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DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

CONCEPTO DE OBLIGACIN.
La nocin vulgar de obligacin alude a todo vnculo o sujecin de la
persona, cualquiera sea su origen y contenido. Ej: los deberes
impuestos tanto por los usos y convenciones sociales, como por las
normas jurdicas.
En sentido tcnico-jurdico, la palabra obligacin comprende aquellos deberes
impuestos por el derecho, susceptibles de estimacin pecuniaria, que consisten en dar,
hacer, o no hacer algo, una persona a favor de otra.

Segn Llambas: La obligacin es la relacin jurdica en virtud

de la cual alguien denominado deudor debe satisfacer una
prestacin a favor de otro llamado acreedor.
No debe confundirse la obligacin, con el contrato que puede
originarla, ni tampoco con el instrumento o documento en que ella
misma consta, que es la confusin que incurre el art. 500 del C.C.
Art. 500: Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe,
mientras el deudor no pruebe lo contrario.

Anlisis de la concepcin adoptada:

a- Relacin jurdica: No basta decir que la obligacin es una situacin
jurdica, pues con sta expresin no se capta el dinamismo propio de la
obligacin que no es un fenmeno inerte sino pleno de energa jurdica.
No consiste en un simple estar (situacin), sino en un estar con
respecto a otro, bajo la sujecin de alguien. Es lo que denota la
terminologa relacin jurdica que resulta apropiada para revelar la
esencia de la obligacin.
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b- ... en virtud de la cual: La relacin jurdica es la causa eficiente

del estado de sometimiento que afecta al deudor y de la expectativa
ventajosa que favorece al acreedor.
c- Deber de satisfacer una prestacin: es el contenido de la obligacin
que se traduce en el compromiso de un determinado comportamiento
del deudor y la consiguiente expectativa favorable del acreedor.
d- La coercibilidad: (de la conducta del deudor) No integra el concepto
de obligacin, por cuanto ella es un elemento que hace a la naturaleza
pero no a la esencia de la obligacin. Por ello no existe de compeler la
obligacin natural, y no por ello deja de ser obligacin.

NATURALEZA JURDICA.

Teora Subjetiva
El crdito como potestad. Sus partidarios entienden el derecho
subjetivo como un poder atribuido a una voluntad, y trasladan esta idea
al tema de la obligacin. Esta potestad o poder se ejerce sobre una
actividad del deudor. Critica: sta tesis no es acertada porque confunde
el sujeto pasivo de la obligacin con el objeto de la misma.

Teora Objetiva
El crdito como ttulo a una prestacin. Desde ste punto de vista lo
esencial de la obligacin, es el inters del acreedor en el cumplimiento
de la prestacin. Es ese inters lo que el ordenamiento jurdico protege,
y por eso la obligacin es til en cuanto es un ttulo hbil para lograr la
satisfaccin de aquel inters.
La obligacin aparece como una relacin entre dos patrimonios, pues
el inters dela creedor se satisfar, por una transferencia de valores
que saldrn del patrimonio del deudor e ingresarn en el del acreedor.
Crtica: sta teora subestima el elemento personal.
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Teora del vnculo complejo

sta teora, aceptada por la mayora de la doctrina, concibe la
obligacin como un vnculo complejo que se integra con dos
virtualidades compenetradas entre s.
En la obligacin hay un primer momento vital que se caracteriza por el
deber de satisfacer la prestacin que pesa sobre el deudor. Ese deber
de prestar deriva de un mandato de la ley natural y de la ley positiva,
que acta como presin psicolgica sobre el deudor.
Cuando el deudor infringe la conducta debida entra a actuar la
segunda virtualidad de la obligacin. Para reducir al deudor al
comportamiento adecuado el acreedor dispone de los medios que le
provee el ordenamiento jurdico, que consiste en un poder de agresin
patrimonial: el acreedor ser satisfecho con los bienes del deudor. Es
la garanta que tambin suele denominarse responsabilidad.

DEFINICIONES ANTIGUAS Y MODERNAS.

Antiguas:
- Definicin de obligacin que daban las INSTITUTAS: La obligacin
es un vnculo jurdico que nos constrie a pagar algo a otro, segn el
derecho civil.
- Galli: La definicin dada por las institutas es errnea, ya que solo se
tiene en cuenta la relacin obligacional en el momento que, incumplida
por el deudor, ser reclama la intervencin del derecho para asegurar
sus efectos. Aqu no se tiene en cuenta a las obligaciones naturales.
- Paulo, que figura en el Digesto: La esencia de la obligacin no
consiste en hacer nuestra una cosa o una servidumbre, sino en
constreir a otro a darnos, a hacernos o prestarnos algo.

Modernas:
- Giorgi: La obligacin es el vnculo jurdico entre dos o ms personas
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determinadas, en virtud del cual una o varias de ellas quedan sujetas

respecto a otra u otras a hacer o no hacer alguna cosa. (considera que
el dar es un hacer)
- Josserand: La obligacin es una relacin jurdica que asigna a una o
a varias personas determinadas la posicin de deudores, frente a otra u
otras, que desempean el rol de acreedores y respecto de las cuales
estn obligadas a una prestacin, ya positiva (hacer o dar), ya negativa
(no hacer). Reemplaza la palabra vnculo por relacin.
- Alterini: Relacin jurdica en virtud de la cual un sujeto tiene el
deber de realizar a favor de otro determinada prestacin.

ACEPCIONES.
- Designar obligacin a los deberes jcos. Es impropio ya que los
deberes jurdicos en gral. no suelen tener un destinatario. Ej: el deber
de respetar los derechos ajenos.
- Obligacin en vez de Contrato, siendo que ste es una de las fuentes
que dan nacimiento a las obligaciones.
- Para designar solamente el aspecto pasivo de la relacin: la deuda.
- Para designar el aspecto activo de la obligacin: el crdito. Tanto
aqu como en el punto anterior se hace solo referencia a una parte de la
relacin jurdica.
- Para designar al objeto de la relacin, que es solo un elemento
constitutivo de la obligacin.

DEUDA Y DEBER JURDICO. CRDITO Y DERECHO SUBJETIVO.

En la relacin jurdica se advierten, en situacin bipolar, un deber
jurdico, y un derecho subjetivo. Aqul implica la sujecin a
determinada conducta, y ste la facultad o poder del sujeto activo.
La nocin de deber designa la situacin del sujeto que tiene que
ajustarse a cierto comportamiento. Presenta las notas caractersticas
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del mbito del Derecho: emplazando en la zona de conducta

heternoma, adems el comportamiento debido es coercible.
Los deberes jurdicos nacen de las ms diversas relaciones jurdicas,
de manera que toda obligacin es un deber jurdico, pero no todo deber
jurdico importa una obligacin.
El deudor est sujeto a cumplir y el acreedor est sujeto a cumplir y el
acreedor est investido de poderes conferidos por el Derecho, relativos
al patrimonio del deudor, para obtener la satisfaccin de su inters.
Ambas virtualidades de la obligacin (aceptando la teora del vnculo
complejo) son concomitantes. La garanta existe potencialmente desde
el nacimiento de la obligacin, puesto que es un aspecto de ella. Pero
requiere para pasar de la potencia al acto, que ocurra el presupuesto de
hecho que condiciona ese trnsito, el incumplimiento del deudor.
Cabe sealar que la coexistencia de esas virtualidades incitas en la
obligacin puede, excepcionalmente, desaparecer para dar lugar a la
obligacin con deuda, pero sin garanta: es el caso de las obligaciones
naturales, solo fundadas en el derecho natural o la equidad, que no
autorizan al acreedor para exigir su cumplimiento.
Art. 515: Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan
derecho a exigir su cumplimiento. Naturales son las que, fundadas solo en el derecho natural
y en la equidad, no confieren accin para exigir su cumplimiento,pero que cumplidas por el
deudor, autorizan para retener lo que se ha dado por razn de ellas.
(Falta enumeracin no taxativa dada por el Cdigo.)

Por el contrario, no hay obligacin que consista en una pura garanta o

responsabilidad, sin la deuda correlativa.

CARACTERES DE LA OBLIGACIN. DERECHOS CREDITORIOS Y DERECHOS REALES:

TEORA TRADICIONAL.
El derecho personal u obligacin es una vinculacin jurdica que une a
dos personas; en virtud de la cual el deudor debe satisfacer al acreedor
la prestacin debida.
Derecho real, en cambio, es un poder o facultad que se tiene sobre
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una cosa; el tpico es el de propiedad.

De sta diferencia conceptual se siguen las siguientes diferencias:

1- En los derechos reales hay dos elementos: el titular del derecho y la
cosa sobre la cual se ejerce. En los personales, en cambio hay tres: el
sujeto activo o acreedor, el sujeto pasivo o deudor y lo debido o
prestacin, que puede consistir en una obligacin de dar, hacer o no
hacer.
2- Los derechos reales son absolutos, en el sentido que se tiene erga
omnes; dan origen a acciones reales que buscan mantener el derecho y
se ejercen tantas veces como sea necesario. Los personales son
relativos, pues se tienen contra personas determinadas, que son el o los
deudores; las acciones personales solo puede dirigirse contra ellos y
tienden a la extincin del derecho pues una vez cobrado el crdito, cesa
la obligacin.
Exepcin: Las acciones derivadas de los derechos reales de garanta
(hipoteca, etc.), tienden a la extincin del derecho, puesto que son
accesorios de una obligacin de carcter personal.
3- El titular de un derecho real goza del jus persequendi o sea la
facultad de hacerlo valer contra cualquiera que se halle en posesin de
la cosa. Exepcin: El caso del poseedor de buena fe de cosas muebles.
(art. 2412 C.C.). Los derechos personales no gozan de ste privilegio.
4- Es inherente al derecho real el jus preferendi, en virtud del cual
descarta a todos los derechos creditorios y determina su rango segn
su antigedad o excluye cualquier otro. El derecho personal, supone
una completa igualdad para sus diversos titulares, salvo privilegios.
5- Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley (limitado).
Art. 2503:
Son derechos reales:
1- El dominio y el condominio;
2- El usufructo;
3- El uso y la habitacin;
4- Las servidumbres activas;
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5- El derecho de hipoteca;
6- La prenda;
7- La anticresis.

Habra que agregar, la posesin y los derechos reales del derecho

mercantil: prenda con registro, el warrant, los debentures.
Los derechos personales son ilimitados en su nmero, las partes
pueden crear tantos como convenga a sus intereses, formando el
contrato, un regla a la cual deben someterse como a la ley misma.
6- La ley reglamenta las formalidades requeridas para la transmisin
de los derechos reales; en cambio, los derechos personales nacen o se
transmiten sin ningn requisito formal.
7- Los derechos reales son susceptibles de adquirirse por usucapin.
No as los personales.
8- Los derechos reales tienen un duracin ilimitada y no se extinguen
por el no uso: La prescripcin liberatoria no rige para ellos. Exepcin:
Los derechos reales de garanta se extinguen cuando prescribe la
obligacin personal de que son accesorios.
En cambio, la prescripcin liberatoria se opera respecto de todos los
derechos creditorios no ejercidos durante los plazos fijados por la ley.

TEORA MONISTA. (PLANIOL)

La teora clsica de los derechos reales ha sido impugnada por Planiol,
quin sostiene:
1- Que la idea de que los derechos reales establecen una relacin
directa entre una persona y una cosa, es falsa, porque una relacin de
orden jurdico no puede existir sino entre personas; esto es, una verdad
axiomtica y elemental para la ciencia del derecho.
2- Que si se profundiza el anlisis de los derechos reales, se ver que
tambin en ellos hay sujeto activo y sujeto pasivo, entre los cuales se
establece la relacin jurdica. Los obligados sern todos los integrantes
de la sociedad, es una obligacin de no hacer que pesa sobre el resto de
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la colectividad y que puede llamarse pasivamente universal. De ah se

desprende que las diferencia entre derechos reales y personales no es
esencial.

Crticas:
1- No se ve por qu razn el derecho objetivo no puede amparar una
relacin directamente establecida entre una persona y una cosa. Es
obvio y axiomtico, como dice Planiol, que el Derecho rige relaciones
entre las personas, pero ello no se opone de modo alguno a que proteja
ciertos bienes del hombre, teniendo en mira precisamente una posible
agresin por parte de los dems individuos. Y as como hay un derecho
al honor, hay tambin un derecho sobre los bies que sirven para la
satisfaccin de nuestra necesidades econmicas.
2- Tampoco satisface la idea de la obligacin pasivamente universal,
puesto que el deber de respetar los derechos que tienen los miembros
de una colectividad existe tanto en el caso de los derecho reales como
en el de los personales, y an en los de carcter extrapatrimonial.

sta teora tuvo una repercusin prcticamente nula en el derecho

moderno.

IMPORTANCIA ECONMICA Y SOCIAL DEL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES.

La satisfaccin de los fines o intereses econmicos del sujeto se
realiza a travs del patrimonio. El rea del derecho privado que abarca
las relaciones jurdicas atinentes a esa universalidad es el Derecho
patrimonial.
Ahora bien, dentro del Derecho patrimonial, se distinguen el Derecho
de cosas y el Derecho de obligaciones. El primero abarca las relaciones
jurdicas que implican una facultad que se ejerce de modo directo e
inmediato sobre la cosa, en tanto el segundo rige las relaciones
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jurdicas establecidas entre sujetos que surgen, bsicamente, del trfico

de bienes y de la causacin de daos reparables.
Relaciones jurdicas de ste origen aparecen en todas las ramas en
que se ha organizado el Derecho positivo. Pero son tpicos del Derecho
de obligaciones la precisin conceptual, el rigor lgico y su consecuente
contenido formativo.

EVOLUCIN HISTRICA. SITUACIN DEL DEUDOR. LA MORALIZACIN DE LAS

OBLIGACIONES.
La propia etimologa del vocablo obligacin (ob-ligare) denota el
concepto de sujecin. sta sujecin, en el Derecho romano, era
eminentemente personal. El acreedor poda venderlo como esclavo, y
an matarlo y repartir su cadver en caso de haber pluralidad de
acreedores.
Esta situacin se pali con la ley Poetelia Papiria del ao 326 a.C. Ms
adelante otras leyes fueron modificando favorablemente la situacin del
deudor, que pudo inclusive hacer cesin de bines a sus acreedores,
limitando as su responsabilidad a los bienes patrimoniales.
Como consecuencia del vnculo eminentemente personal result, en el
Derecho clsico, que la obligacin deba ser contrada personalmente (y
no por representante); que no poda cambiarse, por cesin de crdito o
por asuncin de duda, ni la persona del acreedor ni la del deudor; y que
no se conceba el pago por terceros.
La obligacin actual tiene una estructura semejante a la que concibi
el Derecho romano. Lo que ha variado es la consideracin dogmtica de
sus fuentes, el concepto de responsabilidad, y todo lo que deriva de no
entender el vnculo obligatorio como algo descripto de manera estrecha
a la persona del deudor.
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TCNICA LEGISLATIVA Y METODOLOGA DE LA CODIFICACIN. LA UNIFICACIN

INTERNA E INTERNACIONAL.
Mtodo significa camino a seguir: es la forma o manera de hacer con
orden una cosa. De tal modo es vocacin necesaria de toda tarea
cultural y de un Cdigo.
Veles, en la nota de remisin del primero de los libros del Cdigo,
seal particularmente su preocupacin por el mtodo. All dijo haber
debido proscribir el mtodo de las Institutas y de los Cdigos chileno y
francs, y haberse orientado por el Esbozo de Freitas.
Metodologa externa: Se entiende por metodologa externa de un
cdigo el modo como distribuye las distintas ramas del Derecho que
trata. En lo que concierne a las obligaciones, versa sobre la ubicacin
que le da con relacin a las dems ramas del Derecho Civil.
En nuestro Derecho, Velez no elabor una parte general que sea
continente de la regulacin de las personas, las cosas y los hechos.
Metodologa interna: Se entiende por metodologa interna la
distribucin de las materias relativas a las obligaciones que hace el
Cdigo. El modo en que se distribuye su contenido intrnseco, sobre
todo en lo que concierne a la elaboracin de una teora general de la
relacin creditoria independizada de sus fuentes.
La 1 Sec. del L II del C.C. se abre con una Parte Primera titulada
De las obligaciones en general. Es claro el propsito que tuvo el
codificador al estructurarla; el codificador advierte que saltarn a la
vista las diferencias con los cdigos Europeos y Americanos, ya que
stos tratan de las obligaciones convencionales, y en el nuestro, de las
obligaciones en general.
A pesar de esa intencin, el Cdigo no ha logrado su objetivo. Hay en
l una tendencia a independizar la regulacin de las obligaciones de la
correspondiente a sus fuentes (Art. 499 y nota). Pero ciertos preceptos
del LII, Sec. 1, solo se explican en rbita contractual, como surge de
los arts. 500 a 502, relativos a la causa, etc.
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RELACIN DE LAS OBLIGACIONES CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO. EL CDIGO

CANNICO.
El moderno Derecho de las obligaciones tiene resabios de las
enseanzas de los canonistas. Su incidencia se halla fundamentalmente
en lo que versa sobre el sentido moral de la relacin obligatoria, y as
institutos como el de la buena fe, el de la modificacin o invalidacin de
los actos lesivos y los usurarios, o el de la incidencia del cambio de las
circunstancias a travs de la doctrina de la imprevisin, etc.
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ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN

NOCIONES GENERALES.
En toda relacin jurdica se pueden aislar sus elementos, es decir,
los componentes necesarios que la integran de tal manera que la
relacin jurdica es inconcebible sin ellos.
En la relacin jurdica obligacional (segn Alterini) existen los
siguientes elementos:
- Sujetos
- Objeto
- Contenido
- Vnculo
- Fuente
- Finalidad (solo para las relaciones nacidas de un acto jurdico)

LOS SUJETOS. NOCIONES. IMPORTANCIA.

Hay un sujeto activo, titular de la facultad, que en la obligacin es el
acreedor. Y un sujeto pasivo, a cuyo cargo est el deber que, en la
obligacin, es el deudor. La existencia de stos sujetos es
imprescindible en toda relacin jurdica, por lo que se sigue que son
imprescindibles para todas las relaciones obligacionales.

Determinacin.
Lo dicho no obsta a que el sujeto (activo o pasivo), est
provisionalmente indeterminado, pues basta que sea determinable, es
decir susceptible de determinacin.
Generalmente, tanto el acreedor, como el deudor estn determinados
desde el nacimiento de la obligacin. Pero a veces, tal determinacin se
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produce con posterioridad, aunque siempre en tiempo anterior o

simultneo con el del cumplimiento.
La indeterminacin provisional del deudor se da en las obligaciones
propter rem. La del acreedor ocurre, v. gr., en los ttulos al portador, o
en las promesas de recompensa, en rifas, sorteos u ofertas pblicas,
etc.

Capacidad.
La calidad de sujeto corresponde a la persona, sea sta fsica o
jurdica (pblica o privada). Cuando la obligacin surge de un acto
jurdico, el sujeto debe ser capaz de derecho, si fuera incapaz de hecho,
tal incapacidad sera susceptible de representacin.
Cuando la obligacin nace de un hecho ilcito, la capacidad del sujeto
no es exigible. Un incapaz de hecho puede ser acreedor de la
indemnizacin del dao, aunque para reclamarla judicialmente precise
que acte su representante; y puede generar una deuda de ese tipo,
que soporta su representante, por un hecho ilcito suyo.

Transmisin de la calidad de sujeto.

La calidad de acreedor y la de deudor pueden ser transmitidas, es
decir, puede haber secesin en ellas. La transmisin puede darse por
acto entre vivos, o por acto de ltima voluntad; desde otro punto de
vista, puede ser a ttulo particular o a ttulo universal.
Puede ser transmitido tanto el crdito, como la deuda. Pero en ciertas
obligaciones no se admite la transmisin, esto es, cuando el crdito solo
es concebible si lo ejerce el propio titular, (art. 498) o cuando existe una
prohibicin convencional. (art. 1444 in fine)

OBLIGACIONES REALES.
Cuando se determina la persona del deudor por su relacin con una
cosa, tambin son llamadas propter rem.
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Segn Alsina: Son obligaciones que descansan sobre determinada

relacin de seoro sobre una cosa, y nacen, se desplazan y se
extinguen con esa relacin de seoro.
Es decir: resulta deudor quien es actualmente dueo o poseedor de
una cosa. En virtud de que el sujeto pasivo es uno u otro, segn sea el
titular de la relacin real, se la designa como ambulatoria.
La situacin inversa puede plantearse, cuando cambia la persona del
acreedor, en dependencia con una relacin real.

Caractersticas.
Son especiales, pues tienen notas comunes con el derecho creditorio y
con el derecho real. Se asemejan a la obligacin porque el deudor no
responde solo con la cosa en razn de la cual nace la obligacin real,
sino con todo su patrimonio.
Pero se asemejan tambin al derecho real, pues se transmiten con la
cosa, a travs de su abandono; sin perjuicio de que, si el ulterior
titular debe responder de una deuda real nacida en cabeza del titular
anterior, pueda reclamarle lo que haya pagado en razn de ella.

Casos.
Obligaciones del condominio de pagar proporcionalmente los gastos de
la cosa comn (art. 2685); en la deuda por medianera (art. 2736)
proveniente de la utilizacin de un muro divisorio ajeno y el crdito
correlativo; las deudas por expensas comunes para el mantenimiento de
un edificio constituido en propiedad horizontal.

LA PRESTACIN (CONTENIDO).

Concepto.
La prestacin el comportamiento del deudor tendiente a satisfacer el
inters del acreedor.
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Hay prestaciones positivas (que implican hechos positivos) y

prestaciones negativas (que implican una abstencin -no hacer-).
Dentro de las prestaciones positivas hay, prestaciones reales (dar) y
prestaciones personales (hacer).

Diferencias con el objeto.

El objeto es aquello sobre lo cual recae la obligacin jurdica, es el
qu de la relacin.
El contenido de la relacin jurdica es cierta conducta humana: el
comportamiento del sujeto pasivo destinado a satisfacer el inters del
titular activo respecto del objeto. En la obligacin el contenido es
denominado tcnicamente como prestacin.
Cuando la obligacin es de dar, la calidad de objeto corresponde a la
cosa (art. 496), lo cual plantea dificultades en los trminos analizados.
Ms problemtico es hallar el objeto en las obligaciones de hacer, y en
las de no hacer: en las de hacer se considera objeto a la ventaja o
utilidad que deriva del hecho debido; en las de no hacer, la ventaja o
utilidad que surge de la abstencin debida.

Requisitos.
Son requisitos de la prestacin, los que generalmente se estudian
como requisitos del objeto:
a- Posibilidad: Debe ser fsica y jurdicamente posible. Hay
imposibilidad fsica cuando materialmente no es factible de realizar. Tal
imposibilidad debe ser absoluta, debe existir con relacin a cualquier
sujeto y no respecto del propio deudor. Hay imposibilidad jurdica
cuando el obstculo proviene del Derecho.
La imposibilidad fsica o jurdica debe ser actual, no sobreviniente a la
constitucin de la obligacin.
b- Licitud: Es un requisito negativo; la prestacin no puede consistir
en un hecho ilcito. A diferencia de la imposibilidad jurdica, aqu no
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juega un obstculo legal, sino directamente un comportamiento

contrario a la ley.

Hipotecar un auto: Imposibilidad Jurdica.

Matar a alguien a cambio de un precio: Ilcitud.
c- Determinabilidad: El comportamiento del deudor debe recaer sobre
algo concreto. Este algo puede determinado ab initio, pero basta con
que sea determinable, en tiempo anterior o simultneo al del
cumplimiento.
La prestacin puede ser determinable aunque el objeto no exista an
materialmente; v.gr. venta de cosa futura, la prestacin depende de un
hecho condicionante suspensivo.
d- Patrimonialidad: Problema: puede la obligacin tener una
prestacin extrapatrimonial?
La susceptibilidad de un valor econmico es la nota distintiva de los
bienes patrimoniales, su falta, de los extrapatrimoniales.
En nuestro derecho, el contenido (prestacin) debe ser susceptible de
valoracin econmica, pero el objeto (inters del acreedor) puede ser
extrapatrimonial.

EL VNCULO. LA COERCIBILIDAD.
El vnculo se manifiesta por la sujecin del deudor a ciertos poderes
del acreedor.
Algunos autores (Borda, Llambas), entienden que el vnculo no es un
elemento propio de la obligacin, sino comn a todo derecho subjetivo.
Para Alterini, esto efectivamente es as, pero lo mismo ocurre con los
elementos anteriormente analizados. La obligacin, al enlazar el
derecho del acreedor, con el deber del deudor, tiene un vnculo con
particularidades propias que justifican su tratamiento especfico: en la
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obligacin el vnculo constrie al deudor a cierto comportamiento

concreto, que es la prestacin.

Caracteres del vnculo.

Con el andar de los siglos, la rigurosidad del vnculo del Derecho
romano, se ha atenuado. La libertad del deudor hay solo queda limitada
en lo que concierne al comportamiento que debe como prestacin y, en
caso de no llevarla a cabo, a soportar los poderes de agresin
patrimonial del acreedor.
El vnculo se manifiesta en dos aspectos, pues da derecho al acreedor:
a)- para ejercer una accin tendiente a obtener el cumplimiento;
(coercibilidad)
b)- para oponer una excepcin tendiente a repeler una demanda de
repeticin que intente el deudor que pag
Pero el derecho a demandar el cumplimiento no significa que las
deudas pagadas espontneamente correspondan a una obligacin que
carece de vnculo: el vnculo se manifiesta en la medida en que la
relacin jurdica obligacional es coercible, en que habra dado derecho
a demandar si el deudor no hubiera avenido a cumplir.

Atenuaciones.
1- Favor debitoris: Presuncin favorable al deudor en caso de duda
de si est o no obligado.
2- Limites a la ejecucin: Impedimento de ejercer violencia sobre el
deudor; y
exclusin de los poderes del acreedor respecto de cierto bienes del
deudor.
3- Limites temporales del vnculo: Una vez cumplida la obligacin,
desaparece; o bien, su vida est prefijada por ley.
4- Prohibicin de enajenacin universal: Est prohibida la clusula
de prohibir la enajenacin de una cosa a cualquier persona, pero s es
posible prohibirlo respecto a una persona determinada.
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OBLIGACIONES NATURALES. CONCEPTO. CARCTERES.

Art. 515: Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que
dan derecho a exigir su cumplimiento. Naturales son las que, fundadas solo en el derecho
natural y en la equidad, no confieren accin para exigir su cumplimiento,pero que cumplidas
por el deudor, autorizan para retener lo que se ha dado por razn de ellas.
(Falta enumeracin no taxativa dada por el Cdigo.)

La obligacin natural se funda solo en el Derecho natural y en la

equidad. Por lo contrario, la obligacin civil se basa no solo en el
Derecho natural, sino tambin en el Derecho Positivo; de ah que sta
ltima sea la ms eficaz, por cuanto ante su incumplimiento el
ordenamiento jurdico permite al acreedor iniciar acciones judiciales
tendientes a la ejecucin especfica de la obligacin, o a obtener la
indemnizacin de daos.
La obligacin natural presenta los siguientes caracteres:
1- Es una verdadera obligacin, pues existe una razn de deber, pero
se encuentra debilitada por una falla en el vnculo.
2- Se funda solo en el Derecho natural y la equidad.
3- No es exigible por carece de accin.
4- Una vez cumplida por el deudor, no es repetible lo pagado en razn
de ella.

ORGENES.
Se encuentran en el Derecho romano. Inicialmente solo se reconoca a
las obligaciones civiles. Ms adelante, ser reconoci el derecho del
acreedor de retener lo pagado por el deudor en razn de estar obligado
por el derecho de gentes o natural. Por no ser una obligacin civil
careca de accin.
sta terminologa no era la utilizada por los juristas clsicos. Para
stos, la diferencia entre obligaciones civiles y naturales no radicaba en
la existencia o falta de accin, sino en el origen histrico de la norma en
que se fundaba el vnculo.
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NATURALEZA JURDICA.
Se presenta el interrogante de si la obligacin natural configura una
verdadera relacin jurdica, a pesar de no ser ejecutables o, debe ser
considerada como un simple deber moral o de conciencia.

Doctrina Negativa.
Considera que como la obligacin natural carece de exigibilidad, no es
una verdadera obligacin por no ser coercible. Existira un deber de
conciencia de contenido patrimonial, dando lugar a un vnculo moral
pero no jurdico.
Crtica: Esta postura es equivocada, por cuanto la obligacin natural
rene los mismo elementos constitutivos de la obligacin civil,
diferencindose de sta, nicamente, en la falta de accin, hecho que
no puede fundamentar su exclusin del campo del Derecho. (En el
derecho de familia hay casos de derechos carentes de accin para
exigir su cumplimiento.)

Doctrinas Afirmativas.
Admiten la existencia de las obligaciones naturales como vnculo
jurdico pero discrepan en cuanto a su fundamento.
La opinin que Alterini, Llambas, Busso y otros, considera adecuada
es la que entiende que la obligacin natural es un puro deber de
equidad o de Derecho natural.
No es un simple deber de conciencia sino que, para que engendre una
obligacin natural dicho deber de consciencia debe responder a una
exigencia de justicia, lo que no ocurre en el supuesto de la entrega de
una limosna, que sera un mero deber de conciencia que responde a
imperativos de caridad y no de justicia.
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SUPUESTOS DEL ART. 515 (2 PARTE).

El art. 515 menciona diversos supuesto de obligaciones naturales. Lo
hace de manera meramente enunciativa.
Algunos autores agrupan en dos a las obligaciones naturales; por un
lado las que nacen como obligaciones naturales, y por otro lado, las que
nacieron civiles y luego se transformaron en naturales (Obligaciones
civiles prescriptas)
Segn Alterini, sta concepcin es errnea, ya que las obligaciones
civiles tienen en su trasfondo una obligacin natural, al desaparecer la
civil, la natural reflota, esto no quiere decir que no existi desde un
primer momento, lo que sucedi es que se encontraba oculta por la
obligacin civil.

El Art. 515 menciona como obligaciones naturales:

Inc. 1:
Derogado por ley 17.711

Inc. 2, Obligaciones prescriptas:

Dice el inc. 2, reconociendo como obligaciones naturales, ... las
obligaciones que principian por ser civiles y que se hallan extinguidas
por la prescripcin. La inactividad del acreedor durante perodos
establecidos legalmente, le hace perder la eficacia civil que tena y
subsiste solo como una obligacin natural.
Como ya se dijo Alterini niega sta transformacin, y afirma que lo que
sucede es que la obligacin natural solo adquiere mayor virtualidad.

Inc. 3, Falta de formas solemnes.

Este inciso enuncia como obligacin natural a la emergente de un acto
viciado de nulidad por carencia de las solemnidades que la ley exige.
Esto rige tanto para los actos formales solemnes, como para los no
solemnes
 - 22 -

Inc. 4, Obligaciones no reconocidas en juicio:

Cuando existe un litigio entre partes, se le pone fin con la sentencia que
tiene autoridad de cosa juzgada, el perdidoso no podr pretender que
sea cumplida la obligacin de la que manifestaba ser acreedor, no
obstante ello, puede suceder que dicha obligacin no sea reconocida en
el juicio por falta de pruebas, o por error o por malicia del juez, pero no
por carencia de una razn de deber. En ese caso la obligacin tiene
vigencia en el campo del Derecho Natural.
Por lo tanto, si el deudor, a pesar de haber ganado el juicio, decide
pagar (por motivos de conciencia) y lo hace, lo pagado no ser pasible
de repeticin.

Inc. 5, Convenciones desprovistas de accin:

El ordenamiento jurdico priva de accin para exigir su cumplimiento a
aquellas obligaciones que, a pesar de reunir los elementos esenciales,
son generadas por convenciones desvaliosas por razones de utilidad
social. El legislador menciona como ejemplo las deudas de juego. Pero
depende del tipo de juego
que provenga dicha deuda, para que el ordenamiento la respalde.
As es que, los juegos se dividen en:
- Tutelados: dan lugar a accin ya que estn respaldados y
reglamentados por el ordenamiento jurdico.
- Juegos no prohibidos: Originan una obligacin natural cuando no
contraren la moral y las buenas costumbres.
- Juegos prohibidos: No originan ni obligacin civil (por ser delitos), ni
obligacin natural (por ser contrarios a Derecho Natural, por ser
contrarios a la moral y buenas costumbres).

SUPUESTOS NO INCLUIDOS.
La enumeracin del Art. 515, no es taxativo, existiendo otros
supuestos de obligaciones naturales:
 - 23 -

- Obligaciones contradas por incapaces dotados de discernimiento.

Con anterioridad a la ley 17.711 este supuesto estaba enunciado en el
inc. 1 del art. 515. No obstante la, supresin legal no tiene ninguna
incidencia sobre el particular.
- Pago de alimentos entre parientes en los casos en que la ley no los
impone.
- Pago de gratificaciones no exigibles legalmente.
- Quebrado o concursado que abona saldos impagos a pesar de haber
sido liberado legalmente.
- Deudor que paga una deuda que le fuera remitida total o
parcialmente.

EFECTOS.
El pago voluntario de una obligacin natural trae como consecuencia
su irrepetibilidad.
Pago voluntario debe entenderse como pago espontaneo, o sea que
el deudor haya actuado sin ninguna coaccin, lo que se ve fundado en el
hecho de que el art. 791 establece que en varios supuestos de
obligaciones naturales, a pesar de que el deudor acte errneamente,
no puede reclamar la repeticin de lo dado en pago.
En sntesis, para que el pago sea vlido debe reunir dos
caractersticas:
1- ser espontaneo,
2- ser realizado por persona capaz.

Pago parcial.
El pago parcial de una obligacin natural es irrepetible, pero no
transforma la obligacin natural en civil, ni por lo tanto torna exigible el
saldo impago.
 - 24 -

Pago en consignacin:
El deudor de una obligacin natural puede consignar judicialmente el
pago de dicha deuda ante la negativa de recibirlo por parte del
acreedor, o en caso de darse alguno de los dems supuestos de
procedencia del pago por consignacin.

Conversin:
La obligacin natural puede ser transformada por acuerdo de partes en
una obligacin civil, por cuanto se cumple con el requisito establecido
por el artculo 802, respecto de la novacin, ya que hay una verdadera
obligacin que le sirve de causa.
Cabe destacar que el art. 2057 no permite que sean novadas las
deudas de juego no prohibidos (pero no tutelados).

Garantas:
El art. 518 contempla la posibilidad de garantizar por medio de
terceros el cumplimiento de una obligacin natural, quienes, a tal
efecto, podrn constituir hipotecas, prendas, fianzas o clusulas
penales a favor del acreedor.
La obligacin debe ser natural al tiempo de constituirse tales
garantas, por cuanto se tiene virtualidad civil que luego resulta
extinguida, subsistiendo solo como natural, los accesorios siguen la
suerte de la principal y, por lo tanto pasan a ser inexigibles por ser
accesorias de la principal.
Es por ello que nicamente tiene sentido garantizar obligaciones que
ya son naturales. En este caso las obligaciones contradas por terceros
no son accesoria sino que, al tener mayor vitualidad que la obligacin
que respaldan, se transforman en principales subordinadas a la
condicin de que no sea cumplida la obligacin natural.

Transmisin de obligaciones naturales:

Las obligaciones naturales pueden ser transmitidas en forma activa y
pasiva, por actos entre vivos y de ltima voluntad.
 - 25 -

DEUDA Y RESPONSABILIDAD.
La experiencia indica que las reglas de Derecho se cumplen de modo
espontneo. Cumplir la obligacin es una de esas reglas.
La razn ha de buscarse en un imperativo tico, sin perjuicio de la
incidencia de otros mecanismos del Derecho Positivo.
Las virtualidades de la relacin de deuda pueden esquematizarse as:
1- El deudor tiene el deber jurdico de realizar la prestacin (para lo
cual el acreedor ha de prestar la necesaria cooperacin)
2- El acreedor tiene la expectativa de obtener la prestacin, y est
investido de un ttulo para ello, de manera que si el deudor realiza el
pago ste es debido y no corresponde su repeticin.

En la relacin de deuda la actitud del acreedor es esencialmente

pasiva pues aguarda el cumplimiento del deudor que, a su vez, juega un
rol en cierto modo activo, desde que debe realizar la prestacin.
Esos papeles se truecan en la relacin de responsabilidad: el acreedor
est investido de un poder de agresin que consiste en la facultad de
emplear las vas legales tendientes a obtener la ejecucin especfica de
lo debido o una equivalente indemnizacin.
Esquematizacin de las virtualidades de la responsabilidad:
1- El acreedor tiene poderes, dirigidos a obtener su satisfaccin, que
recaen sobre el patrimonio del deudor.
2- El deudor, cuyo patrimonio est sujeto a dicho poder, tiene sin
embargo la facultad de liberarse de su obligacin, aunque promedie su
incumplimiento, siempre que satisfaga ntegramente el inters del
acreedor.
 - 26 -

CAUSA FUENTE. CONCEPTO. CLASIFICACIN.

Art. 499: No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sean derivada de uno de los
hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las
relaciones civiles.

sta norma expresa algo muy evidente: toda obligacin deriva de un

hecho jurdico, fuente de un derecho. Dicho art. enuncia hechos,
pero debe ser tomado en el lenguaje jurdico en su sentido mas amplio,
como designando un suceso cualquiera que ocurra en el mundo de
nuestras percepciones.
Es por esto que no sean fuentes la voluntad (sino el hecho obrado), la
ley (sino el hecho al cual le asigna virtualidad generadora de una
obligacin), etc.
Ciertos hechos son nominados como fuentes, es as que las fuentes se
clasifiquen en nominadas e innominadas.

Fuentes nominadas:
- el contrato, (arts. 1137 y 946)
- la voluntad unilateral, (art. 946)
- los hechos ilcitos (art. 1066 y ss.), comprensivos de los delitos y
cuasidelitos.
- el ejercicio abusivo de los derechos, que se da cuando se los acta
de un modo irregular. (art. 1071)
- el enriquecimiento sin causa,
- la gestin de negocios, o sea cuando alguien se encarga, sin tener
mandato, de un negocio ajeno (art. 2288)

Fuentes innominadas:
Aqu quedan comprendidos todos los hechos generadores carentes de
una denominacin especial. por eso se dice que la obligacin nace ex
lege, implicando que nace de un hecho dotado por el ordenamiento
jurdico de energa bastante para generar una obligacin.
 - 27 -

CAUSA FIN. CONCEPTO. LA CAUSA EN LOS CONTRATOS. TEORAS (CLSICA,

ANTICAUSALISTA Y NEOCAUSALISTAS).
Segn Alterini, los arts. 500, 501 y 501 regulan la causa fin. Esta
causa fin, o finalidad, consiste en la razn determinante del acto, pero
est sometida a tres requisitos:
1- debe referirse a un comportamiento de ndole patrimonial, aunque
responda a un inters extrapatrimonial del sujeto,
2- la finalidad de una parte debe ser apreciada coherentemente con la
finalidad de las dems partes
3- debe ser conocida o haber sido conocible por la otra parte.

Sobre la causa final recae un arduo debate doctrinario acerca si es o

no un elemento de la obligacin, o si lo es o no del acto jurdico
generador.

Teora clsica.
A partir de Domat, se separ la causa de las motivaciones individuales
de las partes. La causa estaba implicada por la naturaleza del contrato,
y era invariable cualesquiera fueren los intervinientes en el acto; los
motivos, esencialmente variables, eran referidos a las intenciones de
cada sujeto.
La obligacin, para ser vlida, debe tener una causa (final), a saber:
1- En los contratos bilaterales la obligacin de uno de las partes es el
fundamento de la obligacin de la otra,
2- En los prstamos de dinero la obligacin del prestamista est
precedida por lo que el prestatario debe dar para realizar el contrato,
3- En las donaciones, la aceptacin hace surgir el contrato, y la
obligacin del que da tiene causa-fin si se funda en algn motivo
razonable y justo. (animus donandi)
 - 28 -

Teora anticausalista.
Sostiene que la que la nocin de causa fin resulta superflua y que sus
problemas pueden resolverse a travs de la regulacin del objeto.
Adems la nocin clsica de causa fin se confundira:
1- con el objeto, en los contratos bilaterales,
2- con la causa eficiente (fuente), en lo unilaterales,
3- con el consentimiento en los gratuitos.

Neocausalismo.
Se pretende restablecer el distingo racional que existe entre causa fin
y objeto.

Causa fin: integra el fenmeno de la volicin. (por qu debo?)

Objeto: se refiere a la materia obligacional. (qu debo?)
Los motivos individuales adquieren importancia para esta corriente.

MTODO DEL CDIGO.

Art. 500: Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe,
mientras el deudor no pruebe lo contrario.
Art. 501: La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se
funda en otra causa verdadera.
Art. 502: La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa, es
ilcita, cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.

Distintas opiniones:
Para los anticausalistas todos los artculos precedentes, sumndole el
art. 499, se refieren a la causa fuente; as opinan Salvat, Galli, Risola,
Spota, Llambas, y otros.
Para los causalistas los arts. 500, 501 y 502 se refieren a la causa fin;
as lo sostienen Machado, Borda, Alterini, De Gsperi, y otros.
 - 29 -

PRESUNCIN DE CAUSA. ART. 500

Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que
existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario.
Aqu, indudablemente, el sustantivo obligacin refiere al documento
donde consta.
La razn de ser de tal presuncin es que debe suponerse que los
hechos ocurren como normalmente suceden, es decir, los hombres
normales ejercen su voluntad en forma razonables. Nadie hace algo,
nada ms que por hacerlo.
Quien aparece como deudor puede probar que no tiene la deuda,
porque justamente lo contrario es siempre, el objeto de prueba.
Cabe agregar que la presuncin de causa fin existe cualquiera sea la
causa fuente de la obligacin.

FALSA CAUSA. ART. 501

La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa,
si se funda en otra causa verdadera.
Se implica as la causa-fin simulada, siempre que al simulacin sea
relativa y, adems lcita.
El precepto no se refiere a la causa errnea, pues tal situacin,
contemplada por el art. 926, genera la invalidez del acto.
La prueba de que la causa fin expresada es falsa, incumbe a quien lo
alega.
En suma, el deudor puede demostrar que la causa-fin exteriorizada no
es real, pero el acreedor, a su vez puede probar todava que subyace en
verdad una causa verdadera.

CAUSA ILCITA. ART. 502

La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn valor. La
causa es ilcita, cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.
 - 30 -

Este precepto cubre un rea semejante a la del art. 953 referido al

objeto del acto jurdico.
Se presume que la causa fin del acto es lcita, pues de ordinario el
ejercicio de la libertad individual adecua a las pautas del ordenamiento
jurdico. No obstante s puede invalidar el acto probando la ilcitud de la
finalidad.
La causa fin es ilcita:
- si es contraria a una disposicin legal imperativa,
- si es contraria al orden pblico, aunque no exista una disposicin
expresa en la ley,
- si es contraria a la moral y las buenas costumbres.

LA INTERDEPENDENCIA DE LAS OBLIGACIONES. OBLIGACIONES PRINCIPALES Y

ACCESORIAS.
Generalmente las obligaciones tienen vida propia e independiente,
fundndose slo en la causa que las origina; pero en algunos supuestos
excepcionales la razn de ser de una obligacin est dada por la
existencia de otra de la cual depende.
Art. 523: De dos obligaciones, una es principal y la otra es accesoria, cuando la una es
la razn de la existencia de la otra.
Art. 524: Las obligaciones son principales o accesorias con relacin a su objeto, o con
relacin a las personas obligadas. Las obligaciones son accesorias respecto del objeto de
ellas, cuando son contradas para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, como
son las clusulas penales. Las obligaciones son accesorias a las personas obligadas, cuando
stas las contrajeren como garantes o fiadores. Accesorios de la obligacin vienen a ser, no
solo todas las obligaciones accesorias, sino tambin los derecho accesorios del acreedor,
como la prenda o hipoteca.
Art. 525: Extinguida la obligacin principal, queda extinguida la obligacin accesoria,
pero la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la obligacin principal.
Art. 526: Si las clusulas accesorias de una obligacin fueren clusulas imposibles, con
apariencias de condiciones suspensivas, o fueren condiciones prohibidas, su nulidad hace de
ningn valor la obligacin principal.

De la normativa legal surge la distincin entre:

1- Los accesorios de la obligacin, y
2- las clusulas accesorias de la obligacin.
 - 31 -

A su vez, los accesorios comprenden dos categoras:

a) obligaciones accesorias, (con relacin al objeto y con relacin
al sujeto).
b) derechos accesorios del acreedor (prenda, hipoteca, etc.)

Para los accesorios de la obligacin rige la regla de que lo accesorio

sigue la suerte de lo principal.
En otra categora separada se encuentran las llamadas (o mal
llamadas) clusulas accesorias de la obligacin, y para stas, no rige
la regla precedente, por lo que se infiere que nada tienen de
accesoriedad.

Obligaciones accesorias:
Una obligacin es accesoria cuando depende de la existencia y validez
de la obligacin principal que le sirve de fundamento. (Art. 523)
Las obligaciones accesorias tienen su origen en la voluntad de las
partes, o en la ley.
El art. 524 menciona enunciativamente, obligaciones accesorias de
genesis convencional: la clusula penal, y la fianza. Tambin la
accesoriedad puede ser de genesis legal: la obligacin de indemnizar
los daos como consecuencia del incumplimiento d ela obligacin
principal contrada.
ste mismo artculo, al referirse a las obligaciones accesorias,
distingue las que son contradas con relacin al objeto y con relacin a
los deudores de otra obligacin considerada principal.
Ej: De obligacin accesoria con relacin al objeto de la principal; la
clusula penal que se establece para asegurar el cumplimiento de
aquella. De obligacin accesoria con relacin a las personas obligadas
principalmente, a la contrada por garantes o fiadores.
 - 32 -

EFECTOS.
Cabe distinguir en substanciales o procesales.

Substanciales:
Se encuentran regidos por el principio de que la obligacin accesoria
sigue a la obligacin principal. La extincin o invalidez de sta,
consiguientemente, arrastra a la obligacin que la accede.
Ej: - El pago de la deuda afianzada extingue la deuda contrada por el
fiador,
- La nulidad de la obligacin principal extingue la clusula penal.
Por regla, no sucede a la inversa; la extincin o invalidez de la
obligacin accesoria no afecta a la obligacin principal.

Procesales:
Se destacan los atinentes a la competencia, que corresponde al
Tribunal llamado a conocer en acciones derivadas de la obligacin
principal.

Exepciones al principio de que la suerte de la obligacin accesoria

sigue a la suerte de la principal:
- la clusula penal puede ser exigible sin que la obligacin principal
sea coercible,
- el plazo de prescripcin de la obligacin accesoria difiere del que
corresponde a la obligacin principal: la deuda por intereses prescribe
a los 5 aos, mientras que la obligacin de restituir el capital que los
produce prescribe a los 10 aos
- la nulidad d ela obligacin principal, por razn de una incapacidad
relativa del deudor, no afecta a la fianza que la garantiza.
 - 33 -

CLUSULA ACCESORIA DE LA OBLIGACIN.

El art. 526 menciona como ejemplo las condiciones suspensivas
imposibles, y las condiciones prohibidas.
No existen en el supuesto contemplado dos obligaciones (una principal
y una accesoria) sino que, por lo contrario, tiene vigencia solo una pero
con la caracterstica de que es condicional; la condicin no importa
accesoriedad, si es nula por ser contraria a la moral o las buenas
costumbres, o ser prohibida por la ley, acarrea la nulidad de todo el
acto, que por lo tanto no origina obligacin alguna.
 - 34 -

FUENTES DE LA OBLIGACIN

EL CONTRATO. CONCEPTO, NOCIONES GENERALES.

Segn art. 1137, Hay contrato cuando varias personas se ponen de
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar
sus derechos.
La definicin que da el C.C. de lo que es contrato, se asimilara con el
de convencin jurdica, conceptos que no son sinnimos.
- Llambas sostiene que acto jurdico, convencin y contrato, son
expresiones de la voluntad que estn en una lnea progresiva de
particularizacin. El concepto ms amplio es el de acto jurdico. Dentro
de ese gnero, la convencin abarca los actos jurdicos bilaterales, y
dentro de stos son contratos lo que tienen contenido obligaiconal, es
decir las que crean, modifican o extinguen obligaciones.
- Alterini sostiene que el contrato a que alude el L II, Seccin 3 del
C.C. (De los contratos en general) es el generador de obligaciones.
Las figuras que all aparecen son fuente de obligaciones, con la sola
excepcin de la sociedad conyugal.

ELEMENTOS.
Se pueden clasificar en:

1- Esenciales.
Son indispensables para la formacin de cualquier contrato. Admiten
una subclasificacin en genricos (capacidad, consentimiento, objeto,
causa, y en los solemnes, la formalidad) y especficos de ciertos
contratos (precio, aporte, etc)
 - 35 -

2- Naturales.
Se hallan implcitos en la ley, pero pueden ser suprimidos o
modificados por voluntad de las partes

3- Accidentales.
Son aquellos que pueden ser establecidos por los contratantes sin que
la ley se oponga; por ejemplo, las modalidades de los actos jurdicos.

POSTURA MODERNA.
Una visin ms moderna distingue presupuestos, elementos y
circunstancias del contrato.
1- Los presupuestos son requisitos extrnsecos al contrato, pero que
constituyen su antecedente necesario: la voluntad jurdica, la capacidad
del sujeto, la idoneidad del objeto.
2- Los elementos, o clusulas, son componentes intrnsecos del
contrato. Pueden ser esenciales, naturales o accidentales. De ms est
decir que cada contrato tiene sus elementos propios, que lo definen
como tal.
3- Las circunstancias del contrato, son extrnsecas y definen su clima:
tal es el caso de las circunstancias econmicas, que sirven para
interpretarlo, o para argir la teora de la imprevisin.

LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. CONCEPCIN TRADICIONAL Y EVOLUCIN.

La Autonoma de la voluntad es la potestad de las partes de reglar a
su libre arbitrio sus derechos y obligaciones. Las partes pueden realizar
todas los acuerdos que consideren convenientes para el mejor
desenvolvimiento de los actos, siempre que esto no vaya en contra de la
ley, la moral y las buenas costumbres.
 - 36 -

El contrato en el S. XIX vena a ser la gran palanca para acelerar la

circulacin de bienes y la figura flexible, que brindaba vestidura
propicia para modelar todo lo imaginable.
El contrato clsico presupona la libre discusin de sus clusulas, y se
vea en l el ejercicio de la libertad plena de contratar. Lo querido no
poda causar injusticia, y la limitacin de la libertad provocada por las
obligaciones nacidas del contrato era consecuencia de un acto libre de
todo constreimiento.
Pero, en seguida, se pone de manifiesto las injusticias que acarrea la
libertad de contratacin, en un rgimen de desigualdad econmica.

Las nuevas modalidades asumidas por el contrato han provocado la

llamada crisis del contrato, sta alcanza tanto a su formacin, como a
sus efectos, y repercute en los dos grandes principios que rigen la
institucin en los Cdigos individualistas: la libertad contractual y la
fuerza obligatoria del vnculo.
Lo que a veces se denomina crisis del contrato, no es nada ms que
una crisis de la autonoma de la voluntad.

Limitaciones a la autonoma de la voluntad:

El dogma de la autonoma de la voluntad se halla consagrado en el art.
1197; las convenciones hechas en los contratos forman para las partes
una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Dicho
principio se ha manifestado tradicionalmente en dos aspectos: 1- La
libertad de contratar o no (autodecisin) y 2- La libertad de establecer
el contenidos del contrato (autorregulacin).
Ambos han sido cersorados en el Derecho moderno.
La autodecisin: Son casos de contratos forzosos que pasan por alto
la autodecisin:
- la obligacin de pagar una obra pblica;
 - 37 -

- la obligacin de prestar el servicio pblico que incumbe al

concesionario;
La autorregulacin: El derecho moderno pone cortapisas a la
facultad de establecer libremente el contenido del contrato. Es decir, el
sujeto puede contratar o no; pero si contrata, se somete a cierta
preceptiva que le es impuesta.
Casos de contratos reglamentados:
- los que precisan autorizacin (venta de inmuebles en zonas
fronterizas),
- contratos normativos, (convenios colectivos de trabajo)
- contratos tipo, en los cuales las clusulas son prefijados por el
Estado

La nocin de autonoma de la voluntad descansa sobre la de libertad;

supone la igualdad jurdica de todos; termina por entender que todo lo
libremente querido es obligatorio.
Pero la observacin de la realidad muestra que, frente a la igualdad
formal, estn las desigualdades reales: estn los dbiles frente al
Derecho, as es que tambin est el plan de Estado, el cual se propone
cumplir. Es as que interviene en la autodecisin y en la
autorregulacin.
Esto no significa la destruccin de la libertad de contratar, sino la
afirmacin del verdadero concepto de libertad:

Poder obrar como se quiere, queriendo obrar como se

debe; y ser libres de contratar sin distorsiones o presiones
derivadas de la desigualdad econmica.
 - 38 -

DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES. ASPECTOS CONTRACTUALES DE LA PROTECCIN

AL CONSUMIDOR.

Nocin conceptual de consumidor.

Deben distinguirse dos cuestiones:
a- La nocin doctrinaria sobre qu debe entenderse por consumidor.
b- La nocin legal de consumidor.
La importancia radica en que el mbito de aplicacin (proteccin) solo
est referido a la categora de personas a las cuales haga referencia la
ley.
Doctrinariamente, no se duda que el carcter de consumidores,
indistintamente lo portan las personas fsicas y las jurdicas.
Sin embargo, distinta es la cuestin cuando se examina la extensin
del amparo que suministra una ley especfica.

Nocin del consumidor en la ley argentina (ley 24.240).

a- Personas fsicas y jurdicas: dicha ley establece en su art. 1 ... Se
consideran consumidores o usuarios, las personas fsicas o jurdicas...
b- Destinatario final: consumidor es la persona individual o jurdica,
ubicada al agotarse el circuito econmico, ya que pone fin, a travs del
consumo o del uso, a la vida econmica del bien o servicio.
c- Restricciones: el art. 1 acota estrictamente la nocin legal de
consumidor, a quien contrata a ttulo oneroso, para su consumo final o
beneficio propio o de su grupo familiar o social:
- la adquisicin o locacin de cosas muebles;
- la prestacin de servicios;
- la adquisicin de inmuebles nuevos, destinados a viviendo,
cuando la oferta sea pblica y dirigida a persona indeterminada.
La restriccin pasa, en primer lugar, por la referencia excluyente a
quien contrata. Quedando fuera del mbito de aplicacin de la ley, las
relaciones extracontractuales entre empresarios y consumidores.
En segundo termino, la limitacin del concepto legal, radica en el
acotamiento a los contratos onerosos. Asimismo, en los contratos sobre
 - 39 -

cosas muebles, se refiere solo a adquisicin o locacin dejando al

margen otros contratos tpicos o atpicos de consumo.
Finalmente, en los contratos sobre inmuebles, la ley solo se aplica a
aquellos nuevos, destinados a vivienda y ofrecidos al pblico.
d- Exclusin del consumidor-empresario: el art. 2 de la ley dispone
que no tendrn el carcter de consumidores o usuarios, quienes
adquieran, almacenen, utilicen o consuman bienes o servicios para
integrarlos en procesos de produccin, transformacin,
comercializacin o prestacin a terceros. De sta forma quedan
excluidos del concepto, el consumidor industrial o revendedor.
El consumidor que requiere proteccin es aquel que carece de
intenciones que apunten a que el bien o el servicio, continen su vida
econmica en actividades de fabricacin, produccin, distribucin o
prestacin.
e- Finalidad de consumo: el art. 1 plantea indistintamente la finalidad
del consumo final, o beneficio propio, o de su grupo familiar o social. Al
referirnos al consumo, uso o utilizacin de bienes o servicios, es
indistinto que se efecte a ttulo personal, familiar o social; en cambio
s es relevante, que el propsito final no lo constituya disponer del bien
o del servicio con carcter profesional, o sea, para a su vez
comercializarlo tal como lo obtuvo o transformado.
f- Relaciones con empresarios: otro elemento caracterizante de la
figura del consumidor, es que la proteccin que merece, se aplica en el
mbito de sus relaciones con productores de bines o de servicios, en
condicin de agentes econmicos que concurren al mercado con
carcter profesional.
Quedan excluidas del mbito de la ley, las relaciones entre
consumidores, sobre cosas usadas.
 - 40 -

Normas de fondo de la ley 24.240.

La ley 24.240 introduce en el sistema argentino de proteccin jurdica
del consumidor, una serie de normas de fondo, que arrojan soluciones
sustanciales novedosas y arraigadas en el derecho comparado, que
persiguen la tutela de la salud, seguridad e intereses econmicos de los
consumidores y usuarios. Ataen a las diferentes problemticas que se
despliegan en las distintas etapas que abarcan las relaciones de
consumo.
1- PERODO PRECONTRACTUAL:

a- Deber de informacin:
El derecho del consumidor a recibir una informacin adecuada, que le
permita realizar elecciones bien fundadas. La ley 24.240 impone a los
empresarios el deber de suministrar a los consumidores, en forma
cierta y objetiva, informacin veraz, detallada, eficaz y suficiente sobre
las caractersticas esenciales de los productos o servicios. (art. 4)
b- Deber de seguridad. Tutela de la salud:
La ley consagra expresamente el deber de seguridad, para la tutela de
la salud del consumidor. El art. 5 establece que los bines y servicios
deben ser provistos al consumidor de modo que en condiciones
previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para su
salud o integridad fsica.
La ley habilita la promocin de aciones judiciales preventivas,
tendientes a la evitacin de daos al consumidor, cuando sus intereses
resulten amenazados. (art. 52)
c- Fuerza vinculante de la oferta al pblico y del contenido de la
publicidad comercial:
El art. 7 de la ley consagra el carcter vinculante de la oferta dirigida
a consumidores potenciales indeterminados.
El art. 8 asigna tambin, fuerza vinculante, a las precisiones
formuladas en la publicidad, que por ende se tienen por incluidas en el
contrato con el consumidor.
 - 41 -

d- Tcnica de comercializacin:
Regula la ley, la ventas a domicilio y por correspondencia, autorizando
al consumidor a revocar su aceptacin, sin responsabilidad alguna,
durante el plazo de 5 das corridos, a partir de la entrega de la cosa o
celebracin del contrato. (arts. 32, 33 y 34)
Se prohibe efectuar cargos automticos en cualquier sistema de
dbito contra el consumidor por una cosa o servicio que no haya sido
previamente requerido por ste. Y si el consumidor recibi la cosa, no
est obligado a conservarla in restituirla. (art. 35)

2- PERODO DE FORMACIN DE CONTRATO:

a- Instrumentacin y contenido:
El art. 10 exige la instrumentacin y determinados contenidos
mnimos, respecto a la venta de cosas muebles:
- las empresas prestadores de servicios pblicos a domicilio, deben
entregar al usuario constancia escrita de las condiciones de la
prestacin, de los derechos y obligaciones de ambas partes
contratantes. (art. 25)
- respecto a las ventas a domicilio (art. 32) y a la ventas por
correspondencia, debe constar en el documento, el derecho del
consumidor a revocar su aceptacin. (art. 34)
- en las operaciones de crdito deber consignarse precio de contado,
saldo de la deuda, intereses, gastos, cantidad de pagos, periodicidad,
monto total financiado, etc. (art. 36)
b- Interpretacin del contrato:
El art. 37 consagra la directiva pro-consumidor: Se har en el sentido
ms favorable para el consumidor.
Y cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar
a la que sea menos gravosa.
c- Clusulas abusivas:
 - 42 -

El art. 37 establece la nulidad parcial de las clusulas abusivas (se

tendrn por no convenidas sin perjuicio de la validez del contrato.)

- Las clusulas que desnaturalizan el vnculo contractual;

Las clusulas abusivas se caracterizan porque desnaturalizan el
vnculo obligacional, el que presupone dos centros de inters. La
expresin desnaturalizacin debe entenderse en el sentido que:
a- por aplicacin de una o ms clusulas predispuestas, se amplen los
derechos del predisponente,
b- o atribuyan en su favor, la posibilidad de alterar en algn sentido la
obligacin o la carga comprometida,
c- o por las que se reduzcan o supriman sus cargas u obligaciones,
d- o desde la perspectiva inversa, cuando se amplen las cargas u
obligaciones del adherente,
e- o se supriman o modifiquen en su contra, sus derechos,
Y de todo ello resulte un desequilibrio de los derecho y las
obligaciones de tal entidad.

- Clusulas que importen renuncia o restriccin a los derechos del

consumidor o amplen los derechos del empresario.

- Limitaciones de responsabilidad e inversin de la carga probatoria.

Este ltimo caso est expresado puntualmente en el texto legal. (art
37, inc. c y a )

d- Otros supuestos de nulidad del contrato:

El art. 37 de la ley, dispone la nulidad total o parcial del contrato, en
caso que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la
conclusin del contrato o en su celebracin, o transgrede el deber de
informacin o la legislacin de defensa de la competencia.
 - 43 -

e- Nulidad parcial:
En cuanto a la reaccin del ordenamiento jurdico frente a una
clusula abusiva, se opta por la invalidez parcial del contrato. Se priva
de sus efectos propios solo a la clusula abusiva. El resto del contrato
conserva su eficacia, y la clusula nula podr ser integrada por la
norma legal aplicable.

f- Control administrativo previo:

La ley de defensa del consumidor establece un sistema de control
administrativo previo, asignando a la autoridad de aplicacin la
fiscalizacin de que los contratos por adhesin no contengan clusulas
abusivas y la atribucin de adoptar las medidas necesarias para
modificar consecuentemente los contratos- tipo. (arts. 38 y 39)

EL CUASI-CONTRATO, NOCIONES GENERALES.

Hechos voluntarios lcitos, que por efecto de la ley, producen efectos
anlogos a los contratos, aunque no hay acuerdo de voluntad. Su
similitud con el contrato se encontrara, no en su nacimiento o fuente,
sino en sus efectos.
La idea de cuasi contrato est hoy en franco desprestigio. En la misma
esencia del contrato est el acuerdo de voluntades; si no lo hay, la
fuente de la obligacin es distinta. Hay una diferencia de naturaleza, lo
que no obsta que exista cierta similitud con cierto tipo de contratos. Ej:
gestin de negocios. Pero no puede hablarse de cuasi-contrato: hay
acuerdo de voluntades o no; hay contrato o no.
El criterio prevaleciente actualmente es el de considerar que los
llamados causicontratos son simples obligaciones ex lege o bien
obligaciones nacidas de voluntad unilateral.
 - 44 -

OBLIGACIONES EX-LEGE. CONCEPTO.

:Una obligacin nace ex-lege cuando los hechos generadores carecen
de una denominacin especial. Se acude a sta fuente residual para
justificar el nacimiento de ciertas relaciones jurdicas obligacionales
que no pueden incluirse dentro de las fuentes nominadas.
Dentro de las fuentes innominadas quedan comprendidos todos los
hechos generadores carentes de una denominacin especial. por eso se
dice que la obligacin nace ex lege, implicando que nace de un hecho
dotado por el ordenamiento jurdico de energa bastante para generar
una obligacin.
Ej:
- la obligacin alimentaria,
- las obligaciones tributarias que pesan sobre los contribuyentes,
- las obligaciones a cargo de los tutores o curadores, en razn de su
funcin.

VOLUNTAD UNILATERAL. CONCEPTO. DISCUSIN SOBRE SU ADMISIBILIDAD.

Se ha discutido si la voluntad unilateral del deudor constituye una
fuente autnoma d obligaciones. Si as fuese la obligacin surgira por
la sola existencia de la voluntad del obligado de satisfacer la prestacin
que l ha comprometido, con independencia de la voluntad del acreedor
de aceptar la promesa.
Un sujeto, por un acto unilateral, y por su propia voluntad, puede
obligarse sin necesidad de que otro sujeto prestara su aceptacin. Se
convertira as en deudor, sin la conformidad de acreedor alguno.
Sabemos que la obligacin es una relacin jurdica que se constituye
entre partes; esas partes se denominan sujeto pasivo y sujeto activo.
En la tesis clsica no se poda hablar de la existencia de una
obligacin, si no haba desde el comienzo un deudor y un acreedor. En
principio la nota de bilateralidad, hace que no pueda existir obligacin
sin ambos sujetos, es decir, sin alguien que tiene derecho a la
 - 45 -

satisfaccin de un crdito y alguien que debe satisfacer ese crdito con

la prestacin estipulada.
Sin embargo, en el derecho moderno se cuestiona este enunciado,
sostenindose por un sector cada vez ms importante de juristas, que
puede existir una obligacin con la sola voluntad del deudor de
obligarse, estando indeterminado el acreedor. Es decir que una
persona, que declara su voluntad de obligarse, queda sujeta a un dbito
o deuda, an antes de existir acreedor (el acreedor aparece despus y
el deudor es deudor desde que se obliga).

Nadie puede avanzar sobre los derechos de los dems;

pero s puede restringir su propia libertad.

Este principio es rechazado por: Llambas, Busso, etc.; y aceptado por

Borda, Mosset, Iturraspe y otros. El Cdigo, nada dise al respecto.

SUPUESTOS EN NUESTRO DERECHO.

Se han considerado casos particulares de funcionamiento de la
voluntad unilateral, sobre todo en el Cdigo Civil y en el de Comercio.

Oferta a trmino.
Segn art. 1150, al impedir la retractacin de las ofertas en que se
hubiese renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese asumido
el deber al hacerlas, de permanecer en ellas hasta una poca
determinada, crea una obligacin por el solo hecho de haber emitido la
oferta de dichas condiciones, y tiene su correlato en el art. 1156; la
parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del
proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente, y que a
consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos, tendr derecho a
reclamar prdidas e intereses. La responsabilidad que impone este
ltimo artculo solo es concebible aceptado a la voluntad unilateral con
fuerza vinculante.
 - 46 -

Promesa de recompensa.
Si el dueo hubiese ofrecido recompensa por el hallazgo, el que la
hall (a la cosa) puede elegir entre el premio del hallazgo que el juez
regulase, y la recompensa ofrecida Art. 2536.

Donaciones y legados para fundaciones.

No puede hacerse donacin a persona que no exista civil, o
naturalmente. Puede, sin embargo, hacerse a corporaciones que no
tengan el carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin de
fundarlas, y requerir despus la competente autorizacin Art. 1806.
La donacin o legado se realiza mediante un acto unilateral que tiene
por fin concretar una fundacin. El art. 5, ley 19.836 (de Fundaciones),
dispone que las promesas de donacin hechas por los fundadores en el
acto constitutivo sern irrevocables...
La constitucin de una fundacin por donacin es solo nominal, puesto
que no existe quien la acepte; la asignacin de los bines se realiza,
precisamente, para crear al ente, que una vez constituido tendr todas
las acciones legales para obtener el cumplimiento de tales promesas.

Ttulos al portador.
En el campo del Derecho comercial, se asigna carcter obligatorio a la
declaracin emitida por el deudor. Aunque hay quienes sostienen que la
obligatoriedad de los documentos finca en el acuerdo entre el que los
emite y el primer tomador, lo cual los colocara dentro del mbito
contractual, que subsistira en las sucesivas transferencias del ttulo.

EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA, COMO FUENTE DE OBLIGACIONES.

Concepto y Antecedentes.
El patrimonio de una persona puede variar en razn de todos los
medios permitidos por la ley para adquirir y obligarse. Si la
transformacin operada en el patrimonio no reconoce una causa
 - 47 -

permitida por la ley, nace a cargo del beneficiado el deber jurdico de

restituir en la medida que hubiera empobrecido a la otra parte.

En Roma encontramos un antecedente directo de la institucin en el

Digesto: segn el Derecho natural y la equidad, nadie debe
enriquecerse en perjuicio de otro. sta es la regla bsica que rige la
materia, aunque incompleta ya que no contempla la totalidad de los
elementos.

Requisitos.
Los requisitos que deben reunirse para que la accin (denominada em
rem verso) proceda son:
1- Enriquecimiento del demandado. El enriquecimiento del demandado
ha de ser de tipo patrimonial, o extrapatrimonial susceptible de
valoracin pecuniaria, reflejado en el patrimonio. El enriquecimiento
puede derivar de un lucro emergente, o de un dao cesante.
2- Empobrecimiento del demandante. El enriquecimiento debe
realizarse en detrimento del demandante; debe dar lugar a un
empobrecimiento correlativo en su patrimonio.
3- Relacin causal entre el enriquecimiento y el empobrecimiento.
Debe mediar entre ambos una relacin de causa a efecto. Lo ms
corriente ser que no haya estricta equivalencia entre el
enriquecimiento y el empobrecimiento; no obstante ello, y cualquiera se
la incidencia negativa en el patrimonio del empobrecido, ste debe
acreditar el nexo causal como recaudo para accionar.
4- Ausencia de causa. El desplazamiento patrimonial debe haberse
realizado sin causa que lo justifique.
5- Carencia de toda otra accin. La accin de in rem verso exige que
no se tenga a disposicin ninguna otra accin, o va de Derecho, por
medio de la cual pueda ser indemnizado del perjuicio sufrido.
 - 48 -

6- Que la ley no obste a la accin. Que no resulte prohibida la

restitucin o no se atribuyan otros efectos al enriquecimiento.

Efectos.
El enriquecimiento sin causa, una vez configurado a travs de los
requisitos analizados, genera una accin de restitucin o reintegro a
favor del empobrecido y contra el enriquecido injustamente. Se trata de
una accin distinta y subsidiaria, no confundible con la accin ordinaria
de indemnizacin de daos.
sta especial accin tiene lmites bien precisos,
1- No puede exceder del efectivo desmedro del empobrecido,
2- No puede ser mayor que el enriquecimiento logrado por el
accionado.
Si el empobrecimiento es superior al enriquecimiento, el que acciona
queda perjudicado, pues no puede obtener la restitucin de todo lo que
fue materia del empobrecimiento sino hasta el concurso del
enriquecimiento del demandado.

EL ABUSO DEL DERECHO.

Concepto.
Art. 1071: El ejercicio regular de un derecho propio, o el cumplimiento de una obligacin
legal, no puede constituir como ilcito ningn acto. la ley no ampara el ejercicio abusivo
de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al
reconocerlos o al que exceda los lmites impuesto por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.

Desde el enfoque de la responsabilidad civil, existe un acto ilcito que

da lugar a indemnizacin si hay dao y si concurren los dems
presupuestos de la responsabilidad civil. Pero no un acto ilcito tpico
sino un acto ilcito abusivo, una especie dentro del gnero.
En el ejercicio abusivo de los derechos, la trasgresin es solapada:
bajo la mscara de una facultad.
 - 49 -

Por el principio de reserva, no hay ilcitud sin deber legal (art. 19

C.N.); que establece que no hay hecho ilcito sin violacin de la ley en
sentido material, de la norma general obligatoria. Esto surge de la
lectura de la 1 parte del art. 1071; solo es lcito el ejercicio regular de
un derecho, de donde se ha de seguir que es ilcito el ejercicio
irregular. La irregularidad del ejercicio del derecho da el elemento
objetivo de trasgresin de la norma, que es el primer antecedente de la
imputacin de responsabilidad cuando ocurre un dao.
Pero, adems, se necesita un elemento subjetivo para que haya
responsabilidad: la ley dice no amparar el ejercicio abusivo o irregular
de los derechos, y agrega: se considerar tal, al que contrare los fines
tenidos en mira por la ley o al que exceda los lmites impuesto por la
buena fe, la moral y las buenas costumbres, pareciendo indicar, en ese
verbo de imputacin, que el ejercicio contrario a los fines de la ley, a la
moral y a las buenas costumbres, demuestra un estado de culpa que
constituye el antecedente subjetivo de la responsabilidad jurdica que,
unido al dao ya a la relacin causal, construye el diagrama completo
de la posibilidad de reclamar indemnizacin.

Antecedentes.
Producto de la colisin de dos mximas igualmente respetables:
- Quien usa de su derecho, a nadie lesiona.
- No hay que ser indulgentes con la maldad.
La teora fue admitida en el Derecho romano a travs de textos de
Gayo y de Paulo, tambin fue conocida y aplicada en el antiguo Derecho
francs.
En nuestro rgimen, la ley 17.711 sustituy el art. 1071 y, agreg el
calificativo de regular al ejercicio del derecho que para Vlez, no
poda constituir como ilcito ningn acto y aseverando, de modo expreso
 - 50 -

que al ley no ampara el ejercicio abusivo de los derecho, incluy pautas

para su caracterizacin.
Los principales efectos del acto abusivo son:
a- despojar de toda virtualidad al acto desviado,
b- impedir el ejercicio de una accin judicial que se funde en el abuso,
c- generar el derecho al resarcimiento de los daos.

LA EQUIDAD.
La equidad es la versin inmediata y directa del derecho natural, o
bien; el derecho natural interpretado objetivamente por el juez.
Segn el art. 907, Los jueces podrn disponer un resarcimiento en
favor de la vctima del dao fundados en razones de equidad, teniendo
en cuenta la importancia del patrimonio del deudor y la situacin
personal de la vctima.
La equidad llena una funcin principal como medio de expresin del
derecho, ya en un
aspecto positivo, ya en uno negativo.
En el aspecto positivo la equidad da origen a la obligacin natural
(segn art. 515). En este caso la equidad es una fuente de eficacia
jurdica restringida.
En el aspecto negativo la equidad impide que una prerrogativa
individual fundada en una norma de derecho positivo menoscabe una
facultad o atribucin fundada en el derecho natural.
La ley 17.711 ha reconocido la penetracin de la equidad en el
derecho positivo vigente.

Ejemplos:
1- por el art. 907, en caso de dao involuntario los jueces pueden
disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en
razones de equidad, y teniendo en cuenta la importancia del patrimonio
del autor del hecho y la situacin personal de la vctima;
 - 51 -

2- el art. 954 prev que en los casos de vicio de lesin el perjudicado

puede demandar la nulidad del acto o un reajuste equitativo del
convenio; por su lado, el demandado por accin de nulidad puede
mantener la validez del acto ofreciendo un equitativo reajuste.

RELACIONES CONTRACTUALES DE HECHO.

Son relaciones jurdicas que tradicionalmente se han considerado
como contratos pero que no encajan en este concepto sino forzando la
realidad.
Se denominan contractuales de hecho por que tienen los mismos
efectos que un contrato celebrado con ese objeto y por que no se
originan en una convencin sino en una situacin fctica. Ej: La
obligacin del titular del comercio de pagar los daos y perjuicios
sufridos por un cliente que an no ha comprado nada; el transporte de
favor, la situacin jurdica resultante de un contrato de soc. que se
declara nulo.
 - 53 -

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

Los efectos son consecuencias. Surgen de la relacin obligacional y se
proyectan con relacin al acreedor en una serie de dispositivos
tendientes a que obtenga la satisfaccin del inters suyo que la
sustenta y, con relacin al deudor, como verdaderos derechos en torno
de su deber de cumplir.

Efectos inmediatos y diferidos.

Los efectos son inmediatos cundo las virtualidades de la relacin
obligacional no estn sometidas a modalidad alguna que las demore,
pues la obligacin es pura y simple. (art. 527 C.C.)
Son diferidos si acta un plazo inicial o una condicin suspensiva, que
postergan, aunque por razones distintas, la exigibilidad de la
obligacin.

Efectos instantneos y permanentes.

Se denominan efectos instantneos, o de ejecucin nica, a los que se
agotan con una prestacin unitaria. Se les oponen los efectos
permanentes o de duracin, que son los que se prolongan en el tiempo.
A su vez, la permanencia de los efectos puede ser:
- continuada: el deber de custodia del depositario debe ser cumplido
en todo momento.
- peridica o de tracto sucesivo: obligacin de pagar anualmente una
renta vitalicia.

LA BUENA FE.
Es el principio esencial en el cumplimiento de la prestacin: el
deudor debe cumplir sus obligaciones de buena fe.
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sta es una sana regla de conducta humana. El principio de buena fe

quiere que los contratos sean interpretados y cumplidos como lo hara
una persona honorable y correcta. Se trata de una pauta general, de la
que los jueces harn aplicacin segn las circunstancias de cada caso.
Hay en al vigencia del principio una cuestin de equidad y justicia. Las
consecuencias prcticas son fecundas:
a)- El deudor no slo est obligado a lo que formalmente est
expresado en los contratos, sino tambin a todas las consecuencias
virtualmente comprendidas en la obligacin de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando
con cuidado y previsin.
Estos deberes de conducta recaen no slo sobre el deudor, sino
tambin sobre el acreedor, que est obligado a abstenerse de
exigencias contrarias a la equidad y debe guardar respecto del deudor,
una razonable consideracin humana.
b)- Si bien el acreedor tiene derecho a exigir el cumplimiento estricto
de las obligaciones no debe llevar sus exigencias a extremos contrarios
a la equidad o la buena fe. Un mnimo de tolerancia est implcito en
toda relacin humana.
c)- Igual fundamento tiene la doctrina de la imprevisin, en virtud de
la cual el acreedor debe moderar sus exigencias, cuando la prestacin
ha devenido excesivamente onerosa en razn de una alteracin
imprevisible de las circunstancias.

EFECTOS RESPECTO A LAS PARTES, SUCESORES Y TERCEROS.

El art. 503 sienta una regla de extrema obviedad: la relacin
obligacional solo produce efecto entre las partes y sus sucesores, y no
puede ser opuesta ni perjudicar a terceros.
Los terceros resultan ajenos a la relacin jurdica, y no son afectados
por la obligacin. Inversamente, deben abstenerse de perturbar el
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ejercicio de los derechos del acreedor, no obstante lo cual estn

facultados para impugnar los actos fraudulentos y los simulados, y para
suplir la inaccin del deudor en cobrar sus propios crditos.

OBLIGACIONES INHERENTES A LA PERSONA.

Solo tienen efecto entre las partes ya que no pueden pasar a sus
sucesores, ni ser cumplidas por otros. Ej: la obligacin del artista de
pintar un cuadro.

EFECTOS PARA EL ACREEDOR.

El acreedor est dotado de una serie de poderes que son efectos de la
relacin obligacional de la cual es titular activo, todos los cuales llevan
a la satisfaccin del inters suyo que est involucrado en la obligacin.
Tales efectos tienden a obtener que el acreedor se satisfaga en especie
(que obtenga exactamente el objeto debido), o por equivalente (que se
le d en cambio algo de valor parejo con aquello). En stos supuestos se
denominan: efectos principales.
O tienden a proteger la integridad del patrimonio del deudor en el
cual, habida cuenta del carcter patrimonial que tienen la prestacin y
la indemnizacin, el acreedor va a satisfacer de una o de otra manera
su inters; en tal situacin se los denomina: efectos auxiliares.

CUADRO SINPTICO.
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Normales cumplimiento espntaneo

Principales
ejecucin directa o forzada (505-1)

Efectos con ejecucin por otro (505- 2)

relacin al Anormales:indemnizacin (505- 3)
acreedor Medidas precautorias (embargo, inhibicin de bienes)

Acciones de accin de simulacin

Auxiliares
integracin
accin revocatoria
y deslinde.
accin subrogatoria

accin de separacin de patrimonio

EFECTOS PRINCIPALES.
Cuando el acreedor se satisface en especie, el efecto principal es
normal o necesario porque se da en todas las obligaciones civiles. Y
cuando lo hace por equivalente, mediante la indemnizacin, el efecto es
anormal, a la cual solo se acude exepcionalmente.

Efectos normales.
Se dan en tres niveles o posibilidades:
1- Por lo general el deudor cumple de modo espontaneo, esto es,
adecundose al imperativo tico de acatar su deber respectivo, lo cual
no tiene regulacin legal concreta, pues, el ordenamiento jurdico
permanece en estado latente cuando el deudor cumple sin precisar otro
incentivo que la moral. Esta modalidad se da por llamar cumplimiento
voluntario.
2- El acreedor puede emplear los medios legales a fin de que el
deudor le procure aquello a que se ha obligado. sta es la denominada
ejecucin directa.
3- El acreedor tiene derecho para hacrselo procurar por otro a costa
del deudor. Aludindose as a la ejecucin por otro.
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Efecto anormal: El art. 505 inc. 3, da tambin derecho al acreedor

para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes. Se
denomina anormal, pues solo mediante un equivalente de la prestacin
debida e incumplida se restablece el equilibrio en el patrimonio de
aqul.

Efectos auxiliares.
Los efectos auxiliares tienden a mantener la incolumidad del
patrimonio del deudor.
Abarcan:
- las medidas precautorias o cautelares, que pueden ser solicitadas
antes o despus de deducida la demanda judicial y presuponen la
verosimilitud del derecho invocado. Su finalidad es asegurar
provisionalmente el cumplimiento de la sentencia que se vaya a dictar
ms adelante. (embargo, inhibicin de bienes, etc)
- las acciones de integracin y deslinde del patrimonio, que tienden a
recomponer un patrimonio desintegrado por un acto simulado (accin
de simulacin) o fraudulento (accin revocatoria), o a reemplazar al
deudor inactivo en la percepcin de sus propios crditos (accin
subrogatoria); o -en el caso del deslinde- a evitar que se confunda dos
patrimonios distintos, con desmedro de los acreedores (accin de
separacin de patrimonios).

Indemnizaciones.
Quien no cumple con su obligacin, o la cumple mal o a destiempo,
debe indemnizar al acreedor todos los daos y perjuicio que le haya
ocasionado la inejecucin. La indemnizacin est integrada por dos
elementos:
a- El dao emergente: es decir, el dao efectivamente sufrido por el
acreedor con motivo del incumplimiento.
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b- El lucro cesante: es decir, la ganancia o utilidad que ha dejado de

percibir el acreedor con motivo del incumplimiento.
El art. 519 llama a estos perjuicios daos e intereses, que es
sinnimo de la usual denominacin de: daos y perjuicios. sta es una
expresin que alude a todos los daos derivados del incumplimiento
contractual o de un hecho ilcito.

MTODO DEL CDIGO.

El cdigo ha tratado independientemente de los daos y perjuicios con
relacin al incumplimiento de:
- las obligaciones contractuales (arts.519 / 522);
- incumplimiento de las obligaciones de dar sumas de dinero (arts. 619
y ss.);
- la realizacin de un hecho ilcito. (arts. 901 y ss.)

DERECHOS QUE TIENE EL DEUDOR.

El deudor tiene ciertos derechos. Es obvio que se lo faculte a cumplir,
allanando los obstculos que encuentre para ello y que, ulteriormente,
se lo libere definitivamente de la deuda cumplida.
1- Derechos previos al cumplimiento: est facultado para obtener la
recepcin o la cooperacin del acreedor. La falta de cooperacin del
acreedor puede derivar en la figura denominada mora del acreedor.
2- Derechos al tiempo de intentar cumplir: est facultado para hacer el
pago por va judicial, o pago por consignacin.
3- Derechos al cumplir: el deudor que cumple efectivamente tiene
derecho a obtener la liberacin correspondiente y como consecuencia
de ello exigir el recibo donde conste tal liberacin.
4- Derechos ulteriores al cumplimiento: el cumplimiento exacto da
derecho al deudor para repeler las acciones del acreedor, lo que es
consecuencia de que, al haber cumplido, se liber de la deuda, la cual
se halla extinguida
 - 59 -

OBLIGACIONES DE DAR.

CONCEPTO.
Art. 574: La obligacin de dar es la que tiene por objeto la entrega de una cosa, mueble o
inmueble, con el fin de constituir sobre ella derechos reales o de transferir solamente el
uso o la tenencia o de restituirla a su dueo.

Segn este art., la entrega de la cosa puede tener una de las

siguientes finalidades:
- Constituir sobre ella derechos reales; en nuestro derecho, el
acreedor, antes de la tradicin de la cosa no adquiere ningn derecho
real sobre ella, salvo el caso de la hipoteca y la prenda.
- Transferir solamente su uso; es el caso del contrato de locacin.
- Transferir su tenencia; el caso de la entrega de una cosa en prenda o
deposito.
- Restituir la cosa a su dueo; como la obligacin del locatario o
depositario de devolver la cosa a su dueo al trmino del contrato.

De acuerdo a la determinacin las obligaciones de dar se clasifican en:

1- De dar cosas ciertas: son aquellas en que el objeto debido, que no
es fungible, se encuentra individualizado ab initio, desde el mismo
nacimiento de la obligacin.
2- De dar cosas inciertas no fungibles o de gnero: son las que
versan sobre objetos no individualizados, que se definen por el gnero a
que pertenecen, con caracteres diferenciales dentro del mismo genero,
que hacen que un individuo no pueda ser sustituido por otro.
3- De dar cantidades de cosas: son las obligaciones de dar cosas
inciertas fungibles, es decir que las unas puedan ser sustituidas por las
otras. (art. 2324), que consten de nmero, peso o medida, y que sea
conocida su especie y calidad.
4- De dar dinero: constituyen una especie de las obligaciones de
cantidades de cosas, y son aquellas que tienen por objeto el dinero,
 - 60 -

cuya cantidad y calidad se encuentra determinada ab initio, desde el

mismo nacimiento de la obligacin.
5- Deuda de valor: es aquella cuyo objeto consiste e un valor
abstracto, constituido por bienes que, a posteriori, ser apreciable en
dinero y convertido en deuda dineraria.

OBLIGACIONES DE HACER.

REQUISITOS, INDEMNIZACIONES.
La obligacin de hacer es aquella cuya prestacin es un hecho
positivo, que consiste sustancialmente en una actividad mediante el
suministro de trabajo o energa; por ejemplo, la obligacin de pintar un
cuadro.
Comparaciones con las obligaciones de dar: A pesar de que ambas
importan una actividad, se diferencian en que las de hacer recaen
sustancialmente sobre esa actividad (realizacin de un hecho), lo cual
no ocurre con las de dar (entrega de una cosa).
Es frecuente que un mismo contrato genere obligaciones de dar y de
hacer, regulados por principios legales diferentes. Por ejemplo, en el
depsito regular, el depositario debe conservar la cosa y restituirla en
su momento al depositante, pudiendo existir la prohibicin de usarla. La
primera es una obligacin de hacer, la segunda de dar, y la tercera de
no hacer.
Especies:
1- Fungibles y no fungibles: Estas ltimas son las llamadas intuitus
personae. La fungibilidad de la prestacin de hacer interesa
especialmente respecto a sus efectos, la primera calidad autoriza el
pago por un tercero, mientras que la segunda hace que solo pueda ser
pagada por el deudor.
2- Instantneas y permanentes: Las primeras se extinguen con una
actividad que significa el cumplimiento de la obligacin de hacer. Las
 - 61 -

segundas, de tracto sucesivo, tienen cierto grado de perdurabilidad;

comprendiendo las continuadas, que son aquellas en las que el hacer
debido se prolonga ininterrumpidamente en el tiempo, y las peridicas,
que son aquellas que, a pesar de poder ser cumplida en un solo acto, su
realizacin se fracciona en el tiempo.
3- De servicio y de obra: Mientras las primeras recaen sobre una
prestacin de actividad mensurable pero independientemente del
resultado, y se toma en cuenta el trabajo en s, en las segundas se tiene
como finalidad la realizacin de un determinado resultado.

NORMATIVA.
Las obligaciones de hacer presentan los mismos efectos que hemos
visto para toda obligacin; por ello podemos distinguir los que se dan
con respecto al acreedor de los que existen con relacin al deudor.
Los efectos de las obligaciones de hacer con relacin al acreedor
pueden clasificarse en principales y secundarios, siendo los primeros
comprensivos de los normales y de los anormales. (ver pag. 2, bol. IV)

Cumplimiento especfico.
Todo acreedor de una actividad tiene derecho a que el deudor cumpla
especficamente esto es in natura.
Art. 625: El obligado a hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en un
tiempo propio, y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara.
Si de otra manera lo hiciere, se tendr por no hecho, o podr destruirse lo que fuese mal
hecho.

El pago por tercero puede ser resistido por el acreedor si hubiere

inters en que fuere ejecutado por el propio deudor (art. 730)

Tiempo.
La prestacin debe ser cumplida en tiempo propio, es decir en el
estipulado por las partes, ya sea expresa o tcitamente.
 - 62 -

Modo.
La obligacin debe ser cumplida en la forma establecida por las partes;
en su defecto, segn la intencin que tuvieron al contratar. (art. 1198)
El modo de cumplimiento tiene especial importancia en este tipo de
obligacin, por cuanto puede ocurrir que en algunos casos ciertas
circunstancias del deudor hayan impulsado al acreedor a contratar.

MAL CUMPLIMIENTO.
El hecho debe ser realizado por el deudor en la forma debida, en caso
contrario el acreedor puede tenerlo por no hecho, o pedir la
destruccin de lo mal hecho.
No obstante no puede considerarse que ante cualquier falla en el
cumplimiento, el acreedor pueda ejercer ese derecho que le acuerda la
ley:
1- Cuando el cumplimiento es tardo, el acreedor no puede rechazar el pago
que el deudor quiera efectuar, si ste adems resarce los daos
mortuorios que ocasiona su tardanza; solo podr hacerlo cuando el
cumplimiento extemporreo carezca de inters para l.
2- Si el cumplimiento es defectuoso por presentar fallas que no revisten
suficiente importancia, el acreedor no puede pretender el rechazo o la
destruccin de lo hecho, sino que su derecho se limita a solicitar que
sean subsanadas las deficiencias.
Cuando sea procedente la destruccin de lo mal hecho, ser a exclusivo
cargo del deudor, no pudiendo el acreedor llevarla a cabo sin previa
autorizacin judicial.

EJECUCIN DIRECTA.
Si la obligacin de hacer no es cumplida espontneamente por el
deudor, el acreedor puede exigir su ejecucin forzada a no ser que
fuese necesaria la violencia contra la persona del deudor; trtese de un
hacer fungible o no fungible. Ello no obsta a que el acreedor solicite la
 - 63 -

imposicin de astreintes, ni a que acten los efectos normales previstos

a su favor.

EJECUCIN POR OTRO.

El acreedor tiene tambin la posibilidad de hacerla ejecutar por un
tercero a costa del deudor.
Art. 630: Si el hecho pudiere ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser autorizado a
ejecutarlo por cuenta del deudor, por s o por un tercero, o solicitar los perjuicios e
intereses por la inejecucin de la obligacin.

Este principio vale siempre y cuando no se hayan tenido en cuenta,

para la eleccin de la persona del deudor, sus cualidades personales,
industria o arte.
El acreedor tiene la facultad de hacer ejecutar el hecho por otro, ante
el incumplimiento del deudor, puede inclinarse por la ejecucin forzada
de la obligacin o, directamente, por la indemnizacin.
Salvo los casos de extrema urgencia, para hacer ejecutar el hecho por
otro el acreedor debe solicitar autorizacin judicial, con lo cual podr
obtener del deudor el reembolso de lo que ha abonado al tercero, ya
que el juez determina el costo de la obra, sino solicit la venia judicial,
podr reclamar el reembolso de lo gastado, pero correr el riesgo que
el juez dictamine menos de lo gastado por considerar el monto excesivo.
Adems del reembolso de lo abonado al tercero, el acreedor puede
demandar al deudor por daos y perjuicios ocacionados por la demora
en el cumplimiento de la obligacin.

IMPOSIBILIDAD.
En el supuesto de que el cumplimiento de la obligacin de hacer sea
imposible sin culpa del deudor, la obligacin queda extinguida para
ambas partes y el deudor debe volver al acreedor lo que en razn de
ella hubiere recibido (art. 627). Dicha imposibilidad debe ser
sobreviniente al nacimiento de la obligacin.
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Si el deudor se halla en estado de mora cuando se produce el evento

fortuito que torna imposible el pago de la obligacin, debe resarcir
daos. Si el moroso es el acreedor, l responde por los daos causados
al deudor.

OBLIGACIONES DE NO HACER.

NORMATIVA, CASOS, IMPOSIBILIDAD, DESTRUCCIN, INDEMNIZACIONES.

Las obligaciones de no hacer son aquellas en las que la prestacin
debida es un hecho negativo, consistente en una abstencin.
Se encuentran reguladas en general, y siempre que les fueran
compatibles, por los principios que gobiernan las obligaciones de hacer.
Se pueden distinguir:
1- In no faciendo e in patiendo: (no haciendo y tolerando) Las primeras
significan una pura abstencin; las segundas consisten en tolerar que
otro haga.
2- Instantneas y permanentes: las instantneas obligan a abstenerse
en un solo acto, mientras que las permanentes muestran cierta
perdurabilidad, pudiendo ser continuadas o peridicas.

Cumplimiento voluntario:
El deudor cumple espontneamente la obligacin de no hacer
abstenindose de realizar el hecho en tiempo propio y del modo que fue
intencin de las partes que se llavara a cabo la inactividad. (art. 625)
Distincin: 1) Si se trata de una obligacin de no hacer instantnea y
el deudor hace lo que no deba, promedia inejecucin absoluta y
definitiva y queda en mora automticamente; pero 2) Si la obligacin de
no hacer es permanente, la realizacin de uno de los actos que debi
omitir puede no comportar tal inejecucin absoluta y definitiva.
(prometi suspender una actividad que vena realizando y, no obstante,
continu con ella durante cierto tiempo para luego cesar)
 - 65 -

Ejecucin forzada.
En caso de que el deudor incumpla culposamente la obligacin,
realizando el hecho del que deba abstenerse, el acreedor tendr
derecho a exigir que se destruya lo que se hubiese hecho (art. 630)
Pero no siempre es viable el cumplimiento forzado, por cuanto
tambin rige el principio de que no es posible, para conseguirlo ejercer
violencia fsica sobre su persona. (No podra compeler a un acto, que
comprometi su actuacin exclusiva en un teatro, a no realizar
presentaciones en otro, por cuanto para ello sera menester ejercer
violencia fsica sobre su persona; pero s podra ejecutarse forzadamente
la obligacin de no instalar un negocio en las inmediaciones, ya que si
ello ocurriera el acreedor podra obtener su cierre en forma compulsiva.)
Adems la destruccin de lo hecho, a veces puede ser improcedente,
como cuando, el inters dela creedor no es suficientemente importante
como para que prevalezca sobre el inters social.

Ejecucin por otro.

El acreedor tiene derecho a reclamar que se le autorice para destruir
lo hecho a costa del deudor.
Al igual de o que ocurre en la obligacin de hacer el acreedor debe
pedir autorizacin al juez para llevar a cabo, por s o por un tercero, la
destruccin de lo hecho, a costas del deudor.

Responsabilidad por incumplimiento.

En el supuesto de que no fuere posible destruir lo que se hubiese
hecho, el acreedor tendr derecho a pedir los perjuicios e intereses que
le trajere la ejecucin del hecho. (art. 634) No es otra variante que la
consagrada por el artculo 505, inc. 3; dicho efecto anormal tambin se
presenta si la ejecucin forzada de la obligacin no es posible en razn
de que para ello habra que ejercer violencia fsica contra el deudor.
 - 66 -

Imposibilidad,
Si el cumplimiento de la obligacin se torna imposible sin culpa del
deudor, ella se extingue para ambas partes y aqul debe restituir al
acreedor lo que hubiese recibido en razn del contrato celebrado (arts.
627, 632 y 895).

ASTREINTES.

CONCEPTO Y NACIMIENTO. EVOLUCIN DOCTRINARIA Y JURISPRUDENCIAL.

La astreintes consisten en una condena pecuniaria fijada a razn de
tanto por da (o por otro perodo de tiempo) de retardo en el
cumplimiento de la sentencia. Este es un procedimiento sumamente
eficaz para vencer la resistencia del deudor contumaz.
Son una creacin pretoriana de la jurisprudencia francesa. Su prctica
data de antiguo, como medio de hacer respetar las decisiones de los
jueces. A principios de siglo pasado llamaron la atencin de los
jurisconsultos, que pusieron en tela de juicio su legitimidad.
Mientras en Francia la jurisprudencia ha hecho una aplicacin
constante de las astreintes, no obstante la opinin prcticamente
unnime de la doctrina que la consideraba ilegales, en nuestro pas
sucedi lo contrario; la doctrina era pacfica en favor de ellas, mientras
que los tribunales se vean reacios a utilizarlas, aludiendo que se
trataba de una pena no autorizada por la ley.
Con respecto a sta ltima idea, ya se ha dicho, que las astreintes no
son una pena y que este reparo carece de sustento. Se trata de un
recurso que est implcito en las facultades propias de los jueces
enderezadas a hacer cumplir sus decisiones. Una razn de prestigio de
la justicia obliga a arbitrar las medidas tendientes a asegurar ese
cumplimiento. Comprendindolo as, poco a poco, los tribunales
comenzaron a hacer aplicacin de las astreintes.
La ley 17.711 las incorpor a nuestro cdigo civil:
 - 67 -

Art. 666 bis: Los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho,
condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos
impuesto en una resolucin judicial.
Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y
podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y justifica
total o parcialmente su proceder.

APLICACIN. DIFERENCIA CON DAOS Y PERJUICIOS. COMIENZO Y CESACIN.

Naturaleza jurdica.
- No es una pena civil. La pena es una sancin por el incumplimiento;
producidos los hechos que le dan nacimiento, ella tiene carcter fijo y
definitivo; el cumplimiento posterior no la deja sin efecto. Las
astreintes, en cambio, son provisorias; y cumplida la obligacin, ellas
dejan de ser ejecutables; no son una sancin por el incumplimiento,
sino una medida destinada a lograr el cumplimiento.
- No son una medida cautelar, pues sta tiende a asegurar cosas o
derechos que son motivo de litigio o que sirven de garanta del
cumplimiento de una sentencia dictada o por dictarse; las astreintes no
aseguran ningn bien, sino que constituyen una condenacin accesoria;
son simplemente una medida de coercin destinada a presionar sobre el
deudor para obtener el pago de la obligacin.

- No son una indemnizacin de daos:

1) Porque la indemnizacin fija definitivamente los daos sufridos en
tanto que las astreintes son provisorias, aumentan con el transcurso del
tiempo y pueden ser alteradas discrecionalmente por los jueces;
2) Porque la indemnizacin de daos es resarcitoria y, por tanto, su
medida est dada por el monto del dao, mientras que las astreintes
son conminatorias y por ello se fijan en atencin a la fortuna del
deudor;
3) La indemnizacin sustituye la prestacin incumplida, en tanto que
las astreintes tienden a que dicha prestacin se cumpla.
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Las condenaciones conminatorias pueden aplicarse a toda persona

que no cumpliese con el deber jurdico impuesto en una resolucin
judicial. Suponen una obligacin de realizacin factible, porque como
ellas estn destinadas a obtener el cumplimiento en especie, cuando
ste se ha hecho imposible, su aplicacin carecera de sentido.
Igualmente, suponen en el deudor una resistencia a cumplir la
condena; lo que significa que sta no puede ir acompaada ab initio de
condenaciones conminatorias. Estas solo pueden fijarse cuando vencido
el plazo indicado por la sentencia para el cumplimiento, ste no se ha
hecho efectivo. Por lo dems es necesario recordar que la ley dice que
los jueces pueden imponer estas condenas; queda, pues, librado a su
recto criterio, la oportunidad de hacerlo.

Requiere pedido de parte?

La ley no ha resuelto el problema de si la aplicacin de las astreintes
requiere pedido de parte interesada; pero la solucin afirmativa se
impone por dos consideraciones decisivas:
a- que ste es un recurso de carcter excepcional, pues lo normal es la
ejecucin de la condena por las vas que la ley pone a disposicin del
acreedor;
b- que las astreintes se aplican en beneficio del acreedor, que, por
tanto, puede hacer o no uso de ese derecho.

Pautas para fijarlas.

Las astreintes no se fijan teniendo en consideracin el valor del inters
en juego en el pleito, sino que se graduarn en proporcin al caudal
econmico de quien deba satisfacerlas.
Lo que se tiene en cuenta es la fortuna de quien debe satisfacerlas,
pues de lo que se trata es de precisar eficazmente sobre el deudor para
que cumpla la resolucin judicial; y solo una presin econmica a la
medida del deudor puede ser eficaz.
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Se pueden imponer conjuntamente con otros medios de coercin, tales

como el derecho de retencin, la orden de secuestro de la cosa debida,
la prohibicin de innovar, etc.

Principio y fin.
La aplicacin de las astreintes requiere la existencia de una sentencia
firme no cumplida; pero no basta con eso para que ellas empiecen a
correr. Ser indispensable adems, que la resolucin que las fija haya
sido notificada al deudor, pues si lo que se persigue con ellas es un
efecto intimidatorio, est claro que el deudor debe saber que le han
sido impuestas.
El curso de las condenaciones conminatorias cesa desde la fecha del
auto que las dejo sin efecto.

MORA.

CONCEPTO. ELEMENTOS DE LA MORA.

Se entiende por mora el estado en el cual el incumplimiento materia
se hace jurdicamente relevante.
Deben ocurrir tres requisitos:
1- Dicho incumplimiento: La demora, o retardo del deudor es, as,
un elemento material de la mora, pero no la mora misma. Y puede
haber mora, con mayor razn cuando el deudor no est solamente
demorado en su cumplimiento, sino que ha incurrido directamente en
inejecucin absoluta y definitiva.
2- Que sea imputable al deudor: La imputabilidad resulta de la
existencia de un factor de atribucin suficiente.
3- Que el deudor est constituido en mora: La constitucin en
mora puede derivar de un acto del acreedor (la interpelacin), o del
mero transcurso del tiempo.
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ANTECEDENTES.
Un anlisis histrico y de legislacin comparada nos muestra dos
grandes lneas:
1- Una nacida de algunos textos romanos, segn la cual el tiempo
interpela en lugar del hombre, de manera que la constitucin en mora
se produce automticamente si necesidad de que el acreedor requiera
el pago del deudor, esto es, sin que lo interpele.
2- Contrariamente, a partir del Cdigo francs, otra lnea legislativa
exige la interpelacin para que se produzca la mora del deudor; ste
fue el criterio seguido por Velez en el art. 509.
En favor de esta solucin se aducen distintos fundamentos:
- La gravedad de los efectos de la mora del deudor;
- El principio del favor debitoris,
- La presuncin de que, al no exigir el pago, el acreedor consiente el
retardo del deudor.

CASOS DE MORA. MORA AUTOMTICA.

Art. 509: En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para
constituirlo en mora.
Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a
menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento,
en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia
para el cumplimiento de la obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no
le es imputable.
Antiguo: Para que el deudor incurra en mora, debe mediar requerimiento judicial o
extrajudicial por parte del acreedor, excepto en los casos siguientes:
1- Cuando se haya estipulado expresamente que el mero vencimiento del plazo la produzca.
2- Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que la designacin
del tiempo en que deba cumplirse la obligacin, fue un motivo determinante por parte del
acreedor.
 - 71 -

En el sistema de Velez, el art. 509 trazaba una regla: la interpelacin

judicial o extrajudicial. Haba dos exepciones, una el caso de la mora
convencional y la otra el de la mora ex re (tcita)
La ley 17.711, omiti la regla general, limitndose a un apilamiento
casustico de diversos supuestos, y en el cual incide la clasificacin de
los plazos.
a- Obligaciones a plazo expresamente determinado: (Art. 509, prrafo
1) En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo
vencimiento. Se trata de un plazo determinado expresamente, pues del
plazo determinado de manera tcita se ocupa el 2 prrafo, y del plazo
indeterminado trata el 3 prrafo.
El plazo determinado puede ser:
- Cierto: la mora se produce automticamente por el solo
vencimiento de ese plazo.
- Incierto: la mayora de la doctrina estima que el cumplimiento del
trmino por s solo no deja al deudor en mora, en ste supuesto. El
tema que entra en discusin es si es necesario proceder a la
interpelacin propiamente dicha o vasta una declaracin recepticia
acerca de la exigibilidad actual de la prestacin.
El deudor de una obligacin con plazo incierto queda en mora en los
siguientes casos: 1- Al ser notificado de la demanda, acto que no
constituye una interpelacin porque no exige el pago; 2- Al ser
presentados para el cobro la letra de cambio o el pagar a la vista.
b- Obligaciones con plazo tcitamente determinado: (Art. 509, prrafo
2) En estos casos el plazo est determinado, pero solo de manera
tcita, de modo que su definicin exige la interpelacin del acreedor.
c- Obligaciones con plazo indeterminado: (Art. 509, prrafo 3) Se
trata de un dispositivo desubicado, pues concierne al tiempo del pago.
1- La accin por fijacin de plazo tramita por el proceso de
conocimiento sumario.
 - 72 -

2- Cuando el acreedor pretende la fijacin de plazo, puede reclamar

simultneamente el cumplimiento de la obligacin. Con esto se evita el
intil desgaste de dos juicios (uno de fijacin de plazo y otro para que el
deudor cumpla.)
3- El deudor queda en mora en la fecha indicada por la sentencia, no
en la fecha de la sentencia.

Caso de las obligaciones puras y simples: El 3 prrafo no incluye las

obligaciones puras y simples, que son exigibles en la primera
oportunidad que su ndole consiente. Esto fue una de las declaraciones
del 4 Congreso Nacional de Derecho Civil (Crdoba 1969). Puesto
que segn la redaccin del art. 509, se podra pensar que stas
obligaciones entraran en el supuesto del prrafo 3, ya que no tienen
plazo.

LA INTERPELACIN.
La interpelacin consiste en la exigencia del pago, y puede ser hecha:
- Judicialmente: cuando interviene el rgano jurisdiccional; es el caso
de la intimacin de pago hecha por el oficial de justicia.
- Extrajudicialmente: como no es un acto formal no est sometida a
requisito especfico alguno, as puede ser hecha por escrito o
verbalmente.

La interpelacin es un acto jurdico en razn de que con ella se

persiguen consecuencias jurdicas, es unilateral pues basta para
formarlo la voluntad de una sola persona y es recepticio pues la
declaracin est destinada a ser recibida por un destinatario concreto:
el deudor interpelado.
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Requisitos de la interpelacin.
Se subclasifican en requisitos intrnsecos y extrnsecos de la
interpelacin.
REQUISITOS INTRNSECOS: son los relativos a la interpelacin misma que
consiste en la exigencia del pago.
- exigencia categrica, la interpelacin no es un ruego ni una
insinuacin, es un requerimiento categrico e indudable.
- requerimiento apropiado, la exigencia del pago debe referirse a la
prestacin debida, de la manera en que corresponde que sea llevada a
cabo y en tiempo propio.
- requerimiento coercitivo, es una derivacin de que la interpelacin
comporte una exigencia de pago; si el acreedor formula declaraciones,
no reclama nada.
- exigencia de cumplimiento factible, debe permitir al deudor realizar
el cumplimiento, que no sea intempestiva.
- requerimiento circunstanciado, debe indicar las circunstancias del
pago (lugar y fecha.)
REQUISITOS EXTRNSECOS:

- cooperacin del acreedor, en los casos de obligaciones en que es

preciso que el acreedor coopere para llevar a cabo la misma, este no
puede requerir tilmente el pago si no coopera para que el deudor la
lleve a cabo.
- ausencia de incumplimiento del acreedor: rige en las obligaciones
correlativas pues, el uno de los obligados no incurre en mora si el otro
no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva
(art. 510)

Casos de mora con interpelacin innecesaria.

Los casos de mora sin interpelacin son:
- El de las obligaciones a plazo cierto cuyo lugar de pago sea el
domicilio del acreedor.
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- En las obligaciones de plazo esencial (cuando fue determinante la

eleccin del plazo para contratar.)
- El e las obligaciones derivadas de hechos ilcitos.
- Los casos en los que el deudor confiesa estar en mora
- Cuando el deudor ha manifestado su voluntad de no a cumplir la
prestacin, inequvoco extremo en lo el cual la interpelacin resulta
intil: carecera de sentido exigir el pago a quien ya expres que no lo
va a hacer efectivo.
- Cuando el deudor ha incurrido en inejecucin absoluta definitiva.
- Si la interpelacin resulta imposible a causa del deudor.

EFECTOS DE LA MORA.
Los efectos de la mora del deudor tienen suma trascendencia en orden
a su responsabilidad. Son stos:
1- Apertura de las acciones por responsabilidad: ante la mora del
deudor, el acreedor puede pretender su ejecucin forzada; o obtener la
ejecucin por otro; o reclamar indemnizacin.
2- Indemnizacin del dao moratorio: la indemnizacin del dao
derivado del retardo puede ser acumulada: 1- al cumplimiento
espontneo tarda; 2- a la ejecucin especfica, aunque tarda y 3- a la
indemnizacin por el dao compensatorio que deriva de la
inejecucin absoluta y definitiva.
3- Imputacin del caso fortuito: el moroso soporta el caso fortuito (art.
513), a menos que la mora sea irrelevante (art. 892), pero no puede
prevalerse de esta irrelevancia, y consiguientemente carga de todos
modos con el caso fortuito, el poseedor de mala fe (art. 2435 y 2436).
4- Inhabilidad para constituir en mora: en las obligaciones correlativas
la parte morosa no puede constituir en mora a la otra.
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5- Operatividad de la clusula resolutoria: en los contratos con

prestaciones recprocas el contratante inocente puede pedir la
disolucin del vnculo con daos y perjuicios a cargo del moroso.
6- Prdida de la facultad de arrepentirse: se puede pactar una sea
mediante la cual cualquiera de los contratantes puede arrepentirse del
contrato, y dejar as de cumplirlo, con lo cual se lo disuelve. De tal
facultad puede usar quien no est en mora, de manera que la mora
propia es un impedimento para arrepentirse del contrato.
7- Facultad de exigir la prestacin o la pena: cuando existe una
clusula penal, el acreedor puede a su arbitrio demandar el
cumplimiento de la prestacin o el pago de la pena. (art. 659)
8- Ininvocabilidad de la teora de la imprevisin: no puede argir la
rescisin del contrato cuya obligacin se ha hecho excesivamente
onerosa la parte que estuviese en mora.
9- Indexacin de la deuda: en caso de mora, corresponde indexar la
deuda dineraria, esto es, que corresponde tratarla como una deuda de
valor y actualizarlo en funcin de la inflacin existente.

MORA LEGAL.
La ley prescinde de la interpelacin.
Ejemplo:
- Art. 1242: en la promesa de dote a la mujer el deudor queda en mora
desde el da del casamiento.
- Art. 1721: la obligacin de realizar los aportes a la sociedad queda en
mora desde el da estipulado para tal fin.

TERMINACIN DE LA MORA.
El estado de mora cesa, y concluyen sus efectos, cuando:
1- El acreedor renuncia a prevalerse de los efectos de la mora del
deudor. Esta renuncia puede ser expresa o tcita.
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2- El deudor paga o consigna. Cuando paga se libera inclusive de los

accesorios, a menos que el acreedor haga reserva de ello.
3- Se discute si la perencin de instancia provoca la cesacin de la
mora del deudor. Dicha perencin no borra los efectos de la mora:
porque no es extensivo por analoga el art. 3987, y adems porque la
presuncin de abandono de un proceso que determina que ante cierto
perodo de inactividad perima y se lo d por terminado, no significa
nada frente a una situacin distinta, como es la de la constitucin en
mora del deudor, de manera automtica, o mediante la interpelacin,
segn los casos.

MORA DE ACREEDOR.
Con frecuencia el cumplimiento de las obligaciones exige la
colaboracin del acreedor, aunque no sea ms que la aceptacin y
recibo de la prestacin. Puede ocurrir que el acreedor se niegue a
recibirla.
Nuestro cdigo no legisla sobre la mora del acreedor; respecto de las
obligaciones de dar prev un solo recurso para que el deudor pueda
liberarse de cualquiera de las consecuencias y responsabilidades de la
demora en el pago: la consignacin judicial. El mero ofrecimiento de
pagar es irrelevante. Este es el sistema seguido tradicionalmente por
nuestra jurisprudencia.

Requisitos.
a- Existencia de una obligacin vencida,
b- El ofrecimiento de pago hecho por el deudor; en las obligaciones de
dar debe ir acompaado por la consignacin judicial.
c- La negativa o demora en aceptarla por el acreedor.

Efectos.
a- El acreedor debe pagar al deudor los mayores gastos que haya
debido hacer el deudor con motivo de la mora. (gastos de conservacin)
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b- Todos los riesgos por prdida de la cosa quedan por cuenta del
acreedor, salvo que ellos sean debidos a culpa o dolo del deudor; el
acreedor debe probarla.
c- El curso de los intereses queda interrumpido desde la fecha de la
consignacin.
d- Impide constituir en mora al deudor.

MORA RECPROCA.
Art. 510: En las obligaciones recprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el
otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es imputable.

Ver Efectos de la mora, inc. 4

DOLO.

CONCEPTO Y ACEPCIONES.
El dolo tiene tres acepciones:
1- Como vicio de la voluntad, se trata del dolo-engao: Accin dolosa
para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es
falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee con ese fin. (art. 931)
2- Como elemento del delito civil: Segn el art. 1072, el delito civil es
el hecho ilcito cometido a sabiendas y con intencin de daar.
3- Como causa de incumplimiento contractual: Compromete la
responsabilidad del deudor doloso (ver art. 506), no est definido. Se
interpreta que consiste en la intencin deliberada de no cumplir. El
querer jurdicamente relevante se endereza haca no cumplir, pudiendo
hacerlo; no es menester -a diferencia del delito civil- que haya intencin
de daar.

ESPECIES DE DOLO.
- Hay dolo directo cuando existe la voluntad concreta de daar. Este
dolo es cierto con relacin al dao concretamente querido; e
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incierto respecto de aquellos daos hipotticamente inseparables de

la inconducta.
- Hay dolo indirecto o eventual cuando el sujeto no tiene la voluntad
concreta de daar, pero no descarta que pueda producirse dao y, a
pesar de ello, continua adelante.

MALICIA.
El art. 521 reformado por la ley 17.711 introduce la idea de
inejecucin maliciosa.
En nuestro modo de ver se trata de la misma inejecucin deliberada,
configurativa del dolo en el incumplimiento contractual. Si se tratara de
dos categoras distintas, quedaran disociados los arts. 506 (que imputa
responsabilidad por dolo) y el 521 (que seala la extensin de esa
responsabilidad).
La malicia en el incumplimiento contractual, dentro del genero de la
mala fe, consisten pues, en la inejecucin deliberada de la deuda.

DISPENSA DEL DOLO

La clusula de dispensa de dolo es aquella por la cual es deudor se
reserva la facultad de incumplir dolosamente sin cargar, total o
parcialmente con responsabilidad.
El art. 507 prohibe la dispensa.
Lo que el art. 507 prohibe es la dispensa anticipada del dolo. Nada
impide que con ulterioridad a la inejecucin dolosa, el acreedor
renuncia a obtener indemnizacin.
Dicha prohibicin abarca tanto la dispensa anticipada del dolo total o
parcial y del dolo propio o de un subordinado, longa manu del
principal.
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EFECTO DEL DOLO EN LAS OBLIGACIONES.

La prueba del dolo incumbe al acreedor. Para ello puede acudirse a
cualquier medio de prueba de los hechos siendo de agregar que, a
diferencia de la culpa en ciertas situaciones, el dolo no se presume.
Segn el art. 506, el deudor es responsable al acreedor de los daos
e intereses que a ste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la
obligacin. Se ha objetado que debi haberse aludido a la inejecucin
proveniente de dolo, pero la frmula es claramente comprensiva de la
inejecucin y de la mala ejecucin, as como de la inejecucin parcial, a
causa del dolo.

CULPA.
La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de
aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. (art. 512)
La culpa proviene de un acto voluntario, es decir, realizado con los
necesarios elementos internos: discernimiento, intencin y libertad.
Pero en el acto culposo la voluntad del sujeto va dirigida hacia su
realizacin, pero no a la consecuencia nociva: el dao que se causa en
un accidente atribuible al hecho propio culposo deriva, fsicamente de
la ley, pero al derecho le basta con que el sujeto haya querido el acto
para atribuirle la consecuencia daosa no querida, si su conducta se ha
despreocupado del deber social de ajustarla de modo de no daar
injustamente a los dems, a travs de la adopcin de la diligencia
necesaria en cada caso.
As la culpa se presenta como negligencia (cuando el sujeto omite
cierta actividad que habra evitado el resultado daoso) y como
imprudencia (el sujeto obra precipitadamente sin prever por entero las
consecuencias en las que podra desembocar su accin irreflexiva).
 - 80 -

LA GRADACIN DE CULPA.
En el derecho romano, fueron distinguidas 3 especies de culpa:
1- culpa grave, que consista en no comprender lo que cualquiera
habra comprendido; implica una enorme desaprensin.
2- culpa leve, tiene una subclasificacin en: en abstracto, que tomaba
como modelo al buen padre de familia; y en concreto, cuyo paradigma
era la diligencia del propio deudor en sus dems relaciones.
3- culpa levsima, que tomaba como arquetipo a un superhombre, el
muy buen padre de familia, de manera que las ms mnima desatencin
significaba culpa.

Velez se aparto de la gradacin de culpa en el art. 512.

Art. 512: La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin
consisten en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la
naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias
de las personas, del tiempo y del lugar.

SISTEMA DEL CDIGO.

El cdigo adopta una definicin en concreto, ajena a un arquetipo que
sirva como termino de comparacin. Pero existe siempre un trmino de
comparacin entre la conducta real y la conducta debida: nos e
compara la conducta obrada frente a la obligacin con la actitud
general del mismo agente, pues si ste es torpe o inhbil o poco
inteligente, su acto tambin lo ser, y as, esto importara la admisin
del a excusa.
Art. 909: Para la estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no toman en cuenta la
condicin especial, o la facultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los
contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En estos casos se estimar el
grado de responsabilidad, por la condicin especial de los agentes.
Art. 902: Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las
cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hecho.

Todo ellos para que no sean de mejor condicin los necios que los
sabios.
 - 81 -

En el sistema argentino rigen en sus respectivos sectores las nociones

de culpa grave, leve y levsima, as como la teora de su prestacin:
La nocin de culpa grave es aplicable, por ejemplo, a la
responsabilidad del tutor y del curador, la del empleador, y en
materia de seguros para excluir el derecho del asegurado o
beneficiario a la indemnizacin.
La de culpa leve en abstracto resulta de los arts. 413 y 475 en
materia de tutela y curatela, y de la ley de sociedades comerciales
(19.550), que impone a sus representantes a obrar con lealtad y
diligencia de un buen hombre de negocios.
La culpa leve en concreto que toma en cuenta el modo en que e
comporta el deudor de sus propios asuntos o en los ajenos, sino que
se libera del sujeto descuidado o negligente con tal que en sus
propios asuntos ponga descuido o negligencia. Rigen en materia de
sociedades civiles, depsito regular y gestin de negocios.
La de culpa levsima se aplica cuando se exige una diligencia
especial (art. 902 y 909). Rige en materia de hechos ilcitos.
La idea de la prestacin de la culpa es recogida en la nota del art.
2202 donde se compara la responsabilidad asignada al depositario
por la prdida de la cosa con la ms severa que el art. 2296 atribuye
al comodatario.

UNIDAD Y DUALIDAD DE CULPA.

Se trata de establecer si la culpa que genera responsabilidad
contractual, es o no la misma culpa que constituye elemento del acto
ilcito.
Una teora sostiene la dualidad de la culpa civil y su fundamento
estriba en el distinto origen de la norma que regula las relaciones
jurdicas en ambos casos: el previo acuerdo de las partes en el contrato,
 - 82 -

el poder pblico o la voluntad general en el hecho ilcito. Este criterio

ha sido abandonado en este siglo.
Hoy domina la teora de la unidad, la esencia de la nocin de culpa
civil es idntica. Pero tal unidad no excluye dos regmenes de
responsabilidad civil, contractual y extracontractual, que derivan de la
distinta gnesis y de la diferente estructura de una y otra. En el C.C.
hay una definicin nica para la culpa (art. 512), lo cual constituye un
argumento corroboratne de la tesis unitaria, no obstante que puede
transitare, en ciertos casos, de la esfera de responsabilidad contractual
a la rbita de responsabilidad extracontractual, en virtud del art. 1107.
Sin embargo Borda prefiere la teora clsica y rechaza la unidad.

CULPA CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL.

Tradicionalmente se ha sostenido que existe una culpa contractual
(por incumplimiento de obligaciones) y otra extracontractual (delictual).
Para otra corriente de opinin, la culpa es una sola, ya sea por
contrato o por acto ilcito.
Los que estn con la distincin sealan que no es lo mismo incumplir
un contrato que cometer un hecho ilcito, porque cuando se incumple
un contrato se viola un inters particular, y cuando se comete un acto
ilcito se viola una ley de orden pblico.
Los partidarios de la unidad de la culpa afirman que sta es realmente
una sola porque cuando se incumple un deber contractual tambin se
comete un acto ilcito; as, estamos siempre frente a un ilcito, por lo
que la culpa es la misma siempre. Este es el pensamiento que
prevalece.

DISPENSA DE CULPA.
Hay dispensa de la culpa cuando se conviene eximir al deudor de
responsabilidad total o parcialmente, por su incumplimiento culposo.
 - 83 -

Cuestin distinta es la renuncia a la indemnizacin, por parte del

acreedor, con posterioridad a dicho incumplimiento.
No hay obstculo en que el deudor pueda ser liberado
contracutalmente de su culpa en el cumplimento de sus obligaciones.
Pero para entender esto, hay que decir que la clusula que exime de
responsabilidad por culpa no libera al deudor, que siempre queda
obligado a cumplir, dicho de otra forma: si dejara voluntariamente de
cumplir, habra dolo de su parte, dolo del cual no puede ser excusado
sin viciar la nulidad del contrato. Aqu no se trata de eso.
La excusa de la culpa tiene inters cuando el deudor ha querido
honestamente cumplir, pero ha cometido en la ejecucin un hecho
culpable (que pudo haber evitado con diligencia), del que result el
dao al deudor. No lo exculpa el pretexto de que olvido hacerlo o lo dejo
para ms adelante. Es verdad que en estos supuestos se puede afirmar
que no hubo dolo, puesto que l no se propuso no cumplir. Pero es
evidente que si la simple alegacin del deudor de que olvid de cumplir
bastara, ello equivaldra a dejar librado al arbitrio del deudor el
cumplimiento de la obligacin.
Igualmente, habra dolo en quien deja el cumplimiento de su
obligacin para ms adelante, pues no cumplir deliberadamente en el
plazo es dolo y no culpa.
La regla general es que en principio la culpa puede ser
dispensada.

El cdigo veda la dispensa del dolo al contraerse la obligacin (art.

507), y guarda silencio sobra la dispensa de la culpa; ello se interpreta,
a contrario sensu o por el juego del art. 19 CN y 42, C.C., como que
entra dentro de la libertad contractual, sector de la autonoma de la
voluntad. (todo lo que no est prohibido, est permitido) La doctrina
admite esta interpretacin.
 - 84 -

Exepciones: La culpa no puede ser dispensada en los siguientes

casos:
a- Art. 184 C.Comercio: en caso de muerte o lesin de un viajero,
acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar
obligada al pleno resarcimiento de los daos, no obstante cualquier
pacto en contrario, salvo fuerza mayor o culpa de la vctima.
b- Ley de accidentes de trabajo 9688, estableca que es nula toda
clusula que exima al patrn de responsabilidad por los accidentes que
se produzcan.
c- Art. 2232 C.C.: ser de ningn valor cualquier pacto que el posadero
hiciese con los viajeros para limitar su responsabilidad por lo efecto
introducidos por stos en el hostal o posada.
Art. 2099: declara nula toda convencin que libre al enajenante de
responder de la eviccin, siempre que hubiere mala fe de parte suya.

OBLIGACIONES DE MEDIO Y DE RESULTADO.

La teora clsica, segn la cual dado el incumplimiento se presume la
culpa del deudor, ha sido impugnada por Demogue. Este sostiene la
necesidad de distinguir entre obligaciones de medio y de resultado.
Las obligaciones de medio no constituyen un fin en s mismas, sino
que son un medio para lograr un resultado querido por el acreedor; ms
an, se trata de medios que normalmente conducen a un resultado
previsto o determinado, pero el deudor no promete obtenerlo. (un
mdico no promete la curacin, sino solo el tratamiento del enfermo).
Estos contratos no son sino un medio para obtener lo que ellos buscan:
la curacin.
Las obligaciones de resultado son aquellas en que el deudor promete
un resultado determinado contra el pago de una suma de dinero, la
construccin de una casa segn los planos.
 - 85 -

Solamente en este ltimo caso, es exacta la doctrina de que al

acreedor le basta con probar la inejecucin; pero en las obligaciones de
medio debe probar tambin la culpa del deudor. (el enfermo no podra
demandar los daos y perjuicios sin demostrar que ha habido culpa en
el mal cumplimiento de las obligaciones)

Por su parte Borda considera inaceptable si se quiere hacer de ella la

base sobre la cual ha de decidirse el problema de si el acreedor est o
no obligado a probar la culpa del deudor.
No es exacto que en las obligaciones de medio el acreedor deba
probar la culpa del deudor (segn Borda). A l le basta con probar el
incumplimiento. Consideremos el ejemplo: un mdico se compromete a
prestar su asistencia a su paciente. A ste le basta con probar que el
mdico no lo asisti ni visit nunca para poder reclamar daos; si el
profesional quiere eximirse de responsabilidad, debe demostrar que
medi una causa de fuerza mayor que le impidi cumplir. La situacin
es idntica a las obligaciones de resultado.
la tarea de probar el incumplimiento, que es simple en las
obligaciones de resultado, se complica cuando para probar el
incumplimiento hay que acreditar unas serie de actos u omisiones, cada
uno de las cuales es un incumplimiento parcial de ese deber de
diligencia que se ha asumido. Pero no por ello se altera el objetivo de la
prueba, que es siempre el incumplimiento y no la culpa. (la
administracin de una propiedad: el administrador cumple con
prudencia. Si el dueo sostiene que no ha obrado as, deber probar
acto u omisiones impropios de un administrador diligente. Parece que
est encaminado a probar la culpa del administrador, pero lo que si
debe probar es la conducta que importa incumplimiento; porque si el
acto debiera probar la culpa, el demandado carecera de toda defensa.
Pero no es as, l puede descargarse de responsabilidad probando la
existencia de fuerza mayor.
 - 86 -

CULPA DEL ACREEDOR.

Consiste en la omisin de las diligencias necesarias para recibir la
prestacin. No hay una negativa, ni un propsito deliberado de no
recibirla (lo que sera dolo), sino una simple pasividad o negligencia.
Pero las consecuencias del dolo y culpa son las mismas: debe
indemnizar al deudor los daos que esa conducta le haya producido.
Deber pagar las costas del juicio de consignacin, deber indemnizar
los gasto extrajudiciales que hayan resultado al deudor. Ej: si este se ha
comprometido a hacer la entrega de la cosa vendida en un lugar
apartado y el acreedor no concurre a recibir el pago, son a cargo de
ste los gastos de traslado, de conservacin de la cosa en el lugar
indicado, de transporte al lugar donde debe hacer la consignacin, etc.

CULPA CONCURRENTE.
Hay culpa concurrente cuando se conecta la culpa del damnificado con
la del autor del hecho. Puede ocurrir que medie culpa concurrente. En
tal caso, el juez apreciar el caso y distribuir el peso de los perjuicios
sobre ambas partes, en proporcin a sus respectivas culpas. Pero si el
deudor demuestra que, a pesar de haber tenido culpa, bastaba con el
acreedor para hacer totalmente imposible el cumplimiento, queda
exento de responsabilidad. Pero no hay que olvidar que al acreedor le
basta probar el incumplimiento para exigir el pago de los daos; de tal
modo que el deudor que invoca la culpa del acreedor debe probarla par
eximirse de responsabilidad.

CULPA DE REPRESENTANTES Y SUBORDINADOS.

Es posible que el incumplimiento de las obligaciones contradas derive
de la culpa o dolo de representantes o subordinados del deudor. Aunque
no hay ninguna disposicin legal expresa sobre esto, es obvio que el
 - 87 -

deudor representado es responsable. l le prometi una prestacin y no

la cumpli. Al acreedor le basta con probar el incumplimiento; es el
deudor quien debe probar que la inejecucin deriva de un caso fortuito
o fuerza mayor. por ello responde el deudor representado aunque no se
le pueda ni siquiera reprochar culpa en la eleccin de ste, como ocurre
con el demente, que responde por la culpa de su tutor o curador en el
incumplimiento de las obligaciones. En resumen: el deudor
representado responde por la culpa del representante y del
subordinado en la misma medida que corresponde por la suya propia.

CULPA IN CONTRAHENDO Y CULPA PRECONTRACTUAL.

En el proceso de formacin del contrato pueden surgir deberes para
las partes previos o distintos, de los emergentes del contrato mismo.
Ello tiene especial ocasin de suceder cuando el acuerdo se ana
escalonadamente, cuando se trata de un negocio complejo cuyos
detalles son ajustados paso a paso. Es comn un previo acercamiento
de partes, en tratativas preliminares, ms bien un cambio de ideas
acerca de un contrato que se piensa formalizar, pero respecto del cual
no existe otra base que dicho acercamiento: no hay todava oferta, a
persona determinada con todos los antecedentes constitutivos de los
contratos como lo exige el art. 1148.
Ese perodo puede continuarse en otro de elaboracin de la oferta,
ms avanzado que el anterior, pero siempre privo a su emisin.
Despus (tambin en etapa preparatoria) se emite la oferta, que el
oferente, tiene derecho a revocar en tanto no se cierre el circuito con la
aceptacin que concluye en el contrato. Hay entonces un ante-contrato
o una promesa de contrato, que en determinados casos puede
comprometer la responsabilidad del proponente. (art. 1150 y 1156)
Existe tambin la posibilidad de que sea concluido un contrato viciado
de nulidad cuya falla sea in contrahendo. Como consecuencia de la
 - 88 -

manera en que esa sancin opera respecto del acto, lo priva de sus
efectos propios; aunque ello no significa que el acto con vicio de
nulidad no produzca efectos de ningn gnero, pues el art. 1056 le
adjudica los efectos de los actos jurdicos.
Asimismo y antes de ser perfeccionado el contrato, pueden suceder
diversos accidentes. Es el caso del que ocurre mientras el interesado en
la compra de un auto lo ensaya; o el que sufre en un inmueble quien lo
visita con miras de comprarlo; o quien se somete a un perodo de
prueba para formalizar un posterior contrato de trabajo.
En estos casos habra una especfica culpa precontractual o in
contrahendo, pero segn Alterini, ello es exacto solo en cuanto se
describe temporalmente el fenmeno, pues aquello est antes del
contrato.

TEORA DEL RIESGO CREADO.

Art. 1113: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren
los que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su
cuidado.
En los supuestos d daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere
sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, solo se eximir total o parcialmente de
responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe
responder.
Si la cosa hubiese sido usado contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin,
no ser responsable.

La teora del riesgo constituye el soporte fundamental de la atribucin

objetiva de responsabilidad en el momento actual:
1- Una comprensin, la del riesgo provecho, pone los daos a cargo de
quien obtiene ventajas de la realizacin de cierta actividad.
2- Otra comprensin, la del riesgo creado, va ms all: se independiza
de la idea de aprovechamiento econmico, y considera bastante la
introduccin del elemento con aptitud para daar a los fines de asignar
el deber de resarcir a quien con l cre el riesgo.
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El sistema de atribucin de responsabilidad objetiva (art. 1113), aplica

la teora del riesgo (creado y provecho). En las distintas situaciones
pueden ser agrupadas as:
cuando se trata de daos causados por la cosa, la responsabilidad
del dueo o guardin resulta combinadamente: - de la creacin de
riesgo, porque cuando es usada una cosa con riesgo o vicio se
incrementa el peligro potencial de que se produzcan daos; - del
provecho que se obtiene de la cosa al servirse de ella. (art. 1113)
en otros casos la creacin del riesgo resulta de la mera introduccin
de una cosa en la comunidad. (el constructor, el director de obra y el
proyectista del edificio responden de la ruina del edificio producida
cuando ya no eran ni dueos ni guardianes.
el fabricante responde por los daos causados por un producto del
cual es dueo el propio consumidor que los sufre; el generador de
residuos peligrosos no se libera aunque haya transferido el dominio
de los residuos a un 3.

TEORA DE LA IMPREVISIN.
Cuando no es imposible cumplir, pero el cumplimiento se hace gravoso
y quizs origine la ruina del deudor, se aplica la teora de la
imprevisin, que postula la necesidad de reajustar las clusulas del
contrato y en ciertos casos considerarlo insubsistente.
La ley 17.711 lo introdujo en el art. 1198. De all se deduce que para
aplicar la teora es necesario:
- que se trate de contratos conmutativos, sean unilaterales o
bilaterales.
- que sean contratos de ejecucin diferida o continuada. (locacin)
- que la prestacin a cargo de una de las partes se haya tornado
excesivamente onerosa.
 - 90 -

- que esa excesiva onerosidad haya derivado de hechos extraordinarios

e imprevisibles: un guerra, una revolucin, etc.
- que el perjudicado no hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
En cuanto a los efectos, la parte perjudicada puede demandar la
resolucin del contrato; pero en los contratos de ejecucin continuada
(locacin), la resolucin no alcanzar los efectos ya cumplidos. El
contrato queda sin efecto solo para el futuro.

ESTADO DE NECESIDAD.
Con frecuencia las convenciones se realizan bajo la presin de
necesidades apremiantes; las enfermedades, las penurias econmicas,
las ambiciones, el temor de perder una posicin social o poltica,
impulsan muchas veces a los hombres a realizar actos quiz gravosos o
inconvenientes para su patrimonio. Estas circunstancias no son
suficientes, por s solas, para anular los actos jurdicos. Pero si la
contraparte, en conocimiento de ese estado de necesidad lo explota
inmoralmente, extrayendo de l beneficios excesivos, el derecho
interviene en favor de la vctima.
Esta cuestin se vincula estrechamente con la idea de la lesin. Una
razn de moral y de buena fe hace necesario restablecer el equilibrio
entre las prestaciones recprocas, cuando es evidente que la notoria
desigualdad se funda en la debilidad en que se hallaba una de las
partes en el momento de la celebracin del acto y que la otra se
aprovech de esa situacin. Por lo general la consecuencia ser la
reduccin de las prestaciones excesivas a sus justos lmites, aunque
pueda llegarse a la anulacin del acto.
 - 91 -

RESPONSABILIDAD

RESPONSABILIDAD CIVIL Y REQUISITOS.

La responsabilidad puede ser entendida en distintos sentidos:
1- En una concepcin amplia, se puede entender por responsabilidad a
todo el que debe cumplir. El vendedor de 1 cajn de vino, por ejemplo,
es responsable para hacer efectiva su entrega al comprador y,
obviamente por no hacerla efectiva en caso de incumplimiento. Se
abarca as la conducta debida, y la sancin por no adecuarse a ella.
2- Es dable calificar de responsable al deudor que no ha cumplido y
est sujeto a las acciones del acreedor; el acreedor puede ejecutarlo
forzadamente, obtener la ejecucin por otro a su costa, o reclamarle
indemnizaciones. Este es el tramo de la responsabilidad que implica la
actuacin de mecanismos legales para que el acreedor se satisfaga de
una u otra manera, en defecto de cumplimiento espontaneo por parte
del deudor.
3- O, en sentido estricto, se dice responsable a quien, por no haber
cumplido, se le reclama indemnizacin. Esta es la acepcin que
comnmente se da al concepto, en cuanto se asigna el deber de reparar
el dao jurdicamente atribuible causado por el incumplimiento.

Cuando se toman en cuenta los significados 2 y 3, la responsabilidad

tiene alcances de sancin. Se sanciona al padre que incumple sus
deberes con la prdida de la patria potestad, al cnyuge transgresor
con el divorcio, a quien causa un dao con la indemnizacin.
En tal alcance la responsabilidad enlaza el deber de reparar frente a
otro sujeto.
El Derecho tiene organizado todo un sistema de sanciones, algunas de
las cuales son retributivas represivas y otras resarcitorias.
 - 92 -

La sancin retributiva o represiva (an existiendo, en su medida en

Derecho civil), es propia de la responsabilidad penal.
Hay una esfera de responsabilidad civil generadora de indemnizacin.
En materia de obligaciones, la reparacin civil consiste en una
prestacin que se impone al responsable de un dao injusto. Esta
prestacin se establece en consideracin a la cuanta del dao que
constituye su tope. Tiene pues una concreta finalidad de satisfaccin de
la vctima por el victimario, a travs de una prestacin patrimonial, que
se impone a este ltimo a favor de aquella.

Presupuestos o requisitos de la responsabilidad.

La responsabilidad generadora del deber de indemnizacin exige la
concurrencia de cuatro presupuestos:
- El incumplimiento objetivo o material: que consiste en la infraccin
al deber, sea mediante el incumplimiento de la palabra empeada en un
contrato, sea a travs de la violacin al deber general de no daar.
- Un factor de atribucin de responsabilidad: es decir, una razn
suficiente para asignar el deber de reparar al sujeto indicado como
deudor. Tal factor de atribucin puede ser subjetivo u objetivo.
- El dao: que consiste en al lesin a un derecho subjetivo de la
vctima del incumplimiento jurdicamente atribuible.
- Una relacin de causalidad: suficiente entre el hecho y el dao, es
decir que pueda predicarse del hecho que es causa (fuente) de tal dao.

EL DAO. FUNDAMENTO DEL RESARCIMIENTO POR DAOS.

El concepto de dao puede ser comprendido con dos significados de
distinta extensin:
- Sentido amplio: hay dao cuando se lesiona cualquier derecho
subjetivo;
- Sentido estricto: la lesin debe recaer sobre ciertos derechos
subjetivos, patrimoniales o extrapatrimoniales, cuyo menoscabo genera
 - 93 -

una sancin patrimonial. Este significado es relevante en materia de

responsabilidad civil.
El dao que interesa en esta materia, es pues, la lesin, menoscabo,
mengua, agravio, de un derecho subjetivo, que genera responsabilidad.
En la esfera contractual el dao es presupuesto del resarcimiento, y en
campo extracontractual no hay acto ilcito punible si no hubiese dao
causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, sea que recaiga
sobre un objeto exterior, o bien se confunda con la existencia de la
persona. (arts 1075 y 1109 2 parte)

Fundamento.
El fundamento de la indemnaizacin es la nocin de Justicia. En el
Ulpiano, es justo, dar a cada uno lo suyo. Y uno de los contenidos del
derecho, en el pensamiento romano, era no daar a los dems. Pues
bien cuando el acreedor recibe la indemnizacin, recibe los suyo, pues
a sufrido un menoscabo en un derecho subjetivo (dao) que se
restablece mediante dicha indemnizacin. Este dao, obviamente,
puede derivar del incumplimiento de una obligacin contractual
(responsabilidad contractual), o de la infraccin al deber general de no
daar (responsabilidad extracontractual), es decir es aplicable a toda
clase de obligaciones.

REPARACIN EN DINERO. REPARACIN EN ESPECIE.

La finalidad que persigue la indemnizacin de los daos y perjuicios
es la de restablecer el equilibrio que el incumplimiento de la prestacin
o el dao han alterado, es decir, que se procura mendiante ella colocar
al acreedor en igual o semejante situacin a la que hubiera tendido de
no haberse producido la inejecucin o la violacin del derecho.
Hay dos sistemas para obtener este resultado de equivalencia:
Reparacin en dinero: la reparacin consiste en una indemnizacin en
dinero.
 - 94 -

Restablecimiento al estado anterior (en especie): mediante la

indemnizacin de os daos se procura ante todo el reestablecimiento al
estado de hecho anterior al incumplimiento y si ello no es posible,
puede recurrirse a la reparacin en dinero, este sistema contempla
varias excepciones: por ejemplo el caso de los daos producidos en las
personas y en las cosas y cuando el restablecimiento de la situacin
originaria no es posible o es insuficiente.

Ventajas e inconvenientes del resarcimiento especfico.

Los mritos del sistema de la reparacin en dinero son los siguientes:
- el dinero permite sustituir por equivalencia los valores de reposicin
en los mas diversos rdenes.
- muchas veces la entrega en especie es mucho ms difcil, sino
imposible; el pago en dinero pone fin al litigio que puede sobrevenir si
el obligado a reponer es negligente o si el arreglo no satisface, etc.

Los mritos del sistema del resarcimiento especfico son los

siguientes:
- cumplimenta mejor la idea de reparara en el objeto mismo daado,
- la vctima sera acreedora con el otro sistema al pago de una suma de
dinero comprensiva del dao y los intereses moratorios, cosa que en
pocas de inflacin trae indemnizaciones que pueden resultar irrisorias.

De todo ellos resulta que ningn sistema aparece como aceptable, si

hubiera que adoptarse con exclusividad; por lo que, en consecuencia, la
solucin preferible parece ser una equilibrada combinacin de ambos.

Art. 1068: Habr dao siempre que se causara a otros perjuicio susceptible de apreciacin
pecuniaria, o directamente en las cosas de su domino o posesin, o indirectamente por el mal
hecho a su persona o a sus derechos o facultades.
Art. 1083 reformado por decreto ley 17.711/ 68: El resarcimiento de daos consistir en la
reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo caso la
 - 95 -

indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la indemnizacin

en dinero.

La nueva norma legal resulta acertada porque se enrola en la

tendencia ms moderna en punto a reparacin de los daos y
perjuicios; y porque, establece una facultad en favor de la vctima, para
que pueda optar libremente, segn su criterio o conveniencia, por la
reparacin en especie o por la indemnizacin pecuniaria.

REPARACIN POR EQUIVALENTE NO PECUNIARIO.

Nuestros autores solo se han ocupado de este tema, al tratar de la
responsabilidad por incumplimiento de la obligacin contractual de dar
cosas ciertas: analizando en particular el sentido de los arts. 579 y 580,
que dispone que el acreedor puede exigir del deudor una cosa
equivalente.
La corriente que Cazeaux y Trigo Represas consideran acertada
propicia una distincin:
Si la cosa que se deba era una cosa fungible, la palabra equivalente
puede interpretarse en el sentido de una coa equivalente, (si habiendo
comprado un coche y despus de haberlo elegido y pagado -pero antes
de la entrega- se perdiera por culpa del vendedor). Por el contrario, si
lo que se deba era una cosa no fungible, la expresin equivalente
debe entenderse en el sentido del valor en dinero que equivalga a la
cosa.
Con este ltimo entendimiento nada obsta asimismo a una reparacin
por equivalente no pecuniario, siempre que se trate de reponer en el
patrimonio del damnificado una cosa que tenga equivalente en plaza
(algo comn hoy en da con los artculos en serie), y el acreedor opta
por exigir en concepto de reparacin uno de dichos equivalentes. Sin
embargo, aunque al vctima pueda elegir entre los diferentes modos de
compensacin del dao aqul que prefiera, no podra nunca con ello
 - 96 -

obligar al juez, quien siempre sigue siendo el rbitro soberano, con

libertad para elegir entre los distintos equivalentes, el que a su
entender resulte ser el ms apropiado para reparar el perjuicio.

CLASES DE DAO.
1- Dao contractual: Es el que se causa con motivo de la violacin de
un contrato. Tal sera, que que se produjera a consecuencia del
incumplimiento de una locacin.
Dao extracontractual: Es el que resulta de la conducta ilegtima
del agente, independientemente de toda relacin jurdica contractual
previa entre las partes. Por ejemplo, las lesiones ocasionada a la vctima
en un accidente de trnsito.
2- Dao material: es el que afecta a bienes del acreedor susceptibles
de apreciacin pecuniaria. (en la compraventa, los daos ocacionados al
acreedor por la no entrega de la mercaderas a tiempo)
Dao moral: es el que hiere o menoscaba los sentimientos, la
integridad fsica o moral, las afecciones legtimas de una persona, en
suma, los llamados bienes ideales.

3- Dao compensatorio: es el que adviene a raz del incumplimiento

total y definitivo de la prestacin. La indemnizacin de este dao es el
equivalente de la prestacin incumplida. Si Juan pacta con Pedro la
venta de un toro campen, pero, en vez de entregrselo lo vende y lo
entrega a Santiago, la indemnizacin compensatoria que Juan le debe a
Pedro comprendera la devolucin del precio que se le hubiera pagado y
el mayor valor que hubiera tenido que afrontar Pedro por la compra de
un toro similar.
Dao moratorio: Es el que corresponde al retardo en el
cumplimiento de la prestacin, cuando se han dado las condiciones que
la ley exige para tener por constituido en mora al obligado. Ej: si Juan
 - 97 -

simplemente hubiera incurrido en retraso en la entrega del toro

vendido, los perjuicios que con esto hubiera ocasionado, seran daos
moratorios.
El rgimen de estas dos clases de daos se diferencia en que:
a- Para que proceda la indemnizacin del dao moratorio, es necesario
que el deudor est constituido en mora, sea en la forma automtica
(regla general, art. 509) o mediante interpelacin.
En el dao compensatorio no se requiere dicha exigencia para tener
derecho a reclamar su resarcimiento.
b- La indemnizacin del dao moratorio puede acumularse a la
reclamacin del cumplimiento de la prestacin. Tal acumulacin no es
posible en el dao compensatorio, pues, en ste, la indemnizacin
ocupa, precisamente, el lugar de la prestacin, y si el acreedor pudiera
exigir la prestacin y la indemnizacin, evidentemente, estara
cobrando dos veces

4- Dao extrnseco: es el que repercute en los dems bienes del

acreedor. Si el animal vendido contagia al ganado del comprador.
Dao intrnseco: es el que afecta al bien objeto de la obligacin. En
la venta del animal enfermo los daos intrnsecos estaran
representados por los gastos de curacin del animal.

5- Dao previsible: es el que el deudor ha debido tener en cuenta de

acuerdo al curso normal de las cosas. En la venta de un ganado con
epidemia, es previsible que el mal se propague a otra hacienda del
adquirente.
Dao imprevisible: es el que ocurre sin que el deudor haya tenido
ninguna razn especial para suponer que sobrevendra, dentro del
acontecer ordinario y natural. Si a raz del contagio de la epidemia a la
hacienda del acreedor, ste sufre una prdida extraordinaria que lo
 - 98 -

lleva a la quiebra, es esta una consecuencia que el obligado no tena

por que prever.

6- Dao actual: es el que ha producido ya todas sus consecuencias

bien definidas y perfiladas al momento de reclamarse la indemnizacin.
Dao futuro: Al respecto hay que distinguir dos situaciones porque
segn se configure una u otra corresponder o no la indemnizacin:
- CIERTO: cuando se trata de un hecho ocurrido, pero cuyas
consecuencias daosas no ha cerrado an todo su ciclo y se sabe de
acuerdo al curso natural y ordinario de losa acontecimientos que en el
futuro aumentarn, sus repercusiones perjudiciales, estas
consecuencias futuras de ese hecho ya acontecido son indemnizables.
Ej: un transente ha sido embestido por un automovilista imprudente
que le ha quebrado una pierna; sera un dao futuro indemnizable, que
podra incluirse en la demanda de daos y perjuicios, el costo de un
operacin quirrgica que hubiere que hacerle, transcurrido uno o dos
aos, para que pueda recobrar el completo dominio de su pierna.
- EVENTUAL: cuando se trata, en cambio, del llamado dao
hipottico, en el cual, al momento de reclamarse la indemnizacin, an
no ha ocurrido el hecho daoso, y solo se prev la posibilidad de
padecerlo, no hay derecho de demandar indemnizacin alguna. (Art.
1132).

7- Dao comn: es el que puede afectar al acreedor, cualquiera sea la

persona que invista tal carcter, vale decir, que lesiona a cualquier
persona por igual. Si Pedro ha vendido un automvil a Pablo y no le
cumple el contrato, dao comn seria la diferencia del mayor precio
que tuviera que pagar ste por otro automvil semejante.
Dao particular: es el que perjudica al acreedor por sus condiciones
especiales o por su situacin singular. Si Pablo fuera taxista, el dao
 - 99 -

particular consistira en las prdidas que hubiera experimentado ste

en su profesin, hasta conseguir otro automotor.
Para que sea indemnizable, tanto en el dao actual como en el futuro,
se exige que el dao sea cierto. No es resarcible, en cambio, el perjuicio
incierto, o sea el que no ofrece seguridad objetiva de que acontecer.

8- Dao positivo: es el que se origina a raz del incumplimiento de un

contrato vlidamente constituido.
Dao negativo: es el ocasionado a consecuencia de un contrato
frustrado en su etapa preparatoria o de un contrato viciado de nulidad.

Dao emergente y lucro cesante: ver pg. 12, dao material

MONTO DEL RESARCIMIENTO.

a- Delitos.
El autor del delito civil responde:
1- de las consecuencias inmediatas (art. 901),
2- de las consecuencias mediatas previstas o previsibles,
3- de las consecuencias casuales, solamente si debieron resultar
segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho. Ej: si para matar a
alguien se le dispara con una bala de fogueo, y ste muere del susto,
este resultado es casual ya que nadie muere normalmente de un susto.
No responde por las consecuencias.

b- Cuasidelitos.
En este caso la responsabilidad es menor, pues se excluyen las
consecuencias casuales. As, pues, el autor de un cuasidelito responde:
1- de las consecuencias inmediatas (art. 903); y
2- de las consecuencias mediatas (art. 904).
 - 100 -

No responde: de las consecuencias casuales ni de las consecuencias

remotas.

INEJECUCIN POR CULPA O DOLO.

A- EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO EN LAS OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR

OBJETO EL DINERO.
Art 520: En el resarcimiento de los daos e intereses solo se comprendern los que fueren
consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin.
Art. 521: Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses
comprendern tambin las consecuencias mediatas.

Va de lleno que los arts. 520 y 521 regulan el incumplimiento de las

obligaciones que tienen otro objeto que el dinero. Es decir, de las
obligaciones de fuente contractual, con una prestacin distinta de la
entrega de dinero: obligaciones de dar cosas ciertas, o de dar cosas
inciertas que no sean dinero, de hacer, de no hacer.

Incumplimiento culposo (art. 520).

- Consecuencia inmediata: la consecuencia inmediata es la definida en
el art. 901: la que ocurre segn el curso natural y ordinario de las
cosas.
- Consecuencia necesaria: segn Alterini, el art. 520 no alude a dos
categoras distintas (consecuencias inmediatas y consecuencias
mediatas) sino a una nica categora con un doble adjetivo:
consecuencias inmediatas-necesarias.
stas son las que derivan del hecho del incumplimiento en s mismo,
suceden segn el orden regular, y son intrnsecas al contenido del
contrato.

Incumplimiento doloso (art. 521):

Las consecuencias comprendidas son ms extendidas que en el caso
de culpa, pues la responsabilidad (en el incumplimiento doloso de la
obligacin que tiene otro objeto que dar dinero) abarca:
 - 101 -

1- las consecuencias inmediatas;

2- las consecuencias mediatas previstas o previsibles. La ley no
formula esta precisin, pero es indudable que no se responde de las
mediatas imprevisibles o casuales.

Consecuencias excluidas: El doloso no responde de las consecuencias

casuales salvo que el acreedor opte por ejercer su accin en la esfera
de responsabilidad aquiliana, y resulte aplicable entonces el art. 905, ni
de las consecuencias remotas, conforme al art. 906.

B- EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO EN LAS OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO

EL DINERO.
Art. 622: El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la obligacin
desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que
las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los
jueces determinarn el inters que debe abonar.
Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal
maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligacin de sumas de
dinero o que deba resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn imponer como sancin
la obligacin accesoria de pago de intereses que, unidos a los compensatorios y moratorios,
podrn llagara hasta dos veces y media la tasa de bancos oficiales en operaciones de
descuentos ordinarios. (Agregado por ley 17.711)

Intereses moratorios:
Constituyen la indemnizacin debida por el deudor de dinero. Este es
responsable por los daos e intereses que su morosidad causare al
acreedor en el cumplimiento de la obligacin, y el pago de intereses se
anexa como accesorio a la prestacin debida de dar el capital.
Los intereses moratorios se deben en razn de la ley, pero nada obsta
a que se los establezca convencionalmente, caso en el cual se
denominan punitorios. La tasa puede ser convencional, legal y
judicial.
 - 102 -

Incumplimiento culposo:
Cuando solo promedia culpa del deudor de dinero, la atribucin
exclusiva de los intereses el capital (con su actualizacin monetaria)
funciona adecuadamente.
Tal solucin puede ser explicada porque el pago de intereses viene a
resultar la consecuencia inmediata-necesaria del incumplimiento del
deudor de dinero.

Incumplimiento doloso:
El deudor que incumple dolosamente una obligacin de dar dinero,
responde en iguales alcances que los previsto por el art. 521: hasta las
consecuencias mediatas previstas o previsibles.
Por cierto que, para obtener semejante extensin de la
responsabilidad de su deudor, el acreedor debe probar, por una parte,
el dolo de aqul y, por otra el dao que ha sufrido.

CONSECUENCIAS: INMEDIATAS, MEDIATAS, CASUALES Y REMOTAS.

Inmediatas
Son las que suelen suceder ordinariamente si ocurre el hecho
originario. No son forzosas, pues pueden frustrarse por la intervencin
de una causa extraa.

Mediatas
Derivan de la conexin del hecho originario con otro acontecimiento
distinto, no asociado necesariamente al primero. Reciben este nombre
porque las causa el hecho originario por medio de su vinculacin con
otro hecho diferente.

Casuales
Son las mismas consecuencias mediatas, cuando resulten
imprevisibles para el agente.
 - 103 -

Si se comparan las consecuencias inmediatas y mediatas se

comprueba en ellas una diferencia objetiva. En cambio, las
consecuencias mediatas y causales se separan por una distincin
subjetiva consistente en la efectiva posibilidad de preverlas en que el
sujeto se haya encontrado.

VALUACIN DEL DAO.

a- Modos de valuarlo:
La valuacin del dao puede ser:
1- Convencional: est amparada en los trminos del art. 1197: las
convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla
a la cual deben someterse como a la ley misma.
Puede hacerse tambin de antemano mediante el pacto de una
clusula penal.
2- Legal: cuando la norma tarifa el monto indemnizatorio, tal se da en
el caso de losa accidentes de trabajo y tambin rige el transporte areo
de mercancas y equipajes.
3- Judicial: cuando se difiere al juez la determinacin del dao.
4- Arbitral: sea por medio de rbitros de amigables componedores o
de peritos rbitros. Los rbitros son de derechos, los amigables
componedores laudan segn su saber y entender y los peritos rbitros
deben tener especialidad en la materia.

b- Fecha de valuacin:
En principio el dao debe ser valuado a la fecha de la sentencia o
fecha ms prxima a ella. Exepcin: si el deudor debe cosas inciertas
fungibles, en tal acaso la valuacin se hace al tiempo del
incumplimiento.
 - 104 -

ATENUACIN POR EQUIDAD.

En general, la reparacin es plena en todos los ordenamientos
jurdicos. La
indemnizacin es plena cuando se deben soportar todas las
consecuencias en relacin causal jurdicamente relevante.
Se abri camino en nuestra jurisprudencia la posibilidad de morigerar
la cuanta de la indemnizacin para impedir la ruina del responsable de
escasos recursos, facultad utilizada con prudencia y moderacin por los
jueces.
La doctrina, con algunas variantes, acepto asimismo que se atenuaran
las indemnizaciones que sean desmesuradas con relacin a la capacidad
econmica del deudor.
La ley 17.711 agreg e siguiente prrafo al art. 1069: Los jueces, al
fijar las indemnizaciones por daos, podrn considerar la situacin
patrimonial del deudor, atenundola si fuere equitativo; pero no ser
aplicable esta facultad si el dao fuere imputable a dolo del
responsable.
La reforma, en este aspecto, tuvo buena acogida, ya que si la
indemnizacin, para ser plena, debe alcanzar la reparacin de todas las
consecuencias en relacin causal jurdicamente relevante, tampoco
aqu es justo dar a todos lo mismo, sino que hay que dar lo suyo segn
la obra del autor, y segn sus necesidades, al computarse su
patrimonio. La naturaleza del obrar del autor excluye la posibilidad de
atenuar la responsabilidad cuando hay dolo.

COMPENSACIN DEL DAO CON LUCRO.

La tambin llamada compensacin con beneficios, parte de la base de
que deben computarse las circunstancias favorables y desfavorables
generadas por el incumplimiento. Se trata del caso en que al vctima
recibe ciertos beneficios a causa del dao, o cuando se repara el dao
se la coloca en situacin ventajosa con respeto al estado anterior al
 - 105 -

hecho generador. Pero las mismas razones que impiden que la vctima
se enriquezca con el dao, conducen a ciertas circunstancias a que e
imponga al responsable que satisfaga algo de mayor valor que el
correspondiente al bien daado, es el caso en que se estropea una
alfombra usada, en el cual el autor del dao puede ser condenado a dar
el valor de una alfombra nueva, pues si se limitara a dar la diferencia
entre el valor de lo nuevo y el valor de lo viejo, ello no posibilitara a la
vctima a la compra de otra alfombra. Con todo, el autor podra
pretender que se le entregaran los restos de la alfombra daada.

Para que proceda la compensacin de beneficios deben concurrir estos

requisitos:
1- Que el dao y el beneficio provengan del mismo hecho,
2- Que ese hecho haya sido la causa (no la mera ocasin) de ambos,
3- Que la compensacin no est excluida por otros principios como en
el caso del art. 2440 en que se priva al autor del delito de hurto del
derecho a ser indemnizado por las mejoras hechas por l en la cosa
hurtada.
Pero como esta nocin deriva del concepto mismo de dao, los jueces
pueden proceder a la compensacin de beneficios aunque no medie
solicitud expresa de la parte.

De acuerdo con la jurisprudencia, la compensacin del dao con el

lucro cesante procede:
1- si la vctima cobr igualmente sus salarios durante el perodo de
incapacidad derivado
del accidente, no tiene derecho a reclamrselo al autor,
2- si el comprador de un inmueble tuvo su posesin el vendedor
moroso no le debe indemnizacin, mxime si el precio de compra, en
moneda depreciada, no fue reajustado voluntariamente.
 - 106 -

RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL.
La llamada responsabilidad precontractual no tiene caractersticas
ontolgicas propias, y tal denominacin se justifica solo en cuanto se
describe temporalmente el fenmeno de estar antes del contrato vlido.
La idea de responsabilidad precontractual refleja:
1- el tiempo de las tratativas preliminares,
2- el de la elaboracin de la oferta antes, de su emisin efectiva,
3- el de la oferta ya emitida, pero antes de que mediante la cabal
aceptacin, se concluya el contrato,
4- ciertos accidentes que pueden suceder a propsitos del ensayo o
prueba ates de concretarse el convenio,
5- el del contrato viciado de nulidad.

Establecido que la responsabilidad precontractual no tiene autonoma

conceptual, es menester concluir que est regida alternativamente:
- por las normas de los hechos ilcitos, o
- por las reglas de la declaracin unilateral de voluntad. En este caso,
por analoga de situacin, se aplican sin embargo las normas propias de
la responsabilidad contractual.

RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR:

La responsabilidad del deudor est tambin sometida a un rgimen
diverso:
- Cuando rige la normativa extracontracutral, la violacin directa del
deber general de no daar pone a su cargo el deber de resarcir los
daos causados.
- Si, en cambio, se aplica la preceptiva de la declaracin unilateral de
voluntad, el acreedor tiene en sus mantos todos los poderes emergente
de la relacin obligacional de esa ndole, esto es, puede reclamar la
ejecucin especfica y, en subsidio, la indemnizacin. Tal ocurre cuando
se trata de la oferta irrevocable o a trmino.
 - 107 -

- Un supuesto especial se plantea con la oferta simple (esencialmente

revocable), si alguien la acepta ignorando la retractacin del
proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente, en este caso debe
tan solo la indemnizacin del dao al inters negativo.

DAO MORAL.

MONTO DE LA REPARACIN EN EL DAO MORAL.

El dao moral consiste en el sufrimiento causado como dolor o como
dao en las afecciones, por ejemplo el dao al honor.
Se ha objetado la viabilidad de la reparacin del dao moral,
fundamentalmente en razn de estos tres argumentos:
1- El dao moral sera inconmensurable, esto es, no podra ser medido.
La objecin es cierta: cual es la medida del dolor de una madre por la
prdida de un hijo?.
2- No podra ser compensado, pues el equivalente del dolor es otro
dolor. Se ha llegado a la conclusin de que el dinero sirve no solo para
compensar un dao patrimonial (funcin de equivalencia), sino tambin
para penar o sancionar. Si bien el dinero no equivale al dolor inferido,
su pago puede constituir una sancin para quien caus dao moral.
3- Se dara lugar a poner precio al dolor, situacin evidentemente
inmoral: el dolor no puede ser, en ese plano, fuente de lucro. No
obstante, esta objecin es superable si se toma en cuenta la recin
expresado, pues la causa del pago de la indemnizacin del dao moral
no tiene por qu ser compensar ese dolor, sino sanciona a quien lo
provoc.

CASOS EN QUE PROCEDE

Conforme al viejo art. 1078, la reparacin del dao moral proceda
solo si el hecho fuese un delito del Derecho criminal. La reparacin
del dao moral solo proceda en la responsabilidad extracontractual
 - 108 -

cuando el delito o cuasidelito civil era, a la vez, delito penal; y estaba

excluida en la responsabilidad contractual.

RGIMEN ACTUAL.
Art. 522: En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr
condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo
con la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.
Art. 1078: La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende,
adems de la indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral
ocasionado a la vctima.
La accin por indemnizacin del dao moral solo comprender al damnificado directo; si del
hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos
forzosos.

Estos textos determinan las siguientes conclusiones:

1- Amplitud:
En la actualidad puede reclamarse el dao moral generado por un
hecho ilcito o por un incumplimiento contractual. En el primer caso la
ley es ms enftica: al obligacin de resarcir comprende la
indemnizacin del dao moral; en el segundo en cambio, es discrecional
del juez apreciar la ndole del hecho generador y las circunstancias
del caso.

2- Dao o agravio moral:

El agravio es una especie del dao moral. Sin embargo, y a pesar de la
enorme carga ideolgica que en nuestra doctrina tiene el uso de un u
otra expresin, la ley 17.711 los emplea promiscuamente.
La interpretacin dominante, y la jurisprudencia corriente, sostienen
que cabe la indemnizacin de cualquier dao moral.

3- Legitimacin para accionar:

Puede accionar, 1 el damnificado directo; 2 si a consecuencia del
hecho que produjo el dao moral, aquel damnificado muere, tienen
accin sus herederos forzosos, 3 si en cambio, un hecho produce dao
moral, y el damnificado directo muere por otra causa distinta, la
accin civil no pasa a sus herederos y sucesores sino cuando hubiese
 - 109 -

sido entablada por el difunto, a menos que no haya habido tiempo

material para demandar.

4- Prueba del dao:

Tratndose de las afecciones legtimas vinculadas al parentesco y
sobre todo se ste es cercano, la existencia del dao moral se presume
y no necesita ser probada por el damnificado. Cuando el dao moral es
notorio no es necesaria su prueba y quien lo niegue tendr sobre s el
onus probandi. Fuera de esta situacin, sta clase de dao, como
cualquier otra debe ser objeto de prueba por parte de quien lo invoca.

DAO MORAL Y PERSONAS JURDICAS.

Las personas jurdicas o colectivas no pueden ser pasibles de dao
moral en su aspecto subjetivo, vale decir, el puramente afectivo. Se ha
dicho y con razn que careciendo ellas de subjetividad, no pueden ser
alcanzadas en los sentimientos, en la seguridad personal, etc., y que en
todo caso, quienes podran ser afectadas en ese sentido seran sus
miembros.
Pero las personas jurdicas o colectivas, pueden s ser damnificadas en
al parte social de su patrimonio, vale decir, que podran ser pasibles del
dao moral objetivamente, o sea, el que repercute en el patrimonio del
sujeto y puede ser apreciable en dinero.

DAO MATERIAL.

REPARACIN INTEGRAL Y EL QUANTUM INDEMNIZATORIO. EL VALOR VIDA.

a- Daos a la persona.
- Dao moral: visto anteriormente.
- Dao esttico: el dao relativo a las circunstancias estticas de la
vctima es indemnizable. Por un lado puede tener proyeccin moral y
 - 110 -

por otro, proyeccin material como dao patrimonial indirecto. Cabe

agregar, que conforme a la jurisprudencia, el valor esttico no es
exclusivamente femenino, ni propios de quienes debe exhibirse
pblicamente por razones profesionales: la desfiguracin del rostro es
resarcible aunque se trate de una persona del sexo masculino, y aunque
no se dedique a la profesin artstica.
- Enfermedad: cuando la vctima sufre enfermedad a causa del hecho
generador, tiene derecho a que se le indemnice en razn de aquella. Por
lo pronto, puede cobrar los gastos mdicos y afines que haya realizado,
pudindose obtener la asistencia mdica que considere ms
conveniente para lograr el restablecimiento de su salud, de manera que
es inaceptable el argumento de que pudo ser atendida en un hospital
gratuito.
Por lo comn la enfermedad deriva de lesiones que, en ciertas
circunstancias, generan incapacidad y corresponde indemnizarla
aunque el damnificado no realizara tarea remunerada alguna.
- Muerte: del anlisis del sistema legal, y de la jurisprudencia
interpretativa, se pueden extraer estas pautas relevantes:
1) Por lo pronto, la indemnizacin en caso de homicidio solo se
concede si concurren los distintos presupuestos generales de
resarcibilidad y, en especial, lo relativo al inters legtimo de quien
demanda.
Dao cierto.
Dao actual o futuro.
Dao subsistente (que no fue reparado an por el
responsable)
Dao propio (la vctima lo debe haber sufrido)
Dao significativo (debe tener cierta influencia o relevancia)
Relacin causal jurdicamente relevante.
 - 111 -

2) La indemnizacin corresponde no solo cuando el muerto es mayor

de edad, sino tambin, si es menor, e inclusive si se trata de una
persona por nacer.
3) Conforme a la jurisprudencia, al vida representa un valor
econmico indemnizable, que el juez determina con un amplio margen
de discrecionalidad, atendiendo a las circunstancias particulares de
cada caso: profesin del muerto, educacin, edad, sexo, etc.
4) Para fijar prudencialmente la reparacin ha de tomarse en cuenta
la frustracin econmica que sufren los damnificados a causa de la
muerte de la vctima; se trata sustancialmente de la situacin de los
reclamantes (no la del muerto) y, en el caso del art. 1084 no debe ser
inferior a lo necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del
muerto.
5) El responsable debe tambin los gastos hechos en la asistencia del
muerto y en su funeral.
6) La reparacin comprende, adems, el dao moral.
7) Los herederos forzosos estn legitimados para accionar
beneficiados por las presunciones legales de existencia de un dao, y de
causalidad relevante. Los damnificado indirectos, en cambio, deben
probar la existencia de dao resarcible.
8) Queda a la prudencia de los jueces la determinacin del modo de
satisfacer la indemnizacin. De all que, p. ej., sera viable pretender
que el responable pagara una renta mensual a los damnificados aunque
(en los hechos) esto no se reclama porque, por empezar, an ellos
soportaran el riesgo de la eventual insolvencia del obligado;
normalmente se pide, y obtiene un suma nica.

b- Daos materiales:
Dao emergente: es la prdida sufrida por el acreedor a causa del
incumplimiento. (art. 519 y 1069)
 - 112 -

Un supuesto especial, por la frecuencia con que se plantea la cuestin

en juicio, es la relativa al dao emergente sufrido por automotores:
El responsable debe, obviamente, el importe de la reparacin de los
deterioros causados. Cuando la vctima prueba los deterioros, y el
importe que abon por su reparacin, le incumbe al responsable
demostrar su improcedencia, o que no correspondi a los precios de
plaza, si alega alguno de estos extremos.
La sola privacin del uso del vehculo comporta por s misma un
dao indemnizable. Tal es un verdadero dao emergente, distinto del
lucro cesante que haya, por ejemplo, derivado de que, estando
afectado el automvil a taxmetro, no hubiera podido circular
durante determinado tiempo, necesario para repararlo.
Debe ser indemnizada, tambin, la desvalorizacin que sufre el
automotor a causa dela accidente, si ste afecto partes vitales; no en
cambio, si el choque afect nicamente partes de chapa o carrocera
perfectamente reparables.
Inclusive debe ser resarcido el gasto efectuado para revisar parte
mecnicas del vehculo, si pudieron haber resultado daadas en
razn de la magnitud del accidente.

Lucro cesante: Consiste en las ganancias dejadas de percibir.

Entre stas, el acreedor de dinero tiene derecho a percibir los interese
correspondiente al capital: sabemos que los intereses moratorios, que
presuponen la mora del deudor, pueden representar el lucro cesante
que sufre el acreedor que, al no haber dispuesto de ese capital, se vio
privado de invertirlo.

c- Daos vinculados con el reclamo judicial:

- Judiciales: las costas integran la indemnizacin, pues en caso
contrario, se reducira lo que debe recibir el damnificado.
 - 113 -

- Extrajudiciales: son tambin reparables en cuanto ocasionados por

el proceso. As por ejemplo, el responsable debe restituir lo gastado en
comprobaciones necesarias para acreditar el estado de la cosa daada,
como son los honorarios notariales por levantar un acta de
constatacin.

AGRAVACIN DEL DAO.

LMITES DE LA REPARACIN: DIVERSAS TEORAS Y NUESTRO CDIGO

CIVIL; EL CDIGO CANNICO.
Si bien es un principio indiscutido que el dao causado por el
incumplimiento de un contrato, por la comisin de un acto ilcito, o por
la inobservancia de una obligacin legal, debe resarcirse, no ocurre lo
mismo en cuanto a la medida de la reparacin. En la doctrina y en la
legislacin se conocen a este respecto, dos criterios distintos:
Subjetivo: toma como dato bsico para medir la extensin del
resarcimiento debido, el comportamiento del obligado. Se distingue
en l, el dao causado por inejecucin de una obligacin contractual
y el derivado de un acto ilcito; y tambin entre el incumplimiento
culposo, asignando en los actos ilcitos o cuando media dolo, una
mayor medida en la reparacin. La medida de la falta determina la
medida de la responsabilidad. El dolo obliga de manera absoluta, la
culpa dentro de ciertos lmites.
Este es el sistema seguido por nuestro Cdigo Civil.
Objetivo: en este sistema el punto de vista para la reparacin es la
situacin en que ha quedado el damnificado a raz del dao que le ha
sido causado. No se distingue en este criterio objetivo, entre
obligaciones contractuales y las derivadas de los actos ilcitos, ni
entre inejecucin dolosa o culposa de la obligacin; en cualquiera de
estos supuestos el obligado debe indemnizar todas las consecuencias
 - 114 -

resultantes del evento daoso. El acreedor debe ser indemnizado

ntegramente del dao sufrido, colocndolo en el mismo estado que
tena antes de la violacin de su derecho. No se distingue, pues, aqu
ni la clase de obligacin violada ni la mayor o menor gravedad de la
conducta imputable: el deudor debe reparar todas las consecuencias
siempre que estn vinculadas por un nexo causal al hecho del
incumplimiento.

LMITES DE LA REPARACIN:
Sera un grave error entender aquel principio, de modo que l obligue
al responsable a resarcir todo el dao ocasionado materialmente por su
acto. Debe pues fijarse un lmite a esa ilimitacin material o real de las
consecuencias derivadas de un acto: a medida que los daos se alejan
del acto que los produjo, se van uniendo y combinando con variadsimas
circunstancias y agrandndose y ensanchndose casi sin fin. Pero, de
todas ellas no va a responde, por cierto, el agente, pues en algn punto
se detiene su responsabilidad.
El principio de la responsabilidad integral, no significa por tanto lo
que literalmente podra entenderse, sino de un modo ms estricto y
preciso: que la responsabilidad se extiende a todo dao, pero dentro de
ciertos lmites.

RESPUESTAS ADOPTADAS SEGN CADA TEORA:

a- Lmites de la reparacin en la teora subjetiva:
Cuando la inejecucin de la obligacin se debe a culpa del deudor,
ste responde nicamente por los daos previstos o que haya podido
prever. No responde el deudor por los daos imprevistos. Por
ejemplo, a quien no se le entreg un caballo; se le debe indemnizar
el dao previsible y ocurrido en el bien objeto de la obligacin, o sea
el mayor precio de otro caballo que hubiere tenido que comprar el
 - 115 -

acreedor. Pero si a causa de este incumplimiento el acreedor no

pudo trasladarse a cobrar sus frutos a un lugar distante, el deudor
no debe responder por este otro perjuicio que es extrao a la
prestacin y por lo tanto imprevisible, salvo que en el contrato se
hubiera advertido acerca de la finalidad a que se destinaba el
caballo.
Cuando la inejecucin es atribuible a dolo del deudor, ste debe
no solo los daos causados en el bien objeto de la obligacin, sino los
que se hubieren ocasionado en sus otro bienes, siempre que sean
consecuencia directa y necesaria de la inejecucin. Por ejemplo: un
tratante ha vendido una vaca conociendo y disimulando que la
misma sufra una enfermedad contagiosa. El tratante es responsable
de los daos que resulten en el animal vendido y tambin los
sufridos en el resto del ganado del comprado. Pero si, a raz de la
enfermedad de su ganado, el comprador no ha podido cultivar sus
tierras y, por consiguiente, no ha podido pagar a sus acreedores y
stos lo persiguen judicialmente y sus bienes se venden a precio vil,
es evidente que estas consecuencias no solamente son remotas, sino
que no son necesarias ni directas del incumplimiento.
En la actualidad prevalece la tendencia de que en las obligaciones derivadas de los actos
ilcitos, el agente debe reparar integralmente el dao causado. No se indemnizan los daos
indirectos.

b- Lmites de la reparacin en la teora objetiva:

Se idearon diversas teoras en cuanto a la relacin de causalidad. A
pesar de sostener el criterio de la reparacin integral del dao, se ha
buscado trazar un lmite razonable al encadenamiento de las
circunstancias.
Teora de la equivalencia de las condiciones: ha sido llamada tambin teora de la
condicin simple. Partiendo de la ase de que la causa es el conjunto de las
condiciones necesarias para que acontezca un efecto, se llega a la conclusin de
 - 116 -

que la causa de una determinada consecuencia daosa es la suma de las

condiciones necesarias para producirla. Estas condiciones son todas equivalentes
y en conjunto configuran el resultado final, sin que puede distinguirse entre las
que son imputables al autor del dao y las que no lo son. Esta teora as expuesta
es evidentemente excesiva y se llega a cargar al obligado con consecuencias
realmente inconcebibles. Sera responsable de homicidio el estudiante que corre a
un compaero y lo lastima, si el herido muere en el hospital a raz de que se
desploma el techo. Para atenuar esta exageracin se ha intentado corregir esta
teora exigiendo la concurrencia del elemento culpabilidad.
Teora de la causa prxima: Es una teora que tuvo validez en Inglaterra. Segn
ella, la causa del evento es solamente la que en el orden del tiempo se halla ms
prxima al resultado. Se le ha objetado con razn a esta teora, que no siempre la
causa prxima en el tiempo es la verdadera causa del dao o por lo menos no es la
que gravita decisivamente sobre l. Por ejemplo: una persona cambia el contenido
de un frasco de remedio y pone veneno en l; la enfermera -sin saberlo- se lo
suministra al enfermo y ste muere. El antecedente prximo del dao sera el acto
de la enfermera, sin embargo no estara ah la causa verdadera, sino en el acto
ms remoto en el tiempo con relacin al resultado, o sea el cambio del contenido
del frasco. Esta teora ha sido abandonada.
Teora de la causa eficiente o predominante: La causa del evento, es la que rene
la calidad de ser el hecho de eficacia predominante. No todas las condiciones
concurrentes son equivalentes, sino que son de eficacia distinta y debe
computarse tan solo la que tiene mayor fuerza productiva o mayor influencia
interna en el proceso causal. Esta teora tiene el defecto de que no siempre es
posible determinar cual es el hecho de eficacia predominante.
Teora de la causalidad adecuada: Es sta la teora que prevalece
tanto en el derecho civil como en el derecho penal. Debe distinguirse
entre la causa y la mera condicin. CAUSA es solamente la
condicin que segn el curso natural y ordinario de las cosas, es
idnea para producir un resultado y debe ser una condicin que
regularmente acarree dicho resultado. CONDICIONES simplemente
son los dems antecedentes o factores, en s irrelevantes, de ese
resultado. Para determinar pues la causa de un dao, se debe hacer
un juicio o clculo de probabilidades
 - 117 -

Entre los seguidores de la Teora de la causalidad adecuada se

discrepa acerca de como hay que hacer ese pronstico de posibilidades.
Hay un enfoque subjetivo, uno objetivo y otro ultra objetivo.
- El juez debe retroceder mentalmente hasta el momento del hecho, a
fin de establecer si ste era o no idneo para producir el dao,
considerando los datos que eran previsibles para el agente.
- El pronstico debe hacerse sobre la base de lo que debe conocer el
hombre medio. El pronstico tiene que esbozarse entonces;
colocndose el juez en el momento de la accin, sobre una base
objetiva.
- En la adecuacin de la causa al efecto deben computarse todas las
circunstancias existentes en el momento del hecho, sea que fueren
conocidas entonces o que pudieren conocerse despus. Es ste un
enfoque ultraobjetivo.

El temperamento predominante es una combinacin del primero y el

segundo de los mencionado. La base del pronstico est constituida
por todas las circunstancias conocibles por un hombre experto y sagaz,
en el momento de la accin, y todas aquellas que, sin ser objetivamente
conocibles, eran conocidas realmente por el agente.

A sta teora de la causalidad adecuada las siguientes reglas:

No se debe exigir que el hecho caracterizado como condicin
adecuada haya producido por s solo los daos. Pueden concurrir
otras condiciones, pero aqul debe ser la condicin indispensable
para que el dao ocurra.
El evento daoso puede deberse a una causa mediata, siempre que
sea adecuada.
En el supuesto de concurrencia de causas, cuando una sola de ellas
no fuera suficiente para el advenimiento del dao, debe estimarse
 - 118 -

que todas han sido condicin del mismo. Es la situacin llamada de

causalidad acumulativa.

METODOLOGA DEL CDIGO CIVIL.

El cdigo civil argentino admite que en materia de resarcimiento del
dao ocacionado por la inejecucin de las obligaciones que no tienen
por objeto sumas de dinero, se distingue la inejecucin culposa y
dolosa.

INEJECUCIN POR CULPA:

Art. 520: En el resarcimiento de los daos e intereses solo se comprendern los que fueren
consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin.

La doctrina ha interpretado de diferente manera el alcance de este

artculo.
La mayora de la doctrina ( Colmo, Busso, Aguiar, Galli, De Gsperi,
Acua Anzorena, Rezznico, Ival Roca, Imaz, Llambas, Borda, Orgaz y
Alterini), entienden que en el caso de inejecucin culposa, el deudor
debe responder solamente por los daos intrnsecos y directos, o sea,
los que se producen en la prestacin objeto de la obligacin y son una
consecuencia del curso normal de las cosas.

INEJECUCIN DOLOSA:
El cdigo civil se ocupo de la inejecucin dolosa en el art. 521, pero
ocurra que no exista acuerdo acerca de cual era su verdadero texto,
pues era dado encontrar dos versiones diferentes. La ley 17.711 puso
fin a ste problema.
Art. 521 (actual): Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa, los daos e
intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas.

Con la reforma el deudor que no cumple la prestacin

deliberadamente, est obligado a resarcir los daos intrnsecos y
extrnsecos. Las consecuencias casuales no debe considerarse
comprendidas en el resarcimiento.
 - 119 -

CLUSULA PENAL.

NOCIN. CLASES.
La clusula penal proporciona un incentivo para la conducta debida
del deudor, esto es, el cumplimiento especfico de su obligacin, y fija
de antemano el monto indemnizatorio para el caso de incumplimiento
(funcin indemnizatoria), sea este definitivo (clusula penal
compensatoria) o temporario (clusula penal moratoria).
La clusula penal cumple, sustancialmente, dos funciones:
1- Funcin compulsiva: la funcin compulsiva o estimulativa de la
clusula penal surge claramente de la definicin anterior (art. 652):
esta prevista para asegurar el cumplimiento.
Esta funcin compulsiva sobresale cuando la cuanta de la pena es
mayor que la de la prestacin principal debida, con lo que se incita al
deudor a cumplir.
2- Funcin indemnizatoria: la clusula penal tiene, adems, una
funcin indemnizatoria, que se superpone a la anterior o la desplaza y
rige aunque no haya perjuicio para el acreedor. (art. 656)
Cuando la clusula penal se pacta a favor de un tercero, subsiste la
funcin indemnizatoria.

CARACTERES.
La clusula penal presenta los siguientes caracteres:
- es accesoria (art.524)
- es subsidiaria, lo cual significa que reemplaza a la prestacin
incumplida (art. 659)
- es condicional, y el hecho condicionante que la supedita es el
incumplimiento del deudor
- es estipulable a favor del acreedor o de un tercero (art. 653)
- es relativamente inmutable.
 - 120 -

SUJETOS:
El acreedor de la pena puede ser tanto el acreedor de la obligacin
principal, como un tercero. Inversamente, su deudor puede ser el
deudor de la obligacin principal, o un tercero.

OBJETO:
La clusula penal solo puede tener por objeto el pago de una suma de
dinero, o cualquiera otra prestacin que pueda ser objeto de las
obligaciones.

FUNCIONAMIENTO:
Lla indemnizacin convenida como clusula penal es debida desde la
demora del deudor, sea que aqulla acte como compensatoria o como
moratoria. Cuando se trata de la pena compensatoria, el acreedor
puede, a su arbitrio, demandar la ejecucin de la obligacin principal, o
el pago de la pena.

EXTINCIN DE LA PENA:
La obligacin de pagar la clusula penal se extingue por va directa,
cuando lo debido como pena es de cumplimiento imposible por caso
fortuito. Se extingue tambin por va de consecuencia, cuando la
obligacin principal de la que depende se extingue, o es invlida.

Del propio art. 652 surge la existencia de dos especies de clusula

penal:
1- Compensatoria, que se debe en caso de inejecucin definitiva, y
2- Moratoria, que juega en el caso de inejecucin temporaria.

INMUTABILIDAD.
Art. 656: Para pedir la pena, el acreedor no est obligado a probar que ha sufrido
perjuicios, ni el deudor podr eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha
sufrido perjuicio alguno.
Los jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la
gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems
 - 121 -

circunstancias del caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor.

(Agregado por decreto ley 17.711 / 68)

Uno de los caracteres que definen a la clusula penal es la

inmutabilidad: en principio el acreedor no puede alagar que la pena es
insuficiente, ni el deudor puede librarse de pagarla arguyendo que
excede el efectivo dao irrogado por su incumplimiento.

En Derecho comparado se pueden alinear los siguientes criterios:

- Inmutabilidad absoluta: Cdigos francs, uruguayo, espaol,
venezolano.
- Mutabilidad absoluta: Cdigos alemn y suizo, en los cuales la pena
puede ser reducida si es excesiva, o aumentada si es insuficiente.
- Inmutabilidad relativa: Los Cdigos italiano de 1942, portugus y
peruano, aceptan la reduccin de las penas excesivas, pero excluyen
que sean aumentadas salvo, obviamente, convencin expresa.

REDUCCIN.
Segn la el agregado de la ley 17.711 al art. 656, Los jueces podrn,
sin embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado con
la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las
prestaciones y dems circunstancias del caso, configuren un abusivo
aprovechamiento de la situacin del deudor.
El sistema actual es el de inmutabilidad relativa.

Presupuestos de reducibilidad de la clusula penal:

1 Presupuesto: La pena desproporcionada. La desproporcin
debe, en los trminos legales, ponderarse a tenor de esas pautas:
a)- la gravedad de la falta; b)- el valor de las prestaciones; c)- las
dems circunstancias del caso.
2 Presupuestos: La lesin subjetiva. La desproporcin del monto
de la pena no basta por s para justificar su reduccin judicial.
 - 122 -

Debe, asimismo configurar un abusivo aprovechamiento de la

situacin del deudor.

Consiguientemente la sancin que corresponde es la nulidad, pues se

trata de un vicio que incide en la formacin del acto. La nulidad de la
clusula penal es solo parcial, en la medida del exceso. La ley 17.711 al
facultar a los jueces para reducir ciertas penas convencionales se ha
alineado en la lnea de opinin correcta.
El carcter de relativo de la nulidad determina que solo sea declarable
a pedimento de parte, y que el acto pueda ser expurgado del vicio a
travs de la confirmacin. hay confirmacin tcita cuando el deudor
paga voluntariamente y sin reservas, total o parcialmente, la pena
excesiva, de manera que no cabe su reclamo ulterior. El deudor puede
plantear la reduccin de la pena por va de accin o como excepcin
ante el reclamo que se le dirija.

INTERPRETACIN DE LA CLUSULA PENAL.

La clusula penal, se ha dicho, es de interpretacin restrictiva, por lo
que las dudas en cuestiones relacionadas con este tipo de clusulas
deben resolverse siempre con criterio estricto.

IMPUTABILIDAD DE LA INEJECUCIN.
Para que la clusula penal entre en vigencia es necesario que la
inejecucin de la prestacin principal sea imputable al deudor, o sea
que medie dolo o culpa del mismo. Si
el incumplimiento se debiera a caso fortuito o fuerza mayor, la pena no
sera exigible.
El art. 654 dara la impresin de que la pena se debe siempre que
haya incumplimiento, an cuando concurran las mencionadas causales
 - 123 -

de excusabilidad, pues dice: el deudor incurre en la pena, aunque por

justas causas no pudieran verificarlo.
Pero si estas razones alcanzan a configurar caso fortuito o fuerza
mayor, el panorama cambiara, y el deudor puede quedar exonerado de
responder de responder por la clusula penal.
La enfermedad del deudor, o la no obtencin de un prstamo, o la
dificultad de conseguir obreros, o la demora en la tramitacin de un
juicio, o el retardo en la terminacin de un sucesin, o la quiebra del
deudor, no constituyen excusas que justifiquen la inejecucin de la
prestacin y la pretensin de liberarse de la pena.

CUMPLIMIENTO PARCIAL Y PENA.

CONCEPTO.
Segn el art. 660, si el deudor cumple solo una parte de la obligacin,
o la cumple de un modo irregular, o fuera del lugar o del tiempo a que
se obligo, y el acreedor la acepta, la pena debe disminuirse
proporcionalmente, y el juez puede arbitrarla si las partes no se
conviniesen. La disminucin proporcional, salvo que el cumplimiento
parcial o irregular carezca de toda utilidad para el acreedor.
La reduccin queda descartada si se ha pactado que se debe la pena
ntegramente aunque haya incumplimiento parcial o irregular.

DIFERENCIAS ENTRE CLUSULA PENAL Y SEA CIVIL O SEA COMERCIAL.

La seal, sea o arras, segn el art. 1202 C.C., consiste en la entrega
que hace un contratante, de cosas o dinero, que por lo general forman
parte de la prestacin convenida; entrega que tiene por finalidad
asegurar al otro contratante el cumplimiento de lo convenido y, en caso
de arrepentimiento, garantizarle, mediante la prdida de la seal
entregada, una indemnizacin conveniente. Y si quien se arrepiente es
 - 124 -

el que la recibi, debe devolverla con otro tanto, vale decir que debe
restituir la sea doblada.
Hay una semejanza con la clusula penal, pues en ambos casos se
trata de estimular a las partes en el sentido de e cumplir la prestacin
y, en su defecto, obtener una indemnizacin adecuada.
Sin embargo, hay apreciables diferencias:
En la clusula penal no hay entrega anticipada de parte de la
prestacin prometida ni de otra cosa, como ocurre en la seal.
La seal permite a las partes arrepentirse, con los efectos que
hemos expresado precedentemente . No sucede lo mismo en la
clusula penal.

SEA O ARRAS: CONFIRMATORIO O PENITENCIALES.

a- Confirmatorio: cuando son entregadas para perfeccionar la
celebracin del contrato, dando principio de ejecucin al mismo. En tal
caso, entregada la sea, las partes ya no pueden arrepentirse.
b- Penitenciales o resolutorias: cuando son dadas para el caso de
inejecucin de la obligacin. En este supuesto, la sea o arras acuerda
a las partes la facultad de arrepentirse, perdiendo el importe de la
seal quien la dio, y devolvindola con otro tanto quien la recibi.
En nuestro Cdigo de Comercio la sea es confirmatoria, vale decir,
que una vez entregada, las parte no pueden arrepentirse y el contrato
se tiene por definitivamente concluido.
En cambio en el Cdigo Civil las arras no son confirmatorias, sino
penitenciales, o sean indemnizatorias, y autorizan a las partes a desistir
del contrato.
 - 125 -

SEA EN CASO DE CUMPLIMIENTO.

En caso que den cumplimiento a lo convenido. Es necesario saber,
entonces, qu papel juega la seal entregada. Hay que distinguir dos
situaciones diferentes:
a- Si la sea no es de la misma especia que la prestacin o si la
obligacin es de hacer o de no hacer, una vez cumplido el contrato de
restituirse la seal a quien la entreg.
b- Si la sea es de la misma naturaleza que la prestacin se imputa en
pago a cuenta del precio estipulado.

DISTINTAS CLUSULAS USUALES.

En materia de sea hay una discrepancia en la jurisprudencia en
cuanto atae a la clusula muy usual en los contratos de compraventa,
que se enuncia bajo la forma de como sea y a cuenta de precio. Para
algunos autores y fallos, en esta hiptesis hay principio de ejecucin del
contrato y las partes no pueden arrepentirse. Pero la mayora de los
autores y los fallos de los tribunales se inclinan en el sentido de que la
seal juega qu una doble funcin: 1) Como sea, autoriza el
arrepentimiento con los efectos indicados precedentemente. (art.
1202); 2) Como entrega a cuenta de precio, para el caso de que las
partes se decidan al cumplimiento del negocio.
Cuando se ha pactado la clusula como sea y a cuenta de precio,
pero se ha hecho, adems, principios de ejecucin del contrato, por
medio de actos realizados con intervencin de las partes, la
jurisprudencia ha entendido que caduca el derecho de arrepentimiento.
As ocurre cuando ha mediado la entrega de la posesin del bien al
comprador, o cuando se han recibido pagos a cuenta de precio, o
cuando se ha designado escribano para el otorgamiento de la escritura.
 - 126 -

SEAS Y VENTAS JUDICIALES.

Si el comprador desiste de la compra efectuada en una venta judicial,
debe pagar los daos y perjuicios que cause, y que consisten en los
gastos de la venta y la diferencia en menos que se obtuviera en el
ulterior remate del bien, con ms las costas y los intereses. Hay, sin
embargo, autores que se muestran contrarios a esta solucin y arguyen
que no hay razn para apartarse en materia de ventas judiciales, de los
principios del C.C.
 - 127 -

EL PATRIMONIO COMO PRENDA COMN DE LOS

ACREEDORES

CONCEPTO.
El patrimonio, concebido econmica por el art. 2312 como el conjunto de los bienes de
una persona
El patrimonio, universalidad de Derecho, es una masa orgnica,
tratada unitariamente por el ordenamiento jurdico, sometida al poder
de su titular para satisfacer la perspectiva del bien individual. Pero,
simultneamente, garanta comn para los acreedores, a los fines de
posibilitar la satisfaccin de sus crditos, en orden al bien comn.

Nuestro Cdigo no enuncia expresamente el fundamento legal del

principio del patrimonio como garanta comn de los acreedores.
Sin embargo se lo ha inducido de diversas disposiciones:
El art. 505, inc. 3 C.C. permite al acreedor obtener del deudor las
indemnizaciones correspondientes, en defecto del cumplimiento
especfico de la obligacin, y desde que tales indemnizaciones se
perciben en dinero, o sea, recaen sobre otros bienes que el que
constituy objeto de la obligacin incumplida.
Pendiente la condicin suspensiva, el acreedor puede proceder a
todos los actos conservatorios, necesarios y permitidos por la ley
para la garanta de sus intereses y de sus derechos (art. 546)
El propio significado de patrimonio que fluye del art. 2312 es otro
argumento corroborante.
 - 128 -

Cuando la sucesin es insolvente, los legados no pueden pagarse

hasta que no hayan sido saldadas las deudas.

Exepciones:
La regla es que todos los bienes que componen el patrimonio del
deudor son pasibles de ejecucin por sus acreedores, a los fines de
percibir sus crditos. Sin embargo la ley establece la inembargabilidad
de ciertos bienes, que quedan excluidos de la garanta comn, en
resguardo de las necesidades mnimas del deudor y su familia.
La nmina es numerosa y surge del C.C. y de leyes especiales:
- la suma destinada al pago de alimentos,
- las jubilaciones y pensiones,
- el aguinaldo de empleados pblicos,
- la indemnizacin por accidentes de trabajo,
- el lecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos. Las ropas y
muebles de su indispensable uso; los instrumentos necesarios para la
profesin, arte u oficio,
- el bien de familia.

MEDIDAS CAUTELARES.
Se trata de medidas que tienden a mantener el patrimonio del deudor
en su estado actual, impidiendo que ste realice actos jurdicos que lo
disminuyan o actos que lo perjudiquen.
El ordenamiento jurdico brinda la facultad de obtener ciertas medidas
precautorias o cautelares, que sirven para resguardar la posibilidad de
recibir un crdito:
1- Embargo: es una medida procesal que el areedor puede solicitar al
juez, que tiene por fin individualizar determinados biens muebles o
inmuebles del deudor e impedir que ste disponga de los mismos. (el
bien no se puede vender ni gravar)
 - 129 -

Si se trata de inmuebles, se anota el embargo en el Registro de la

propiedad.
Si se trata de muebles, se coloca a los mismos en manos de un
depositario, y cunao existen registros de dominio de biens muebles,
como ocurre con los automotores, por ejemplo, tambin se anota el
embargo en el registro respectivo.
El embargo es preventivo cuando se pide antes de iniciar una
demanda o durante el curso del juicio.
El embargo es ejecutivo cuando se solicita en un juicio ejecutivo o en
el tyrmite de una ejecucin de sentencia, con el objeto de preparar a
venta forzada de los bienes del deudor.
El efecto del embargo consiste en dejar en situacin de
indisponibilidad el bien de que se trate. Si el deudor transmite el bien
embargo, ste pasa con ese gravamen al adquierente, (art. 1174) salvo
ques e trate de un adquirente de buena fe, vale decir, que haya
ignorado la existencia de esa medida de seguridad.
El embargo acuerda, tambin, al acreedor que lo obtiene, un derecho
de preferencia sobre el valor del bien, para el cobro de su crdito.
2- Inhibicin general de bienes: importa la prohibicin de vender a
gravar los bienes y procede cuando no tiene lugar el embargo por no
conocerse bienes del deudor. Esta medida se efectiviza respecto de los
bienes sujetos a registros, mediante inscripcin de la medida en el que
les corresponda, individualizando la persona del deudor que no podr,
durante 5 aos enajenar los bienes inscriptos o que llegue a inscribir.
No confiere derecho de preferencia para el cobro del crdito al
acreedor que la obtiene.
3- Anotacin de litis: significa asentar en un registro la existencia de
un litigio pendiente reclamando la constitucin, declaracin,
modificacin o extincin de un derecho real sobre determinado
inmueble; si bien no genera prioridad alguna a favor del que obtiene la
anotacin, sirve para que los eventuales terceros que contraten con
 - 130 -

relacin al bien de que se trate conozcan la existencia del pleito relativo

a l. Si no obstante la anotacin, igualmente contratan no podrn luego
alegar ser 3 de buena fe.
4- Prohibicin de innovar: procede cuando existe el peligro de que la
modificacin de la situacin de hecho o de derecho pueda influir en la
sentencia, o convertir su exigencia en ineficaz, o imposible.
Trata de impedir que mientras est pendiente un litigio, las partes
introduzcan modificaciones en el objeto del mismo, de manera que el
da en que se haga efectiva la sentencia ste se encuentre en el estado
que tena al comienzo del pleito.
5- Prohibicin de contratar:
Segn el Cdigo Procesal Civil y Comercial del la Nacin, art.
231: Cuando por ley o contrato o para asegurar la ejecucin forzada
de los bienes objeto del juicio, procediese la prohibicin de contratar
sobre determinados bienes, el juez ordenar la medida.
Individualizar lo que sea objeto de la prohibicin, disponiendo se
inscriba en los registros correspondientes y se notifique a los
interesados y a los terceros que mencione el solicitante.
La medida quedar sin efecto si quien la obtuvo no dedujere la
demanda dentro del plazo de cinco das de haber sido dispuesta, y en
cualquier momento en que se demuestre su improcedencia.
6- Cautelar innovativa: a veces se admiten medidas cautelares
innovativas que implican el retorno a una situacin anterior, por
ejemplo, la reposicin del Directorio de una Sociedad Annima.
7- Intervencin o administracin judicial: procedimiento mediante el
cual se reemplaza por orden judicial, a los administradores de una
comunidad de bienes por un interventor judicial, mientras dure el litigio
que afecta a esas entidades a fin de asegurar una administracin
imparcial y correcta de los bienes comunes a las partes.
Por ejemplo, la ley 19.550 autoriza la designacin de un interventor
que puede llegar a tener todas las facultades propias del rgano
 - 131 -

administrativo. Tambin se la aplica a fin de asegurar el cumplimeinto

de un embargo trabado sobre bienes productores de renta o frutos.
8- Secuestro de bienes: consiste en la incautacin de un bien mueble
a fin de proceder a su venta o a su oportuna entrega a una de las partes
de un pleito.
La ley de prenda con registro n 12.692, art. 39 se refiere a sta
medida.
Tambin lo hace el art. 2786 del Cdigo Civil: si la cosa sobre que
versa la reinvindicacin fuere mueble, y hubiese motivos par temer que
se pierda o deteriore en manos del poseedor, el reivindicante puede
pedir el secuestro de ella, o que el poseedor le d suficiente seguridad
de restituir la cosa en caso de ser coidenado.

DERECHO DE RETENCIN.
Nuestro Cdigo lo define como la facultad que corresponde al
tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesin de ella hasta el
pago de lo que le es debido por razn de esa misma cosa (art. 3939)

Requisitos:
- que un tercero tenga la cosa ma,
- que yo est obligado hacia ese tercero,
- que haya conexin entre la cosa retenida y el crdito del que la
retiene.

Carcteres:
- es accesorio de una obligacin, en seguridad de cuyo cumplimiento
se otorga;
- no es subordinado, ya que puede, por ejemplo, coexistir con la
prenda;
- es ejercitable como excepcin;
- es indivisible ya que puede ser ejercido por la totalidad del crdito
sobre cada parte de la cosa que forma el objeto.
 - 132 -

- es transmisible en sentido general.

SEPARACIN DE BIENES.
Art. 3445: La separacin de los patrimonios crea a favor de los acreedores del difunto, un
derecho de preferencia en los bienes hereditarios, sobre todo acreedor del heredero de
cualquier clase que sea.

Es el derecho que los acreedores de la sucesin y los legatarios tienen

para pedir, contra los acreedores del heredero que se separen los
bienes de la herencia de los bienes de los herederos, a fin de ser
pagados con el patrimonio del difunto con preferencia a los acreedores
de los herederos.
De acuerdo a la concepcin del patrimonio en nuestro cdigo civil, a la
muerte de causante sus bienes se confunden con los de los herederos, y
los acreedores del causante y los de los herederos concurren en un pie
de igualdad en el cobro de sus crditos, ante la masa patrimonial
formada por los bienes del causante y los de los herederos. Como esta
situacin puede ser realmente injusta para los acreedores del causante,
sobre todo en el caso en que los herederos tienen pocos bienes y
muchas deudas, el instituto jurdico de la separacin de patrimonios ha
venido a poner remedio a tan injusto supuesto.
Este derecho se acuerda a todos los acreedores de la sucesin y
contra cualquier acreedor del heredero, por privilegiado que sea.

TERCERA.
Accin que compete a quien no es parte de un litigio, para defender
sus derecho frente a quienes estn dirimiendo los suyos. La tercera
puede oponerse a ambos litigantes o solo a uno de ellos.
La tercera puede ser:
- De dominio: es aquella en que el tercerista alega ser dueo de los
bines que son objeto del proceso en que la tercera se presenta.
 - 133 -

- De mejor derecho: es aquella en que el tercerista no alega ser

propietario de los bienes en litigio, sino tener sobre ellos un derecho
preferente al que pretenden los litigantes.

PRIVILEGIOS.
Art. 3875: El derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a
otro, se llama en ste cdigo privilegio.
Art. 3876: El privilegio no puede resultar, sino de una disposicin de la ley. El deudor
no puede crear privilegio a favor de ninguno de los acreedores.
Art. 3877: Los privilegios se transmiten como accesorios de los crditos a los cesionarios
y sucesores de los acreedores, quienes pueden ejercerlos como los mismos cedentes.

La importancia de la materia se advierte en caso de que el patrimonio

del deudor, agredido por los acreedores, no alcance, una vez convertido
en dinero, para pagar todos los crditos: se plantea la necesidad de
invocar el derecho para ser pagado con preferencia a otros; en ello
radica el privilegio.

Fundamento:
Normalmente, se hacen referencias al Derecho natural, a la equidad,
etc., para fundar el instituto. El criterio ms acertado segn Alterini, es
que se trata de evitar cierta desigualdad de hecho que, a veces, trae
aparejada la igualdad jurdica. Pone el ejemplo del mdico, que en el
momento en que va a operar no puede exigirle a su paciente una
garanta, pero no por ello puede quedar de hecho en una situacin peor,
a la de cualquier otro acreedor del enfermo. Para evitar que se
produzca una injusticia semejante la ley le otorga un privilegio, y el
mdico sabe que si llega a tener alguna dificultad para obtener el cobro
de esa operacin, puede hacer valer su privilegio. Trata de demostrar
que los privilegios han sido establecidos no solo en beneficio del
acreedor, sino tambin del deudor.
 - 134 -

Caracteres:
Tiene fuente legal exclusiva: el art. 3876, establece que el
privilegio no puede resultar, sino de una disposicin de la ley. El
deudor no puede crear privilegio a favor de ninguno de los
acreedores.
Son excepcionales: porque se conceden para ciertos crditos, y lo
normal es que el crdito no goce de privilegio alguno.
Son accesorios: desde que solo se concibe un privilegio en razn
de un crdito determinado, y se transmiten con l.
Son indivisibles: afectan ntegramente el bien o bienes en que se
asienta el privilegio, subsistiendo la preferencia hasta la total
extincin del crdito.

CONCURSO Y QUIEBRA.

Concurso civil:
Legislado en ley 19.551, art. 310, y le es aplicable , en lneas
generales, el mismo rgimen del concurso comercial. En los casos en
que el concursado no ejerza su actividad en forma de empresa
econmica, la sindicatura del concurso es desempeada exclusivamente
por abogados de la materia.
Actualmente la ley 19.551 fue derogada por la ley 24.522, y el
concurso civil fue suprimido.

Concurso comercial o quiebra:

El concurso comercial comprende: a) el concurso preventivo, b) la
quiebra y c) el concurso en caso de liquidacin administrativa.
El concurso preventivo tiene a evitar la quiebra del deudor. Si en
este procedimiento los acreedores aceptan el acuerdo propuesto por
el obligado y si el mismo es homologado (aprobado judicialmente) y
cumplido, queda solucionada la situacin del deudor con sus
acreedores. En los supuestos de no aceptarse el acuerdo, de no
 - 135 -

homologarse por la justicia el acuerdo aceptado por los acreedores,

o de no cumplirse por el deudor el acuerdo aceptado y homologado,
corresponde declarar la quiebra del deudor
Puede llegarse a la quiebra del comerciante, a su propio pedido o a
solicitud de uno o varios de sus acreedores. El requisito que se
necesita par esta declaracin, es el de haber incurrido en cesacin
de pagos, aunque sea de una sola obligacin.. En el juicio de quiebra
se desapodera al deudor de sus bienes, se cita a sus acreedores por
edictos para una audiencia, y se designa un sndico que debe ser un
contador pblico. El sndico es el encargado de presentar, en la
audiencia, el estado patrimonial del obligado, determinando sus
bienes y sus deudas y la graduacin de los crditos, y una vez
considerado este informe en dicha audiencia y resueltas las
cuestiones que se refieren al mismo.
Se pasa al perodo de liquidacin del patrimonio del deudor y a la
distribucin, entre los acreedores, de lo que de esa liquidacin
resulte, de acuerdo a las pautas que determina el decreto ley
19.551/72

ACCIN REVOCATORIA O DE FRAUDE.

CONCEPTO.
Es la accin que se da al acreedor para atacar los actos fraudulentos y
que tiene por objeto obtener que se los revoque (que se los deje sin
efecto) en la medida necesaria para hacer efectivo el crdito, mediante
la ejecucin del bien que sali indebidamente del patrimonio del
deudor. Es una accin para recomponer el patrimonio del deudor, a los
efectos que sean revocados todos los actos que en su perjuicio haya
realizado dolosa o fraudulentamente el deudor.
 - 136 -

FUNDAMENTO:
La accin revocatoria no constituye una accin de nulidad. El acto
fraudulento es perfectamente vlido y eficaz. Solo frente a ciertas
personas, los acreedores cuyo crdito es de fecha anterior al acto, el
mismo deja de ser eficaz, pudiendo tales personas prescindir de su
realizacin, como si no hubiere ocurrido.
Este desdoblamiento del acto jurdico que mantiene su validez y
eficacia, salvo respecto de las personas autorizadas para impugnarlo, se
reconoce en doctrina con el trmino de inoponibilidad, dicindose que
el acto fraudulento no es invlido sino inoponible a los acreedores del
enajenante. La admisin de la accin beneficia solo a los acreedores
que la han intentado, y en la medida de su crdito

REQUISITOS:
Los requisitos generales de la accin revocatoria estn enunciados en
el art. 962; tanto para los actos gratuitos como onerosos.
1- Insolvencia del deudor: es preciso que el deudor se halle en
estado de insolvencia (pasivo mayor que el activo)
2- Incidencia del acto en la insolvencia del deudor: el perjuicio de los
acreedores debe resultar del acto mismo del deudor, o que antes ya
se hallase insolvente. Esto significa que el demandante debe
acreditar que la enajenacin de bienes impugnada ha provocado o
agravado la insolvencia del deudor.
3- Fecha del crdito anterior al acto: pues siendo el fundamento de
la accin revocatoria el derecho a ejecutar los bienes del deudor
integrantes de la prenda de los acreedores, los bienes enajenados
con anterioridad a la constitucin del crdito, nunca han formado
parte de la prenda del acreedor.

El art. 963, excepta este requisito, el 3, a las enajenaciones hechas

por el que ha cometido un crimen, aunque consumadas antes del delito,
si fuesen ejecutadas para salvar la responsabilidad del acto, las cuales
 - 137 -

pueden ser revocados por los que tengan derecho a ser indemnizados
por los daos y perjuicios que les ocasione el crimen.

ACTOS ONEROSOS: REQUISITOS DE PROCEDENCIA.

Si el acto impugnado es a ttulo oneroso, se exige un requisito
adicional para admitir la accin, consistente en la complicidad del
tercero adquirente de los bienes enajenados por el deudor.
Segn art. 968; si la accin de los acreedores es dirigida contra un
acto del deudor a ttulo oneroso, es preciso para la revocacin del acto,
que el deudor haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores,
y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el
fraude.
Parecera que los requisitos adicionales fuesen dos: 1- intencin de
defraudar por parte del deudor; 2- complicidad del adquirente, pero
basta con este ltimo, pues no hay complicidad si previamente no existe
el delito de alguien.
La complicidad del adquirente constituye un extremo de prueba
directa casi imposible. De ah que la ley la facilite, mediante una
presuncin: del conocimiento del a insolvencia del deudor que tenga el
adquirente, induce la complicidad de ste. Pero se entiende que es una
presuncin juris tantum, que puede ser desvirtuada por el adquirente si
ste acredita su buena fe. Se da as una inversin de la prueba: probado
el conocimiento de la insolvencia del deudor no incumbe al impugnante
del acto demostrar la mala fe del adquirente si ste acredita su buena
fe. Se da as una inversin de la prueba: probado el conocimiento de la
insolvencia del deudor no incumbe al impugnante del acto demostrar la
mala fe del adquirente, sino a ste probar su buena fe.
 - 138 -

ACTOS GRATUITOS: REQUISITOS DE PROCEDENCIA.

Si el acto impugnado es a ttulo gratuito, resulta indiferente la buena o
mala fe del adquirente. (art. 967). En el conflicto de derechos que se
plantea entre el acreedor y el adquirente gratuito de los bienes, la ley
da la preferencia al primero.

EFECTOS DE LA ACCIN.
La revocacin no importa, en rigor, una nulidad: simplemente, el acto
impugnado es inoponible a los acreedores. De ah que la ley limite los
efectos de la accin al importe del crdito del que la hubiere intentado;
pero una vez satisfechas las deudas, mantiene sus efectos entre las
partes que lo celebraron.
El efecto de la accin pauliana no es por consiguiente, hacer
reingresar el bien al patrimonio del deudor, sino dejar expedita la va
para que los acreedores puedan cobrarse sus crditos.

1)- Efectos entre el acreedor demandante y el adquirente:

El que adquiri el bien por acto revocado, debe restituirlo para que los
acreedores demandantes puedan cobrarse sus crditos. Pero es
necesario distinguir entre los terceros de buena y de mala fe.
Terceros de buena fe: esta hiptesis solo puede darse en los actos a
ttulo gratuito, puesto que en los onerosos, la accin es
improcedente contra el adquirente de buena fe. Su obligacin se
limita a la restitucin del bien: como poseedores de buena fe no
estn obligados a restituir los frutos, ni responden por la destruccin
parcial o total de la cosa, ni por los deterioros de ella.
Terceros de mala fe: por el contrario, el tercero que ha sido cmplice
en el fraude, est obligado a devolver la cosa con todos sus frutos,
como poseedor de mala fe. Si, a su vez, la hubiera enajenado a un
adquirente de buena fe, o si la cosa se hubiera perdido, deber
indemnizar a los acreedores por los daos y perjuicios.
 - 139 -

2)- Relaciones entre el deudor y el adquirente:

Entre el deudor y el adquirente, el acto revocado mantiene su validez.
De ah las siguientes consecuencias:
1- Si cobrados los acreedores, quedara un remanente, ste pertenece
al adquirente y no al deudor;
2- El adquirente despojado total o parcialmente del bien tiene derecho
a que el deudor le repare el dao..

3)- Relaciones entre los distintos acreedores:

La accin pauliana entablada por un acreedor no beneficia a los
dems, sino solamente al que la ha intentado, y en la medida de su
crdito.

Prescripcin.
La accin pauliana prescribe al ao, contado desde el da en que el
acto tuvo lugar, o desde que los acreedores tuvieron noticias del hecho.
(art. 4033)
El tercero a quien hubiesen pasado los bienes sujetos a la accin
pauliana, puede hacer cesar sus efectos satisfaciendo el crdito de los
que se hubiesen presentado o dando fianzas suficientes de pago ntegro
de sus crditos, para el caso de que los bienes del deudor no
alcanzaren a satisfacerlos.

ACCIN DE SIMULACIN.

CONCEPTO.
Se da el nombre de accin de simulacin a la que compete a las partes
del acto simulado o a los terceros interesados, a fin de que se reconozca
judicialmente la inexistencia del acto ostensible, y con ello queden
desvanecidos los efectos que se imputaban a dicho acto.
 - 140 -

Acto simulado: Segn art. 955: la simulacin tiene lugar cuando se

encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o
cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no
son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a
personas interpuestas, que no son aquella para quienes en realidad se
constituyen o transmiten.

An cuando la accin es la misma, sea que la ejerzan las partes o los

terceros, presenta algunas modalidades accidentales de acuerdo al
titular que la promueve.

ACCIN EJERCIDA POR LAS PARTES:

Cuando la simulacin es lcita, cada una de las partes tiene siempre
abierta la posibilidad de obtener la declaracin de inexistencia del acto
simulado, pues si las partes se han concertado para constituir un acto
puramente aparente, no se les puede negar el derecho de establecer el
verdadero estado de cosas.
Otra cosa sucede tratndose de la simulacin ilcita, que como su
propio nombre lo incida no constituye un recurso legtimo al que pueda
acudir la actividad de las partes.
Al respecto el nuevo art. 959 dice: Los que hubiesen simulado un acto
con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden
ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo
que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no
puedan obtener ningn beneficio de la anulacin.

Prueba: El contradocumento es el instrumento pblico o privado,

otorgado por las partes normalmente destinados a quedar secreto en
el cual se declara el verdadero carcter o contenido del acto. Es el
instrumento que da forma al acto real, el cual revela la simulacin
 - 141 -

que ha dado origen al acto ostensible. El contradocumento es la

prueba clave que tiene las partes para reconocer la simulacin.
La prueba de la simulacin en juicio entre las partes, requiere en
principio la existencia y presentacin del contradocumento.
Art. 960: Si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por algunas de las
partes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito, o cuando
fuere lcito, explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer sobre
l y sobre la simulacin, si el contradocumento no contuviese algo contra la prohibicin de
las leyes, o contra los derechos de un tercero.
Solo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran
circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin.

Efectos de la declaracin de las partes: La declaracin aniquila los

efectos del acto ostensible. Segn Arauz Castex, sta privacin de
efectos es una anulacin, otra parte dice que se trata de una
declaracin de inexistencia. (Llambas, p.ej.). Si la simulacin era
absoluta, ningn efecto subsiste. Los derechos de las partes debe
restituirse al estado en que se hallaban antes del acto (art. 1050). Si
la simulacin era relativa, la declaracin tiene por resultado afirmar
la vigencia del acto real, con todas las consecuencias jurdicas de
ste.

ACCIN EJERCIDA POR TERCEROS:

Se ha dicho que la accin de simulacin puede ser ejercida no solo por
las partes sino tambin por terceros interesados. En este caso el
requisito esencial que el acto aparente cause perjuicio al que la intenta.
sta accin se da solo en caso de simulacin ilcita, pero en particular
es preciso que la ilicitud consista en el perjuicio a quien la intenta (De
lo contrario no le sera acordada con arreglo al aforismo sin inters no
hay accin)
Legitimacin activa: La accin se da a todo tercero perjudicado por
el acto aparente. El tercero la ejerce a ttulo propio. Es el caso de:
 - 142 -

- Acreedores quirografarios de quien ha enajenado o gravado bienes o

ha contrado deudas por acto simulado.
- Sucesores singulares con relacin a un bien, que el deudor transfiere
a otro por acto simulado.
- Herederos de quien en vida transfiri simuladamente bienes.
- Cnyuge, cuando el otro ha enajenado o gravado bienes gananciales
o ha contrado deudas ficticias a su cargo.
La doctrina y la jurisprudencia son uniformes al admitir que la accin
se da a favor de los acreedores de cualquier fecha en relacin al acto
simulado.

Legitimacin Pasiva: El tercero debe dirigir su accin contra ambas

partes del acto simulado. La intervencin del deudor del accionante
en necesaria porque es con l con quien tiene ste la relacin
jurdica que da base a la accin. Y la de la otra parte es tambin
necesaria porque se trata de privarlo de un bien que segn el actor
tiene por origen un acto simulado.
Prueba: A diferencia de la accin entre partes, la ejercida por
terceros no exige la presentacin ni la prueba de la existencia del
contradocumento. La accin de simulacin que ejerce un tercero
tiende a probar un hecho: el carcter meramente aparente del acto.
Por eso en esta accin son admisibles todos los medios de prueba. La
prueba mas frecuente es la indiciaria o de presunciones (graves,
precisas y concordantes). La prueba queda a dicrecionalidad del
juez; la conviccin de ste en la existencia de simulacin, suele
fundarse en la concurrencia de ciertas circunstancias:
- Parentesco o amistad ntima entre las partes del acto simulado,
- Falta de solvencia del adquirente para afrontar el pago de precio
que dice haber realizado,
- La permanencia de los hechos de la situacin anterior al acto (el
vendedor sigue habitando la casa enajenada)
 - 143 -

- Pago del precio por anticipado o al contado, cuando usualmente se

lo paga en prestaciones sucesivas.
- Circunstancias que muestran al acto como anormal.
Prescripcin: La accin de simulacin ejercida por terceros
prescribe por diez aos a contar de la fecha en que se enteraron que
el acto era simulado. En caso que el acto real que se intentaba
simular, prescribiera antes de diez aos, la accin tambin prescribe.

ACCIN SUBROGATORIA.

CONCEPTO.
Art. 1196: Sin embargo los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su
deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona.

Se trata del ejercicio de la accin subrogatoria, indirecta u oblicua, en

la que se reemplaza ala creedor inactivo, puesto que, como su nombre
lo indica, subrogar es sustituir o colocarse en lugar de otro.

NATURALEZA JURDICA:
1- Gestin de negocios: se observa que la actuacin del acreedor es
semejante a la del gestor de negocios. Sin embargo este ltimo acta
desinteresadamente, no as el acreedor, que persigue mantener la
vigencia de su garanta comn.
2- Cesin tcita: el comportamiento del acreedor se explica por los
partidarios de esta teora, como una cesin tcita de las acciones del
deudor. No puede hablarse, empero, de cesin, puesto que el deudor
nada cede, ni an tcitamente y el acreedor puede ejercer la accin sin
necesidad del consentimiento del deudor.
3- Mandato legal: el acreedor ejercera la accin en virtud de un
mandato que la propia ley le concede. Se ha observado, con razn, que
el acreedor acta movido por su inters exclusivo, lo que no es
concebible en el mandato.
 - 144 -

4- Ttulo propio: se tratara de un derecho propio del acreedor. Segn

la acertada crtica de Llambas, decir que algo es un derecho, no aclara
la naturaleza jurdica de ese derecho.
5- Institucin compleja: la mayora de la doctrina contempla la accin
como una representacin legal en inters del representante. Se
proyecta, as, como una institucin compleja con perfiles diferentes a
los de otros institutos con los cuales guarda semejanza, sin confundirse
con ninguno de ellos.

ACCIONES O DERECHOS QUE SE PUEDEN SUBROGAR Y QUE NO SE PUEDEN

SUBROGAR.
En principio son ejercibles todos los derechos y acciones del deudor
como, por ejemplo, solicitar medidas cautelares; interrumpir la
prescripcin: pedir la anotacin y reinscripcin de prendas e hipotecas,
pedir la verificacin de crditos, etc.
Excepciones: pese a la amplitud con que se reconoce el derecho a
ejercer la accin, el acreedor no podra entrometerse en la
administracin de los bienes del deudor, puesto que la sola existencia
del vnculo obligacional no lo autoriza.
El art. 1196, excluye de la subrogacin los derechos inherentes a la
persona a que se refiere el art. 498, por ejemplo, la accin por dao
moral.
Tampoco son susceptibles de subrogacin los derechos
extrapatrimoniales, como las acciones de estado y, normalmente, las
vinculadas al Derecho familiar.
Otra excepcin est constituida por los derechos inembargables.
Por ltimo, tampoco puede subrogarse el acreedor en las simples
facultades del deudor como, por ejemplo, contratar la edicin de un
libro del cual es autor el deudor, ya que podra quizs haber rectificado
su criterio y preferir no publicarlo.
 - 145 -

REQUISITOS.
SUSTANCIALES:
1- Calidad de acreedor del subrogante.
2- Inaccin del deudor. Es fundamental la prueba de la inaccin del
deudor, ya que solo se justifica el ejercicio de la accin ante la
negligencia, desidia o pasividad del deudor.
3- Inters legitimo. El acreedor debe acreditar su inters legitimo
para ejercer esta facultad, que la ley le concede como paliativo del
desinters del deudor.
UTILES: la citacin del deudor no es exigida por el Cdigo como
condicin del ejercicio de la accin, pero su utilidad radica ene que
practicada la citacin del deudor, la sentencia le es oponible como
cosa juzgada.
SUPERFLUAS:
- la autorizacin judicial previa para ejercer la accin,
- la intimacin previa al deudor para que haga valer sus derechos,
- la previa constitucin en mora,
- su ejercicio con ttulo ejecutivo, etc.

PROCEDIMIENTO:
Esta previste en el Cdigo Procesal. No se requiere autorizacin
judicial previa, pero antes de que se corra traslado de la demanda
(planteada por el acreedor del propio deudor, contra el deudor de ste)
se cita a juicio al deudor (acreedor del tercero), quien puede interponer
la demanda respecto de la cual fue remiso, y, en todo caso, puede
intervenir en el juicio. ES prudente que el deudor, remiso como
acreedor del tercero, acte en el juicio en que su propio acreedor
demanda en lugar suyo a este ltimo, porque la sentencia har cosa
juzgada en favor o en contra del deudor citado, haya o no comparecido
 - 146 -

CESACIN:
El ejercicio de la accin subrogatoria termina tan pronto como el
deudor inactivo toma a su cargo la accin o el ejercicio del derecho
abandonado. Concebida como un remedio contra su inaccin,, cesa en
cuanto acta el acreedor.

EFECTOS.
1- Entre el acreedor subrogante y el demandado: Al actuar el acreedor
subrogante en lugar del verdadero titular del derecho, el demandado
solo puede oponerle las defensas que hubieran podido prosperar contra
el deudor subrogado, y no las que tuviere contra el acreedor
subrogante a ttulo personal. La codena a dictarse alcanzar la
totalidad del crdito del deudor subrogado y no solamente el monto de
la deuda pendiente con el acreedor subrogante.
2- Entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado: La utilidad
que puede conseguir el subrogante del ejercicio de la accin, le
corresponde ntegramente al subrogado, que es el titular del crdito en
virtud del cual se acciona. En consecuencia el subrogante no puede
apropiarse de su producido, y tampoco tiene preferencia frente a los
dems acreedores del subrogado. Para evitar el desamparo en que
podra pedir la traba de un embargo que impidiera al subrogado
disponer de la utilidad obtenida.
3- Entre el deudor subrogado y el demandado: La relacin obligacional
existente entre ambos no queda afectada por la accin del subrogante,
por lo que el subrogado puede recibir pagos directamente del
demandado, siempre y cuando no medie embargo, o realizar
transacciones, quitas, esperas, etc.
4- Respecto de los dems acreedores del deudor subrogado: El
ejercicio de la accin no genera preferencia alguna a favor del acreedor
subrogante, por lo tanto se halla en pie de igualdad con los restantes
acreedores que pudiera tener el deudor y sirve de garanta comn para
 - 147 -

todos los acreedores. De all que resulte aconsejable que el subrogante,

si quiere aprovechar el resultado de la accin que intenta, trabe
previamente un embargo; en tal caso, en la ejecucin individual se ver
protegido por la virtualidad de esa medida precautoria, y ser preferido
frente a los dems acreedores del subrogado.

ACCIONES DIRECTAS.

CONCEPTO
Es la accin que tiene una persona contra otra, a la que
personalmente no le liga ningn lazo de derecho, en razn de la
intervencin de un tercero y que ejercita sin recurrir a ste ltimo.

CASOS:
Los casos de esta accin deben ser expresamente determinados por la
ley, y en nuestro derecho positivo estn limitados a los siguientes:
En el contrato de locacin, el locador tiene accin directa contra el
sublocatario, hasta la concurrencia de lo que ste le deba al
locatario principal para cobra los alquileres que dicho locatario
principal le deba al locador. Inversamente, el sublocatario tiene una
accin directa contra el locador, por las obligaciones que ste
hubiere contrado con el locatario principal.
En el contrato de locacin de obra, los que hubieran suministrado
trabajos o materiales, tienen una accin directa contra el propietario
de la obra hasta la concurrencia de lo que ste deba al empresario
para cobrar lo que est debiendo el empresario al suministrador de
los materiales o trabajos.
En el mandato, el mandante tiene accin directa contra el sustituto
del mandatario y viceversa.
El obrero, vctima de un accidente de trabajo, tiene accin directa
contra la compaa de seguros en que estuviera asegurado su
 - 148 -

patrn, a los efectos de reclamarle el pago de la indemnizacin

correspondiente.

Los casos de accin directa son de aplicacin estricta, de manera que

no pueden ser extendidos a situaciones anlogas.

DIFERENCIAS ENTRE LA ACCIN SUBROGATORIA Y LA ACCIN DIRECTA.

1- En la accin directa el acreedor ejercita derechos propios y en su
exclusivo beneficio. En la accin subrogatoria, y segn la opinin
dominante, no ocurre lo mismo.
2- En la accin directa el acreedor ejercita la accin en la medida de
su crdito, y en algunos casos dentro de una medida fijada por la ley
(arts. 1592, 1645 y 2591). Lo contrario pasa en la accin subrogatoria.
3- En la accin directa el demandado puede oponer al acreedor
accionante todas las defensas que tenga directamente contra l.

EFECTOS.
El ejercicio de la accin directa produce los siguientes efectos:
- la notificacin de la demanda implica el embargo del crdito en favor
del accionante y consecuentemente importa una oposicin formal a que
el tercero demandado pague a su propio acreedor (art. 736), o
facultado al acto para pretender en su caso un nuevo pago en su favor;
- el pago que el tercero demandado realice en favor del demandante lo
libera frente a su propio acreedor, deudor a su vez del accionante,
aunque este ltimo no hubiese sido citado al juicio;
- en la accin directa el reclamo solo puede prosperar hasta el menor
monto de las dos obligaciones en juego, pues ni el demandante puede
pretender cobrar un crdito superior al suyo propio, ni a la inversa
hacer responsable al tercero demandado por una deuda mayor que la
que a ste lo corresponde;
 - 149 -

- el tercero demandado puede hacer valer tanto las defensas que tena
contra su acreedor directo, como las que pudiera tener a ttulo personal
frente al accionante, como podra ser la compensacin con algn
crdito propio contra ste;
- el demandante se apodera de la prestacin exigida al demandado, si
que ese bien pase por el patrimonio del acreedor inmediato de este
ltimo;
- la accin directa no modifica al relacin jurdica sustancial entre el
acreedor y su deudor.

PRESCRIPCIN:
Como el derecho del titular de la accin directa nace de su relacin
jurdica con su propio deudor y no se concibe sin ella, resulta claro que
ste crdito suyo no debe estar prescripto para que aquella sea
procedente. Pero como asimismo se requiere la subsistencia de la
accin del deudor directo contra el subdeudor, es igualmente necesario
que tampoco est prescripta sta al tiempo de la iniciacin de la accin
directa.

CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR.

CONCEPTO.
Es una situacin jurdica en la cual, y a pesar de mediar inejecucin, el
deudor no responde por la misma; el lo que se denomina caso fortuito o
fuerza mayor.
Art. 513: El deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al
acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin, cuando stos resultaren de caso
fortuito o fuerza mayor, ya no ser que el deudor hubiera tomado a su cargo las consecuencias
del caso fortuito, o ste hubiere ocurrido por su culpa, o hubiese ya sido aqul constituido
en mora, que no fuese motivado por caso fortuito, o fuerza mayor.
Art. 514: Caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido
evitarse.
 - 150 -

Para nuestro Cdigo, la expresin caso fortuito y la de fuerza

mayor son sinnimas.

OPINIONES DOCTRINARIAS Y JURISPRUDENCIALES.

Si bien para nuestro Cdigo las precedentes expresiones son
sinnimas, no ocurre lo mismo para la doctrina, en la cual, y a este
respecto, se advierten cinco interpretaciones distintas:
1- Tradicionalmente se entenda que el caso fortuito se refera a los
hechos de la naturaleza, y la fuerza mayor, a los actos del hombre;
distincin que tena nada ms que una importancia terica, pues en la
prctica ambos liberaban al deudor de responsabilidad.
2- Hay autores que designan con el nombre de caso fortuito a los
hechos imprevisibles, y llaman fuerza mayor a los hechos inevitables.
3- Los hay que dan el nombre de caso fortuito a los hechos menos
importantes y denominan fuerza mayor a los ms extraordinarios.
4- Para otro sector doctrinario, la fuerza mayor exime de
responsabilidad, el caso fortuito no. El representante ms importante
de este sector doctrinario fue Exner:

Doctrina de Exner:
Exner distingue el caso fortuito de la fuerza mayor. La fuerza mayor es
causal de exoneracin de responsabilidad, no as el caso fortuito. Para
que haya fuerza mayor y por consiguiente liberacin de
responsabilidad, se requiere tres requisitos:
1- Exterioridad del hecho. Para que se d la situacin de fuerza mayor,
el evento daoso debe originare fuera del mbito de la empresa, del
negocio, de las actividades del deudor, en otras palabras, debe venir
desde afuera. (terremoto, rayo.)
2- Hecho extraordinario. Debe ser un hecho excepcional. (una
inundacin que comnmente acaecen, no sera fuerza mayor.)
 - 151 -

3- Notoriedad del hecho. Debe tratarse de un hecho pblico y notorio,

es decir, conocido por todo el mundo. Se requiere para que no pueda
falsearse el hecho, para as eximirse de responsabilidad.
sta teora fue criticada por mecanizar la responsabilidad.

Doctrina y jurisprudencia nacional:

La mayor parte de los autores nacionales no distingue entre caso
fortuito o fuerza mayor y considera que ambos liberan de
responsabilidad. Adems es lo que resulta de nuestro cdigo, salvo
excepciones. (arts. 1120, 2236, 2237 y 1113).
Sin embargo, se admite en materia de accidentes de trabajo, por ley
9688, hacer la diferencia entre estos dos conceptos y concluir que
solamente exonera de responsabilidad el acontecimiento exterior a la
esfera de la empresa, o sea la fuerza mayor, segn Exner. La misma
tendencia se advierte en el Cdigo Aeronutico.
COLMO y LAFAILLE, adoptan una actitud ms avanzada. An movindose
dentro de los textos de nuestro cdigo, se aproximan lo ms posible a
las conclusiones de Exner. Ambos autores opinan que hay que ser
rigurosos en la exigencia de los requisitos que deben concurrir par que
un hecho exima de responsabilidad al obligado.
Segn COLMO: debe ser la regla general que el hecho sea exterior,
objetivo, extraordinario y notorio.
Para LAFAILLE: los elementos indicados por Exner, constituyen una
buena gua para que el juez, que es quien tiene que juzgar en definitiva,
aprecie si un hecho reviste o no tal carcter.

La jurisprudencia nacional, salvo la situacin de excepcin contenida

en la ley de accidentes de trabajo, acepta la indentificacin de los
conceptos de caso fortuito o fuerza mayor, y admite para ambos un
mismo efecto liberatorio.
 - 152 -

REQUISITOS DEL CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR.

El hecho debe ser:
Imprevisible: debe tratarse de un hecho que un hombre de mediana
prudencia no tenga por qu suponer que ocurrir. Determinarlo que
el deudor ha debido o no prever es una cuestin relativa, que tendr
que ser apreciada en cada caso por los jueces.
Inevitable: es ste el requisito decisivo, pues aun lo previsto cuando
es inevitable puede exonerar de responsabilidad. Es el evento que el
deudor, por ms precavido que sea, no puede contrarrestar. Debe
tratarse de una verdadera imposibilidad de cumplir la prestacin.
(ver a continuacin imposibilidad absoluta y relativa).

IMPOSIBILIDAD.
1- Absoluta y relativa.
Por regla general se exige que se trate de una imposibilidad absoluta,
es decir que lo sea para todo el mundo y no solo para la persona del
obligado. Pero en las prestaciones no genricas, una imposibilidad
relativa, o sea que solo afecte al deudor puede constituir casus. (un
pintor famoso es contratado para pintar y queda ciego.)
2- Imposibilidad total parcial.
La regla general es que la imposibilidad parcial no impide el
cumplimiento de esa manera y siempre que no se desnaturalice la
obligacin para el otro contratante. En nuestro C.C. se legislan casos de
este tipo. (art. 1642). El resultado es que se reconoce el derecho de ser
retribuido por lo hecho y operada la liberacin por lo no hecho.
3- Imposibilidad definitiva o temporaria.
En trminos generales se considera que debe tratarse de una
imposibilidad defintiva. Si solamente fuera temporaria, inmediatamente
de cesado el impedimento el obligado debera cumplir la prestacin,
 - 153 -

salvo que la obligacin hubiera perdido ya su razn de ser para alguna

de las partes. As ocurrira, por ejemplo, en el caso de los contratos
sinalagmticos puros que solo pueden cumplirse en un momento
determinado.
4- Imposibilidad fsica y moral.
La doctrina no solo cumputa los supuestos de imposibilidad fsica, sino
tambin los de imposibilidad moral.(cuando un cmico tendra que
actuar, estando su hijo internado de gravedad)

.Ajeno al deudor: para que el evento constituya casus tiene que

ser ajeno a la conducta del deudor. As se desprende del art. 513, que
descarta la existencia de esta causal excusatoria, siempre que el hecho
hubiera ocurrido por culpa del deudor, o hubiera ya sido ste
constituido en mora que no fuera motivada por caso fortuito o fuerza
mayor.
Actual: es menester que se trate de un hecho presente y no de una
simple amenaza o de una imposibilidad eventual. As, no sera caso
fortuito, la amenaza de boicot.

HECHOS SOBREVINIENTES Y OBSTATIVOS.

La doctrina clasifica las situaciones de caso fortuito o fuerza mayor
en:
Hechos de la naturaleza o sobrevinientes: En esta clase de eventos
pueden incluirse:
- los terremotos, los maremotos, los ciclones, las erupciones
volcnicas;
- las lluvias, tempestades, temporales e inundaciones y las sequas,
siempre que se trate de fenmenos fuera de lo comn. Si se tratara de
fenmenos ordinarios, peridicos, encuadrados en el curso natural de
las estaciones, no es admisible la excusa de caso fortuito;
 - 154 -

- pestes y enfermedades generalizadas;

- incendios, siempre que se hayan producido en circunstancias
inevitables.

Hechos del hombre u obstativos:

- Ordenes o prohibiciones de las autoridades: se las considera
verdaderos casus en virtud de que son irresistibles para el deudor y
este no tiene mas remedio que acatarlas. No cabra, pues, hacerle cargo
por el incumplimiento.
- Resoluciones jurdicas: se discute si las resoluciones judiciales
pueden constituir caso fortuito o fuerza mayor, cuando a consecuencia
de ellas no se pueden cumplir las obligaciones. Hay autores que
argumentan que es aplicable a este supuesto las mismas solucin que
se ha aceptado para el caso de las rdenes y prohibiciones
administrativas. Una solucin legal que impida el cumplimiento de una
obligacin es fuerza mayor. Esta situacin se reconoce siempre y
cuando la resolucin jurdica sea adoptada sin intervencin del deudor.
- Guerra: la doctrina y la jurisprudencia coinciden en que la guerra,
por s solo, no constituye caso fortuito o fuerza mayor, pero puede
llegar a serlo si a consecuencia de la misma se ha hecho imposible la
prestacin.
- Revoluciones: anlogo a la guerra.
- Hechos de terceros: cuando el hecho de un tercero hace imposible la
ejecucin de la obligacin constituye en principio caso fortuito o fuerza
mayor. El fundamento es que se trata de eventos que el deudor no ha
podido superar.
- Huelga: la doctrina y la jurisprudencia estn acordes en que, en
principio la huelga no es caso fortuito, pero excepcionalmente puede
serlo:
si se trata de huelgas generales,
si se trata de huelgas imposibles de prever o de resistir,
 - 155 -

cuando a pesar de ser huelgas parciales, asumen la caractersticas

de verdadera fuerza mayor y hacen imposible la ejecucin de la
obligacin.
- Lock-out: las mismas normas que para el supuesto de la huelga es
aplicable al lock-out, o cierre patronal.

PRUEBA.
Al actor le incumbe probar su accin y al demandado su defensas. As,
el acreedor debe probar la existencia de la obligacin y el deudor que
invoque el incumplimiento por caso fortuito deber probarlo, a menos
que se trate de un hecho notorio. Si el acreedor alega que ha mediado
culpa, dolo o mora del deudor, o que exista una clusula de
responsabilidad, tendr que justificar este extremo. A su vez, si se trata
de una obligacin de dar y el deudor argumentar que a pesar de
hallarse en mora, la cosa hubiera perecido lo mismo en poder del
acreedor, estara a su cargo probar tal circunstancia.
En cuanto a los medios probatorios utilizables y como se trata de
hechos, puede usarse cualquier clase de prueba.

DISPENSA.
Es perfectamente posible que las partes convenganuna clusula de
irresponsabilidad por caso fortuito. Los autores coinciden en que tal
convencin especial de irresponsabilidad significa que las partes
entienden que el obligado queda exonerado de responsabilidad hasta
por ese tipo de situaciones fortuitas que son objeto de discusin.
 - 156 -

EL CASO FORTUITO EN LOS CONTRATOS Y EN LOS HECHOS ILCITOS.

Caso fortuito en los hechos ilcitos:

sta causal de extincin de responsabilidad, no solo presenta
problemas de inters en el mbito de las obligaciones contractuales,
sino tambin en el sector de los actos ilcitos. En lo que a stos respecta
hay que distinguir, en nuestra opinin, dos aspectos:
a)- Lo que se relaciona con el caso fortuito en la consumacin del
hecho: Si la realizacin del hecho que tiene el aspecto de constituir un
acto ilcito, se hubiera debido en realidad a caso fortuito o fuerza
mayor, ello demostrara la inimputabilidad del agente y desde luego su
falta de responsabilidad, pues es requisito de los actos ilcitos que los
mismos sean imputables al obligado (ver art. 1128)
b)- Lo que se refiere a las consecuencias: es menester determinar, en
lo referente a las consecuencias fortuitas de actos ilcitos entre delitos y
cuasidelitos:
en los delitos, la redaccin del art. 906 anterior a su reforma por
decreto-ley 17.711 haba dividido a la doctrina. Segn buena parte
de ella, el autor deba responder hasta por las consecuencias
casuales. La reforma del texto ha venido a consagrar la posicin de
Orgaz, al disponer que: en ningn caso son imputables las
consecuencias remotas que no tienen con el hecho ilcito nexo
adecuado de causalidad.
en los cuasidelitos, el deber del autor del perjuicio, en cuanto a la
reparacin respecta, se extiende hasta las consecuencias mediatas
previsibles. Las consecuencias casuales quedan fuera de la rbita de
su responsabilidad, segn lo entiende la opinin doctrinaria
dominante. (ver art. 892)

Casos fortuitos en los contratos:

En el campo contractual hay una obligacin preexistente, cuyo
incumplimiento puede generar responsabilidad.
 - 157 -

Pero cuando la responsabilidad se asienta en la culpa, el caso fortuito

la excluye: en tal situacin la causa del incumplimiento es el hecho
fortuito y no la negligencia del deudor. Corresponde sin embargo,
formular algunas precisiones:
1- el caso fortuito no es la nica causal de liberacin, porque suele
bastar la prueba de la falta de culpa, es decir, la de haber actuado
diligentemente.
2- cuando hay atribucin objetiva de responsabilidad contractual, el
deudor solo se libera si el caso fortuito es extraa a la actividad propia
del contrato.

EFECTOS DEL CASO FORTUITO.

El caso fortuito es un evento ajeno a la voluntad del deudor y que
superan a la misma, por lo tanto no se le puede imponer a ste las
consecuencias del incumplimiento. Nadie est obligado a lo imposible.
Por consiguiente, el caso fortuito o fuerza mayor, exime de
responsabilidad al deudor. El efecto de esta causal, es, entonces, la
liberacin del obligado, tanto de su deber de cumplir la prestacin,
como de pagar los daos e intereses.

Excepciones:
Cuando el deudor asumi el caso fortuito mediante un pacto de
garanta o una clusula de responsabilidad, lo que nicamente
acontece en el campo contractual.
Cuando el caso fortuito fue provocado por culpa del deudor, pero
esta excepcin es impropia porque la culpa excluye la existencia de
caso fortuito.
Cuando el caso fortuito es sobreviniente a la constitucin en mora
del deudor, siempre que esta no fuere provocada por caso fortuito.
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Cuando la ley expresamente impide que el deudor pueda invocar el

caso fortuito como causal de irresponsabilidad. (ley de accidentes de
trabajo.)
 - 159 -

OBLIGACIONES DE DAR.

CONCEPTO.
El cdigo clasifica a las obligaciones de acuerdo con la naturaleza de
la prestacin en: obligaciones de dar, de hacer y de no hacer. (art. 495)
Las obligaciones de dar consisten en la entrega de una cosa. Es dable
recordar que cosa es un objeto material susceptible de tener un valor
(art. 2311)

Las obligaciones de dar se subclasifican en:

a- Obligaciones de dar cosas ciertas: si la prestacin est determinada
desde el mismo nacimiento de la obligacin.
b- Obligaciones de dar cosas inciertas: si la prestacin se determina
con posterioridad al nacimiento de la obligacin, sea por una eleccin o
por una individualizacin. As encontramos:
- Obligaciones de dar cosas no fungible o de gnero,
- Obligaciones de dar cosas fungibles o de cantidad,
- Obligaciones de dar sumas de dinero,
- Obligaciones alternativas y facultativas.

OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS.

La obligacin es de dar coas cierta cuando el objeto de la prestacin
est identificado en su individualidad, al tiempo de constituirse la
obligacin. (A se compromete a entregarle a B el depto. n 1 del piso 5,
de la calle tal, de Santa Fe.)
 - 160 -

Finalidades.
Art. 574: La obligacin de dar es la que tiene por objeto la entrega de una cosa, mueble o
inmueble, con el fin de constituir sobre ella derechos reales o de transferir solamente el
uso o la tenencia o de restituirla a su dueo.

Segn este art., la entrega de la cosa puede tener una de las

siguientes finalidades:
- Constituir sobre ella derechos reales; en nuestro derecho, el
acreedor, antes de la tradicin de la cosa no adquiere ningn derecho
real sobre ella, salvo el caso de la hipoteca y la prenda.
- Transferir solamente su uso; es el caso del contrato de locacin.
- Transferir su tenencia; el caso de la entrega de una cosa en prenda o
deposito.
- Restituir la cosa a su dueo; como la obligacin del locatario o
depositario de devolver la cosa a su dueo al trmino del contrato.

El cdigo solo legisla especialmente las obligaciones de dar cosas

ciertas para constituir derechos reales, y para restituirla a su dueo.
En lo referente a las obligaciones que tienen por objeto transferir el
uso o la tenencia, dispone el art. 600 que se rigen, respectivamente por
las disposiciones del Arrendamiento y Deposito.

EXTENSIN DEL ART. 575: Teniendo en cuenta que lo accesorio sigue la

suerte de lo principal. El art. 575 dispone: Que la obligacin de dar
cosas ciertas comprende todos los accesorios de stas, aunque en los
ttulos no se mencionan, o aunque momentneamente hayan sido
separados de ellas.
Para poder discernir qu es accesorio de una cosa principal se debe
tener en cuenta la intencin que tuvieron las partes al contratar (arts.
2327 - 2335). Ej: si una persona se obliga a entregar un inmueble, ello
implica tambin las cosas mueble adheridas a l.
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TRADICIN.
Segn Alterini, consiste en la entrega voluntaria de la cosa que realiza
el que se desprende de un derecho real en favor de aquel que lo
adquiere y que la recibe voluntariamente.
Un tema muy discutido es el que se relaciona con el momento en que
se opera la transferencia dela propiedad del deudor al acreedor, en las
obligaciones de dar cosas ciertas, y ms especficamente con el
momento en que se consuma la transferencia o la constitucin de
derechos reales. Se ha discutido si la constitucin o transferencia de
derechos reales se perfecciona desde el momento que se forma la
obligacin, o si es necesaria la tradicin u otros requisitos.
Es un problema importante, porque se refiere al momento que la
obligacin de dar adquiere la plenitud de su eficacia, y cuales son los
requisitos para que adquiera dicha eficacia plena.
Al respecto pueden sealarse tres sistemas:
El Derecho Romano: la constitucin de derechos reales pactados
entre vivos, est subordinada a la tradicin de la cosa respectiva.
El Derecho Francs: el cdigo francs, estableci, que la propiedad
se transmite por el solo consentimiento de las partes, tanto como
para muebles como para inmuebles. Aunque en 1855 se cre el
Registro, exigindose desde ese entonces la inscripcin de las
transmisiones de derechos reales sobre inmuebles para que tengan
efectos frente a terceros.
El Derecho Alemn: distingue las cosas muebles que se transmiten
por la tradicin. Y los inmuebles que se transmiten por la inscripcin
del acto de enajenacin en el Registro Inmobiliario. Las dos partes
acudan juntas al Registro Inmobiliario, el mismo exista en Alemania
desde el S. XII.
 - 162 -

SITUACIN EN NUESTRO DERECHO.

Velez se inclin por el sistema Romano de la tradicin, excepto en el
caso de transmisin por causa de muerte.
La tradicin o entrega de la cosa (art. 2377) es indispensable para
transmitir derechos reales sobre esa cosa, sea mueble o inmueble, y sea
en las relaciones de las partes o respecto de terceros , pues el
codificador ha entendido que el hecho de la tradicin o entrega de la
cosa, da publicidad a la adquisicin del derecho real, que exterioriza
esa transferencia y adquisicin de un derecho real.
Por eso dispone el art. 577: Antes de la tradicin de la cosa, el
acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real.
Y agrega en el 3265: Todos los derechos que una persona transmite
por contratos a otra persona, solo pasan al adquirente de esos derechos
por la tradicin, con exepcin de lo que se dispone respecto de las
sucesiones.

MIENTRAS LA TRADICIN NO SE EFECTE EL ACREEDOR SOLO TIENE UN

DERECHO PERSONAL O CREDITORIO CONTRA EL DEUDOR. NO TIENE DERECHO

SOBRE LA COSA (DERECHO REAL), SINO UN DERECHO A LA COSA.

La tradicin o entrega de un cosa, mueble o inmueble, puede ser

efectiva o simblica. Como cuando se entregan las llaves, etc.

FUNCIONES DE LA TRADICIN.
1- No solo tiene importancia en cuanto a la publicidad de la
adquisicin de los derechos reales garantizando as los derechos de
terceros,
2- Sino que adems diferencia el concepto de derecho real y el
derecho personal o creditorio.
 - 163 -

Criticas al sistema de la tradicin:

Por un lado, el sistema de la tradicin -como publicidad- es idneo,
nicamente, en una comunidad pequea; por otro lado, la tradicin en
s es ambigua, por cuanto la simple entrega de la cosa, no nos da la
certeza de saber si lo que se constituy, por ejemplo, es una locacin, o
un derecho de dominio, etc. Por ltimo, como se trata de un hecho, la
tradicin puede ser probado hasta por testigos, lo que genera
inseguridad para determinar la constitucin de derechos reales.

Los Registros:
Las deficiencias que presentaba el sistema del tradicin hizo que se
introdujera una importante modificacin al C.C. por ley 17.711,
sustituyendo su art. 2505 por el siguiente:
Art. 2505: La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles solamente se
juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de sus respectivos ttulos en los registro
inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no
sern oponibles a terceros mientras no estn registradas.

Como se aprecia se introdujo un nuevo requisito, a parte de la

tradicin y la escritura pblica, para que la transmisin de derechos
reales sobre una cosa inmueble, sea oponible a terceros: la inscripcin
de los ttulos en los registros inmobiliarios.
La ley 17.801 estableci que dicha inscripcin tiene efecto meramente
declarativo, es decir no constitutiva de derecho, por cuanto solamente
perfecciona la adquisicin del derecho, que ya existe entre las partes
desde que se cumplen los requisitos enunciados por el C.C. (escritura y
tradicin).
Es decir: que entre las partes produce todo los efectos la transmisin
desde que se hiciera la tradicin y debindose efectuar la inscripcin en
caso de inmuebles para ser oponibles a terceros.
Pero, la tradicin no es necesaria en los siguientes casos:
- derecho real de hipoteca: se necesita la inscripcin en el Registro,
- las transmisiones que se operan por sucesin: se perfeccionan por la
posesin de la herencia,
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- la traditio brevi manu: art. 2387, cuando el locatario compra la casa

que alquilaba,
- el constituto provisorio: art. 2462, inc. 3; cuando el propietario
vende la casa y permanece como inquilino,
- la prenda con registro.

DEBERES DEL DEUDOR:

1- Antes de la entrega de la cosa:

Obligacin de conservar la cosa; mientras la cosa se encuentra en su
poder, el deudor debe velar por la conservacin hasta su entrega al
acreedor. Es responsable de los deterioros o prdidas de la misma
cuando incurriere en negligencia o se hubiere constituido en mora. Es
responsable por prdida o deterioro con culpa.

2- En el momento de la entrega de la cosa:

Obligacin de entregar la cosa; debe hacer entrega de la cosa debida,
en el lugar, tiempo y modo convenido, con todos sus accesorios (arts.
575 y 576)

3- Despus de la entrega:
Responder por las consecuencias daosas; emergentes de la eviccin y
de los vicios redibitorios, despus de la entrega de la cosa.
por eviccin se entiende la turbacin o privacin que sufre el
adquierente en todo o en parte del derecho transmitido a ttulo
oneroso.
por vicio redibitorio se entiende el defecto grave y oculto que se
encuentra en la materialidad de la cosa adquirida a ttulo onerosos.

Adems, el deudor tiene la obligacin: 1) de no turbar al adquirente;

2) de defenderlo en juicio, en caso que un tercero demande la
propiedad o derecho turbndolo en el ejercicio del mismo; 3) de
 - 165 -

indemnizarlo por los daos y perjuicios si fuera vencido; 3) de devolver

la cosa defectuosa o reducir el precio de la misma, etc.

RGIMEN LEGAL SEGN LA FINALIDAD DE LA ENTREGA.

Segn el art. 574, la entrega de la cosa puede tener una de las
siguientes finalidades:
1- Constituir sobre ella derechos reales;
2- Transferir solamente su uso
3- Transferir su tenencia.
4- Restituir la cosa a su dueo

1. CONSTITUCIN DE DERECHOS REALES.

EFECTOS ENTRE LAS PARTES:

En estos casos nuestro rgimen no provoca la transferencia del
dominio hasta el momento en que se hace la tradicin de la cosa,
debiendo en caso de los inmuebles, efectuarse tambin la inscripcin
registral (para as ser oponibles a terceros), pero igualmente producen
los efectos propios de todo obligacin.
Durante la vigencia de la obligacin se producen ciertos efectos entre
el deudor, que es el dueo de la cosa. (el vendedor) y el acreedor, que
tiene derecho a la cosa (comprador).

CONCURRENCIA DE ACREEDORES.
Cuando el deudor comprometi una misma cosa a varios acreedores.
Ej: si el dueo de una cosa mueble o inmueble la vende sucesivamente
a varias personas. Se presenta el problema de saber cul de estos
acreedores ser preferido a fin de que pueda lograr el dominio
prometido.
 - 166 -

La recproca situacin de estos terceros acreedores es regida por el

ppio. gral.:
- Si hubo tradicin: es preferido el primer adquirente de buena fe y a
ttulo oneroso a

quien se le hizo la tradicin. Sin interesar la antigedad de su ttulo.

(vale la escritura, no el boleto de compraventa).
- Si no hubo tradicin: es preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha
cierta (cuando est certificada.)

EFECTOS SEGN SEAN COSAS MUEBLES O INMUEBLES:

Cosas muebles:
a- Habiendo tradicin (art. 592) el acreedor, aunque su ttulo sea de
fecha anterior, no tendr derecho contra los poseedores de buena fe,
sino solamente contra los de mala fe. (Cosa mueble + Tradicin +
Buena fe = Vale ttulo). La buena o mala fe, est dada por el
desconocimiento o conocimiento de la obligacin del deudor, por
parte de quien recibi la cosa. Por otra parte, la buena fe en la
posesin, se presume, es as que el acreedor deber probar la mala
fe de quin est en posesin.
b- No habiendo tradicin (art. 593), se prefiere al acreedor cuyo
ttulo sea de fecha anterior

Cosas inmuebles:
Se requiere ttulo (escritura) y modo (tradicin) y para oponer a
terceros (inscripcin).
a- Si hubo tradicin (art. 594) reproduce el criterio del 592. Es decir:
el acreedor no tendr derechos contra el tercero que ignoraba
-buena fe- la obligacin precedente del dueo y al que se le hubiera
hecho la tradicin -sin interesar la fecha del ttulo-.
 - 167 -

b- Si no hubo tradicin (art. 596) reproduce el 593. Aqu ser

preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior.

NULIDAD DE LA TRANSMISIN.
Cuando el deudor efectu la tradicin de la cosa a un tercero a ttulo
gratuito o conociendo ste (el 3) la existencia de la obligacin anterior
(mala fe), el acreedor que pretende la adjudicacin de la cosa, puede
accionar conjuntamente contra el poseedor de ella y contra el deudor.
Esta nocin es para:
Alterini - Llambas: De Nulidad.
Salvat - Lafaille: Accin Reivindicatoria.
Galli - Rezzonico: Accin Revocatoria.
Machado - Busso: Accin Personal.

RESPONSABILIDAD.
El cumplimiento especfico de la obligacin que pretende el acreedor,
no es factible cuando el deudor efectu la tradicin de la cosa cierta a
un tercero de buena fe y a ttulo oneroso, o cuando luego de haberla
posedo un tercero de mala fe, la entrega a otro tercero de buena fe. En
dichos supuestos solo le queda al acreedor que ve frustrado su derecho
a la cosa, la facultad de reclamarle al deudor, la indemnizacin.

PRDIDA O DETERIORO SIN CULPA Y POR CULPA DEL DEUDOR.

La cosa se entiende perdida cuando ha sido destruida completamente,
o cuando ha desaparecido de un modo que no se sepa si existe o no.
La cosa se encuentra deteriorada cuando ha sufrido un desperfecto
material, que puede disminuir su valor pecuniario.
 - 168 -

a- Sin culpa del deudor:

Por aplicacin del principio que las cosas perecen o disminuyen para
su dueo y sabiendo que para perfeccionar el dominio es necesaria la
tradicin.
1- Si no hubo tradicin an: y el deterioro o la prdida se produjo sin
culpa del deudor, que es an el propietario, porque no hubo an
tradicin, es quien se perjudica. O mejor dicho, el acreedor que todava
no ha pasado a ser propietario, no sufre la disminucin patrimonial que
representa la prdida o deterioro de la cosa.

Al respecto de la prdida, dice el art 578: Si la obligacin de dar una

cosa cierta es para transferir sobre ella derechos reales, y la cosa se
pierde sin culpa del deudor, la obligacin queda disuelta para ambas
partes. La prdida debe ocurrir posteriormente a la constitucin de la
obligacin, pero antes de la tradicin y sin culpa del deudor. Ahora, el
deudor que alega que la cosa se perdi sin su culpa deber probarlo.
Efectos: si el deudor lo es a ttulo de vendedor, no podr reclamar el
precio, ni el acreedor que lo es a ttulo de comprador, podr reclamar la
cosa, ni equivalente ni indemnizacin. Y si el acreedor haba entregado
el precio, el deudor se lo devolver. Pero el deudor responde aunque la
cosa se haya perdido por caso fortuito: si estaba ya en mora, cuando
ocurri la prdida, salvo que pruebe que la cosa hubiere perecido igual,
de haber estado en manos del acreedor. (arts. 508, 509, 513, 832 y
789); o si el deudor asumi la responsabilidad an del caso fortuito.

El caso de deterioro est contemplado en el art. 580: si la cosa se

deteriora sin culpa del deudor, el deterioro ser por cuenta suya, y el
acreedor podr disolver la obligacin o recibir la cosa en el estado en
que se hallare, con disminucin proporcional del precio si lo hubiera.
Es similar que en el caso de prdida, pero ac se agrega una opcin
para el acreedor:
 - 169 -

- Solicitar la extincin, o
- Recibir la cosa en el estado en que e encuentre, con disminucin
proporcional del precio.
En ningn caso cabe la reparacin del perjuicio sufrido. En estos casos
anteriores, se extingue la obligacin si se tratan de obligaciones de dar
cosas ciertas.

b- Por culpa del deudor:

Cuando la prdida o el deterioro de la cosa se produce por culpa del
deudor, ya no funcionan la normas relativas al caso fortuito, sino las
referentes a la responsabilidad del agente del dao, por los daos y
perjuicios sufridos por el acreedor.

Prdida, art. 579: Si la cosa se pierde por culpa del deudor, este ser
responsable al acreedor por su equivalente y por los perjuicios e
intereses. La prdida puede ser por su culpa, por dolo, o por culpa de
las personas por quien deba responder (hijos menores, dependientes,
etc.)
Al expresar por su equivalente surge la duda de si se refiere a otra
cosa equivalente o al equivalente en dinero. Hay distintas opciones:
Alterini opina que se refiere a una cosa equivalente o lo valores en
pesos.

Deterioro, art. 581: El acreedor tiene tres opciones:

Reclamar la entrega de la cosa en el estado en que se encuentra, con
indemnizacin del dao, y disminucin proporcional del precio.
Exigir la entrega de una cosa equivalente (por lo comn valor en
dinero de la cosa deteriorada, con indemnizacin de daos)
Aunque no est expresado en el 581, consideramos que el acreedor
puede disolver la obligacin con indemnizacin de daos, pues si le
 - 170 -

es permitido cuando el deterioro es sin culpa del deudor, con mayor

razn cuando es producido por culpa del deudor.

MEJORAS NATURALES Y DEL HOMBRE.

Mejora es toda modificacin material de una cosa, que aumenta su
valor (un parte de la doctrina no est de acuerdo con este punto, dicen
que no es necesario que aumente su valor)
Las mejoras pueden ser: a)- Naturales; o b)- Hechas por el hombre.
Analizaremos estas mejoras producidas durante la vida de la
obligacin, o sea desde la constitucin hasta la tradicin.

Principio general:
LAS COSAS CRECEN PARA SU DUEO
Art. 582: Si la cosa se hubiere mejorado o aumentado, aunque no fuese por gastos que en
ella hubiere hecho el deudor, podr ste exigir del acreedor un mayor valor, y si el
acreedor no se conformase, la obligacin quedar disuelta.

a)- Mejoras Naturales: son los aumentos o incrementos que ella recibe
por obra espontnea de la naturaleza. (aluvin art. 2572, avulsin art.
2583) Las mejoras naturales que experimenta la cosa despus de
constituida la obligacin, favorecen al deudor que es el dueo del
objeto acrecentado por aluvin o avulsin. Por lo tanto, el acreedor
debe soportar el mayor valor cobrado por la cosa, art. 582.
b)- Mejoras Artificiales o del Hombre: cuando provienen de hechos de
ste y pueden ser, segn el art. 591:
Mejoras necesarias: aquellas que introduce el hombre para
conservacin de la cosa. Le dan derecho al deudor a cobrar el
mayor valor adquirido por la cosa, a causa de la mejora. Y si el
acreedor no acepta pagar ese mayor valor adquirido por la cosa, a
causa de la mejora, la obligacin queda disuelta. En este caso el
deudor puede exigir el reembolso de lo gastado en la mejora, y el
acreedor, solo l, tiene el derecho a disolver la obligacin. (art. 582)
 - 171 -

Mejoras tiles: las de manifiesto provecho para cualquier poseedor

de la cosa.
Mejoras suntuarias: son aquellas de mero lujo o recreo, son las que
aprovechan nicamente al que las introduce. (por ej. una
decoracin extica) y no aumenta el valor de la cosa.
El principio que regula todo lo atinente a los aumentos y mejoras es el
que se pronuncia en el 582.

Consideracin respecto de las mejoras Utiles y Suntuarias: El deudor

no puede exigirle su pago por cuanto el deudor debi conservar la cosa
tal como se encontraba en el momento de ser contrada la obligacin.
Por lo tanto:
- en principio el deudor debe retirar las mejoras, siempre que no dae
la cosa;
- o el acreedor tiene derecho a exigir al deudor el retiro de la mejora,
con indemnizacin de los daos que produzca ese retiro;
- si dicho retiro no es viable, el creedor puede dar por disuelta la
obligacin, con indemnizacin;
- pero el acreedor puede optar por mantener la mejora, y en ese caso
deber pagar su valor. En ese caso no funciona el art. 582.

FRUTOS.
Son las cosas nuevas que regular y peridicamente produce una cosa
existente, sin alteracin ni disminucin de su sustancia.
Pueden ser:
a- Naturales: son los producidos espontneamente por la cosa, y sin
intervencin principal del hombre. (cra de ganado)
b- Industriales: son los que produce la cosa, mediando la accin
principal del hombre.
 - 172 -

c- Civiles: son las rentas derivadas del uso y goce de la cosa.

(Intereses, salarios, etc.)

Art. 583: Todos los frutos percibidos, naturales o civiles, antes de la tradicin de la
cosa, pertenecen al deudor; mas los frutos pendientes el da de la tradicin pertenecen al
acreedor.

Como se ve, la tradicin tiene fundamental importancia para atribuir

la propiedad de los frutos: antes de la tradicin, el propietario de la
cosa es el deudor, por lo tanto tiene derecho a hacer suyos los frutos
percibidos, pero debe entregar al acreedor, los pendientes.

2. TRANSFERENCIA DEL USO O TENENCIA.

TRANSFERENCIA DE USO.

Locacin de cosas:
En el contrato de locacin de cosas existen dos obligaciones
correlativas: el locador se compromete a conceder el uso o goce de la
cosa, y el locatario, a pagar por ello un precio determinado en dinero.
Estamos en presencia, por lo tanto, de una obligacin de dar una cosa
cierta con el fin de transmitir su uso al inquilino, que se convierte en
tenedor.
Debe tenerse presente que el contrato de comodato (prstamo de uso
gratuito) brinda otro caso en el que se transfiere el uso de una cosa.
Art. 2255: Habr comodato o prstamo de uso, cuando una de las partes entregue a la otra
gratuitamente alguna cosa no fungible, mueble o raz, con facultad de usarla.

Por otra parte, cuando fenecen el contrato de locacin o el de

comodato, el inquilino o el comodatario, respectivamente, estn
obligados a dar para restituir la cosa a su dueo pero, en el supuesto de
que el locador o comodante no sean propietarios de la cosa, la
obligacin ser de dar para restituir el uso, lo cual no est reglado
 - 173 -

expresamente por el Cdigo Civil, aunque s reconocido en los arts.

1609 y 2271.

Modo de cumplimiento:
En este tipo de obligaciones tambin se da los efectos en forma
normal, (por cumplimiento espontneo, y ejecucin forzada o por otro)
y anormal.
Para librarse, el deudor de la obligacin debe entregar la cosa en buen
estado, salvo si conviniesen en que se entregue en el estado en que se
halle, lo que se presume si la cosa est arruinada, o el acreedor la
recibe sin formular objeciones.
La entrega de la cosa comprende, por extensin, sus accesorios, de
acuerdo con lo que especifican los arts. 1415 y 1495, C.C. Si la
obligacin de dar para transferir el uso incluye los muebles de una
casa, se consideran como tales los que forman el ajuar de ella.

Responsabilidad:
Cuando no se dan los efectos normales en la obligacin de dar para
transferir su uso, el acreedor puede reclamar la disolucin del contrato
con indemnizacin de daos, derecho que igualmente le compete si la
entrega no se hace en las condiciones y extensin que se vio
precedentemente.

TRANSFERENCIA DE LA TENENCIA.
En el contrato de depsito existe la obligacin, por parte del
depositario, de restituir la tenencia de la cosa al depositante.
El depositario es tenedor de la cosa y no puede utilizarla, salvo
autorizacin expresa o presunta del depositante; a este ltimo le deber
restituir la tenencia al trmino del contrato.
Art. 2182: El contrato de depsito se verifica, cuando una de las partes se obliga a
guardar gratuitamente una cosa mueble o inmueble que la otra le confa, a restituir la misma
e idntica cosa.
 - 174 -

El contrato de depsito es real, es decir, solo queda cumplido cuando

se realiza la entrega de la cosa segn las reglas generales.

Es dable aclarar que el art. 600 C.C. establece que tanto este caso,
como el anterior se regirn por las leyes de Depsito.

3. RESTITUIR UNA COSA A SU DUEO.

NOCIN:
La obligacin de dar una cosa cierta para restituirla a su dueo
configura una relacin jurdica en la cual el acreedor, es el dueo de la
cosa, caso distinto del que se da, para transmitir derechos reales,
donde el deudor es el propietario de la cosa. Por ejemplo, la restitucin
del inmueble, que hace el locatario al locador, al finalizar el contrato de
locacin.

TRANSMISIN A TERCEROS O EFECTOS RESPECTO A TERCEROS.

El deudor de una obligacin de dar cosa cierta para restituirla al
dueo puede contraer, con un tercero, otra obligacin de dar la misma
cosa. (arts 597 a 599).

Efectos respecto a terceros:

Cosas Muebles, Arts. 597 y 598: se distingue si, el deudor efectu o no
la transmisin de la cosa al tercero; y si ste es de buena o mala fe. a-
Si el deudor efectu la tradicin de la cosa a un tercero de buena fe y a
ttulo oneroso: el acreedor no tendr accin reivindicatoria contra ste
ltimo, a menos que la cosa le haya sido robada o la hubiere perdido.
Por el contrario: s tendr derecho contra el tercero, si ste fuese
poseedor de mala fe o la tradicin hubiese sido hecho a ttulo gratuito.
 - 175 -

b- Si el deudor no efectu la tradicin de la cosa a un tercero:

prevalece el derecho del acreedor -dueo de la cosa-. Pues el dueo
sigue teniendo derecho sobre la cosa y los terceros derecho a la cosa.

Cosas inmuebles, Art. 599: si la cosa fuese inmueble, el acreedor

tendr accin real contra terceros que sobre ella hubiesen
aparentemente adquirido derechos reales o que las tuviesen en su
posesin por cualquier contrato hecho con el deudor. El cdigo dice que
hubiesen aparentemente adquirido derechos reales, por cuanto si el
deudor no tena un derecho real de propiedad sobre la cosa mal podra
transmitirla a un tercero.

Responsabilidad: en los casos en que el acreedor no tiene derecho a

ejercer la accin reivindicatoria contra el tercero, podr reclamar al
deudor que no le restituy lo debido la indemnizacin los daos
sufridos.

PERDIDA O DETERIORO SIN CULPA Y POR CULPA DEL DEUDOR.

Tambin en las obligaciones de dar coas ciertas para restituir a su
dueo se aplica el principio las cosas perecen, se deterioran,
aumentan o mejoran para su dueo.

Sin culpa del deudor:

Prdida: (art. 584) el deudor no debe indemnizacin por esa prdida;
la obligacin queda disuelta. Solo el acreedor tiene derecho a cobrar lo
que se le adeudaba hasta esa fecha. Ej: alquileres, intereses.
Deterioro: (art. 586) el acreedor solo puede exigir la devolucin de la
cosa en el estado en que se encuentra, sin ninguna indemnizacin.
 - 176 -

Por culpa del deudor:

Prdida: (art. 585) igual que en las obligaciones de dar cosas ciertas
para constituir derechos reales. Es decir: que el acreedor podr
reclamar su equivalente, -cosa o dinero- mas daos y perjuicios.
Deterioro: (art. 587) idem que para constituir derechos reales; opcin
para el acreedor:
- puede recibir la cosa como se encuentra con mas daos y perjuicios,
- puede exigir una cosa equivalente con mas daos y perjuicios,
- puede extinguir la obligacin con daos y perjuicios.

MEJORAS NATURALES Y DEL HOMBRE.

Art. 588: Si la cosa se mejorare o hubiere aumentado sin que el deudor hubiese hecho
gastos en ella o empleado su trabajo, o el de otro por l, ser restituida a su dueo con el
aumento o mejora; y nada podr exigir el deudor.
Art. 589: Si hubiere mejoras o aumento, que con su dinero o su trabajo o con el de otros
por l, hubiere hecho el deudor que hubiese posedo la cosa de buena fe, tendr derecho a se
indemnizado del justo valor de las mejora necesarias o tiles, segn la evaluacin que se
hiciere al tiempo de la restitucin, siempre que no se le hubiese prohibido hacer mejoras.
Si las mejoras fueren voluntarias, el deudor aunque fuese poseedor de buena fe, no tendr
derecho a indemnizacin alguna. Si el deudor fuese poseedor de mala fe, tendr derecho a ser
indemnizado de las mejoras necesarias.

Con respecto a las mejoras naturales, el art. 588 dice, que si las
mejoras se deben a causas naturales, pertenecen al dueo, y el deudor
nada puede exigir (las cosas aumentan para su dueo.)
Con respecto a las mejoras del hombre se ocupa el art. 589:
- las mejoras necesarias deben ser pagadas tanto al deudor de buena
fe como al de mala fe. Se entiende mala fe aqu, cuando el acreedor le
prohibi hacer mejoras y sin embargo las hizo.
- las mejoras tiles solo se pagan al deudor de buena fe,
- las suntuarias o voluntarias, ni al deudor de buena o mala fe.
En estos dos ltimos casos las mejoras podrn ser retiradas de la cosa,
si no la daan y si el acreedor quiere conservarlas, lo podrn hacer
abonando el costo de las mismas.
 - 177 -

FRUTOS.
El art. 590 dice que los frutos percibidos pertenecen al deudor, si es
de mala fe debe restituir la cosa debida junto con los frutos percibidos y
los pendientes, sin derecho a indemnizacin.

OBLIGACIONES DE HACER

CONCEPTO.
La obligacin de hacer es aquella cuya prestacin consiste
sustancialmente en una actividad mediante el suministro de trabajo o
actividad, o energa. (obligacin de pintar un cuadro)
Nuestra legislacin las contempla a travs de diversas formas,
regladas en el campo contractual. Estas obligaciones nacen de
contratos; locacin de servicios, de obras, de la compraventa -conservar
la cosa hasta la entrega-, deposito, etc.

COMPARACIN CON LAS OBLIGACIONES DE DAR:

1- En las obligaciones de dar el objeto de la prestacin es una cosa. En
las obligaciones de hacer, el objeto consiste sustancialmente en un
hecho o actividad especfica.
Von Thur, considera a las obligaciones de dar como prestaciones
positivas reales y a las obligaciones de hacer, como prestaciones
positivas personales.
2- En las obligaciones de hacer es menor la posibilidad de su ejecucin
forzada, pues importara ejercer violencia sobre la persona. Exepcin es
el desalojo. Las obligaciones de dar son suceptibles de ejecucin
forzada.
 - 178 -

3- En las obligaciones de dar, el acreedor puede obtener la ejecucin

de la obligacin por un tercero. En cambio en las obligaciones de hacer,
si son del tipo intuito personae, no es posible la realizacin por otro.

MODO Y TIEMPO DE EJECUTARSE EL HECHO.

Segn art. 625, la obligacin debe ser cumplida en la forma
establecida por las partes, y en su defecto (art. 1198) segn la intencin
que tuvieron al contratar, es decir, segn lo que versimilmente
quisieron y entendieron.
Con respecto al tiempo, se debe cumplir en el tiempo convenido, si lo
hubiera, y en su defecto, el que resulta de la naturaleza de la
obligacin, el que corresponder razonablemente a las circunstancias
de la obligacin.

Las obligaciones que son intuito personae, no pueden ser

ejecutadas por un tercero. (art. 626)

INEJECUCIN. SANCIN LEGAL.

El hecho debe ser realizado por el deudor en la forma y tiempo debido,
y en caso contrario el acreedor puede tenerlo por no hecho, o pedir la
destruccin de lo mal hecho.
No obstante, no puede considerarse que ante cualquier falla en el
cumplimiento, por mas mnima que sea, el acreedor puede ejercer ese
derecho que le acuerda la ley. (buena fe del acreedor.)
a- Cumplimiento tardo: en principio cuando el cumplimiento es tardo,
el acreedor no puede rechazar el pago que el deudor quiera efectuar, si
ste adems cubre los daos moratorios ocasionados.
Solo podr rechazar el pago tardo en el caso de plazo esencial, es
decir cuando el cumplimiento extemporneo carezca de inters para l.
 - 179 -

b- Cumplimiento defectuoso: si las fallas no revisten importancia

(defectos de detalle), el acreedor no puede pretender el rechazo o la
destruccin de lo hecho, sino que podr solicitar que sean subsanadas
las deficiencias, o la disminucin proporcional del precio -buena fe del
acreedor-.
Cuando sea procedente la destruccin de lo hecho, ser a cargo
exclusivo del deudor, y solo lo podr hacer el acreedor con autorizacin
judicial o sin ella en caso de urgencia.

EJECUCIN FORZADA.
Si la obligacin de hacer no es cumplida espontneamente por el
deudor, el acreedor puede exigir su ejecucin forzada a no ser que
fuese necesaria la violencia contra la persona del deudor; trtese de un
hacer fungible o no fungible. Ello no obsta a que el acreedor solicite la
imposicin de astreintes, ni a que acten los efectos normales previstos
a su favor.

EJECUCIN POR OTRO.

El acreedor tiene tambin la posibilidad de hacerla ejecutar por un
tercero a costa del deudor.
Art. 630: Si el hecho pudiere ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser autorizado a
ejecutarlo por cuenta del deudor, por s o por un tercero, o solicitar los perjuicios e
intereses por la inejecucin de la obligacin.

Este principio vale siempre y cuando no se hayan tenido en cuenta,

para la eleccin de la persona del deudor, sus cualidades personales,
industria o arte.
El acreedor tiene la facultad de hacer ejecutar el hecho por otro, ante
el incumplimiento del deudor, puede inclinarse por la ejecucin forzada
de la obligacin o, directamente, por la indemnizacin.
Salvo los casos de extrema urgencia, para hacer ejecutar el hecho por
otro el acreedor debe solicitar autorizacin judicial, con lo cual podr
 - 180 -

obtener del deudor el reembolso de lo que ha abonado al tercero, ya

que el juez determina el costo de la obra, sino solicit la venia judicial,
podr reclamar el reembolso de lo gastado, pero correr el riesgo que
el juez dictamine menos de lo gastado por considerar el monto excesivo.
Adems del reembolso de lo abonado al tercero, el acreedor puede
demandar al deudor por daos y perjuicios ocacionados por la demora
en el cumplimiento de la obligacin.

IMPOSIBILIDAD.

a- Imposibilidad sin culpa:

Si la imposibilidad es absoluta, por ejemplo, una obligacin intuito
personae, en la cual el deudor se incapacita, la obligacin queda
extinguida, sin indemnizaciones, y el deudor debe devolver lo que
hubiese recibido. Si es relativa, un tercero la puede realizar por lo tanto
no es imposible.
La imposibilidad de pago no se aplica:
si la imposibilidad exista al tiempo de contraerse la obligacin (falta
el objeto).
si sobreviene estando en mora,
si la imposibilidad se debe a la culpa o dolo del acreedor,
si el acreedor est en mora de cumplir respecto a su deudor, una
cierta prestacin a su cargo.

b- Imposibilidad por culpa:

Aqu el deudor estar obligado a indemnizar al acreedor los daos y
perjuicios.
Si es simplemente culpable responde por los daos inmediatos y
necearios derivados del incumplimiento.
Si obr con dolo, tambin comprender los daos mediatos
previsibles.
 - 181 -

OBLIGACIONES DE NO HACER.

NORMATIVA, CASOS, IMPOSIBILIDAD, DESTRUCCIN, INDEMNIZACIONES.

Las obligaciones de no hacer son aquellas en las que la prestacin
debida es un hecho negativo, consistente en una abstencin.
Se encuentran reguladas en general, y siempre que les fueran
compatibles, por los principios que gobiernan las obligaciones de hacer.
Se pueden distinguir:
1- In no faciendo e in patiendo: (no haciendo y tolerando) Las primeras
significan una pura abstencin; las segundas consisten en tolerar que
otro haga.
2- Instantneas y permanentes: las instantneas obligan a abstenerse
en un solo acto, mientras que las permanentes muestran cierta
perdurabilidad, pudiendo ser continuadas o peridicas.

CUMPLIMIENTO VOLUNTARIO:
El deudor cumple espontneamente la obligacin de no hacer
abstenindose de realizar el hecho en tiempo propio y del modo que fue
intencin de las partes que se llavara a cabo la inactividad. (art. 625)
Distincin: 1) Si se trata de una obligacin de no hacer instantnea y
el deudor hace lo que no deba, promedia inejecucin absoluta y
definitiva y queda en mora automticamente; pero 2) Si la obligacin de
no hacer es permanente, la realizacin de uno de los actos que debi
omitir puede no comportar tal inejecucin absoluta y definitiva.
(prometi suspender una actividad que vena realizando y, no obstante,
continu con ella durante cierto tiempo para luego cesar)
 - 182 -

EJECUCIN FORZADA:
En caso de que el deudor incumpla culposamente la obligacin,
realizando el hecho del que deba abstenerse, el acreedor tendr
derecho a exigir que se destruya lo que se hubiese hecho (art. 630)
Pero no siempre es viable el cumplimiento forzado, por cuanto
tambin rige el principio de que no es posible, para conseguirlo ejercer
violencia fsica sobre su persona. (No podra compeler a un acto, que
comprometi su actuacin exclusiva en un teatro, a no realizar
presentaciones en otro, por cuanto para ello sera menester ejercer
violencia fsica sobre su persona; pero s podra ejecutarse
forzadamente la obligacin de no instalar un negocio en las
inmediaciones, ya que si ello ocurriera el acreedor podra obtener su
cierre en forma compulsiva.)
Adems la destruccin de lo hecho, a veces puede ser improcedente,
como cuando, el inters dela creedor no es suficientemente importante
como para que prevalezca sobre el inters social.

EJECUCIN POR OTRO:

El acreedor tiene derecho a reclamar que se le autorice para destruir
lo hecho a costa del deudor.
Al igual de o que ocurre en la obligacin de hacer el acreedor debe
pedir autorizacin al juez para llevar a cabo, por s o por un tercero, la
destruccin de lo hecho, a costas del deudor.

RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO:

En el supuesto de que no fuere posible destruir lo que se hubiese
hecho, el acreedor tendr derecho a pedir los perjuicios e intereses que
le trajere la ejecucin del hecho. (art. 634) No es otra variante que la
consagrada por el artculo 505, inc. 3; dicho efecto anormal tambin se
presenta si la ejecucin forzada de la obligacin no es posible en razn
de que para ello habra que ejercer violencia fsica contra el deudor.
 - 183 -

IMPOSIBILIDAD:
Si el cumplimiento de la obligacin se torna imposible sin culpa del
deudor, ella se extingue para ambas partes y aqul debe restituir al
acreedor lo que hubiese recibido en razn del contrato celebrado (arts.
627, 632 y 895).
Pero si la omisin ha resultado imposible por culpa del deudor, se
aplican los arts. 633 y 634:
- destruir lo hecho,
- que se le autorice a destruirlo a costa del deudor,
- y si no fuere posible destruirlo, tendr derecho, a solicitar la
indemnizacin por daos y perjuicios.
 - 184 -

OBLIGACIONES INDETERMINADAS.

CONCEPTO.
No hay ningn inconveniente en que la prestacin no est
individualizada en el momento de nacer la obligacin, mientras
posteriormente, mediante una eleccin o una opcin a cargo de las
partes o un tercero, se defina.
Las obligaciones que tienen estas caractersticas, se denominan de
prestacin indeterminada.
La indeterminacin eneste caso es objetiva, reside en el objeto o
prestacin constitutiva de la obligacin, a diferencia de la subjetiva
(que reside en las personas vinculadas a la obligacin).
Art. 1170: una cosa absolutamente indeterminada o
indeterminable, no puede ser objeto de una obligacin. La ley
permite la indeterminacin a condicin de que sea relativa (por lo
menos debe estar determinada la especie) y temporaria (la situacin
de inestabilidad debe cesar cuando menos en el momento del pago).

GRADO DE INDETERMINACIN.
La indeterminacin objetiva ofrece diversos grados, que partiendo
del caso menos intenso (obligaciones facultativas), llegan , a travs
de etapas diferentes, hasta el extremo lmite en que es dable admitir
un vnculo legalmente exigible (obligaciones de dar sumas de
dinero).
Dicha graduacin es la siguiente:
1- Obligaciones facultativas.
2- Obligaciones alternativas.
3- Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.
4- Obligaciones de dar cosas inciertas fungibles.
5- Obligaciones de dar sumas de dinero.
 - 185 -

CONCENTRACIN.
La incertidumbre que caracteriza a las obligaciones de prestacin
indeterminada, debe despejarse en cierto momento en virtud de un
acto o de un hecho que concentre la deuda en una de las
prestaciones. Es el llamado principio de concentracin.
La concentracin es el correctivo que, superando los elementos de
imprecisin e incertidumbre da a lugar la concrecin necesaria a
todo vnculo jurdico.
Por fuerza de la concentracin, queda como nico objeto debido el
elegido, y los dems resultan ajenos a la pretencin del acreedor,
considerndose que nunca han integrado el contenido de la
obligacin.
La concentracin puede hacerse efectiva de diferentes formas:
1- normalmente ser por un acto de voluntad emanado de una de
las partes ( en principio del deudor), y encaminado a la
realizacin de su propio beneficio.
2- puede producirse una concentracin forzosa, en virtud de la
prdida o destruccin de una de las prestaciones.
3- puede serlo por el acto de un tercero, si as lo convinieran las
partes.

SISTEMAS DE ELECCIN.
Es importante, por los efectos que acarrea, establecer el momento
exacto en que se perfecciona la eleccin. Pero la doctrina no es
especfica al respecto. Existen varios sistemas, a saber:
1- La eleccin del deudor slo queda consumada en el momento
del pago, no obligando cualquier declaracin que haya formulado el
deudor, eligiendo una prestacin con anterioridad a la ejecucin; es
decir que el deudor podra cambiar de idea.
2- Es suficiente la simple manifestacin de la voluntad del
deudor, con tal que le sea comunicada al acreedor.
 - 186 -

3- La opcin se perfecciona cuando la declaracin del elector es

aceptada por la contraparte.
4- Se consuma la eleccin cuando se separa o individualiza la
cosa con la cual se va a cumplir la obligacin.

OBLIGACIONES FACULTATIVAS:

CONCEPTO.
Art. 643: Obligacin facultativa es la que no teniendo por objeto
sino una sola prestacin, da al deudor la facultad de sustituir esa
prestacin por otra. Por ejemplo, D le debe a E un caballo
(prestacin principal), pero puede sustiturlo en el momento del pago
por $10.000 (prestacin accesoria).

QUIN EST FACULTADO.

La opcin est configurada por el derecho que tiene el deudor de
sustituir, al tiempo del cumplimiento de la obligacin, la prestacin
debida (principal) por otra apta para el pago (accesoria).
La facultad de sustitucin corresponde nicamente al deudor; la
accin del acreedor est solo circunscripta a demandar el
cumplimiento de la prestacin principal que, reiteramos, es
exclusivamente la debida.

INTERDEPENDENCIA DE PRESTACIONES.
Las obligaciones facultativas se caracterizan por la
interdependencia de sus prestaciones: una es la razn de la otra.
En estas obligaciones se debe una sola prestacin, a la cual se
llama prestacin principal). La otra prestacin est como facultad
para sustituir a la principal, y se la denomina prestacin accesoria o
subsidiaria.
 - 187 -

RIESGOS.

a) Por culpa del deudor:

Prdida: Cuando la culpa del deudor incide en la destruccin
de la prestacin accesoria, el que se perjudica por eses hecho es el
propio culpable, que se ve privado de la posibilidad de liberarse
mediante la satisfaccin de la prestacin accesoria. A esta situacin
se refiere el Art. 648: No tendr influencia alguna sobre la
prestacin principal, ni la prdida o deterioro de la cosa, ni la
imposibilidad del hecho o de la omisin que constituye el objeto de la
prestacin accesoria.
Cuando esa cilpa incide en el incumplimiento de la prestacin
principal, el caso queda regido por el Art. 649: Si el objeto de la
prestacin principal hubiere perecido o se hubiese hecho imposible
por culpa del deudor, el acreedor puede pedir, el precio de la que ha
perecido o la cosa que era el objeto de la prestacin accesoria.
Deterioro: Si la prestacin deteriorada es la accesoria, la
solucin es idntica a la que corresponde a la prdida de esa misma
prestacin.
Si el deterioro causado por el deudor incide en la prestacin
principal, las opiniones estn divididas. Para algunos, se impondra
aplicar el Art. 648, para otros, el acreedor carece de la opcin
relativa a la prestacin accesoria (que no integra el objeto de la
deuda).

b) Sin culpa del deudor:

Si la imposibilidad de la prestacin principal ocurre sin culpa
del deudor, la obligacin se extingue.
Dice sobre ello el Art. 647: La obligacin facultativa se extingue
cuando la cosa que forme el objeto de la prestacin principal perece
sin culpa del deudr, antes que ste se haya constitudo en mora, o
porque se hubiese hecho imposible su cumplimiento, aunque el
objeto de la prestacin accesoria no hubiese perecido, y fuese
posible su entrega.
 - 188 -

OBLIGACIONES ALTERNATIVAS.

CONCEPTO.
Art. 635: obligacin alternativa es la que tiene por objeto una de
entre muchas prestaciones independientes y distintas las unas de las
otras en ttulo, de modo que la eleccin que deba hacerse entre ellas,
quede desde el principio indeterminada. Por ejemplo: si D le debe a
E el caballo Babieca, o el toro Rubo la vaca Nieve, cumple la
prestacin con una de dichas pretaciones.
La alternatividad puede referirse al objeto como a las modalidades
de su cumplimiento como el lugar y tiempo de pago.

COMPARACIN:

Con las facultativas:

Tanto en las facultativas com en las alternativas, el ttulo o
instrumento, al designar el objeto de la obligacin, incluye dos o ms
prestaciones, y por ello, algunos juristas se preguntan en que se
diferencia la obligacin cuando prometo entregar mi casa o mi
estancia, de cuando me obligo a entregar mi casa, con la facultad
de reemplazarla entregando mi estancia.
Esta es una similitud exterior, ya que existen entre ambas figuras
diferencias sustanciales:
1- Las obligaciones alternativas comprenden varias prestaciones
igualmente debidas, que se reemplazan mutuamente, aunque el
deudor debe cumplir una sola mientras que en las facultativas, solo
se debe una prestacin, pero el deudor puede sustituirla por otra
prevista, a los efectos del cumplimiento de la obligacin.
2- Mientras que la naturaleza de la obligacin alternativa queda
en suspenso hasta producirse la eleccin, en la obligacin facultativa
la pretacin principal es la nica debida y se sabe desde un principio
si es divisible o indivisible. La prestacin accesoria no influye en la
naturaleza de la obligacin.
 - 189 -

3- En la obligacin alternativa la eleccin entre los objetos

susceptibles de pago, pertenece al deudor o al acreedor, si as se
conviniere; en la obligacin facultativa la opcin favorece
exclusivamente al deudor.
4- En la obligacin facultativa, basta para invalidarla el vicio en la
prestacin principal, aunque no lo haya en la obligacin accesoria;
en cambio, la obligacin alternativa es vlida si una u otra de las
prestaciones est exenta de vicios.

Con las conjuntivas:

Aunque en ambas hay varias prestaciones, en las laternativas
se debe una u otra prestacin, mientras que el las conjuntivas se
deben todas.

ELECCIN:
En la vida de toda obligacin alternativa, un momento crucial es el
de la eleccin de una de las prestaciones que integran su objeto.
Decimos que es crucial por cuanto, una vez producida la eleccin,
por efecto de la concentracin, la obligacin deja de ser alternativa,
para transformarse en una obligacin de dar una cosa cierta, que es
la elegida.

A quien corresponde:
El Art. 637 establece que En las obligaciones alternativas,
corresponde al deudor la eleccin de la prestacin de uno de los
objetos comprendidos en la obligacin. Es decir que, en principio la
eleccin corresponde al deudor, es el caso de la obligacin
alternativa regular. Pero si las partes lo estipulan, puede el acreedor
tener el derecho a la eleccin (Art. 641), vendra a ser una
obligacin alternativa irregular. Este derecho a elegir puede
tambinb ser dejado en manos de un tercero.
Adems, esta eleccin se transmite a los herederos y cesionarios y
puede ser dejada a cargo de un tercero desigado por las partes.
 - 190 -

Puede ocurrir que quien deba efectuar la eleccin, no la lleve a

cabo, caso en el cual es menester hacer ciertas distinciones para
saber quien la debe realizar:
Negativa del deudor: una vez constituido en mora el deudor, la
eleccin la debe efectuar el juez.
Negativa del acreedor: en este supuesto cabe el transpaso de la
eleccin al deudor, una vez que ha sido constitudo en mora el
acreedor.
Negativa del tercero: La eleccin debe ser practicada por el juez.

Modo de efectuarla:
La eleccin puede ser efectuada en forma expresa o tcita, sin
ninguna limitacin con referencia a la calidad de la cosa elegida; es
decir que entre las prestaciones debidas, puede ser elegida la de
menor o peor calidad.
El problema principal se presenta acerca de que modo y en que
momento debe considerarse realizada la eleccin. Pensamos, con la
doctrina actualmente predoominante, (Alterini, Llambas, Busso) que
la eleccin debe ser practicada mediante una declaracin recepticia
dirijida por el sujeto que la tiene a su cargo a la otra parte: en caso
de que la eleccin deba ser realizada por un tercero, ste debe
notificarla tanto al deudor como al acreedor.

Tiempo:
La declaracin recepticia mediante la cual se concreta la eleccin
de una de las prestaciones debidas, debe efectuarse en tiempo
propio, es decir en el estipulado por las partes o, en su defecto,
dentro del plazo establecido para el pago. Si no existe plazo
determinado, lo designa el juez.
 - 191 -

Efectos de la eleccin:
El efecto esencial consiste en transformar la obligacin alternativa
en una de dar cosa cierta. La eleccin, una vez realizada, es
irrevocable. Puede ocurrir que quien tiene derecho a elegir, no
notifique su opcin a la otra parte; en tal caso, puede revocarla hasta
que ello ocurra, pero en realidad no estamos todava en presencia de
la eleccin propiamente dicha, que slo se cristaliza mediante una
declaracin recepticia.

IMPOSIBILIDAD:

Imposibilidad de una prestacin al celebrarse la obligacin:

Art. 638: si una de las prestaciones no poda ser objeto de la
obligacin, la otra es debida al acreedor. La imposibilidad puede
provenir de la ilicitud de la prestacin, o porque se encuentra fuera
del comercio, o porque no existe, etc., lo que no afecta la validez de
la obligacin contrada, la cual se concentra en la prestacin posible.

Imposibilidad de las prestaciones luego de haberse celebrado la obligacin:

Distinguiendo el caso en que la eleccin corresponde al deudor
(alternativa regular) del supuesto en que pertenece al acreedor
(alternativa irregular. Asimismo tomaremos como ejemplo una
obligacin cuyo objeto contiene slo dos prestaciones:
1- OBLIGACIN ALTERNATIVA REGULAR:
a) Imposibilidad de una de las prestaciones debidas: Si
sucede:
- por caso fortuito o por culpa del deudor, el objeto de la
obligacin se concentra sobre la que queda y, por lo
tanto, la deuda debe cancelarse con la entrega de sta.
- por culpa del acreedor, el deudor puede optar: I- por
cumplir la que queda y reclamar los daos y provenientes de la
imposibilidad de la otra, o II- manifestar que cumple la obligacin
con la que se torn imposible por culpa del acreedor.
 - 192 -

b) Imposibilidad de las dos prestaciones debidas: Si

sucede:
- por caso fortuito, la obligacin queda extinguida por
imposibilidad de pago.
- por culpa del deudor, se extingue: I- si la imposibilidad
de las prestaciones es simultnea, el deudor elige el valor de cul de
ellas entregar al acreedor; y II- si se produce sucesivamente, debe
entregar el valor de la ltima.
- la primera por culpa del deudor y la segunda por caso
fortuito: debe el valor de la ltima, por el principio de concentracin,
sin indemnizacin de daos.
- la primera por caso fortuito, y la segunda por culpa del
deudor: se debe el valor de la ltima con indemnizacin de daos.
- por culpa del acreedor: el deudor elige con cul
cancelar la obligacin, y puede reclamar al acreedor los daos que
le caus la imposibilidad de la otra perstacin.
- una por culpa del acreedor y la otra por caso fortuito: el
deudor queda liberado con la prestacin que pereci por culpa del
acreedor, y tiene derecho a reclamar de ste la contraprestacin
convenida.
- una por culpa del deudor y la otra por culpa del
acreedor: la solucin es idntica a la anterior.

2- OBLIGACIN ALTERNATIVA IRREGULAR:

a) Imposibilidad de una de las prestaciones: Si sucede:
- por caso fortuito: el objeto de la obligacin se concentra
en la otra.
- por culpa del deudor: el acreedor puede reclamar la que
ha quedado o el valor de la que se ha hecho imposible, ms los
daos.
- por culpa del acreedor: el objeto de la obligacin se
concentra en la perdida por el acreedor quedando liberado el deudor.
b) Imposibilidad de las dos prestaciones: Si sucede:
 - 193 -

- por caso fortuito, la obligacin se extingue por

imposibilidad de pago.
- por culpa del deudor: el acreedor puede reclamar el
valor de una o la otra, ms los daos.
- la primera por culpa del deudor y la segunda por caso
fortuito: el acreedo rpuede optar entre reclamar el valor de la ltima
o el de la primera, en ste caso con indemnizacin de daos.
- la primera por caso fortuito, y la segunda por culpa del
deudor: el objeto de la obligacin se concentra sobre la segunda
prestacin y, por lo tanto, al perecer sta por culpa del deudor, el
acreedor tiene derecho a su valor ms los daos.
- por culpa del acreedor: I- si la imposibilidad de ambas
prestaciones ocurre simultneamente, el acreeod r puede elegir a
cul de ellas imputar el pago de la obligacin, caso en el cual el
deudor queda liberado y tiene una accin de indemnizacin por la
otra prestacin imposibilitada; II- si la imposibilidad se produce
sucesivamente, el acreedor pierde su derecho a elegir por la
imposibilidad culposa de la primera prestacin, que debe ser tenida
como pago de la obligacin quedando, por ende, liberado el deudor.
- una por culpa del acreedor y la otra por caso fortuito: el
deudor queda liberado con la prestacin hecha imposible por culpa
del acreedor, y tiene derecho a reclamar de ste la contraprestacin
convenida.
- una por culpa del deudor y la otra por culpa del
acreedor: la solucin es idntica a la anterior.

OBLIGACIONES DE GNERO (INCIERTAS NO FUNGIBLES).

CONCEPTO:
Las obligaciones de gnero recaen sobre cosas inciertas no
fungibles. En ellas las prestaciones no estn determinadas
individualmente, sino por su gnero, pero no pueden sustituirse
 - 194 -

entre s debido a que renen ciertos caracteres diferenciales dentro

del gnero.
En estas obligaciones es ms importante el gnero, y la eleccin se
debe efectuar dentro de l; por ejemplo, D le vende a E una video-
cassettera grabadora; evidentemente, no es lo mismo que una video
cassettera slo reproductora, pues dentro del gnero video
cassettera, existen ciertos caracters que diferencian a una de la
otra y las tornan no fungibles.

ELECCIN:
La oblig. de gnero, requiere que su objeto se individualice para
poder cumplirse. La eleccin es el acto por el cual se escoge un
individuo del gnero debido, a los fines de pago.

A quien corresponde:
El principio general, es que la eleccin del objeto a pagar
corresponde al deudor, pero por acuerdo de partes, se la puede
conferir al acreedor o a un tercero.

Calidad de la cosa elegida:

En las obligaciones de gnero debe ser elegida una cosa, que
dentro de l, tenga una calidad media, Art. 602: para el
cimplimiento de las obligacioens el deudor no podr escoger cosa de
la peor calidad de la especie, ni el acreedor la de mejor calidad
cuando se hubiese convenido en dejarle la eleccin.
Por calidad media se entiende: las cosas comprendidas entre la
mejor y la peor, slo se excluyen, pues, la mejor y la peor segn
quien elige.

EFECTOS:
La vida de toda obligacin de gnero se circunscribe al lapso que
transcurre desde su nacimiento hasta la eleccin de la cosa pues, a
 - 195 -

partir de dicho momento, se transforma en obligacin de dar cosa

cierta.
De acuerdo con lo enunciado, para analizar los efectos de las
obligaciones de dar cosas incieras no fungibles debemos distinguir
dos situaciones:
1- Antes de la eleccin: Art. 604: antes de la individualizacin de
la cosa, no podr el deudor eximirse del cumplimiento de la
obligacin por prdida o deterioro de la cosa, por fuerza mayor o
caso fortuito.
Dicho precepto se basa en el principio de que el gnero nunca
perece y, por lo tanto, el deudor podr siempre cumplir con la
obligacin eligiendo una cosa de calidad media dentro del gnero
determinado.
2- Despus de la eleccin: La obligacin de gnero se transforma en
una de dar cosas ciertas aplicndose en general las reglas relativas a
estas obligaciones.

OBLIGACIONES DE GNERO LIMITADO.

Este tipo de obligaciones representa la deuda de algo incierto
dentro de una categora de objetos ciertos.
Art. 893: Cuando la obligacin tenga por objeto la entrega de una
cosa incierta, determinada en un nmero de cosas ciertas de la
misma es pecie. Ej.: me obligo a entragar 5 caballos de tal campo.
Este tipo de obligacin se extingue ...si se perdiesen todas las
cosas comprendidas en ella por un caso fortuito o de fuerza mayor.
Ej.: mueren todos los caballos de dicho campo.
Es una limitacin al principio de Art. 604 que el gnero nunca
perece.
Se debe amitir la ms amplia eleccin - por parte del acreedor o del
deudor-.
Para autores como Llambas o Alterini, este tipo de obligaciones son
alternativas, teniendo los mismos efectos.
 - 196 -

OBLIGACIONES DE CANTIDAD (INCIERTAS FUNGIBLES).

CONCEPTO:
Art. 606: La obligacin de dar cantidades de cosas es la
obligacin de dar cosas que consten de nmero, peso o medida. Es
decir, las que tienen por objeto cosas fungibles. Por ejemplo, D debe
a E 20 toneladas de trigo; no interesa si le entrega estas unidades o
aquellas otras, pues basta con que sean de la misma calidad.
Las obligaciones de cantidad pueden tener por fin transferir
derechos reales o restituirlas a su dueo.

INDIVIDUALIZACIN DEL OBJETO:

En las obligaciones de cantidad no se realiza una eleccin, por
cuanto todas las cosas fungibles entre s tienen el mismo valor, sino
que basta con individualizar las cosas, lo que se efectiviza cuando
fuesen contadas, pesadas o medidas (Art. 609) convirtindose as
en una obligacin de dar cosas ciertas.
El Art. 609 prevee que quien puede contar, medir o pesar las cosas
es el acreedor, pero indudablemente, para que l lo haga debe
mediar el consentimiento del deudor, que es el dueo y poseedor de
las cosas. Por lo tanto el acto de individualizacin es bilateral y no
unilateral, diversamente de lo que ocurre en las obligaciones de
gnero.

EFECTOS:
En las obligaciones de cantidad se dan los mismos efectos que en
cualquier tipo de obligacin: en principio corresponde el
cumplimiento de ella, para lo cual el deudor deber dar en lugar y
tiempo propio, una cantidad correspondiente al objeto de la
obligacin, de la misma especie y calidad (Art. 607).
En el supuesto de que exista incumplimiento del deudor, el
acreedor tiene los medios legales indispensables para lograr su
satisfaccin especfica con ms los daos causados por la mora del
 - 197 -

deudor. Ello ocurre tanto en las obligaciones de dar cosa inciertas

fungibles con el fin de transmitir derechos reales, como con el de
restiturlas a su dueo.
En el supuesto de que la restitucin en especie no sea posible, se
dan los efectos anormales de la obligacin, por cuanto el acreedor
tiene derecho a reclamar la pertinente indemnizacin.

RIESGOS Y RESPONSABILIDAD:

Antes de la individualizacin:
A pesar de que el Cdigo Civil no dice nada sobre el particular,
entendemos que por analoga, impera el mismo criterio establecido
para las obligaciones de gnero. Por lo tanto el deudor no puede
liberarse invocando la prdida de la cosa que debe soportar, por
cuanto como el gnero nunca perece, siempre podr entregar otras
cosas de la misma especie, calidad y cantidad.

Despus de la individualizacin:
Realizada la individualizacin, por medio del recuento, pesaje o
medida de las cosas, las obligaciones de dar cantidades se convierten
en obligaciones de dar cosas ciertas.

OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO.

Estamos en presencia de una obligacin de dar dinero cuando,
desde su mismo nacimiento, el deudor est obligado a entregar una
determinada cantidad de moneda.
Las obligaciones que nos ocupan tiene trascendental importancia
en la vida de una comunidad; se las encuentra en las operaciones
cambiarias, de banco, en los contratos onerosos que estipulan un
precio pagadero en dinero (compraventa), etc.
 - 198 -

DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR.

La obligacin dineraria tiene un monto fijo e inamovible, en el que
no inciden los embates de la inflacin y su secuela, la depreciacin
monetaria: si el deudor es moroso en su cumpliminto deber
intereses, pero el acreedor no podr pretender cobrar, ms que la
suma establecida ab initio, desde el mismo nacimiento de la
obligacin.
En la deuda de valor, lo que se debe no es una suma de
determinada, sino el valor o la utilidad que tiene drecho a percibir el
acreedor como contraprestacin o como resarcimiento de un dao
sufrido que, en ltima instancia, sern apreciados en dinero.
En la deuda dineraria, la depreciacin monetaria no autoriza a
modificar la cantidad de moneda que debe dar el deudor para
obtener su liberacin; por lo contrario, en la deuda de valor
corresponde que el deudor entregue la cantidad de moneda que sea
necesaria para adquirir la cantidad de bienes comprometidos al
nacer la obligacin.

TIEMPO Y LUGAR DEL PAGO.

Tiempo del pago:

Ante todo se aplican los principios generales, que rigen la materia
del pago: Si existe convencin al respecto, debe respetrsela 747,
750, 1197.
Si no hubiese estipulado el da en que debe hacerse la entrega del
dinero, lo sealar el juez como un plazo indeterminado. 618 conf.
751.
Por lo tanto, se sienta un doble criterio con la siguiente prelacin:
1- fecha de pago designada por las partes.
2- fecha a designar por el juez.
Aunque la disposicin mencionada haya sido extendida a toda
obligacin que no tenga plazo designado, no nos parece
recomendable (Llambas). Pues en principio, a falta de designacin
convencional de la fecha de pago, la obligacin debi estimarse como
 - 199 -

pura y simple, por lo tanto exigible desde el momento de su

constitucin (igual art. 509 inc. 9 plazo indeterminado). Se debi
aclarar que sera el caso en que no se design o determin el plazo,
pero las partes entienden que debe tenerlo o que se deba
determinar.
Cuando las partes pactan diferir el momento del pago hasta que el
deudor tenga medios para efectuarlo, han convenido una clusula de
PAGO A MEJOR FORTUNA, a ella se refiere el art. 620.
Los jueces a instancia de parte, designarn el tiempo en que deba
hacerlo. Este principio fue extendido por el art. 752 a toda clase de
obligacin.
El pago a mejor fortuna es plazo y no condicin, pues: 1- solo se
difiere en el tiempo la exigibilidad y no el nacimiento del derecho, 2-
este beneficio es personal, cesa con la muerte -plazo incierto- del
deudor beneficiario y se hace exigible a los herederos.

Lugar del Pago:

Aqu las dificultades son mayores (art. 618). Segn lo expresado por
este art., se instituye una triple directiva:
1- si las partes convinieron el lugar del pago, all se har.
2- si no lo designaron, ser donde se contrajo la obligacin.
3- en cualquier otro caso, ser el lugar del pago el domicilio del
deudor al tiempo del vencimiento de la obligacin.
Segn Llambas, este ltimo inciso tiene una carcter residual, es
decir, se extiende a toda hiptesis para la cual la ley no haya
dispuesto otro modo.

MONEDA: ESPECIES, NOMINALISMO.

Concepto:
Von Tuhr ha definido a la moneda como a aquella cosa mueble que
el comercio utiliza como medida de valor para toda clase de bienes,
pudiendo por lo tanto emplearse como medida general de cambio,
 - 200 -

podemos afirmar que, en definitiva, el dinero es el denominador

comn de los valores e instrumentn idneo de cancelacin crediticia.
Desempea dos funciones: sirve como medio de cambio, y como
medida del valor de tales bienes. Desde el punto de vista del derecho
crediticio tambin sirve como instrumento de pago o cancelatorio.

Especies:
Encontramos tres clases de monedas:
1- Moneda Metlica: En su acuacin son utilizados metales
nobles, oro y plata, junto con otros (cobre, nquel), que le dan
consistencia y perdurabilidad. Su valor es intrnseco, contiene en s
mismo el valor que se le reconoce, que es el del metal fino que la
compone.
2- Moneda de Papel: Su valor es extrnseco, est dado por el
Estado que la emite y se obliga a canjearla por el metal fino que se
encuentra depositado en un Banco Oficial. Tiene como caracterstica
esencial la convertibilidad en el metal fino que respalda su emisin,
que el Estado est obligado a efectivizar ante el requerimiento de los
particulares que la posean.
3- Papel Moneda: Es el dinero que emite el Estado sin
respaldarlo con una garanta metlica. Por lo tanto no admite la
conversin como la moneda de papel, no obstante lo cual, por tener
curso forzoso, debe ser aceptado por los particulares como medio de
pago.

Nominalismo:
La doctrina reconoce tres valores de dinero:
1- Valor intrnseco: en su significado estricto y literal, es el que
corresponde al metal fino con el que se encuentra acuada la
moneda. No lo tiene el papel moneda.
2- Valor en curso: es el que refleja el poder adquisitivo del
dinero; ser mayor cuanto menor sea la cantidad necesaria para
 - 201 -

canjearlo por los bienes o servicios que se pretenden adquirir.

Asimismo se considera valor en curso, o de cambio, a la cotizacin
que tiene una moneda con respecto a otra moneda extranjera.
3- Valor nominal del dinero: es el que el Estado que lo emite le
atribuye con total prescindencia del valor intrnseco del metal en el
que se puede encontrar acuado, o del papel en el que se halle
impreso.

Teniendo en cuanta dicha pauta, en las obligaciones dinerarias se

debe pagar la cantidad de dinero convenida, sin interesar que haya
variado en cuanto a su valor intrnseco o en curso, con respecto al
que tena en el momento de contraerse la obligacin. Por ejemplo, D
contrae con E en 1990 una obligacin por la cual le debe abonar en
1992 $5.000: cumplir entregando dicha suma, aunque la moneda se
haya depreciado.
El principio nominalista, est consagrado en nuestro Cdigo Civil
en el Art. 619: si la obligacin del deudor fuese de entregar una
suma de determinada especie o calidad de moneda corriente
nacional, cumple la obligacin dando la especie designada.
En pocas de estabilidad monetaria el nominalismo no ofrece
mayores reparos, pero ocurre que cuando existen bruscos cambios
del valor en curso del dinero, por depreciacin o por desvalorizacin,
es decir en tiempos de inflacin, la aplicacin lisa y llana del
principio nominalista atenta contra el postulado de justicia, por
cuanto los acreedores se ven obligados a aceptar en pago de sus
crditos moneda envilecida. Tal consecuencia no fue reglada
especficamente por Velez Sarsfield, ya que consider como
prcticamente imposible que sucediera un cambio en el valor en
curso del dinero, circunstancia que con el correr del tiempo se hizo
cotidiana.
Contemporaneamente la doctrina, en busca de una solucin a los
inconvenientes planteados, distingue entre deudas dinerarias, a la
 - 202 -

que se les aplica el criterio nominalista, y deudas de valor, en las que

se admite un reajuste teniendo en cuenta la depreciacin monetaria.

JURISPRUDENCIA ARGENTINA SOBRE DEPRECIACIN MONETARIA.

La diferencia de tratamiento en cuanto a la posibilidad de reajuste
monetario, segn se trate de una obligacin puramente pecunaria o
una obligacin de valor (o sea nominalismo para las primeras,
valorismo para las segunda) levant resistencias tanto el la doctrina
como en jurisprudencia.
Algunos propician lisa y llanamente la eliminacin de la clsica
distincin. Otros recurren a la teora de la imprevisin. Un numerose
sector doctrinario y jurisprudencial sostiene que cuando el deudor
cae en mora, an cuando se trate de una obligacin puramente
dineraria procede el reajuste por depreciacin del signo monetario.
Se ha hablado, asimismo, del abuso del derecho, del enriquesimiento
sin causa, de la buena fe, del derecho a reclamar la indemnizacin
del mayor dao, etc.
Ha tenido gran influencia en materia jurisprudencial, el fallo de la
Corte Suprema de la Nacin, en el juicio Vieytes de Fernandez
contra la provincia de Buenos Aires, en el cual se hizo lugar al
reajuste monetario en una obligacin puramente dineraria. Se
menciona en ese fallo, como fundamento, a situaciones regidas por la
justicia conmutativa, en las que ha de estarse a la igualdad estricta
de las prestaciones recprocas, conforme a las circunstancias del
caso.
Puede anticiparse que despus de este fallo, ha de prevalecer en los
tribunales de justicia del pas, la tendencia a acordar reajuste
monetario aun en casos de obligaciones puramente pecunarias,
cuando ha mediado mora del deudor y la depreciacin monetaria ha
sido una magnitud imposible de prever.
 - 203 -

SISTEMA LEGAL ARGENTINO.

Producida la emancipacin, circulaban en nuestro pas diversas
monedas extranjeras de oro y plata. No haba formas que se
refirieran a su valor ni a si tenan o no curso forzoso. La Asamblea
del ao 1813 tuvo la preocupacin de la acuacin de la moneda
nacional. En cuanto al papel moneda, circula a partir de 1817 bajo la
denominacin de billetes amortizantes. La Constitucin Nacional,
en el artculo 67, incisos 5 y 10, pone en manos del Congreso la
facultad de emitir moneda.
La Ley 733 de setiembre de 1875, instituy como unidad monetaria
argentina al peso fuerte. Estaba conformada por monedas de oro,
cuya acucin no pudo hacerse por la caresta del metlico. Es la
primera ley importante del tema.
En 1881, la Ley 1130, establece la unidad monetaria argentina, en
el peso oro y el peso plata. Este sistema bimetalista due
practicamente derogado por la ley 1354. Las monedas as acuadas,
tendrn urso forzoso en el pas y servirn para cancelar las
obligaciones contradas dentro o fuera del mismo, pero que deban
ejecutarse dentro de l. Una vez que se hayan acuado monedas por
8 millones de oro y 4 millones de plata, quedar prohibida la
circulacin de moneda extranjera.
En 1890, la ley 2741, crea la Caja de conversin, como organismo
encargado de la impresin, emisin y conversin de la moneda legal.
En el ao 1914, con motivo de la guerra mundial, se sancionaron las
leyes 9478, 9481 y 9506 en donde se suspenda la conversind e
billetes por oro indefinidamente; las obligaciones a oro fueron
prorrogadas.
En 1927, durante la presidencia de Marcelo T. de Alvear, se
restableci la conversin de los billetes, pero tuvo corta duracin,
pues mediante un decreto del ejecutivo en 1929 se volvi a
restablecer la inconvertibilidad.
En 1935, se cre el Banco Central (con el carcter de empresa
mixta), el cual pas a ser el organismo encargado de cumplir las
 - 204 -

funciones monetarias del Estado. Desapareci as, la Caja de

Conversin y todo su patrimonio se transfiri al Banco Central. Este
banco fue investido de la facultad de emitir billetes que tendran
curso legal en todo el pas.
En 1946-1947 se dispuso la nacionalizacin del Banco Central
(decreto ley 8503) que se transform en un organismo ofocial.
En 1949, el Banco Central, se constituy en forma definitiva en una
entidad autrquica dependiente del Ministerio de finanzas. El banco
deba mantener un respaldo de oro y divisas, para los billetes que
emitiera.
Respecto de lso valores monetarios que aparecen en el Cdigo Civil,
los mismos estn expresados en la moneda vigente a la fecha de la
norma que los contiene. Deber tenerse presente que hasta el 1 de
Mayo de 1970 la unidad monetaria era el peso moneda nacional. A
partir de esa fecha la ley 18,188 dispuso la vigencia del peso ley
18.188, cuya equivalencia era: 1 peso ley 18.188 = 100 pesos
moneda nacional.
La ley 22.707, cre el peso argentino, cuya vigencia fue ordenada
por el decreto 1.025/83 a partir del 1 de Junio de 1983. La partida
era: 1 peso argentino = 10.000 pesos ley 18.188.
El decreto 1096/85 estableci, a partir del 15 de junio de 1985, una
nueva unidad, el austral, sobre la paridad: 1 austral = 1.000 pesos
argentinos.
Finalmente en la actualidad, est vigente el peso, cuya equivalencia
con el austral es de 1 peso = 10.000 australes.

OBLIGACIONES EN MONEDA NACIONAL Y EN MONEDA EXTRANJERA.

INEJECUCIN.
Cuando el deudor no cumple con una obligacin dineraria contrada
debe indemnizar al acreedor los daos que su proceder le
provoquen. Tal incumplimiento, en las deudas que nos ocupan, es
 - 205 -

siempre temporario y no definitivo pues, debido a que el gnero

nunca parece, el deudor siempre estar en consiciones de abonar al
acreedor la suma dineraria pactada, con ms la indemnizacin
correspondiente a la mora, es decir los intereses moratorios o
punitorios.
Cuando el incumplimiento es culposo se deben nicamente los
intereses en concepto de indemnizacin.
Cuando el incumplimiento es doloso, adems de los intereses se
debe una indemnizacin suplementaria que contempla el dao mayor
sufrido por el acreedor.
En el supuesto de inconducta procesal maliciosa, y cuando las leyes
de prcedimiento no establecen sanciones, los jueces pueden imponer
un resarcimiento mayor consistente en intereses accesorios.

INTERESES.

CONCEPTO Y CLASES.

Concepto:
Busso define a los intereses en estos trminos: aumentos que las
deudas pecuniarias devengan en forma paulatina, durante un tiempo
dado, sea como precio por el uso de un dinero ajeno, o como
indemnizacin por un retardo en el cumplimiento de obligacin
dineraria.

Clases:
Los distintos tipos de inters pueden agruparse segn diveros
criterios.
SEGN SU ORIGEN:

1- Voluntarios: Nacen de la voluntad de las partes,

comunmente de una convencin. No obstante utilizamos el adjetivo
voluntarios por cuanto existen intereses que son establecidos por
acto unilateral, como por ejemplo un legado sometido a plazo que
por decisin del testador delegue intereses.
De acuerdo con su finalidad se subclasifican en:
 - 206 -

a) Lucrativos: Comnmente se los denomina

compensatorios, y constituyen frutos civiles del capital.
b) Punitorios: Comportan una clusula penal moratoria,
prevista por el caso de mora del deudor, reclamable sin necesidad de
probar perjuicios y de la que no puede eximirse qul mediante la
demostracin de no haberlos habido, no obstante la posibilidad de
reduccin judicial de la s penas desproporcionadas abusivas.

2- Legales: Son establecidos por la ey, independientemente de

la voluntad de las partes.

De acuerdo CON SU FINALIDAD se subclasifican en:

a) Retributivos: Son impuestos por la ley con la finalidad de
mantener, o restablecer, in equilibrio patrimonial, con independencia
del estado de mora del deudor. As por ejemplo, los saldos de las
cuentas de la tutela y de la curatela, las sumas anticipadas por el
mandatario,etc.
b) Moratorios: Son impuestos por la ley para el supuesto de
que el deudor retarde en forma imputable el cumplimiento de la
obligacin dineraria. Tales intereses representan por ende, el dao
moratorio.

PACTO DE INTERESES.
Es cuando los intereses son pactados en los contratos de mtuo
(prestamo de dinero), lo que no siempre fue aceptado a lo largo de la
historia.
El Cdigo Civil establece, en su Art. 621, una doble aplicacin del
principio de autonoma de la voluntad (art. 1197 C.C.) por cuanto
permite a las partes: 1- convenir intereses, y 2- fijar su cuanta.
Ese precepto legal establece: la obligacin puede llevar intereses,
y son vlidos los que se hubiesen convenido entre deudor y
acreedor.
 - 207 -

TASA DE INTERS.

En los intereses voluntarios:

Si bien es cierto que el Derecho Positivo Argentino consagra la
libertad para convenir la cuanta de los interses voluntarios, puede
ocurrir que acreedores inescrupulosos, abusando de la situacin en
que se encuentra el deudor, convengan con ste intereses de monto
desorbitante, contrario a la moral y a las buenas costumbres; es por
ello que la jurisprudencia, reiteradamente, basndose en lo
preceptuado en los arts. 502 y 953, fue fijando una limitacin a esa
libertad permitida por el C.C.
La tasa admitida por la jurisprudencia vara continuamente de
acuerdo con las circunstancias fcticas imperantes.

En los intereses moratorios:

(Art. 622) 1- Convencional: Respecto de la cuanta de la tasa, el
C.C. reconoce la autonoma de la voluntad: las partes pueden
convenir la tasa de inters, de acuerdo con los principios generales
que circunscriben tal facultad en las rbitas de la licitud y la
moralidad del acto.
2- Legal: En defecto de la convensin, se deben los intereses legales
que las leyes especiales hubiesen determinado, es decir, que la
operatividad de la ley es solo subsidiaria. La tasa variar de acuerdo
a las distintas pocas y los distintos lugares.
3- Judicial: No habiendo tasa fijada en la convencin o por la ley los
jueces determinarn el inters que debe abonar el deudor moroso.

DESDE CUANDO SE COMPUTAN.

Los intereses, ya sean punitorios o moratorios, corren a partir de la
constitucin en mora del deudor. Algunos autores entienden que los
punitorios comenzaran a devengarse desde el vencimiento de la
obligacin sin necesidad de que el deudor fuera constitudo en mora,
y se basan en el Art. 622, Cdig Civil, establece que el deudor
moroso debe los intereses que estuvieran convenidos en la
obligacin, desde el vencimiento de ella.
 - 208 -

Entendemos (Alterini) que esta postura no es correcta, por cuanto

no hay razn valedera para que no se aplique a las obligaciones
dinerarias el rgimen general sobre constitucin en mora, que el art.
509 del C.C., determina para todas las obligaciones; por lo tanto
debe interpretarse el texto del art. 622 en el sentido de que los
intereses moratorios solo corren a partir del vencimiento de la
obligacin, sin necesidad de constitucin en mora, cuando es a plazo
expreso y cierto (p. ej. D le entregar a E $300 al 30 de junio de
1997), conforme al art. ya citado.
Por otra parte, en el campo extracontractual o aquiliano la mora es
automtica, comenzando el curso de los intereses moratorios a partir
de cada perjuicio sufrido por la vctima.

INTERS Y USURA.
De acuerdo a lo estipulado por el art. 621 y coherentemente con el
1197 se consagra la libertad de las partes para: 1- fijar intereses en
una obligacin dineraria y 2- convenir libremente el monto de stos.
Pero puede ocurrir que acreedores inescrupulosos, abusando de la
situacin en que se encuentra el deudor, convengan con ste
intereses desproporcionados respecto del capital adeudado,
contrario a la moral y a las buenas costumbres.
Si bien es cierto que durante mucho tiempo, especialmente en
tiempos de estabilidad econmica, se fijaron tasas topes (Bco.
Central o la jurisprudencia), se lleg a la conclusin que la evidencia
de este elemento material (desproporcionads o exageradas tasas de
inters), solo no poda configurar un ilcito llamado usura, pues la
tasa que en un momento dado puede ser exagerada, al nacer la
obligacin puede ser exigua y perjudicial al pagarse la obligacin por
efecto de la inflacin sobreviniente, o el prstamo de un capital que
toma un deudor con altos intereses para obtener con dicho capital
tremendas ganancias que superan el inters prometido.

Por ello para configurar usura se deben cumplir dos requisitos:

 - 209 -

1- Uno de orden material: Las altas tasas de inters fijadas en el

contrato (desproporcionadas respecto del capital prestado) en
comparacin con el capital de plaza y;
2- Uno subjetivo: aprovecharse de la necesidad del deudor.
Por eso en la actualidad, luego de la reforma introducida por la Ley
17.711 al art. 954, entendemos (Alterini), que el pacto de intereses
usurarios configura el vicio de lesin, que acarrea la nulidad parcial
del acto jurdico y desde el punto de vista penal, es delito. Art. 175
C.Penal: el que aprovechando la necesidad, la ligereza o la
inexperiencia de una persona, le hiciere dar o prometer, en cualquier
forma, para s o para otro, intereses u otras ventajas pecuniarias
evidentemente desproporcionadas con su prestacin....
Otros configuran la usura a travs de otras figuras: Objeto ilcito,
Causa ilcita, Abuso de Derecho, etc.

Concepto de usura: Es el inters excesivo pactado en un contrato

de mutuo dinerario, que atenta contra la moral y las buenas
costumbres.

POSICIN DE LA IGLESIA CATLICA.

En el Derecho Cannico y durante la Edad Media se prohibieron los
prstamos de dinero a intereses, situacin que perdur hasta la
Revolucin Francesa, que consagr la validez, e incluso ampli la
libertad de los particulares para establecer la tasa de inters.
La prohibicin de convenir intereses existente en la antigedad era
comprensible, por cuanto el dinero obtenido en prstamo por los
particulares no era empleado por ellos con fines lucrativos, sino que
era utilizado para satisfacer necesidades de consumo. En cambio, en
la sociedad contempornea, con una economa ms evolucionada, los
prstamos de dinero son comunes y los prestatarios pueden realizar
con l operaciones comerciales que les aporten ganancias; es, por lo
tanto, justificable que paguen por el uso del capital ajeno.
 - 210 -

El Derecho Moderno, incluso cannico en alguna medida, admite la

legitimidad del pacto de intereses, inteligencia tambin adoptada por
nuestra sistema normativo.

OBLIGACIONES ILQUIDAS.
Una obligacin dineraria es lquida, cuando su monto es cierto y
determinado, e ilquida, cuando sucede lo contrario.
En doctrina se plante el interrogante de saber si una deuda
ilquida devenga intereses, existiendo en un principio una opinin
negativa que actualmente no tiene vigencia.
Efectivamente, la doctrina y la jurisprudencia dominantes no
reconocen la liquidez como requisito imprescindible para que se
inicie el curso de los intereses en una obligacin dineraria,
fundndose en que el deudor no puede ampararse en la iliquidez de
la deuda para no pagar por la utilizacin del dinero ajeno, pues,
actuando de buena fe, podra consignar lo que cree entender
adeudar, sujetndose a un posterior reajuste, a efectos de que no
comience el curso de los intereses.
Es decir que basta con que la obligacin tenga existencia cierta,
aunque su monto sea ilquido, para devengar intereses.

ANATOCISMO.
Es la capitalizacin de intereses, de modo que los ya devengados se
suman al capital produciendo nuevos intereses. Por ejemplo: D le
debe a E $5.000 al 20% anual, lo que equivale a $1.000 de interses
por ao que, sumados al capital, hacen $6.000 que producirn
nuevos intereses, y as sucesivamente a la fnalizacin de cada
perodo, con lo cual la deuda aumenta desmesuradamente en
perjuicio del deudor.
Nuestro Cdigo Civil en su art. 623, repudiaba el anatocismo, es
decir la capitalizacin de los intereses fundada en un pacto
anticipado siguiendo una vieja doctrina que considera que esos
 - 211 -

mecanismos suelen configurar con frecuencia un aprovechamiento

usurario de la situacin inferior del deudor.
En materia comercial estos pactos fueron considerados lcitos.
Por eso es que, los pactos que autorizan anticipadamente la
capitalizacin de los intereses aparecen en la nueva redaccin del
Art. 623 dada a esa norma por la ley de convertibilidad: No se
deben intereses de los intereses, sino por convencin expresa que
autorice su acumulacin al capital con la periodicidad que acuerden
las partes; o cuando liquidada la deuda judicialmente con los
intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el deudor
fuese moroso en hacerlo. Sern vlidos los acuerdos de
capitalizacin de intereses que se basen en la evolucin peridica de
la tasa de inters de plaza.
A pesar de esta norma, muchas veces ser necesario poner lmites a
los abusos de acreedores que aprovechando su situacin y la del
deudor, incluyan clusulas que sean leoninas (abuso del derecho
olesin).
Preocupa que se haya dejado a la libertad de las partes, el fijar la
periodicidad, porque uno de lso mayores peligros est dado por el
establecimiento de perodos muy breves de capitalizacin lo que
lleva a un crecimiento desmesurado de la deuda.
Esta observacin es ms vlida si atendemos al ltimo prrafo de
este artculo, que nos recuerda la triste circular 1050 y permitira a
los ms poderosos, reemplazar las suprimidas clusulas de
actualizacin, por pactos de anatocismo que si el inters es
fuertemente positivo y los perodos de capitalizacin son breves,
incrementan la deuda en forma vertiginosa, nos encontramos
entonces frente a una progresin geomtrica que hace crecer al
capital como una bola de nieve.

PAGO PARCIAL DEL CAPITAL.

Qu ocurre si el pago de capital ha sido parcial, y no se ha hecho
salvedad por los intereses, en el recibo?
 - 212 -

Al respecto se han sostenido tres opiniones:

1- No hay extincin de intereses, ni siquiera en la parte del capital
pagado.
2- Se extinguen los intereses que corresponden a todo el capital.
3- Se extinguen los intereses que corresponden al capital pagado.
Alterini y Llambas, se inclinan por la segunda postura, pues ningn
acreedor aceptara imputar lo recibido a cuanta del capital, si
todava estn pendientes los intereses, similar que el caso de pago
total.
Borda se inclina por la tercera, pues sigue el principio de la
interdependencia, entonces si el enters sigue al capital, el pago
parcial de ste repercutir sobre los intereses que el devengue y no
sobre los devengables por el capital no pagado.

INTERS CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL.

INTERESES JUDICIALMENTE ACRECENTADOS.

EXTINCIN DE INTERESES.
Hay dos formas de extinguir la deuda de intereses:
por cualquiera de los modos extintivos propios de toda obligacin;
cuando se trata de intereses futuros, an no devengados, por
haberse extinguido la obligacim principal (capital) de la cual son
accesorios.

LEY 24.283.
Ley 24.283: Actualizacin del valor de bienes o prestaciones.
Cuando deba actualizarse el valor de una cosa o bien o cualquier
otra prestacin, no podr establecerse (judicial o
extrajudicialmente) un valor superior al real y actual de dicha cosa o
bien o prestacin al momento del pago.
 - 213 -

LEY 23.928.
Ley 23.928: Convertibilidad del austral.
Art. 1: Declarese la convertibilidad del austral con el dlar, (1991)
a razn de A 10.000 por cada dlar.
Art. 10: Dergase todas las normas legales que establecen o
autorizan la indexacin por precios, la actualizacin monetaria, la
variacin de costos, impuestos o tarifas.

Modific los arts. 617, 619 y 623.

Art. 617: Si por el acto por el que se ha constitudo la obligacin,
se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la
Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar sumas de
dinero. (TEXTO ORDENADO POR LA LEY 23.928)
617. (TEXTO ORIGINARIO DEL CDIGO, DEROGADO POR LA LEY
23.928) Si por el acto por el que se ha constitudo la obligacin, se
hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la
Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar cantidades
de cosas.

Art. 619: Si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma

de determinada especie o calidad de moneda, cumple la obligacin
dando la especie designada, el da de su vencimiento. (TEXTO
ORDENADO POR LA LEY 23.928)
619. (TEXTO ORIGINARIO DEL CDIGO, DEROGADO POR LA LEY
23.928) Si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma de
determinada especie o calidad de moneda corriente nacional, cumple
la obligacin dando la especie designada, u otra especie de moneda
nacional al cambio que corra en el lugar el da del vencimiento de la
obligacin.
 - 214 -

Art. 623: No se deben intereses de los intereses, sino por

convencin expresa que autorice su acumulacin al capital con la
periodicidad que acuerden las partes; o cuando liquidada la deuda
judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que
resultare y el deudor fuese moroso en hacerlo. Sern vlidos los
acuerdos de capitalizacin de intereses que se basen en la evolucin
peridica de la tasa de inters de plaza. (TEXTO ORDENADO POR
LA LEY 23.928)
623. (TEXTO ORIGINARIO DEL CDIGO, DEROGADO POR LA LEY 23.928)
No se deben intereses de los intereses, sino por obligacin posterior, convenida entre el
deudor y acreedor que autorice la acumulacin de ellos al capital, o cuando liquidada la
deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el
deudor fuese moroso en hacerlo.
 - 215 -

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS.

NOCIONES GENERALES.
Por lo comn las obligaciones tienen un solo acreedor y un solo
deudor; son las obligaciones de sujeto singular. Nada impide, sin
embargo, que la relacin obligacional se establezca entre varios
acreedores y un deudor, o entre varios deudores y un acreedor o
entre varios acreedores y varios deudores: son stas las obligaciones
de sujeto mltiple, complejo o plural.
Este fenmeno puede ocurrir de dos maneras:
a)- En el momento mismo de formarse la obligacin, es lo que se
llama pluralidad de sujetos originaria.
b)- La multiplicidad de sujetos se presenta en forma derivada en las
hiptesis en que a consecuencia de la transmisin de la obligacin,
ya sea por sucesin hereditaria o por actos entre vivos (cesin de
crditos, asuncin de deudas, transmisin de patrimonios integrales,
etc.) varias personas ocupan el lugar del acreedor o deudor
originariamente singulares originariamente. Por ejemplo, en la
obligacin de Juan consistente en pagar una cantidad de dinero a
Carlos, que es un obligacin de sujeto singular, si Carlos fallece y
deja tres herederos, estaremos frente a una obligacin con sujeto
mltiple, que ser un caso de pluralidad derivada.

La pluralidad de sujetos a su vez, puede ser disyunta o conjunta.

En la pluralidad disyunta, los sujetos, ya sean varios acreedores o
varios deudores, o varios acreedores y varios deudores, lo son en
forma alternativa. Si la pluralidad es activa, la obligacin se
cumple cuando el deudor paga la prestacin a uno de los
acreedores . Si la pluralidad es pasiva, la obligacin se cumple si
el acreedor cobra la prestacin a uno de los deudores. Si la
 - 216 -

pluralidad es activa y pasiva a la vez, la obligacin se tiene por

ejecutada, cuando uno de los deudores paga la prestacin a uno
de los acreedores. La pluralidad disyuntiva se enuncia por medio
de la conjuncin o. En estos casos, ms que obligaciones de
sujeto mltiple, estamos ante una obligacin de sujeto
indeterminado inicialmente, pero cuya determinacin debe
hacerse efectiva antes o al momento del cumplimiento de la
obligacin. Realizada sta, el acreedor elegido para el cobro, o el
deudor indicado para el pago sern los nicos sujetos de la
obligacin en su respectivo grupo. Los dems debe ser tenidos
como si nunca lo hubieran sido. Nuestro Cdigo no ha legislado
sobre este tipo de obligaciones.
En la pluralidad conjunta, si se trata del aspecto activo, todos los
acreedores concurren los unos con los otros en el crdito: sus
derechos coexisten. El mismo principio se aplica al supuesto de
deudores conjuntos. Esta pluralidad se enuncia por medio de la
conjuncin y.

OBLIGACIONES DIVISIBLES.

CONCEPTO.
Las obligaciones de pluralidad conjunta, de acuerdo con la
naturaleza de la prestacin, se clasifican en divisibles e indivisibles.
Art. 667: Las obligaciones son divisibles, cuando tienen por objeto prestaciones
susceptibles de cumplimiento parcial. Son indivisibles, si las prestaciones no pudiesen
ser cumplidas sino por entero.

Nuestro sistema jurdico se inclina por la divisibilidad material no

pudiendo ser dividida intelectualmente una prestacin fsicamente
indivisible; pero lo contrario es viable, las partes pueden convenir
que una prestacin divisible deba ser cumplida ntegramente por el
deudor (indivisibilidad intencional o convencional).
Lo expresado implica efectuar una distincin entre la divisibilidad
que es la aptitud de la prestacin para ser fraccionada y la
 - 217 -

divisin, que es el fraccionamiento considerado en s mismo. O sea

que, en ciertos casos, por convencin de partes o por imperio de la
ley, la prestacin divisible es considerada indivisible, no rigiendo
entonces el principio de fraccionamiento (divisin). Por ejemplo: D y
E deben entregar a A un terreno de dos lotes para destinarlo en su
totalidad a la construccin de una casa; en tal situacin, a pesar de
que el terreno es en s mismo divisible, no hay divisin a pesar de
haber divisibilidad.

ANTECEDENTE HISTRICOS.
Velez hace alucin a que los fundamentos acerca de la teora de la
indivisibilidad deben buscarse en el Derecho Romano, donde se
hallan los verdaderos principios de esta materia.
En el Derecho Romano no existi una teora integral acerca de la
materia que nos ocupa, no obstante lo cual, puede apreciarse que en
ciertos supuestos se admiti la divisibilidad (obligaciones de
cantidad), mientras en otras no era procedente.
Lo que evidentemente tuvo mayor trascendencia fue el criterio
sustentado por Paulo y Ulpiano, segn el cual algunas prestaciones,
a pesar de ser fraccionables, deban ser cumplidas por el deudor en
su totalidad para liberarse de la deuda.

En el S. XVI, en Francia, Dumoulin escribi una obra en la que

sent como regla general la divisibilidad de las obligaciones, y como
excepcin la indivisibilidad, la que puede ser:
1- Fsica o natural: que a su vez puede ser, 1) absoluta o necesaria;
cuando la prestacin, en ningn caso, es susceptible de ser cumplida
por partes, y 2) relativa; la obligacin es indivisible en su totalidad
aunque su cumplimiento pueda ser dividido en partes (la
construccin de un casa).
2- Convencional o accidental: se fundamenta en la estructura del
vnculo, las partes pueden convenir que una prestacin divisible sea
considerada como indivisible;
 - 218 -

3- Pactada para el pago: la prestacin en s es divisible, pero la

indivisibilidad es pactada en cuanto al cumplimento de la obligacin
(un testador impone a sus herederos la edificacin de un hospital,
utilizando en ello cierta suma de dinero: si bien el objeto es
divisible, el pago -construccin del hospital- no admite divisin.)

El sistema elaborado por Dumoulin fue aceptado por Pothier, quien

le introdujo una modificacin esencial al considerar que la
divisibilidad, adems de fsica, puede ser tambin intelectual.

El Cdigo francs, influenciado por Pothier, adopt el siguiente

sistema:
- La divisin puede ser:
fsica
intelectual

- La indivisibilidad puede ser:

necesaria o absoluta
natural o relativa
accidental o convencional

SISTEMA DEL CDIGO CIVIL:

Velez Sarfield, en la nota al art. 679 repudi expresamente el
criterio que admite la divisin intelectual, inclinndose
derechamente por la divisin fsica o material.
En lo referente a la indivisibilidad nuestro cuerpo legal admite
como regla general la que se fundamenta en la naturaleza de la
prestacin, no obstante, no consagra un criterio riguroso por cuanto
tambin en ciertos casos es menester tener en cuenta la intencin de
las partes que pueden establecer como indivisible alguna prestacin
que es materialmente divisible, dando lugar a la llamada
indivisibilidad intencional o convencional. (art. 670)
 - 219 -

Requisitos:
1- Que la prestacin sea divisible. As surge del art. 667: las
obligaciones son divisibles, cuando tienen por objeto prestaciones
susceptibles de cumplimiento parcial y del art. 2326: son cosas
divisibles aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser
divididas en porciones reales, cada una de la cuales forma un todo
homogneo y anlogo, tanto a las otras partes como a la cosa misma
2- Que la divisin no afecte el valor econmico de la cosa.
3- Que la divisin no convierta en antieconmico el uso y
aprovechamiento de la cosa. Art 2326, 2 prrafo, reformado por ley
17.711: las autoridades locales podrn reglamentar, en materia de
inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica

EFECTOS DE LA DIVISIBILIDAD. RELACIONES ENTRE COACREEDORES Y

CODEUDORES.

Aclaracin previa:
Para que los principios relativos a la divisibilidad sean aplicables, es
menester que la obligacin presente pluralidad subjetiva.
Art. 673: Las obligaciones divisibles, cuando hay un solo acreedor y un solo deudor,
deben cumplirse como si fuesen obligaciones indivisibles. El acreedor no puede ser
obligado a recibir pagos parciales, ni el deudor a hacerlos.

Claro est que la calidad de divisible del objeto hace viable que el
acreedor y el deudor singulares convengan un pago parcial, como
cuando el acreedor acepta que X cantidad de pesos le sean pagados
en cuotas, lo cual queda obviamente excluido si el objeto es
indivisible. (un caballo)

Principios de fraccionamiento:
En las obligaciones divisibles la prestacin debida se fracciona en
tantas partes como acreedores o deudores existan, teniendo aquellos
derecho a percibir, y stos deber de pagar, solo la parte que les
corresponda en el crdito o en la deuda. Por ejemplo, D y E deben
entregar $500, cada deudor cumplir la obligacin pagando 250 que,
 - 220 -

por otra parte, es la suma que les podr requerir a cada uno el
acreedor, salvo que se haya convenido otra proporcin.
El principio de divisin involucra establecer la cuota parte a cargo
de cada deudor y en beneficio de cada deudor y en beneficio de cada
acreedor, que se determina conforma al siguiente criterio:
1- De acuerdo como el convenio celebrado entre las partes
(acreedor comn con codeudores, o coacreedores con deudor
comn)
2- En caso de que nada se haya convenido, la divisin se opera por
partes iguales.
3- Si la pluralidad es sobreviniente ya que, por muerte del acreedor
o del deudor singular lo suceden varios coherederos, la divisin se
efecta en proporcin a la parte por la cual cada uno de ellos es
llamado a la herencia.

Pago:
Cada acreedor tiene derecho a cobrar nicamente su parte en el
crdito, y cada deudor debe satisfacer solamente su parte en la
deuda. Si el deudor abona el monto total de la deuda a un solo
acreedor no queda liberado frente a los dems, a quienes debe
satisfacer las partes que individualmente les correspondan en el
crdito, pudiendo repetir del acreedor que recibi el pago total todo
aquello que exceda la cuota-parte, de la cual, segn Derecho, era
titular.
Puede suceder que uno de los codeudores abone al acreedor mas de
la parte que le corresponde, en tal caso debemos distinguir distintas
situaciones:
1- si pag excesivamente por error, tiene una accin de repeticin
contra el acreedor por el excedente de su parte,
2- si pag excesivamente en forma deliberada, como deudor
respecto de su parte y como tercero respecto de los dems
codeudores, puede solicitar el reintegro del excedente de manos de
 - 221 -

los otros codeudores de acuerdo con la cuota-parte que le

corresponda a cada uno.

Exepciones:
El art. 675 establece claramente que cada deudor est obligado a
pagara solamente la parte que le corresponde en el crdito,
pudiendo repetir lo que haya pagado en exceso; ello es as salvo que
uno de los codeudores, o uno de lo coherederos del deudor singular,
sea designado para efectuar el pago total de la deuda.
Esto puede ser por: 1) convenio de partes; 2) disposicin
testamentaria; 3) convenio entre los coherederos al efectuarse la
particin testamentaria.

Otros modos extintivos:

La compensacin, la transaccin, la novacin o la remisin de la
deuda efectuadas entre el acreedor comn y los codeudores o entre
el deudor comn y los coacreedores, solo tienen virtualidad respecto
al crdito y de la deuda de los sujetos que las celebran no
alterndose la situacin de los dems sujetos de la obligacin
divisible.

Caso de insolvencia:
La insolvencia de uno de los codeudores perjudica al acreedor
comn, quien no puede pretender percibir la parte de la deuda
correspondiente a aqul de manos de los dems codeudores.

Prescripcin:
La suspensin y la interrupcin de la prescripcin favorecen o
perjudican a cada coacreedor o a cada codeudor en forma particular,
pues sus efectos no son extensibles a los dems sujetos de la
obligacin.
 - 222 -

Mora o culpa:
El art. 697 establece expresamente que la mora o culpa de uno de
los deudores no tiene efecto respecto de los dems, porque en las
obligaciones divisibles son aplicables los principios que rigen las
obligaciones simplemente mancomunadas.

Cosa juzgada:
La sentencia recada en un juicio solamente perjudica o beneficia a
los coacreedores o codeudores que intervinieron en l, no teniendo
autoridad de cosa juzgada para los dems sujetos de la obligacin
divisible que permanecieron ajenos al pleito.

EFECTOS DE LA RELACIN INTERNA.

Respecto de la precedencia de la accin de reintegro, es factible
por cuanto el pago excesivo hecho por el deudor se reputa, para los
dems codeudores, como pago efectuado por un tercero.
El acreedor que percibi ms de su cuota-parte est obligado a
reintegrar el exceso al deudor, quien puede intentar una accin de
repeticin para lograrlo y, asimismo, dicho deudor le debe abonar al
resto de los coacreedores an impagos el monto que anteriormente
pag en exceso, con el fin de cancelar con ellos la obligacin
divisible contraida.
La determinacin de la cuota-parte se realiza teniendo en cuenta el
siguiente orden de prelacin:
1- de acuerdo con el convenio existente entre las partes (deudores y
acreedores conjuntamente)
2- en su defecto, de acuerdo con los contratos que hayan celebrado
los deudores entre s o los acreedores entre s,
3- en su defecto, teniendo en cuenta:
a- la causa por la cual los coacreedores o codeudores
contrajeron la obligacin conjuntamente
b- las relaciones de los interesados entre s,
c- las dems circunstancias de cada caso.
4- en su defecto, las cuotas-partes sern consideradas iguales.
 - 223 -

OBLIGACIONES INDIVISIBLES.

CONCEPTO.
Son obligaciones de sujeto plural que, conforme a la naturaleza de
la prestacin, no admiten cumplimiento parcial; por ejemplo D y E,
deben entregar un silln a A.
La indivisibilidad es fundamentalmente objetiva, pues se basa en la
ndole no fraccionable de la prestacin; tambin puede ser
intencional o convencional en el supuesto de que las partes pacten
que el cumplimiento de una prestacin divisible debe ser total.

PRINCIPIO DE PREVENCIN Y DE PROPAGACIN:

Las obligaciones indivisibles presentan la caracterstica
fundamental de que cada uno de los codeudores est obligado al
pago integro de la deuda, y cada uno de los coacreedores puede
pretender el cobro total del crdito. Los efectos de dichas
obligaciones estn regidos por dos principios esenciales: el de
propagacin y el de prevencin.
1- Principio de propagacin: consiste en que los hechos ocurridos
entre uno de los coacreedores y uno de los codeudores, relacionados
con el cumplimiento de la prestacin debida producen efectos entre
ellos y, por extensin respecto de los dems coacreedores y/o
codeudores; por lo contrario no se propagan los efectos de los
hechos independientes de la prestacin ocurridos entre uno de los
coacreedores y uno de los codeudores, que solo tienen virtualidad
para ellos (los efectos del pago se propagan, no as los dela cosa
juzgada)
2- Principio de prevencin: tanto en las obligaciones indivisibles
como en las solidarias rige el principio de prevencin en beneficio
del sujeto activo, y en virtud de l el coacreedor que demanda el
pago de la deuda a uno de los codeudores tiene derecho de cobrar
con preferencia respecto a los dems acreedores, por su parte, el
 - 224 -

deudor demandado es quien debe abonar la deuda, y solo puede

hacerlo en manos del acreedor que lo previno. Por ejemplo, si D y E
deben a A y B un sof, tanto D como E tienen el derecho de pagar a
cualquiera de sus acreedores, pero si A demanda a D, solo ste
puede abonar la deuda y lo debe hacer en manos de A.

Exigibilidad:
La exigibilidad total del crdito de cualquiera de los acreedores a
cualquiera de los deudores se fundamenta en la ndole de la
prestacin debida, que no admite fraccionamiento, con prescindencia
de la voluntad de las partes; es por ello que si la obligacin no se
cumple por culpa de los deudores, la indemnizacin que stos deben
al acreedor comn conforma una obligacin divisible porque se paga
en dinero, cuya entrega es divisible.

Pago:
En la obligacin divisible cualquiera de los codeudores debe pagar,
y cualquiera de los coacreedores est facultado para percibir, la
integridad del crdito. El pago efectuado por uno de los deudores
propaga sus efectos, cancelando la obligacin para todos los dems,
que quedan liberados respecto del acreedor.
Todo codeudor esta facultado para pagar a cualquiera de los
coacreedores, salvo que alguno de stos demande el cobro del
crdito a alguno de aquellos. En tal caso, por el principio de
prevencin el pago solo puede ser efectuado por el deudor
prevenido, y en manos del acreedor previniente.

Novacin:
En el anlisis de la novacin debemos distinguir si la pluralidad
subjetiva es activa o pasiva:
1- pluralidad activa: si uno de los coacreedores celebra una
novacin con el deudor comn, sus efectos no se propagan a los
 - 225 -

dems acreedores, quienes pueden exigir el cumplimiento de la

obligacin originaria;
2- pluralidad pasiva: si el acreedor es nico, la novacin que lleve a
cabo con cualquiera de los codeudores propaga sus efectos a los
dems, extinguiendo la obligacin primitiva para todos ellos.

Remisin y transaccin:
La remisin de la deuda y la transaccin realizadas por uno de los
acreedores con el deudor comn no afectan la relacin creditoria
existente entre ese ltimo y los dems coacreedores, quienes pueden
exigir el pago de la obligacin; ello se debe a que cada acreedor es
dueo solamente de su cuota-parte en el crdito, no pudiendo
disponer nada ms que sobre ella.

Caso de insolvencia:
La insolvencia de uno de los codeudores perjudica a los dems, y
nunca al acreedor, que se encuentra facultado para exigir el pago
ntegro del crdito a otro de los codeudores.

Prescripcin:
La prescripcin de una obligacin indivisible ocurrida entre uno de
los codeudores y uno de los coacreedores propaga sus efectos
beneficiando a los dems deudores y perjudicando a los dems
acreedores.
Por otro lado, la interrupcin y la suspencin de la prescripcin,
que favorecen a uno de los coacreedores con relacin a uno de los
codeudores, propagan sus efectos aprovechando a todo aquellos y
perjudicando a todos stos.

Culpa y dolo:
La culpa y el dolo son personales. Por lo tanto, si uno de los
codeudores incurre en alguno de ellos, es el nico responsable del
 - 226 -

resarcimiento de los daos que su conducta cause al acreedor,

quedando liberados los restantes deudores. (art. 685)

Mora:
El estado de mora es tambin estrictamente personal.
Consiguientemente, si uno de los codeudores es interpelado por el
acreedor, los efectos de su constitucin en mora no se propagan a los
dems deudores ni benefician a los acreedores que no lo han
interpelado.
En el supuesto que la mora sea de produccin automtica, sus
efectos se extienden a todos los sujetos de la obligacin respecto de
los cuales rija esa automticidad.

Cosa juzgada:
La cosa juzgada que recae en un juicio no puede ser aducida contra
o por los coacreedores que no intervinieron en la tramitacin de las
actuaciones.

EFECTOS DE LA RELACIN INTERNA.

En las obligaciones indivisibles, al igual que en las divisibles, la
relacin interna est regida por los criterios de contribucin entre
los codeudores y de distribucin entre los coacreedores.
El codeudor que paga la deuda, en virtud del principio de
contribucin tiene acciones recursorias o de regris respecto de los
dems deudores para percibir de cada uno de ellos la cuota-parte
que deben en la obligacin.
Por su parte, los coacreedores que no recibieron el pago de la
deuda estn facultados para ejercer contra el acreedor que lo recibi
las acciones de regreso pertinentes, con el fin de que este ltimo
distribuya entre ellos el excedente percibido, en proporcin a las
cuotas-partes que les corresponden a cada uno de el crdito.
 - 227 -

PRESTACIONES DIVISIBLE E INDIVISIBLES.

Obligaciones de dar:
Su divisibilidad o indivisibilidad depende de la determinacin de la
prestacin:
Cosas ciertas: la obligacin es indivisible (art. 679)
De gnero: la obligacin es indivisible, salvo cuando teniendo por
objeto la entrega de cosas inciertas no fungibles, comprenden un
nmero de ellas de la misma especie, que sea igual al nmero de
ellas, de la misma especie, que sea igual al nmero de acreedores
o deudores o a su mltiplo. (art. 669)
De cantidad: es divisible (art. 669)
De dinero: es divisible.

Obligaciones de hacer:
En principio son indivisibles, exepto:
- cuando tienen por objeto la prestacin de hechos, determinados
solamente por un cierto nmero de das de trabajo,
- o cuando consisten en un trabajo dado, segn determinadas
medidas expresadas en la obligacin como la construccin de un
muro, estipulada por metros. (art. 670)

Obligaciones de no hacer:
Segn el art. 671: en las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o
la indivisibilidad de la obligacin se decide por el carcter de la
prestacin, en cada caso particular. Por ejemplo: la obligacin
asumida por un deudor de no talar ms de 50 hectreas de un
bosque destinado a ser usado por el acreedor para la prctica de la
caza, duda que se incumplira en parte si se talaran 100 ha.

Obligaciones alternativas:
Segn el art. 672: las obligaciones alternativas que tienen por
objeto prestaciones de naturaleza opuesta (unas divisibles y otras no)
 - 228 -

no son consideradas como divisibles o indivisibles sino despus de la

opcin del acreedor, o del deudor con conocimiento del acreedor. Si
D y E se obligan a entrega a A un inmueble o $20.000: si optan por la
entrega del inmueble, lo obligacin es indivisible, si eligen entregar
el dinero, es divisible.

Obligaciones facultativas:
Art. 644: La naturaleza de la obligacin facultativa se determina nicamente por la
prestacin principal que forma el objeto de ella.

1- Si ambas prestaciones son indivisibles, la obligacin es

indivisibles;
2- si ambas son divisibles, la obligacin es divisible;
3- si la prestacin principal es indivisible, y la accesoria es divisible,
la obligacin entera se juzga indivisible,
4- pero en el caso en que la prestacin principal es divisible (dar
dinero), y la accesoria indivisible (dar un inmueble), sta ltima sera
divisible conforme al art. 644, lo cual carece de sentido porque se
tratara de la divisibilidad intelectual del inmueble.

Obligaciones con clusula penal:

El carcter de las obligaciones con clusula penal lo determina la
ndole de la prestacin que integra el contenido de la obligacin
principal. No obstante, si promedia incumplimiento, puede ocurrir
que el acreedor requiera a los deudores el importe de la pena, caso
en el cual, de ser las prestaciones de naturaleza opuesta, la
obligacin adquirir el el carcter de la prestacin pactada como
pena; ello se fundamenta en tal situacin porque la obligacin
princicpal pierde virtualidad, siendo reemplazada por la accesoria
(clusula penal)

INDIVISIBILIDAD IMPROPIA.
Las obligaciones indivisibles regulares o propiamente dichas tienen
como caractersticas esenciales:
 - 229 -

- que no admiten ser fraccionadas, y

- que cualquiera de los deudores est obligado frente a cualquiera
de los acreedores est obligado frente a cualquiera de los acreedores
al cumplimiento ntegro de la prestacin debida.
Existen ciertas obligaciones que, siendo indivisibles no presentan la
ltima de esas caractersticas, por lo cual se las denomina
obligaciones indivisibles impropias.
El efecto principal de estas obligaciones es que los acreedores
(para exigir el cumplimiento del crdito) y los deudores (para
cancelarlo) deben actuar en forma conjunta.
Teniendo en cuenta lo expresado, ningn acreedor puede pretender
el cobro del crdito en forma individual, so riesgo de serle opuesta la
excepcin de falta de legitimacin activa por el deudor demandado; y
ningn deudor -en caso de pluralidad pasiva- no puede ni est
obligado a cumplir la prestacin en forma independiente de los
dems codeudores. Por ejemplo, en caso de que D y E se obliguen a
realizar una obra por equipo, el acreedor no podr exigir el pago a
uno de ellos en particular, sino a los dos en conjunto y, viceversa,
ninguno de los deudores podr cancelar individualmente la
obligacin.

Casos:
Deuda de varios cuerpos ciertos: si los deudores se obligan a
entregar varios cuerpos ciertos que no son fungibles, la deuda no
puede ser fraccionada en partes equivalentes, por lo cual el
acreedor deber exigir su pago conjuntamente a todos los
codeudores.
Obligacin de colaborar: en ciertas obligaciones los deudores
deben cumplir la prestacin debida en estrecha colaboracin, o
trabajando en equipo, no pudiendo el acreedor demandar la
ejecucin de la obra a cada uno de ellos en particular, sino a todos
en conjunto.
 - 230 -

OBLIGACIONES MANCOMUNADAS.

CONCEPTO.
Las obligaciones de sujeto plural son denominadas mancomunadas.
Art. 690: La obligacin que tiene ms de una prestacin, es obligacin mancomunada que
puede ser o no solidaria.

La pluralidad de sujetos puede referirse a ambas partes en forma

separada o simultnea.

CARACTERES:
Pluralidad de sujetos: que puede ser originaria o derivada.
Unidad de objeto y de prestacin.
Unidad de causa: la causa de la obligacin contrada por los
deudores es nica (se debe $50.000 por la compra de un
inmueble)
Pluralidad de vnculos: existen tanto vnculos como sujetos
intervienen en la obligacin, pudiendo darse en forma
independiente (obligaciones simplemente mancomunadas), o
coligadas (obligaciones solidarias).

CLASES:
Teniendo en cuenta la calidad del vnculo, distingue dos clases de
obligaciones mancomunadas:
1- Simplemente mancomunadas: (arts 690/ 698), en las que cada
deudor debe pagar su cuota-parte de la deuda y cada acreedor puede
reclamar solo su cuota-parte del crdito.
2- Solidarias: (art. 699/ 717), en las que cualquiera de los deudores
debe pagar ntegramente la deuda, o cualquiera de los acreedores
esta facultado a la percepcin integra del crdito.
Son tambin obligaciones mancomunadas las
3- Divisibles
4- Indivisibles.
Las categoras recin expuestas se superponen combinndose de la
siguiente manera: Las obligaciones simplemente mancomunadas
 - 231 -

pueden ser divisibles o indivisibles, a su vez las obligaciones

solidarias pueden ser divisibles o indivisibles.

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS.

Art. 691: En las obligaciones simplemente mancomunadas, el crdito o la deuda se
divide en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya, si el ttulo
constitutivo de la obligacin no ha establecido partes desiguales entre los interesados.
Las partes de los diversos acreedores o deudores se consideran como que constituyen
otros tantos crditos o deudas, distintos los unos de los otros.

Son aquellas en que, habiendo pluralidad de deudores y/o de

acreedores, cada uno de ellos debe cargar con la cuota-parte del
crdito que le corresponde, o puede pretenderla.
Lo enunciado por el art. 691 permite afirmar que la obligacin
simplemente mancomunada implica, en virtud del ttulo o de la ley,
un fraccionamiento del vnculo, de acuerdo con la pluralidad de
sujetos que la integran.
Las obligaciones simplemente mancomunadas pueden referirse a
prestaciones divisibles o indivisibles; no obstante el Cdigo solo trata
las relativas a objeto divisible.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS.
Las obligaciones solidarias (una especie de obligaciones
mancomunadas) estn definidas en el art. 699.
Art. 699: La obligacin mancomunada es solidaria, cuando la totalidad del objeto de
ella puede, en virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley, ser
demandada por cualquiera de los acreedores o a cualquiera de los deudores.

Estas obligaciones pueden tener por objeto tanto prestaciones

divisibles como indivisibles.

Antecedentes histricos. Obligaciones in solidum.

El antecedente ms antiguo de la solidaridad lo encontramos en el
Derecho romano a travs de las obligaciones correales, en las
cuales cada acreedor poda demandar por el todo a cualquiera de los
deudores, lo que era pactado a efectos de evitar la divisin de la
deuda.
 - 232 -

Adems de las obligaciones correales (o perfectas), de origen

convencional, existan en Roma las obligaciones in solidum (o
imperfectas), cuyo origen era legal.
Las diferencias que se pueden marcar son las siguientes: 1) en las
primeras, los codeudores ser representan recprocamente,
respondiendo cada uno de ellos por el todo, en las segundas no caba
la representacin recproca aunque igualmente exista
responsabilidad por el todo; 2) aquellas nacan del jus civile, stas de
la equidad; 3) en las correales se daban todos los efecto de la
solidaridad (principales y secundarios), mientras que en las in
solidum nicamente se daban los principales.

De acuerdo con la opinin doctrinaria mayoritaria, que niega la

existencia en nuestro Derecho de obligaciones de solidaridad
imperfecta o in solidum. No obstante ello, se reconocen que algunas
obligaciones renen caracteres tpicos que les brindan una
categorizacin propia; tales son las llamadas concurrentes.
Dichas obligaciones presentan las siguientes caractersticas:
- identidad de acreedor (nico)
- identidad de objeto debido, al que estn referidas las obligaciones
que concurren,
- diversidad de deudores,
- diversidad de causas de deber, que son distintas e independientes
entre s,
- engendran deudas distintas, a diferencia de las solidarias en las
que la deuda es nica.
Ejemplo: A da en comodato un libro a D y, ante un descuido de ste,
la cosa es robada por L; en el supuesto de que la cosa sea robada por
negligencia del comodatario (D), el comodante (A) -nico acreedor-
podr requerir la indemnizacin de daos (nico objeto) al
comodatario (D) o al ladrn (L) -diversidad de deudores-, en virtud
del contrato de comodato al primero y del hecho ilcito al segundo
-diversidad de causas independientes y distintas-.
 - 233 -

En las obligaciones concurrentes el pago efectuado por uno de los

deudores produce la extincin de la obligacin a su cargo, pero no
propaga sus efectos alas otras deudas. A pesar de ello el acreedor no
puede requerir el cobro a los dems obligados, por cuanto una vez
satisfecho su crdito quedan sin causa las otras obligaciones
concurrentes que estaban referidas a l; en el ejemplo anterior: si el
comodante percibe del comodatario la indemnizacin del dao
sufrido, no podr reclamarla al ladrn de la cosa.

Caracteres de las obligaciones solidarias.

Tienen las caractersticas propias de todas las obligaciones
mancomunadas:
1- Pluralidad de deudores, o de acreedores, o de acreedores y de
deudores.
2- Unidad de prestacin, que puede ser divisible o indivisible.
3- Unidad de causa fuente.

Como caracteres tpicos de la solidaridad, cabe mencionar que:

4- Es excepcional y debe ser expresa: la regla general en las
obligaciones mancomunadas es la divisin de la deuda, por lo tanto
la solidaridad, siendo excepcional, debe ser expresamente
establecida por la voluntad de las partes o la ley.
5- Cualquier acreedor puede demandar el pago total de la
prestacin a cualquiera de los deudores.
6- La exigibilidad total surge de la voluntad de las partes o de la ley.
7- Hay pluralidad de vnculos coligados: la obligacin solidaria
presenta, como o todas las mancomunadas, pluralidad de vnculos, lo
que implica que el deudor comn se relaciona con cada acreedor o
el acreedor comn se relaciona con cada deudor, en forma
independiente, pero tal independencia no es absoluta como en las
dems obligaciones mancomunadas sino que, en razn de la
representacin recproca que existe entre los codeudores o
coacreedores, los vnculos se presentan coligados, lo que acarrea
 - 234 -

como consecuencia que ciertos actos otorgados a favor de uno de los

sujetos propaguen sus efectos a los dems sujetos de la obligacin.

Finalidad:
En la solidaridad activa la finalidad es facilitar el pago de la
obligacin al deudor comn, que puede efectuarlo a cualquiera de
losa creedores, mientras no sea prevenido por alguno de ellos,
supuesto en el cual nicamente a l debe realizarse el pago.
Asimismo, los acreedores tambin se ven favorecidos por cuanto
cualquiera de ellos puede, en representacin de todos, exigir el pago.
La solidaridad pasiva, mucho ms frecuente, tiene como finalidad
asegurar la percepcin del crdito, ya que puede solicitar el cobro
ntegro de cualquiera de los codeudores.
Fuentes: la solidaridad surge de la voluntad de las partes o de la
ley;
voluntad: es la fuente por excelencia de la solidaridad, pudiendo
constitursela por convencin de las partes o por una disposicin
testamentaria;
ley: en ciertos supuestos la ley establece la solidaridad en el
cumplimiento de una obligacin (art. 1081)

Cabe sealar que, en tanto la voluntad puede ser fuente de

solidaridad activa o pasiva, la ley solo lo es de solidaridad pasiva.
La sentencia no es en realidad fuente de solidaridad, a pesar de que
as lo exprese el art. 700, en tanto cuanto es declarativa y no
constitutiva del derecho de las partes: los jueces solamente pueden
condenar a los demandado en forma solidaria cuando previamente
fue establecido as por la voluntad expresa de partes o por ley.

Prueba:
La solidaridad debe ser expresa, y no se presume. Pero no es
menester utilizar formas determinadas para establecerla, pues
resulta suficiente hacerlo mediante signos inequvocos. Por otra
 - 235 -

parte, la prueba debe ser aportada por quien la alega, para lo cual
puede valerse de cualquier medio.

Extincin:
Art. 704: La obligacin solidaria perder su carcter en el nico caso de renunciar el
acreedor expresamente a la solidaridad, consistiendo en dividir la deuda entre cada uno
de los deudores. Pero si renunciare a la solidaridad solo en provecho de uno o de
algunos de los deudores, la obligacin continuar solidaria para los otros, con
deduccin de la cuota correspondiente al deudor dispensado de la solidaridad.

Dicho art. diferencia dos tipos de extincin:

Absoluta: La obligacin solidaria perder su carcter en el nico
caso de renunciar el acreedor expresamente a la solidaridad,
consistiendo en dividir la deuda entre cada uno de los deudores.
(art. 704, 1 parte). No debe confundirse la extincin de la
solidaridad con la extincin de la deuda; en el supuesto que
contemplamos, la obligacin subsiste, solo que en forma
simplemente mancomunada. La renuncia absoluta debe ser
siempre expresa.
Relativa: Pero si renunciare a la solidaridad solo en provecho de
uno o de algunos de los deudores, la obligacin continuar
solidaria para los otros, con deduccin de la cuota
correspondiente al deudor dispensado de la solidaridad. (art.
704, 2 parte) La renuncia relativa puede ser expresa o tcita
(art. 705). Es tcita cuando se reclama a uno de los deudores solo
en parte: o se acepta el pago de la cuota de uno de stos, o si el
acreedor ha consentido de cualquier modo la divisin de la deuda.

SOLIDARIDAD ACTIVA.
En las obligaciones mancomunadas existe solidaridad activa cuando
varios coacreedores tienen derechos -en conjunto o en forma
individual- a exigir al deudor comn el pago ntegro del crdito. Por
ejemplo A, B y C son acreedores solidarios de D por la suma de $300.
A, B y C pueden, en conjunto, o cada uno en particular, reclamar el
cobro de los $300: si el deudor le paga a uno de ellos, la obligacin
 - 236 -

se extingue, no pudiendo los otros coacreedores exigir un nuevo

pago.

Efectos principales.
Son los que no pueden ser modificados por las partes y consisten en
que cualquiera de losa creedores puede reclamar el pago ntegro del
crdito al deudor comn, y en que ste puede pagar a cualquiera de
aquellos, salvo que fuera prevenido; as como en que el pago, la
remisin, la compensacin y la novacin relativos a uno de los
acreedores y el deudor comn propagan sus efectos, extinguiendo el
crdito para los dems coacreedores.
PAGO: El pago que el deudor comn efectivice en mano de alguno
de los acreedores extingue la obligacin para todos ellos.
Puede ocurrir que el pago sea parcial, si el acreedor as lo acepta, y
en tal caso beneficia igualmente a todos los coacreedores en
proporcin a la parte que cada uno de ellos le corresponde en el
crdito.
Los efectos de la novacin, compensacin o remisin de la deuda
relativos a cualquiera de los coacreedores y el deudor comn se
propagan a los dems acreedores extinguindose la obligacin
respecto de todos ellos.
En el caso de confusin entre uno de los acreedores y el deudor
comn no se propaga sus efectos a los dems acreedores, quienes
tienen derecho a exigir al deudor el pago ntegro de la deuda con
reduccin de la parte correspondiente al acreedor que motiv la
confusin.

Efectos secundarios.
Culpa: si la cosa objeto de la obligacin ha perecido sin culpa del
deudor, la obligacin se extingue para todos los acreedores
solidarios. (art. 709)
 - 237 -

Mora: en las obligaciones solidarias en que sea necesario interpelar

al deudor para constituirlo en mora, la interpelacin efectuada por
uno de los acreedores solidarios beneficia a los dems coacreedores.
(art. 714)
Asimismo la mora de cualquiera de los acreedores propaga sus
efectos a todos los dems.
Prescripcin y cosa juzgada: la interrupcin de la prescripcin
respecto de uno de los coacreedores beneficia a los restantes (arts.
716 y 3994) pero, en cambio, la suspensin de la prescripcin que
aprovecha a uno de ellos no propaga sus efectos a los dems.
La sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada dictada en un
pleito seguido por uno de los acreedores con el deudor comn no es
oponible a los dems coacreedores que no fueron parte en el juicio,
pero stos -si los beneficia- pueden hacerla valer contra el deudor
comn (art. 715)

EFECTOS EN LA RELACIN INTERNA.

Principio de particin:
El acreedor que percibe ntegramente el crdito, o lo extingue
mediante compensacin, novacin, dacin en pago o remisin con el
deudor comn, debe participar a los dems coacreedores del
beneficio obtenido en exceso a la parte que le corresponde en la
obligacin. (Si D debe solidariamente a A, B y C $300, y las partes de
stos en el crdito son iguales, cuando A percibe ntegramente el
pago de la obligacin tiene que participar a B y a C, entregndoles
$100 a cada uno)

SOLIDARIDAD PASIVA.
En las obligaciones mancomunadas existe solidaridad pasiva
cuando varios codeudores se comprometen a pagar ntegramente la
prestacin debida al acreedor comn, de tal manera que ste puede
exigir el cobro total a todos o a cada uno de ellos.
 - 238 -

Importancia.
La solidaridad pasiva tiene transcendental importancia, debido a
que al acreedor comn se le brinda una mayor garanta para la
percepcin del crdito, obvindose el inconveniente de que alguno
de los deudores se torne insolvente pues, si ello ocurriera, la accin
podra ser dirigida contra cualquier otro deudor solvente.
Adems facilita el cobro de la deuda, al poder exigirlo ntegramente
a cualquiera de los obligados.

Efectos principales.
Los efectos principales de la solidaridad son aquellos que hacen a
su esencia misma, no pudiendo ser desvirtuados o modificados por
convencin de partes. Ellos son:
1- el acreedor comn tiene derecho al cobro ntegro de la deuda
respecto a todos o cualquiera de los codeudores;
2- el pago, la novacin, la compensacin y la remisin de cualquiera
de los deudores propaga sus efectos a los dems codeudores,
extinguiendo la obligacin para todos ellos.

Derecho al cobro: El acreedor comn tiene derecho a exigir el pago

ntegro de la prestacin adeudada a todos o a cualquiera de los
deudores solidarios. (art. 705)
Cuando el acreedor elige a uno de los deudores exigindole
judicialmente el pago, no puede accionar contra todos o alguno de
los dems, salvo que el elegido sea insolvente.

Caso de concurso:
el concurso del deudor produce la caducidad del plazo al que
pueden estar sometidas algunas de sus obligaciones. En el
supuesto de que sea concursado uno de los coobligados solidarios,
 - 239 -

la caducidad del plazo de la obligacin se produce solo para el,

siendo irrelevante para los dems que no provocaron el concurso.
si todos los coobligados solidarios son concursados, el acreedor
comn puede presentarse en el concurso de cada uno de ellos
reclamando el ntegro pago del crdito.
si uno solo de los deudores solidarios es concursado, el acreedor
puede presentarse en su concurso reclamando el pago total del
crdito, si no lo obtiene, podr accionar contra los dems
codeudores no concursados en procura del cumplimiento de la
obligacin.

Pago: el pago ntegro de la prestacin realizado por uno de los

deudores en manos del acreedor, propaga sus efectos respecto a los
dems codeudores, extinguiendo la obligacin para todos ellos; es la
solucin expresa del art. 706.
El art. 707, establece: la novacin, compensacin o remisin de la
deuda, hecha por cualquiera de los acreedores y con cualquiera de
los deudores, extingue la obligacin.

Confusin:
Art. 866: La confusin entre uno de los acreedores solidarios y el deudor, o entre uno
de los codeudores solidarios y el acreedor, solo extingue la obligacin correspondiente
a ese deudor o acreedor, y no las partes que pertenecen a los otros coacreedores o
codeudores.

Quienes quedaran obligados frente al acreedor comn por el monto

total de la deuda con deduccin de la parte correspondiente al
deudor a quien afecta la confusin. (D, E y F deben solidariamente a
A $900; si la confusin produce entre D y A, lo otros codeudores E y
F solo debern solidariamente $600.

Efectos secundarios.
Mora: la constitucin en mora de uno de los deudores solidarios
propaga sus efectos respecto a los dems, quienes son responsables
ante el acreedor comn por los daos moratorios.
 - 240 -

Culpa: (art. 710) Si la cosa ha perecido por el hecho o la culpa de

uno de los deudores o se hallara ste constituido en mora, los otros
codeudores estn obligados a pagar el equivalente de la cosa. Es
decir que todos los deudores responden ante el acreedor comn por
las consecuencias derivadas del incumplimiento culposo de uno de
ellos.

Dolo: puede ocurrir que uno de los codeudores incumpla la

obligacin dolosamente. En ese supuesto los dems deudores son
responsables ante el acreedor comn hasta el lmite de las
consecuencias inmediatas necesarias, pero nunca por las mediatas
previsibles.

Indemnizacin: el acreedor comn puede requerir el pago ntegro

del monto indemnizatorio, en caso de mora o de culpa, a cualquiera
de los codeudores solidarios.

Prescripcin: (art. 713) Cualquier acto que interrumpa la

prescripcin en favor de una de losa creedores o en contra de una de
los deudores, aprovecha o perjudica a los dems
La suspencin de la prescripcin operada entre el acreedor comn
y uno de los deudores no propaga sus efectos a los dems
codeudores.

Cosa juzgada: (art. 715) La cosa juzgada recada en juicio... no es

oponible a los codeudores que no fueron parte en el juicio. Los
codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el coacreedor que
fue parte en el juicio.
todos los deudores, hayan o no sido parte en el juicio, pueden
oponer al acreedor la cosa juzgada que los favorezca;
el acreedor comn solo puede hacer valer la sentencia frente a
aquellos deudores que fueron parte en el juicio.
 - 241 -

EFECTOS EN LA RELACIN INTERNA.

Principio de contribucin:
Todo codeudor solidario est obligado frente ala creedor por el
pago ntegro de la obligacin. No obstante, una vez que cancela el
crdito tiene derecho a que los dems codeudores le reintegren la
parte que a cada uno le corresponda en la obligacin.
Art. 716: La obligacin contrada solidariamente respecto de os acreedores, se divide
entre los deudores, los cuales entre s no estn obligados sino a su parte porcin.

Caso de insolvencia: En el supuesto de que el codeudor que pago la

deuda no pueda obtener el reintegro de la porcin perteneciente a
uno de los dems codeudores por ser l insolvente, dicha partes ser
soportada por el que efectu el pago y los dems codeudores
solventes a prorrata del inters que cada uno de ellos tenga en la
deuda. (D, E y F deben solidariamente a A $450, siendo las cuotas
entre ellos de $200, 150 y 100 respectivamente, D paga 450 y E es
insolvente, la parte de ste ser soportada en las siguientes
proporciones: D $100 y E $50.

Hechos ilcitos: la responsabilidad derivada de la comisin de un

delito pesa solidariamente sobre todos los que han participado en l
como autores, consejeros o cmplices (art. 1081), pero si uno de
ellos indemniza el dao causado no tiene derecho para demandar de
los otros las partes que les correspondan. En los cuasi delitos la
responsabilidad es solidaria, con la diferencia que en estos es viable
el reintegro de lo indemnizado. en exceso.

COMPARACIN ENTRE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS Y LAS INDIVISIBLES.

Semejanzas:
1- ambas tiene pluralidad de sujetos;
2- hay unidad de causa;
3- hay pluralidad de vnculos;
 - 242 -

4- hay unidad de prestacin;

5- cualquiera de losa creedores puede exigir a cualquiera de los
deudores el cumplimiento ntegro de la prestacin debida;
6- la interrupcin de la prescripcin, en ambas, propaga sus efectos
a los dems sujetos de la obligacin;
7- el pago ntegro de la deuda efectuado por uno de los deudores
extingue la obligacin para los dems.

Diferencias:
(ver Alterini, prrafo 1354)

OBLIGACIONES DISYUNTAS.

CONCEPTO.
Las obligaciones de sujeto plural (activo o pasivo) se clasifican en
conjuntas, y disyuntas.
En las obligaciones conjuntivas, sean mancomunadas o solidarias,
los sujetos se vinculan por intermedio de la cpula y de tal manera
que son concurrentes los unos con los otros, acumulndose sus
deudas (se se trata de deudores).
En cambio, en las obligaciones disyuntas, los sujetos se vinculan
por la conjuncin o, excluyndose entre s, de tal modo que, una
vez determinado quin es el acreedor o el deudor, los restantes
quedan eliminados del nexo obligacional con retroactividad al tiempo
de nacimiento de la deuda; por ejemplo, D o E le deben a A $500. Si
D es elegido como sujeto pasivo de la obligacin, E queda totalmente
eliminado, como si nunca hubiese sido deudor.

CARACTERES:
Inicialmente hay una pluralidad provisional de sujetos (vinculados
por la partcula o, que se excluyen entre s).
Con posterioridad se determina el sujeto de la obligacin
eliminndose la incertidumbre inicial, en virtud de tal eleccin los
 - 243 -

dems sujetos que integraban la pluralidad originaria quedan

totalmente excluidos del nexo obligacional.
Hay unidad de causa.
Hay unidad de objeto y prestacin debida.
Los sujetos que integran el nexo obligacional se encuentran
sometidos a una condicin resolutoria.

ELECCIN DEL SUJETO:

En la obligacin disyuntiva existe una pluralidad originaria de
sujetos que deja de tener vigencia cuando es elegido el acreedor que
ser beneficiario del crdito (disyuntiva activa), o el deudor a cuyo
cargo estar el cumplimiento de la obligacin (disyuntiva pasiva).
1- En la disyuntiva activa, la eleccin del acreedor que percibir el
crdito corresponde al deudor quien la puede efectuar aun en el
supuesto de que sea demandado por otro acreedor, es decir, no rige
el principio de prevencin propio de las obligaciones solidarias.
2- En la disyuntiva pasiva, la eleccin del deudor que tendr a su
cargo el pago de la deuda corresponde al acreedor. No obstante ello,
si no realiza la determinacin en tiempo propio, cualquiera de los
deudores puede cancelar la obligacin y, en caso de negativa del
acreedor, tienen derecho a pagar por consignacin.
 - 245 -

PURAS Y MODALES.

OBLIGACIONES PURAS Y MODALES.

En doctrina se llaman obligaciones puras, aquellas que no estn
sujetas a condicin, plazo o cargo, es decir, no estn sujetas a
ninguna modalidad. En cambio, son obligaciones modales las que
estn sometidas a cualquiera de ellos.
Segn el art. 527, la obligacin. es pura cuando su cumplimiento no
depende de condicin alguna; pero adems de la condicin hay otras
modalidades que estn ignoradas en dicha definicin y que cuando
existen convierten esa obligacin en modal. As, el art. 127
parecera indicar que solamente las obligaciones. condicionales
pueden llamarse modales, no as las sujetas a plazo o cargo. El
problema no tiene ms que una importancia terminolgica.

MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS:

Las modalidades de los actos son la condicin, el plazo y el cargo.

CONDICIN

CONCEPTO.
Una obligacin es condicional cuando su existencia depende del
acaecimiento de un hecho futuro e incierto. La condicin implica la
subordinacin de la existencia de la obligacin a un acontecimineto
futuro e incierto (art. 528).

ACEPCIONES
El vocablo tiene varias acepciones en el derecho:
* designa las clusulas que forman el contenido de una declaracin
de voluntad: Ej: las condiciones de compra, de licitacin, etc. Se
aplica + a aquellas clusulas que se han tenido especialmente en
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mira al contratar y sin las cuales no se hubiera realizado el negocio

jurdico. Ej: exigencia de ttulos, para la compraventa de imnuebles.
* se emplea para designar los elementos o requisitos legales
esenciales de un acto: Ej: el precio es condicin de la existencia de la
cpra-vta; es condicin del derecho real de hipoteca que la cosa s/la
cual recae sea inmueble.
* nos interesa + la condicin como: la clusula en virtud de la cual la
adquisicin o prdida de un derecho. se subordina a un
acontecimiento futuro e incierto. Suele llamarse as al
acontecimiento mismo del cual depende la adquisicin o extincin de
un derecho.

ESPECIES

Positivas y negativas:
Es positiva si consiste en la realizacin de un hecho: un accidente. Es
cuando el hecho cambia el actual estado de cosas; en cambio es
negativa si consiste en la omisin o falta de realizacin de un hecho:
que una persona no muera dentro de cierto tiempo. El actual estado
de las cosas no debe cambiar.

Posibles e imposibles:
La imposibilidad puede ser material (tocar el cielo con las manos) o
jurdica (prendar un inmueble). El hecho condicionante debe ser
imposible de manera objetiva (para todos) y no subjetiva (para el
deudor); as es posible establecer como condicin que el deudor
pinte un cuadro, aunque no sea pintor. Ej: si una persona que carece
de condiciones artsticas se obliga a hacer una escultura, no podr
alegar + tarde ineficacia de la obligacin x su imposibilidad, puesto
que hacer una escultura es posible y en tal caso, la obligacin deber
indemnizarse en daos y perjuicios.
Cuando una obligacin es subordinada al acaecimiento de un
hecho condicionante imposible positivo, la obligacin. es ineficaz
(art. 530). Pero si el hecho condicionante imposible es negativo (te
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dar un libro si no tocas el cielo con las manos), hay una obligacin.
eficaz, que es pura y simple y no condicional (art. 532).

Casuales, potestativas y mixtas:

Es potestativa cuando su cumplimiento depende del arbitrio del
obligado; provocan la nulidad del acto. Ej: me comprometo a
entregar $100, si quiero hacerlo. El hecho condicionante depende
slo de la voluntad del deudor: te pago $300 si quiero. La ley le quita
eficacia (art. 542), x cuanto no es serio obligarse de tal modo que
cumplir o no con la obligacin. quede librado al arbitrio del deudor.
Es casual cuando se trata de un hecho ajeno a la voluntad de las
partes: Ej: el granizo, el rayo. Es cuando el hecho condicionante
depende del azar o del hecho de un tercero: te dar un auto, si hoy
llega al puerto un carguero de Europa.
Es mixta cuando su cumplimiento depende de la voluntad de las
partes y en parte de factores extraos; no provocan la nulidad del
acto: Ej: cuando se supedita una obligacin a la realizacin de un
viaje; es indudable que ste depende de la voluntad del obligado,
pero tambin est subordinado a otras circunstancias, como la
posibilidad de disponer del tiempo necesario, de conseguir
transporte, etc. El hecho condicionante depende en parte de la
voluntad del deudor y en parte le es ajeno: si hoy se juega el partido
de tenis y concurro a presenciarlo, te llevar conmigo (nota art. 557).

Conjuntas y disyuntas:
Las condiciones simples constan de un solo evento condicional. Las
mltiples contienen varios acontecimientos a los cuales se
subordinan la eficacia de la obligacin, los cuales pueden ser
impuestos en forma conjunta o disyunta.
Las condiciones conjuntas afectan todas a la eficacia de la
obligacin de manera que si se trata de una obligacin sometida a
varias condiciones suspensivas conjuntas, debe cumplirse
 - 248 -

ntegramente para que la obligacin adquiera plena existencia. Por

ejemplo: la obligacin de dar un milln de pesos a Juan, se casa y si
viaja a Europa, exige para su efectividad que se cumplan los dos
hechos condicionantes, y si uno de ellos fracasa, aqulla queda sin
efecto. En el caso de tratarse de varias condiciones resolutorias
conjuntas, por ejemplo, la donacin de una casa a Juan, que deber
tenerse por resuelta si no se recibe de abogado y no se casa,
requiere, para que la resolucin se opere, el cumplimiento de los dos
eventos condicionales, y bastara que uno solo de ellos se frustre,
para que la donacin mantenga su pleno afecto.
Las condiciones disyuntas, por el contrario, el cumplimiento de
cualquiera de ellas tiene incidencia sobre la eficacia de la obligacin.
En la hiptesis de la concurrencia de varias condiciones resolutorias
disyuntivas, si una sola de ellas se realiza, la obligacin queda sin
efecto.
Las condiciones conjuntas se enuncian, por lo general, mediante el
empleo de la conjuncin copulativa y. En las disyuntivas se recurre
al uso de la conjuncin o.

Lcitas y prohibidas:
La condicin es prohibida cuando supedita la existencia de la
obligacin a un hecho condicionante que , en s mismo, es ilcito: ej:
te dar un auto si matas a Juan. En tal caso la obligacin carece de
validez (art. 530). Pero la condicin de no realizar un hecho ilcito
convalida la obligacin Ej: te pagar $100 si no matas a Juan. Borda
sostiene que tal condicin es vlida pues ha tenido un fin honesto de
impedir un delito. Pero tal solucin debe repudiarse, porque s la
conducta prominente ha sido honesta, es deshonesto que alguien se
presente reclamando dinero x no haber cometido el crmen.
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CONDICIN SUSPENSIVA:
La condicin es suspensiva cuando lo que se halla subordinado a
ella es el nacimiento de un derecho. Ej: el derecho. a la
indemnizacin estipulada en el contrato de seguro solo nacer para
el asegurado si el siniestro previsto ocurre. El acto no produce sus
efectos, sino a partir del momento en que aquella se cumple. En
cambio, es resolutoria cuando lo que depende del hecho incierto es
la extincin del derecho. Ej: el caso de un testamento en el que se
dispusiera que una persona recibir una determinada renta vitalicia,
con la condicin que durante un tiempo har dar misas diarias x el
alma del testados; si no cumple, su derecho. queda extinguido o
resuelto. Los efectos comienzan a producirse desde el momento
mismo de la celebracin del acto (o deceso del causante), pero cesan
si la condicin tiene lugar.

Pendiente de la condicin:
Mientras la condicin suspensiva no se ha cumplido, la obligacin en
rigor, no ha tenido nacimiento; la obligacin condicional todava no
existe plenamente, empero, el acreedor tiene un derecho. en
suspenso o en expectativa, que la ley no puede ignorar y que
produce algunas consecuencias jurdicas.
a- El acreedor condicional est autorizado a adoptar las medidas
conservatorias necesarias para la garanta de sus derechos. e
intereses (art. 546); como trabar inhibiciones, embargos, pedir
verificacin del crdito condicional en el concurso deudor, etc. La
norma habla de medidas conservatorias necesarias y permitidas
x la ley. Esto debe interpretarse en el sentido de que se pueden
adoptar, adems de las medidas autorizadas x la ley, aquellas
otras que los jueces juzguen indispensables para la garanta del
derecho. Pero si la ley reconoce al acreedor bajo condicin
pendiente las medidas necesarias para la conservacin de su
derecho, en cambio no le permite las de ejecucin, lo que es
natural, por que todava no posee un derecho. exigible. Si
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pendiente la condicin, el deudor hubiere pagado, tiene derecho.

a repetir el pago (art. 547).
b- Los derechos. condicionales son transmisibles x sucesin mortis
causa (art. 544) o x acto entre vivos (art. 1446).
c- El deudor tiene derecho. a repetir lo que durante la condicin
hubiere pagado al acreedor si existi error esencial (art. 790).

No cumplida y cumplida:
Cumplida la condicin, la obligacin se convierte en pura y simple
y x aplicacin del principio de la retroactividad (art. 543), se reputa
perfecta desde el momento en que el acto se celebr. As, la
obligacin sujeta a condicin suspensiva se transforma en pura y
simple con retroactividad al momento en que fue celebrado el acto
jurdico que le dio origen.
Pero la aplicacin rigurosa del principio de retroactividad supone
graves peligros para los terceros que han adquirido derecho. en el
lapso que corre desde la celebracin del acto hasta el cumplimiento
de la condicin. Ej: una persona enajena una cosa de su propiedad,
bajo condicin suspensiva; antes del cumplimiento de la condicin, la
vuelve a enajenar y la entrega a un tercero de buena fe, que paga x
ella el precio correspondiente. Cumplida la condicin es justo que
este tercero sea privado de la cosa que ste adquiri ignorando el
acto anterior? Es en defensa de los terceros de buena fe que el Cd.
ha establecido excepciones al principio de la retroactividad:
Actos de disposicin: si se trata de INMUEBLES, el art. 551
establece que son vlidos los actos de disposicin realizados x el
deudor hasta la entrega del bien al acreedor, aplicndose los
arts. 594/5/6; y son nulos los efectuados con posterioridad a esa
entrega. Si se trata de MUEBLES, corresponde distinguir si son
fungibles (el cumplimiento de la condicin no tendr efecto
retroactivo respecto de terceros: art. 549, salvo en caso de
fraude; as, los actos de disposicin son vlidos); si son no
fungibles tampoco habr efecto retroactivo respecto de terceros,
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sino cuando sean poseedores de mala fe: art. 550, lo que se da

cuando tenan conocimiento de la existencia de obligacin
condicional: art. 592. El acreedor tiene derecho. a exigir a su
deudor el pago de lo equivalente e indemnizacin, cuando en
razn de buena fe o falta de fraude de terceros (art. 549) los
actos de disposicin llevados a cabo x el deudor condicionante no
pueden ser dejados sin efecto (art. 552).
Actos de administracin: los celebrados x el deudor condicional
pendiente el hecho condicionante son vlidos, no operando con
respecto a ellos el principio de retroactividad (art. 3276).
Prdida o deterioro de la cosa debida: en tal caso deben
aplicarse los arts. 574 a 581).
Aumentos y frutos: los frutos percibidos x el deudor sujeto a
condicin suspensiva antes de entregar la cosa, le pertenecen
(art. 583); si el acreedor fue puesto en posesin de la cosa y
despus tiene que restituirla al deudor por que la condicin no
se cumpli, los frutos que percibi son suyos (art. 584).
Respecto de los aumentos, cuando el acreedor sometido a
condicin suspensiva est precisado a restituir la cosa que
estaba en su posesin, x haber fracasado el hecho condicionante,
lo debe hacer con los aumentos que hubiere tenido x s (art.
548).

CONDICIN RESOLUTORIA:
Es resolutoria cuando lo que depende del hecho incierto es la
extincin del derecho. Ej: el caso de un testamento en el que se
dispusiera que una persona recibir una determinada renta vitalicia,
con la condicin que durante un tiempo har dar misas diarias por el
alma del testados; si no cumple, su derecho. queda extinguido o
resuelto. Los efectos comienzan a producirse desde el momento
mismo de la celebracin del acto (o deceso del causante), pero cesan
si la condicin tiene lugar.
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Pendiente de la condicin:
Mientras la condicin resolutoria est pendiente, el acto produce
plenamente todos sus efectos, como si fuera pura y simple. Pero a
quien ha transmitido derechos. o cosas, bajo condicin resolutoria,
debe reconocrcele la facultad de ejercer las medidas conservatorias
necesarias para la proteccin de sus derechos. eventuales.
En cuanto a la transmisin activa y pasiva de derechos. mortis
causa, se aplican los mismos principios relativos a la condicin
suspensiva.

No cumplida y cumplida:
Cumplida la condicin resolutoria, el acto se tiene por no celebrado.
Consecuencia lgica y fundamental, es la obligacin de restituir lo
que se hubiere entregado en virtud de la obligacin resuelta (art.
555).:
a- Actos de disposicin: los actos de disposicin realizados por el
propietario condicional de un INMUEBLE son nulos si se cumple la
condicin resolutoria; el antiguo dueo (deudor) est autorizado a
tomar el inmueble libre de todas las cargas, servidumbres o
hipotecas que lo hubiese gravado el propietario desposedo o el
tercer poseedor (art. 2670). Respecto de los MUEBLES NO

FUNGIBLES, el acaecimiento del hecho condicionante no tiene

efecto retroactivo frente a terceros, salvo que sean de mala fe
(art. 2671); en caso de que sean FUNGIBLES, tampoco tiene efecto
retroactivo, a menos que exista fraude (art. 549).
b- Actos de administracin: los actos de administracin realizados
por quien ha posedo un mueble o inmueble, con un ttulo de
condicin resolutoria, son vlidos (art. 2670).
c- Prdida o deterioro: por regla gral. las cosas se pierden para su
dueo, siempre que el hecho se haya producido sin culpa de quien
la tena en su poder (arts. 578/580). En caso de prdida, el
anterior propietario nada puede reclamar; en caso de deterioro se
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aplica el art. 580. Si mediara culpa del tenedor, ste responde por
daos e intereses (arts. 579/581).
d- Frutos y aumentos: los frutos percibidos por el dueo condicional
de una cosa, le pertenecen y no deben ser devueltos junto con ella
(art. 557). En cuanto a los aumentos, siendo accesorios de lo
principal, deben ser devueltos al antiguo propietario junto con
ella.

TIEMPO DE CUMPLIMIENTO DE LAS CONDICIONES:

Cuando existe plazo.

Si el hecho condicionante es positivo, la obligacin caduca cuando
ese hecho condicionante no sucede en el tiempo establecido o desde
que se tiene certeza de que no suceder (art. 539). Ej: cuando se
establece que A le entregar a B $400 si antes del 3 de mayo se
grada como doctor, esa obligacin caduca si pasa la fecha y B no se
gradu o si muere antes del tiempo pactado.
Si el hecho condicionante es negativo, la condicin se da por
cumplida si en el plazo fijado no ocurri ese hecho condicionante,
por tanto, la obligacin tiene plena vigencia (art. 541). Ej: te pagar
$100 si hasta el 3 de mayo el volcn no entra en erupcin, y llega el
4 de mayo sin que ello suceda: debo pagar pues, los $100.

Cuando no existe plazo.

El hecho condicionante debe suceder en el plazo en que
verosmilmente las partes entendieron que haban de cumplirse (art.
541).

PLAZO.

CONCEPTO.
Es el lapso que media entre la celebracin del acto y el acaecimiento
de un hecho futuro y necesario, al cual est subordinado el ejercicio
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o la extincin de un derecho. Es la clusula en virtud de la cual se

difieren o limitan en el tiempo, los efectos de un acto jurdico A
diferencia de la condicin, que puede o no suceder, el plazo ha de
ocurrir fatalmente. De la condicin depende la existencia de la
obligacin , en el plazo est en juego su exigibilidad. Es un hecho
previsto futuro; y es fatal (art. 566).
En principio todos los actos pueden someterse a plazo, pero hay
excepciones previstas por la ley: Ej: el matrimonio, en la declaracin
no pueden fijar un plazo; o en la aceptacin o repudiacin de la
herencia.

CARACTERES:
Es un hecho:
* futuro, lo cual lo asemeja a la condicin.
* cierto y necesario, que ocurrir fatalmente: a veces no se sabe
cundo (plazo incierto), pero indudablemente acontecer: Ej: te
entregar $500 cuando llueva en Buenos Aires.
* sus efectos no son retroactivos, opera desde ahora y no desde
entonces.

CLASES:

Expreso y tcito:
La forma normal de establecerlo es en forma expresa, x que en caso
de duda, la obligacin debe reputarse pura y simple. Pero el trmino
puede surgir implcitamebte de la naturaleza y circunstancias de la
obligacin (art. 509): Ej: en el contrato de transporte, aunque no se
estipule plazo es evidente que el transportador no est obligado a
entregar la cosa en el lugar de destino, antes del tiempo necesaria
para llevarla.

Suspensivo y resolutorio:
Es suspensivo cuando difieren los efectos del acto jurdico, hasta el
cumplimiento del trmino fijado Ej: pagar que debe hacerse efectivo
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a los 90 das. Es resolutorio cuando se limitan hasta cierto momento

los efectos del acto Ej: renta vitalicia, que subsiste hasta la muerte
del beneficiario.

Cierto e incierto:
Es cierto cuando se conoce el momento en que vencer (art. 567), o
sea, la fecha de su cumplimiento est determinada con precisin, sea
por la designacin expresa (11 de mayo) o por fijacin de un nmero
de das a partir de la fecha del acto (30, 60) o por la determinacin
de un acontecimiento que ha de ocurrir fatalmente en un cierto da.
Es incierto cuando no se sabe la fecha en que ha de cumplirse, pero
ocurrir indefectiblemente: Ej: si se supedita la subsistencia de una
obligacin a la muerte de la persona (art. 568).

Convencional, legal y judicial:

Es legal, si surge de la ley; es judicial si est fijado en la sentencia
por el juez; es convencional o voluntario, cuando ha sido fijado por
las partes, ya sea expresa o tcitamente. El plazo se establece para
ambas partes, a no ser que por otras circunstancias, resultare puesto
a favor del deudor o del acreedor. El pago no podr hacerse antes del
plazo, sino de comn acuerdo (art. 570).

Plazo esencial y no esencial:

Hay plazo esencial cuando el tiempo en que debe ser cumplida la
obligacin es un motivo determinante para el acreedor. Es
accidental o no esencial, cuando no ha determinado la condicin de
la obligacin (es + usado).

Plazo perentorio y plazo de gracia:

El plazo perentorio o esencial es el que una vez vencido hace que
no se puede cumplir la obligacin sin desnaturalizar su fin. Tal es el
caso de quien contrata una orquesta para el da de su boda: si la
orquesta no concurre en ese momento, ya no es admisible el
 - 256 -

cumplimiento de la prestacin, por la sencilla razn de que la misma

debi ejecutarse indefectiblemente en la oportunidad indicada.
El plazo es no perentorio cuando si bien se establece para un poca
determinada no es obstculo insalvable para que la obligacin se
cumpla despus de su vencimiento, sin menoscabo del derecho del
acreedor para reclamar los daos y perjuicios moratorios.

PLAZO DE GRACIA:
Es un trmino excepcional que ciertas leyes permiten sealar a los
jueces despus de vencido el plazo de la obligacin y en
consideracin a la situacin particular del deudor, acordndole un
tiempo moderado para que pague las deuda que le han sido
reclamadas en juicio.

CADUCIDAD DEL PLAZO:

Existe caducidad del plazo cuando se extingue sin haber llegado a
su trmino: Ej: 1) cuando el deudor cae en insolvencia (art. 572,
753).
2) cuando los bienes hipotecados o prendados son subastados
judicialmente para satisfacer otro crdito que grava la misma cosa
(art. 754).
3) cuando el deudor hipotecario realiza actos de disposicin material
o jurdica. que traigan aparejada la disminucin del valor del bien
hipotecado (art. 3157 a 3161).
4) cuando el deudor que prend una cosa ajena no la reemplaza ante
el requerimiento del acreedor, por una cosa propia de igual valor
(art. 3215).
5) si el acreedor anticresista abusa de sus facultades en perjuicio del
inmueble, supuesto en el que debe restituirlo aun antes de haber
percibido su crdito (art. 3258).
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EL PLAZO EN LOS CONTRATOS:

Los contratantes pueden convenir que en determinada
circunstancias caduque el beneficio del plazo. As, por ejemplo, en
los contratos con prestaciones sucesivas, es comn que las partes
estipulen que la falta de pago de una o algunas de ellas hagan
caducar el plazo concedido y la obligacin se haga exigible en su
integridad

CMPUTO DEL PLAZO:

Se aplican los principios generales que se establecen en arts. 23 al
29:
* el plazo cierto: vence a las 24 del da establecido o del ltimo da
del plazo.
* el plazo incierto: vence a las 24 del da en que ocurri el
acontecimiento. futuro y cierto (te pagar cuando llueva en Bs.As.;
vence el da en que llovi a las 24).
* el plazo indeterminado: vence a las 24 del da que fij el juez o el
ltimo da del plazo fijado por el juez.

EFECTO DEL PLAZO SUSPENSIVO Y RESOLUTORIO: PENDIENTE Y CUMPLIDO:

CARGO

CONCEPTO.
Es una obligacin accesoria y excepcional que se impone al
adquiriente de un derecho. y que agrava el cumplimiento de la
obligacin. Es un elemento accidental y accesorio. Si no existe el
acto (donacin), no hay cargo. Ej: la que se impone al legatario de
hacer decir misas por el alma del testador; o Juan lega su casa a
Pedro con el cargo de que construya un monumento en su memoria.
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Es problemtico si slo puede ser impuesto en los actos a ttulo

gratuito o si tambin cabe en los onerosos. El art. 558 no hace
ningn distingo; su fuente es Mackeldey, quien expresamente admite
el cargo en los actos a ttulo oneroso: Ej: te vendo mi casa por $9000
con el cargo de que instales en ella una escuela, situacin que no se
confunde con la contraprestacin del contrato de venta, que es slo
el pago del precio.

CARACTERES:
Es una obligacin que grava a una de las partes interesadas, por
tanto puede ser coercitivamente exigido su cumplimiento.
Es una obligacin accesoria a la adquisicin de un derecho. por
que no es posible adquirir el derecho. sin asumir la obligacin
que el cargo importa.
Es una obligacin excepcional, que no deriva del acto jurdico.
realizado, sino que es por su naturaleza independiente del
derecho. siendo la voluntad del enajenante la que establece la
vinculacin ya existente entre el derecho. y el cargo impuesto.

DIFERENCIAS CON LA CONDICIN, EL PLAZO Y EL CONSEJO:

Distincin entre condicin y cargo:

La condicin es un acontecimiento. futuro e incierto, del cual
depende la existencia o extincin de un derecho; el cargo es una
obligacin impuesta al beneficiario de un derecho. Cuando el
acontecimiento-condicin es totalmente extrao a la voluntad del
obligado (un granizo, incendio, rayo), no hay posibilidad alguna de
confusin. Pero a veces un mismo acto puede tener el carcter de
condicin o de cargo. Ej: un legado puede hacerse con la condicin o
el cargo de que el beneficiario haga una donacin a una institucin
filantrpica. La diferencia es importante: en la condicin el
incumplimiento de la condicin trae aparejada la extincin del
beneficio; el cumplimiento. del cargo no; los interesados pueden
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exigir judicialmente el cumplimiento del cargo, cosa que no podran

hacer si fuera condicin.
Ahora bien: es posible quede la clusula en que se establece el
beneficio no resulte claro si la obligacin impuesta al beneficiario es
cargo o condicin; en caso de duda, se juzgar que importa un
simple cargo (art. 558). La ley se inclina por la solucin menos
severa.

Distincin entre plazo y cargo:

El plazo supedita la exigibilidad de la obligacin, en tanto el cargo es
un gravamen que se le impone al adquiriente de un derecho; en el
plazo el acontecimiento es futuro y cierto, mientras que en el cargo
es futuro e incierto (puede ser cumplido o no ser cumplido); el plazo
no es coercible y su vencimiento supedita la exigibilidad del
derecho., en tanto que el cargo es coercible y su incumplimiento no
incide en la exigibilidad del derecho. (art. 558).

Distincin entre consejo y cargo:

El cargo se distingue del consejo, por que el cargo es coercible y el
mero consejo no lo es. Ej: lego un campo para que el legatario cre
ganado en l, hay una simple recomendacin que no es vinculante
para el legatario (nota art. 558).
En los testamentos suelen ser frecuentes ciertos ruegos o pedidos
hecho a los herederos Ej: entregar una suma de dinero a un tercero.
Interesa saber si se trata de un cargo (cuyo cumplimiento puede ser
exigido legalmente por el interesado) o de una mero consejo, cuyo
cumplimiento es inexigible. Es una cuestin de interpretacin de la
voluntad del testador, pero en caso de duda, debe entenderse que se
trata de cargo. As quien ruega, ordena.
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CARGOS IMPOSIBLES O ILCITOS:

El art. 564 establece: si el hecho que constituye el cargo fuere
imposible, ilcito o inmoral, no valdr el acto en que el cargo fuese
impuesto. Si el cargo impuesto fuera imposible o ilcito, es nulo el
acto de liberalidad en que se impuso; queda sin efecto la donacin o
legado. Desde que el cargo es una obligacin accesoria, se trata de
una excepcin al principio de interdependencia de las obligacin
(art. 523 y 525).
Con respecto a los cargos imposible, la ley contiene una excepcin: si
el hecho no fuera absolutamente imposible, pero llegase a serlo
despus, sin culpa de adquiriente, la adquisicin del beneficio
subsistir sin cargo alguno (art. 565).
Borda cree injusto el art. 564 x que el cargo es una modalidad
accesoria del acto jurdico que no afecta la exigibilidad ni eficacia de
derechos. transmitidos. No se justifica por tanto, que un cargo
imposible, anule la liberalidad tanto + cuanto que ni siquiera el
incumplimiento a designio tiene ese efecto. El Cd. Italiano ha
dispuesto que el cargo imposible o ilcito no anula la obligacin
principal, a menos que haya sido el motivo determinante de sta.
No obstante esta regla, el art. 565 dice que si el hecho no es
absolutamente imposible, pero llegase a serlo despus sin culpa del
adquiriente, la adquisicin subsiste.

TIEMPO DE CUMPLIMIENTO DEL CARGO:

Las partes pueden fijar expresa o tcitamente el plazo en que debe
ser cumplido el cargo; en caso contrario lo determina el juez (art.
561 y 509).

ESTIPULACIN POR OTRO Y CARGO:

En los cargos instituidos a favor de terceros, es menester
determinar cul es el derecho de stos ante la inejecucin del modo.
El tercero beneficiario tiene accin directa contra el sujeto a quien
se le ha impuesto el cargo, para reclamarle el cumplimiento. En
 - 261 -

cambio, no tiene, en ningn caso, derecho para pedir que quede sin
efecto el acto principal.
Puede ocurrir que el imponente del cargo a favor de un tercero
accione en contra del obligado exigiendo el cumplimiento y que
tambin lo haga el tercero beneficiado. En tal caso procedera la
acumulacin de procesos. Pero si el imponente del cargo condicional
incumplido por el obligado demandara que se deje sin efecto el acto
jurdico principal, el beneficiario del cargo no tendra derecho para
reclamar el deudor el cumplimiento del cargo, pues al no subsistir el
acto principal, desaparecera el accesorio que es el modo o cargo.
Podra, en cambio, el beneficiario del cargo, accionar contra el
imponente del mismo.

EFECTOS DE LA EJECUCIN O INEJECUCIN DEL CARGO:

La inejecucin del cargo no trae aparejada la prdida de los
derechos. adquiridos, pero el beneficiario de la liberalidad puede ser
compulsado judicialmente a cumplirlo (art. 560). En el Anteproyecto
del 54, se prev la posibilidad de constreir al obligado a cumplir el
cargo mediante la aplicacin por el juez de una multa peridica (art.
180).
Por su naturaleza, el cargo faculta al acreedor, al ejercicio de las
medidas compulsivas pertinentes. Por el carcter accesorio, la
extincin del derecho. principal provoca la extincin de una
obligacin accesoria, pero no a la inversa.