden ser utilizadas en un discurso poltico, cultural o de inters
pblico, en lo que a proteccin se refiere. De todo ello puede concluirse que la
emisin de mensajes o frases en los anuncios publicitarios que pudieran resul-
tar ofensivos, de mal gusto o incluso chocantes para un determinado sector
del mercado, no implica per se que se haya favorecido o estimulado cualquier
clase de ofensa o discriminacin racial, sexual, social, poltica o religiosa; as
como tampoco lo hace la difusin de ideas polticas o religiosas cuyos intere-
ses y principios no son compartidos por toda la sociedad. Por el contrario, la
actuacin de la autoridad administrativa en estos casos deber ser cautelosa en
la evaluacin de la publicidad tildada de discriminatoria, pues podra recortar
indebidamente la libertad de expresin comercial a que se ha hecho referencia
168
ndice general
ndice general
Presentacin................................................................................................................ 5
Gua al lector............................................................................................................... 7
PRIMERA PARTE
Jurisprudencia tributaria con carcter constitucional
Captulo 1
1. Nocin de tributo...................................................................................... 14
2. Administracin de tributos................................................................ 16
3. Potestad Tributaria................................................................................. 17
3.1. Nocin........................................................................................................... 17
3.2. Niveles de Gobierno...................................................................................... 18
171
Captulo 2
1. Principio de legalidad............................................................................ 26
1.1. Nocin........................................................................................................... 26
1.2. Algunos supuestos de aplicacin................................................................... 27
1.3. Algunos supuestos de vulneracin................................................................ 29
2. Principio de reserva de ley................................................................... 32
2.1. Aplicacin..................................................................................................... 32
2.2. Algunos supuestos de vulneracin................................................................ 33
3. Principio de no confiscatoriedad ................................................... 36
3.1. Falta de competencia del Tribunal Fiscal...................................................... 36
4. Principio de igualdad.............................................................................. 39
4.1. Falta de competencia del Tribunal Fiscal...................................................... 39
5. Principio de capacidad contributiva.............................................. 43
5.1. Nocin y falta de competencia del Tribunal Fiscal....................................... 43
6. Principio de respeto a los derechos fundamentales............ 47
7. Principio de seguridad jurdica......................................................... 47
8. Principio del beneficio y costo del servicio.............................. 50
Captulo 3
1. Criterio anterior sobre el control difuso............................... 56
2. Cambio de criterio sobre la aplicacin del control difu-

so administrativo...................................................................................... 58
172
ndice general
Captulo 4
Comentario........................................................................................................... 61
Base legal............................................................................................................. 63
Desarrollo de la jurisprudencia............................................................................ 64
SEGUNDA PARTE
Jurisprudencia de consumo con carcter constitucional
Captulo 1
1. Derecho constitucional de proteccin del inters de los

consumidores y usuarios: alcances del artculo 65 de la
Constitucin................................................................................................ 76
2. El marco constitucional de la economa social de merca-

do y la libertad de contratacin.................................................... 78
3. Inters para obrar en las denuncias de proteccin al

consumidor................................................................................................... 81
Captulo 2
1. Nocin de consumidor o usuario..................................................... 88
2. Nocin de proveedor............................................................................... 90
3. Persona jurdica como consumidor: el caso de las peque-

as empresas................................................................................................ 94
173
Captulo 3
1. Nocin.............................................................................................................. 104
2. Contenido...................................................................................................... 106
3. Derecho a la informacin y principio de veracidad............. 107
4. Algunas aplicaciones concretas del derecho a la infor-

macin............................................................................................................. 110
Captulo 4
1. Sustrato constitucional...................................................................... 124
2. Proteccin de la salud.......................................................................... 125
2.1. Competencia del Indecopi............................................................................. 125
2.2. Agentes proveedores de servicios mdicos................................................... 127
2.3. Responsabilidad mdica y comunicacin de riesgos.................................... 127
2.4. Obligaciones mdicas de medios y de resultados......................................... 128
2.5. Algunos casos jurisprudenciales relevantes.................................................. 129
3. Proteccin de la seguridad................................................................ 137
3.1 Alcances......................................................................................................... 137
3.2. Algunos casos jurisprudenciales relevantes.................................................. 140
Captulo 5
1. Nocin.............................................................................................................. 154
2. Alcances de la regulacin constitucional............................. 155
3. Violacin del derecho a la igualdad en la relaciones de

consumo.......................................................................................................... 156
174
ndice general
4. Casos concretos de actos de discriminacin........................... 159
4.1. Impedimento de ingreso o negativa de venta . ............................................. 159
4.2. Trato diferenciado en los servicios brindados en establecimientos de venta

abiertos al pblico (homosexuales).............................................................. 163
4.3. Negativa de acceso al crdito........................................................................ 165
4.4. Mensajes publicitarios ofensivos.................................................................. 167
ndice general................................................................................................... 169
175

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4

Federico G. MESINAS MONTERO

AV. ANGAMOS OESTE 526 - MIRAFLORES

Federico G. Mesinas Montero

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA

Gaceta Jurdica S.A.

La presente gua sistematiza y estudia la jurisprudencia con carcter

Seguidamente, el captulo segundo muestra el desarrollo jurisprudencial en el tiempo

1. La presente gua est conformada por una coleccin extractos o sumillas

Tributo y potestad tributaria

Una de las principales tareas del Estado es satisfacer las

Para satisfacer las necesidades pblicas, evidentemente

1 ARAOZ VILLENA, Luis Alberto. El ejercicio de la potestad tributaria y del derecho de

ficiente para establecer unilateralmente prestaciones econmicas de carcter

Otras formas de definir al tributo apuntan ms a explicar su naturaleza,

Por su parte, la potestad tributaria es la facultad de crear, modificar, exo-

Poder Ejecutivo se le otorga potestad tributaria delegada, ya que la facultad

Constitucin Poltica del Estado

Decreto Supremo N 135-99-EF, TUO del Cdigo Tributario

Norma ii: mbito de aplicacin

c) Tasa: Es el tributo cuya obligacin tiene como hecho generador la

El tributo es toda prestacin en dinero que el Estado exige en ejercicio de

Un tributo debe ser claramente establecido por la voluntad del legislador

En suma, si bien nuestro ordenamiento jurdico no ha establecido en for-

tasas que se pagan por la prestacin de un servicio administrativo pblico o

Finalmente, respecto a la naturaleza de cada tributo y a su forma de im-

As, teniendo en consideracin que el agente de percepcin, es aquel que

empresas estaran calificando como agentes de percepcin del tributo especial

As, el segundo prrafo del artculo 74 de la Constitucin seala que el

3.2. Niveles de Gobierno

En un interesante caso, el Tribunal Fiscal seal que de conformidad con

De acuerdo al primer prrafo del artculo 74 de nuestra Constitucin Po-

De otro lado, dado que la potestad constitucional del Poder Ejecutivo de

El artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, establece que

En la misma lnea, la Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Tri-

Es de notar que para casos de institutos superiores, a partir de la entrada

Como lo mencionamos en el captulo anterior, el Esta-

De esta manera, existen principios que se encuentran expl-

9 DANS ORDEZ, Jorge. El principio constitucional de no confiscatoriedad de los

Landa Arroyo11 entiende el principio de legalidad como la subordinacin

De otro lado, Gamba Valera12, resalta que en nuestro medio la reserva de

Respecto al principio de igualdad, este se fundamenta en tratar igual a los

Otro principio expresamente contemplado en nuestro texto constitucional

una parte importante de la manifestacin de riqueza concreta sobre la cual se

Finalizando los principios constitucionales tributarios contemplados ex-

Por otro lado, el principio de capacidad contributiva es un principio im-

Un segundo principio tributario implcito es el de seguridad jurdica, que

Finalmente, un tercer principio que es desarrollado en el presente captulo

De este modo, a continuacin desarrollaremos los principios descritos en

Constitucin Poltica del Estado

periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del ao siguiente

Artculo 79.- Beneficio y exoneracin tributaria.

Decreto Supremo N 135-99-EF, TUO del Cdigo Tributario

que considere ms conveniente para el inters pblico, dentro del marco

Norma VIII: Interpretacin de normas tributarias

Norma IX: Aplicacin supletoria de los principios del derecho

De este modo, por ejemplo, en el caso de la validez de las notificaciones,

encuentren sometidos a su discrecionalidad, sino de exigencias legalmente es-

Por otro lado, si la Administracin Tributaria recibe del adquirente del

As, de acuerdo a lo establecido en el artculo 74 de la Constitucin Poltica

De esta manera, con el afianzamiento de los principios de legalidad, se-

1.2. Algunos supuestos de aplicacin

que segn lo dispuesto en el artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per