CONTRATO DE OPCIN

ES EL DENOMINADO CONTRATO DE OPCIN UN

CONTRATO CONFORME AL CDIGO CIVIL?

I. INTRODUCCION.

Quien alguna vez no se ha visto impedido, sea por razones econmicas o de otra
ndole, de celebrar determinado contrato y de postergarlo por un tiempo a fin de
esperar las circunstancias ms convenientes para sus intereses, para darse despus
con la sorpresa de que otra persona concluye el contrato que nosotros tenamos
pensado celebrar.
Teniendo presente la necesidad de asegurar la celebracin futura de los contratos, el
legislador de 1984 crey conveniente resolver dicho problema prctico a travs del
establecimiento en el Ttulo V del Libro VII del Cdigo Civil de lo que se conoce como
los preparatorios, mediante las modalidad denominadas compromiso de contratar y
contrato de opcin (esta ltima materia del presente comentario).

Mediante los contratos preparatorios se permite que, a travs de la celebracin de un

contrato preliminar, se asegura la celebracin de otro contrato (llamado definitivo).
Tanto el compromiso de contratar como el contrato de opcin tienen en comn esta
finalidad, pero dentro del plano estructural ambos se encuentran conformados por
situaciones jurdicas subjetivas distintas que le otorgan cuerpos diversos .
As, este segundo instrumento, que el ordenamiento jurdico pone a disposicin de los
sujetos para que puedan asegurar la futura celebracin de un contrato, ser materia del
presente estudio.

II. NOCIONES PRELIMINARES.

A. EL CONTRATO
Para el artculo 1351 del Cdigo Civil Peruano, define que el contrato es el acuerdo
entre dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial; precisando el artculo 1402 que el objeto del contrato consiste en crear,
regular, modificar o extinguir obligaciones, excluyendo por lo tanto a las relaciones
jurdicas reales.

DEFINICION
La nocin del contrato desde las primeras elaboraciones de los juristas romanos
fundamentalmente la compilacin justinianea, pasando por un derecho medieval hasta
nuestros tiempos ha sido larga y tortuosa. Sin embargo es oportuno recordar que el
contrato tal y como hoy lo conocemos, no siempre tuvo la misma definicin.
En tal sentido, se entiende que mediante un contrato las personas (sean naturales o
jurdicas), de forma libre y voluntaria, contraen obligaciones con la finalidad de
satisfacer sus intereses.
Como, para Manuel de la Puente y Lavalle, quien atendiendo a la definicin dada por
nuestro Cdigo Civil, seala que el contrato es un acto jurdico plurilateral y
patrimonial ; y, en dicha definicin resalta 3 caractersticas del contrato:
1- Es un acto jurdico (concebido como la manifestacin de voluntad de crear, modificar,
extinguir un derecho).

2- Es plurilateral (porque se necesita el concurso de dos o ms partes).

3- Es de naturaleza Patrimonial (porque versa sobre bienes o intereses que poseen

una naturaleza econmica, es decir, son objeto de valoracin dentro del trfico
comercial).

El contrato, como toda institucin jurdica, se basa en determinados principios, como:

LA AUTONOMA PRIVADA O AUTONOMA DE LA VOLUNTAD, EL
CONSENSUALISMO, LA BUENA FE, EL PACTA SUNT SERVANDA O FUERZA
OBLIGATORIA Y EL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS.

Estos principios contractuales han sido recogidos por el legislador peruano de la

siguiente manera:

1.- LA AUTONOMA PRIVADA O AUTONOMA DE LA VOLUNTAD, es aquella que se

encuentra concebida como el poder jurdico o facultad que tienen las personas para
regular sus intereses, contando para ello con la libertad para contratar y la libertad
contractual o libertad para determinar el contenido del contrato. Por lo cual, nadie est
obligado a contratar; uno contrata porque quiere, con quien quiere y como quiere.
2.- EL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO, este principio se encuentra regulado en
el artculo 1352 del Cdigo Sustantivo, y el mismo establece que los contratos se
celebran por el solo consentimiento de las partes contratantes. Con lo cual, el contrato
se considera concluido cuando nace la voluntad comn de ambas partes, es decir, en
el momento en que confluyen las voluntades de los contratantes y stas se fusionan en
una sola: el consentimiento.
3.- EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE CONTRACTUAL, este principio se encuentra
regulado en el artculo 1362 del Cdigo Sustantivo; En virtud de este principio los
contratantes estn obligados a comportarse con lealtad y honestidad en sus relaciones
contractuales. A travs de este principio se impone a los contratantes el deber de
actuar conforme a Derecho. Lo que se pretende con este principio es generar respecto
por el otro contratante, en los deberes de informacin, de confidencialidad y de claridad
durante las tratativas previas, al momento de celebrar el contrato y durante la ejecucin
del mismo; implica adems en el no aprovechamiento del estado de necesidad de
alguno de ellos, en la ausencia de mala fe, de engao, de fraude, etc.
4.- EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO, este principio se encuentra regulado por
el artculo 1363 del cdigo sustantivo, a travs del mismo lo que se pretende es que los
efectos de un contrato slo afectan a las partes contratantes, es decir, que slo afecten
a las personas que lo han celebrado, por lo que, contrario sensu, no puede afectarse la
esfera jurdica de terceras personas, las cuales son ajenas a la celebracin del
contrato. Con respecto a ello, este principio admite como excepcin que un contrato
afecte a determinados terceros: herederos, porque al fallecimiento de una persona, la
herencia es un fenmeno traslativo, y a travs de ella se adquieren sus derechos y
obligaciones, siempre que sean transmisibles.

En efecto, una vez que se ha celebrado un contrato, se crea entre las partes una
RELACIN JURDICA OBLIGACIONAL, por medio de la cual se deben cumplir los
acuerdos contenidos en el contrato, ya que hay fuerza vinculatoria de los contratos. Por
ello, es indispensable dotar de fuerza vinculante y jurdica al contrato.

En tal sentido, a travs de este principio conocido como PACTA SUNT SERVANDA o de
la obligatoriedad del contrato, los contenidos en el deben cumplirse, ya que la
obligatoriedad de un contrato otorga seguridad jurdica a las partes y al trfico
patrimonial.
Finalmente, de lo expuesto es pertinente llegar a una conclusin de que el contrato es
un acuerdo voluntario y lcito entre dos o ms personas, que busca un fin inmediato de
crear, regular, modificar y extinguir un deber jurdico (prestacin) y derechos subjetivos
(crdito), es decir relaciones jurdicas patrimoniales; y, en efecto se crea entre las
partes una RELACIN JURDICA OBLIGACIONAL, por medio de la cual se deben
cumplir los acuerdos contenidos en el contrato ya que hay fuerza vinculatoria de los
contratos.
Asimismo la doctrina civil ha equiparado los efectos vinculantes del contrato con los
efectos de la ley, expresando que los contratos son ley entre las partes. Cabe referir
que desde una ptica jurdica la obligatoriedad del contrato y la obligatoriedad de la ley
son distintas. Pero la expresin FUERZA DE LA LEY cumple una FUNCIN MS
BIEN RETRICA, con lo cual es utilizada con la finalidad de enfatizar el vnculo jurdico
entre los contratantes que han celebrado vlidamente un contrato.
EFECTOS DEL CONTRATO
Para ROPPO , los efectos del contrato son esencialmente las modificaciones que el
contrato determina en las posiciones jurdicas de las partes. Se puede tambin decir:
en sus relaciones jurdicas, es decir las posiciones jurdicas de una y de la otra parte se
entrelazan entre si al interior de relaciones jurdicas que vinculan a las partes mismas.
Agrega luego el autor que las posiciones jurdicas son, esencialmente DERECHOS Y
OBLIGACIONES, y los efectos jurdicos pueden consistir en:
- Crear entre las partes derechos y obligaciones que antes no existan.
- Modificar derechos u obligaciones preexistentes.
- Transferir a una parte derechos y obligaciones que antes le pertenecas.
- Extinguir derechos y obligaciones que precedentemente existan entre las partes.
Segn el artculo 1363 del Cdigo Civil, consagra el principio de la relatividad del
contrato sealando que slo surte sus efectos entre las partes que lo celebran y sus
herederos, salvo, en cuento a stos, si se trata de derechos y obligaciones no
transmisibles. Con respecto a esta ltima parte, se refiere a que la herencia es un
fenmeno traslativo de derechos y obligaciones que no son inherentes a la
personalidad del causante.
Atendiendo a lo vertido en el artculo descrito anteriormente, consideramos que la
RAZN FUNDAMENTAL de este principio, ES QUE NADIE PUEDE QUEDAR
OBLIGADO POR ALGO QUE NO HA QUERIDO DAR, HACER O NO HACER, porque
ello reflejara la imposicin de una obligacin que no ha asumido.

Asimismo, es pertinente sealar, que ningn contrato produce efectos frente a terceros
si stos no lo han aceptado de algn modo. O de ser el caso, si el tercero acepta
solamente las obligaciones, o las obligaciones y derechos se convierte en parte
contratante, como por ejemplo, el contrato por persona a nombrar; si acepta solamente
los derechos estamos frente al contrato en favor de tercero; y no as en un contrato a
cargo de terceros. Cabe agregar, que si el tercero, que no ha intervenido en la
celebracin del contrato, acepta los derechos y obligaciones est aceptando el
contrato, por lo que termina siendo parte de ste, y como tal le asiste el derecho de
resolver el contrato; En cambio, el que solamente acepta el derecho derivado de un
contrato ajeno, no acepta el contrato, sino solamente el beneficio, por lo que no
deviene en parte contratante, consiguientemente no tiene la facultad de resolucin.

Es pertinente reiterar que el primordial efecto del contrato es el de SU

OBLIGATORIEDAD, por que a travs de l, las partes al contratar han querido
conseguir respectivamente la finalidad propuesta, con lo cual, ello se consigue por que
EL CONTRATO OBLIGA SU CUMPLIMIENTO, ya que las obligaciones que nacen de
los contratos.
QUE SE ENTIENDE POR RELACION JURIDICA PATRIMONIAL?
Para entender que es una relacin jurdica patrimonial, es necesario saber que
comprendemos por relacin jurdica, por consiguiente a continuacin se pasa a
explicar detenidamente dicho significado:

Para ello, es necesario no dejar de reconocer el aporte que le dan a la RELACION

JURIDICA , sus principales teoras, las mismas que han tratado de explicar la
naturaleza de la ya hablada relacin jurdica.
Como son:
La teora intersubjetiva, entiende que relacin jurdica no era ms otra cosa que una
vinculacin interindividual determinada por una regla de derecho, confiriendo a los
hombres un mbito de dominio en la cual la voluntad de aquellos reina soberanamente.
La teora de la interconexin que concibe la relacin jurdica como una vinculacin
ordenada por el Derecho hacia otras personas o hacia cosas.
La teora normativa, que la entiende como la vinculacin existente entre cada uno de
los individuos y el ordenamiento jurdico, y que las relaciones constituidas entre los
hombres o personas son simples relaciones de hecho.
La teora de la homogeneidad la entiende como un nexo entre dos o ms derechos
subjetivos, pertenecientes a dos o ms personas.
La teora de la complejidad, considera como un conjunto de conexiones unificadas en
torno a un ncleo fundamental, que a su vez se traduce en una conexin entre un
individuo, considerado como fin, y un ente exterior a l, considerado como medio.
De todas las teoras antes expuestas sea llegado a la conclusin de que la relacin
jurdica es un VNCULO RECONOCIDO POR EL ORDENAMIENTO QUE UNE
TRMINOS HOMOGNEOS O HETEROGNEOS (DERECHO SUBJETIVO, DEBER
JURDICO), el cual no solo se constituye en una relacin entre una o varias persona y
otra u otras personas, sino tambin con cosas y lugares. Sin embargo, a las relaciones
constituidas exclusivamente entre personas (relaciones entre sujetos) se les denomina
especficamente relacin jurdica intersubjetiva.
Se puede entender de que una de las principales fuentes generatrices de la relacin
jurdica es el acto jurdico, y en especial el contrato. Empero, no son sus nicas
fuentes.
Por consiguiente, se llega a la conclusin de que la relacin jurdica es el vnculo,
interconexin o interdependencia entre las partes, las mismas que estn reguladas por
el derecho y las partes que la integran. Asimismo, mediante la celebracin de un
contrato la relacin jurdica se crea, regula, modifica o extingue. Por ejemplo:
1. En un contrato de compraventa existe una relacin jurdica, entre el comprador y
el vendedor (en singular o plural), donde contraen uno frente al otro una serie de
 obligaciones, siendo la principal del comprador el estar obligado a pagar el
precio del bien comprado y la obligacin principal del vendedor la de transferir la
propiedad de un bien o varios bienes.
2. En un contrato de arrendamiento existe una relacin jurdica, entre el arrendador
y el arrendatario (en singular o plural), donde contraen uno frente al otro una
serie de obligaciones, siendo la principal del arrendador la de ceder el uso de un
bien o grupo de bienes y la del arrendatario la de pagar la renta.
Aunado a lo mencionado lneas arriba, se debe entender que la relacin jurdica
tiene un contenido patrimonial. Y, al sealarse que dicha relacin jurdica tiene
un contenido patrimonial se est detallando que existe un patrimonio como
requisito necesario para que esta relacin jurdica origine un contrato, de no
existir un contenido patrimonial no se producir la existencia del contrato, solo se
producir la existencia de un acto jurdico ajeno al contrato. Necesariamente al
sealarse el carcter de patrimonial a la relacin jurdica se le est considerando
como una relacin jurdica con un contenido econmico, valorizable en dinero.

Finalmente, se entiende al patrimonio como el conjunto de activos y pasivos que

pertenecen a una persona; y, que dentro de los activos se encuentran los
bienes, dinero y derechos de la persona o ente, dentro de los pasivos se
encuentran las deudas que tiene la persona o ente con otras personas o entes.

B. CONTRATO DE OPCIN:
CDIGO CIVIL
Artculo 1419.- Contrato de opcin
Por el contrato de opcin, una de las partes queda vinculada a su declaracin de
celebrar en el futuro un contrato definitivo y la otra tiene el derecho exclusivo de
celebrarlo o no.

Tambin, seala que el contrato de opcin, es un negocio jurdico bilateral, tiene

una parte llamada concedente (optado), que es quien emite una propuesta de
contratar, que deviene de irrevocable por efecto del acuerdo de voluntades; y
otra, optante que tiene el derecho de optar entre aceptar o no la propuesta en el
plazo determinado por las parte o por la ley.

En el contrato de opcin se realiza dos etapas: la primera etapa, es cuando se

realiza el contrato de opcin, producindose efectos, pero sin embargo no agota
todos los efectos de la situacin jurdica, porque da paso a un segundo contrato
futuro y eventual, al tiempo que la opcin se pacta, es decir que el contrato de
opcin se estipula que se realizar un contrato definitivo siempre y cuando el
optante ejercitar su derecho de optar.

El contrato de opcin carece de igualdad jurdica entre las partes, puesto que
una de ellas el concedente queda vinculado inevitablemente a contratar al
momento de emitir su propuesta, siendo esto el aspecto ms importante de la
opcin, y la otra parte, queda en la libertad de aceptar o no la propuesta.

Cuando el optante hace uso del derecho de opcin (en el caso que acepte), se
perfecciona como ya lo referimos el segundo contrato, que viene hacer el
contrato definitivo.

LA FUNCIN DEL CONTRATO DE OPCIN

Consiste en preparar o facilitar el nacimiento de un segundo contrato mediante

el procedimiento de volver irrevocable una propuesta de contratar. Esto se da
cuando el optante da su manifestacin de voluntad respecto al contrato.

En el contrato de opcin solo hay una propuesta, pero no la aceptacin, el

concedente no solo manifiesta su consentimiento para perfeccionar el contrato
de opcin sino que adems emite la propuesta de celebrar un segundo contrato.

FORNO nos dice Que el contenido del contrato de opcin sea una propuesta,
queda suficientemente demostrado por el hecho que no se requiere para la
formacin del contrato definitivo una nueva declaracin de quien confiere la
opcin sino que tan solo basta la declaracin de aceptacin del optante.

En el Cdigo Civil de Uruguay, consideran que en el contrato de opcin hay dos

momentos: la primera: Cuando la opcin de pacta, existe el ya el consentimiento
de una de las partes pero en estado de oferta o propuesta (an no ha sido
aceptada). El segundo; en ese momento el concedente expresa su
manifestacin de voluntad para la formacin del segundo contrato, pero esta no
solo se forma por s sola el consentimiento de partes por que el optante an no
ha expresado su voluntad respecto al contrato definitivo. Es decir, que la primera
es cuando se lanza la propuesta y el otro momento es cuando se acepta.

Por otro lado, cuando se origina el contrato de opcin no surge obligacin alguna
al contrato previsto por la opcin (es decir lo que se detalla en el contrato, no
tiene efecto cuando se encuentre en la etapa de oferta). En el contrato de opcin
ninguna obligacin surgira para el proponente por cuanto la propuesta, como
declaracin unilateral, no genera obligaciones.

EFECTOS DEL CONTRATO DE OPCIN:

Los efectos del contrato de opcin son:

La relacin de un derecho potestativo con el estado de sujecin.

El efecto de conducir a un contrato definitivo.
 El efecto de la irrevocabilidad de la propuesta contractual, se da cuando llega
la aceptacin del destinatario a conocimiento del proponente del contrato de
opcin.
Es posible pactar una prestacin recproca a la concesin de la opcin. Es
decir, previo pago econmico o llamada prima de opcin.
Se puede modificar el contrato de opcin.
La opcin puede ser materia de cesin.
En cuanto al concedente, el contrato se puede formar por obrar de una sola
parte.
Tiene una obligacin de no hacer, esto es de no impedir la formacin del tipo o
la produccin de sus efectos finales, como la obligacin del optante de pagar un
precio o premio por el derecho de opcin que se le confiere.

CONTRATO DE OPCIN

El optante recibe un derecho potestativo de optar y de no optar,

Declaracin 1: del concedente al optante por la cual se le otorga al optante el
derecho.
Declaracin 2: del optante de ejercer o no su derecho potestativo; es decir, una
vez que emite una declaracin no es indispensable que se emita una nueva
declaracin por parte del optado.
Al ejercitar la opcin entonces eso ya es vinculante para el concedente, ya que
el concedente se encuentra en un estado de sujecin y el optante en derecho
potestativo de optar y no optar y sujetarse a las decisiones que ha adoptado.

III. ES EL DENOMINADO CONTRATO DE OPCIN UN CONTRATO

CONFORME AL CDIGO CIVIL?

Porque simplemente el Cdigo Civil en el artculo 1351, seala define que el

contrato es el acuerdo entre dos o ms partes para crear, regular, modificar o
extinguir una relacin jurdica patrimonial, que se entiende que es la obligacin,
y que la obligacin implica deber y derecho; deber de prestacin y derecho
subjetivo de crdito. Y, en el caso del contrato opcin, hay un contrato que
genera una relacin derecho potestativo estado de sujecin, por lo que esta
relacin (CONTRATO) y est (CONTRATO DE OPCIN) no son la misma, en tal
sentido no habra el efecto del contrato tradicional del articulo 1351; pero decir,
que eso sucede, no significa decir que eso no es contrato, todo depende de la
interpretacin que se haga del artculo 1351 ()crear, regular, modificar o
extinguir una relacin jurdica patrimonial(), la relacin jurdico patrimonial es
el vnculo entre situaciones jurdicas respecto de bienes con contenido
econmico, Qu tipo de relacin? No define, puede ser una relacin entre una
situacin jurdica de deber y una situacin jurdica de derecho, pero tambin
puede ser una situacin jurdica de estado de sujecin frente una situacin
jurdica de derecho potestativo, siempre que se refiera a bienes que puedan ser
intercambiados econmicamente. Por lo tanto, llegamos a la conclusin que el
contrato crea obligaciones y a partir de ello sostener de que si es un contrato
pero no como tradicionalmente suele definirse como aquel que crea, regula,
modifica o extingue una obligacin, sino como aquel que crea, regula, modifica o
extingue una relacin jurdica patrimonial.

Entendindose una relacin jurdica patrimonial no solamente como la razn

deber-derecho, deber jurdico de sujecin y derecho de crdito; sino solo como
la relacin de estado de sujecin-derecho potestativo.

CONCLUSIN

El contrato de opcin se asemeja al contrato por su modo de formacin

(concedente - optante) por tratarse de un negocio jurdico bilateral, pero la
diferencia radica en que el contrato de opcin no genera fuentes de
obligaciones, lo que genera son derechos potestativos.