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2.4.2.

1 Ao de la Consolidacin del Mar de Grau

UNIVERSIDAD NACIONAL DE TUMBES

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA


POLITICA
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO Y CIENCIA
POLTICA

CURSO :
DERECHO COMERCIAL I

DOCENTE :
Dra. CARMEN ROSA ALCANTRA MIO

CICLO :
VI

ALUMNOS :
QUINCHES BECERRA VALERI SOLANGH
REUPO BECERRA SANDY LUZBELY

TUMBES PER
UNIVERSIDAD NACIONAL DE TUMBES
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA
ESCUELA DE DERECHO

PRESENTACIN

La presente monografa se ha realizado con la finalidad de tener una idea clara y


precisa de lo que es el arbitraje comercial, y la importancia de conocer los detalles
de este tema en el campo del Derecho, como futuros profesionales de Derecho
debemos conocer del tema, ya que en el transcurso de nuestra carrera nos
encontraremos con el respectivo tema lo cual nos servir de mucha ayuda en
nuestra futura labor.

Fue una sabia decisin por parte de nuestra docente y una interesante
oportunidad para quienes realizamos el presente trabajo ya que en esta ocasin
nos desempearemos para dar lo mejor de s en esta investigacin.

El propsito de este trabajo es proponer alternativas que permitan disponer de


normas que aprueban obligaciones comerciales que no contengan vacos legales
y facilite la efectividad del sistema comercial.

Esperamos que el presente trabajo cumpla las expectativas tanto de nuestros


compaeros como de nuestra docente, buscando siempre mejorar y aplicar los
conocimientos impartidos y el trabajo colectivo de las alumnas que conformamos
este grupo presentado a ustedes el tema de arbitraje comercial.

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INTRODUCCIN

El trabajo sobre el arbitraje comercial ha sido esquematizado de tal manera de que


se pueda apreciar los diferentes conceptos o definiciones, caractersticas, clases,
etc., que la conforman.

Este trabajo de investigacin se divide en dos captulos cuyos temas hablaremos


sobre el arbitraje en general, sus antecedentes, conceptos, etc. y por otro lado
especficamente sobre el marco legal del arbitraje en el comercio, el cual es el
tema que nos ha tocado explicar en esta oportunidad.

En el primer captulo encontramos dentro de los conceptos generales sobre el


arbitraje nos referimos respectivamente qu el arbitraje, en Derecho, es una forma
de resolver un litigio sin acudir a la jurisdiccin ordinaria. Es una estrategia de
resolucin de conflictos junto a la negociacin, mediacin y conciliacin. Las
partes, de mutuo acuerdo, deciden nombrar a un tercero independiente,
denominado rbitro, y que ser el encargado de Resolver el conflicto.

El convenio arbitral es el acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje
todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir
entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica contractual o de otra
naturaleza.

Toda esta informacin la hemos recopilado de distintos libros, pginas web; cuya
ayuda nos ha servido mucho para poder realizar un trabajo exitoso y poderles
brindar una buena investigacin.

Esperando que este trabajo sea de mucha ayuda haca a todos ustedes.

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DEDICATORIA

En nuestra vida hay un sueo y una

meta que nos inspira a seguir, y es

lo que da a da nos impulsa a dar lo

mejor de nosotros. Por ello este

trabajo va dedicado a todas las

personas, amigos y familiares que

nos ayudaron en la realizacin de

este trabajo de investigacin.

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AGRADECIMIENTO

Les damos nuestro sincero agradecimiento a todos en general; queremos


empezar por quien nos permite estar presente hoy en da quien nos da la vida
para poder seguir aqu con ustedes, nos referimos a Dios nuestro padre celestial
quien nos cuida y protege.

A nuestros familiares que nos brindan su apoyo econmico, dedicacin y


educacin en casa formando personas con valores y as poder ejercer una carrera
profesional con tica.

Agradecemos a todas las personas que han colaborado con la informacin, a


quienes nos han acompaado en todo nuestra investigacin y nos han podido
explicar sobre este tema.

A las personas que forman parte de nuestra formacin profesional como son
nuestros docentes y en especial a la docente encargada de este curso.

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NDICE

PRESENTACIN .................................................................................................... 1
INTRODUCCIN .................................................................................................... 3
DEDICATORIA ........................................................................................................ 4
AGRADECIMIENTO ................................................................................................ 5
NDICE .................................................................................................................... 6
ARBITRAJE COMERCIAL ...................................................................................... 8
CAPITULO 1 : ARBITRAJE ................................................................................. 8
1.1. ANTECEDENTES .......................................................................................... 8
1.2. CONCEPTO ................................................................................................. 12
1.3. CARACTERISTICAS PRINCIPALES............................................................ 12
1.4. TIPOS DE ARBITRAJE ................................................................................ 13
1.5. PRINCIPIOS DE ARBITRAJE ...................................................................... 14
1.6. LOS ARBITROS ........................................................................................... 14
1.7. LAUDO ARBITRAL ....................................................................................... 16
1.8. LA PRCTICA DEL ARBITRAJE EN EL PER ............................................ 16
CAPITULO 2 : MARCO LEGAL DEL ARBITRAJE ............................................. 18
2.1 LEY GENERAL DE ARBITRAJE (Decreto Ley 25935) ................................. 18
2.2 LEY GENERAL DE ARBITRAJE (Ley N 26572).......................................... 22
2.3 ACTUAL LEY GENERAL DE ARBITRAJE (Decreto Legislativo N 1071) .... 24
2.3.1 CONVENIO ARBITRAL .................................................................. 27
CONCEPTO Y CLASES .................................................................. 27
REQUISITOS ................................................................................... 28
VALIDEZ .......................................................................................... 29
ARBITRABILIDAD SUBJETIVA ....................................................... 30
ARBITRABILIDAD OBJETIVA ......................................................... 31
EFECTOS DEL CONVENIO ARBITRAL ......................................... 32
PRINCIPIO DE AUTONOMA O SEPARABILIDAD DEL CONVENIO
ARBITRAL .............................................................................................. 36

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EXTENSIN DEL CONVENIO ARBITRAL A PARTES NO


SIGNATARIAS ........................................................................................ 36
2.3.2 EL TRIBUNAL ARBITRAL .............................................................. 38
NMERO DE RBITROS Y MTODOS DE CONSTITUCIN DEL
TRIBUNAL ARBITRAL ............................................................................ 38
REQUISITOS ................................................................................... 39
DEBERES Y FACULTADES ............................................................ 43
COMPETENCIA DEL TRIBUNAL ARBITRAL.................................. 44
TRMINO DEL MANDATO ARBITRAL ........................................... 48
CUMPLIMIENTO DE LA MISIN ARBITRAL .................................. 50
2.3.3 EL PROCEDIMIENTO ARBITRAL ................................................. 51
PRINCIPIOS RECTORES DEL PROCEDIMIENTO ARBITRAL ...... 51
SUSTANCIACIN DE LAS ACTUACIONES ................................... 54
INICIO Y CURSO DE LAS ACTUACIONES ARBITRALES ............. 55
APOYO Y AUXILIO DE LOS JUECES EN EL ARBITRAJE
INTERNACIONAL ................................................................................... 55
CONTROL DE LOS JUECES EN EL ARBITRAJE INTERNACIONAL ..... 57
2.3.4 EL LAUDO ARBITRAL ................................................................... 60
LAS DELIBERACIONES DEL TRIBUNAL ARBITRAL ..................... 60
NORMAS APLICABLES AL FONDO DE LA CONTROVERSIA ...... 61
CLASES Y REQUISITOS ................................................................ 62
RECTIFICACIN, INTERPRETACIN, INTEGRACIN Y
EXCLUSIN DEL LAUDO ARBITRAL.................................................... 63
IMPUGNACIN DEL LAUDO ARBITRAL ....................................... 65
RENUNCIA AL RECURSO DE ANULACIN .................................. 66
RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE LAUDOS ARBITRALES
EXTRANJEROS...................................................................................... 67
CONCLUSIONES.................................................................................................. 70
BIBLIOGRAFAS ................................................................................................... 71

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ARBITRAJE COMERCIAL
CAPITULO 1 : ARBITRAJE

1.1. ANTECEDENTES

Como antecedente del perodo republicano debemos sealar que en la


Constitucin de Cdiz de 1812 se estableci en los arts. 28 y 281 el derecho de
los espaoles de no privarlos del derecho de terminar sus diferencias por medio
de jueces rbitros elegidos por ambas partes; la sentencia que expidieren los
rbitros se executar si las partes al hacer el compromiso no se hubieran
reservado el derecho de apelar.

Producido el proceso de Independencia del Per del Reino de Espaa el


Libertador Jos de San Martn dict el Reglamento Provisional de 1821, en cuyo
artculo 18 textualmente se lee: Todas las leyes, ordenanzas y reglamentos que
no estn en oposicin con los principios de libertad independencia proclamados,
con los decretos expedidos desde el 8 de Setiembre anterior, y con lo establecido
en el presente, quedan en su fuerza y vigor, mientras no sean derogados,
abrogados por autoridad competente

Estimamos que el arbitraje, que se pacta voluntariamente por las partes no se


opona en absoluto a los decretos dictados por el Libertad San Martn y desde esa
perspectiva, estaban vigentes, por lo menos tericamente.

La misma opinin puede aplicarse a la Constitucin Poltica de 1823 que en su art.


121, repite ms o menos la frmula antes referida al sealar que: Todas las leyes
anteriores a esta Constitucin, que no se opongan al sistema de la independencia,
y a los principios que aqu se establecen, quedan en su vigor y fuerza hasta la
organizacin de los cdigos civil, criminal, militar y de comercio

Es entendible una omisin expresa a la institucin del arbitraje en tanto y en


cuanto que las principales preocupaciones de los fundadores de la Repblica era
justamente esa: establecer los valores y las bases fundamentales que guen al
establecimiento y funcionamiento de la nueva Repblica, es decir, el rgimen
poltico y de gobierno, los poderes del Estado, cmo se eligen a sus
representantes, los derechos de los ciudadanos, etc., por lo que consideramos
que un tema tcnico como el Arbitraje no se discuti y por lo mismo, tampoco se
prohibi, pues esta circunstancia hubiera exigido un pronunciamiento expreso, que
no se produjo, por las circunstancias antes acotadas.

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Lo mismo aconteci con la Ley del 10 de febrero de 1824 firmado por Jos Mara
Galdiano como Presidente del Congreso, Joaqun de Arrese y Jos Bartolom
Zrate como diputados secretario, por el cual el propio Congreso Constituyente
acuerda su Receso, suspende el ejercicio del cargo del Presidente de la Repblica
y otorga poderes al Libertador Simn Bolvar.

Posteriormente, por Ley del 10 de Febrero de 1825 se le otorgaron plenos poderes


al Libertador Simn Bolvar dada la delicada situacin poltica que atravesaba el
proceso de consolidacin de la independencia.

La efmera Constitucin Vitalicia de 1826, como se le conoce no hace mencin


expresa al arbitraje pero si a las conciliaciones, que las promueve de manera
decidida, por lo que considero que a la institucin del arbitraje no se le prohibi de
manera expresa alguna sin que tampoco se le promoviera como se haca con
relacin a la Conciliacin.

La Constitucin Poltica de 1828 dada por el Congreso General Constituyente el


18 de marzo de 1828 en su captulo referido a LA ADMINISTRACION DE
JUSTICIA, arts. 119 a 131 no hace referencia expresa al arbitraje. Este texto
constitucional estuvo vigente hasta la entrada en vigencia de la Constitucin de
1839 que fue dada por el Congreso General el 10 de noviembre del citado ao.

La Constitucin Poltica de 1839 a diferencia de las Constituciones Polticas


anteriores si hace expresa referencia al arbitraje, como una garanta Individual
regulada dentro de las garantas nacionales. As en el art. 164 establece:

Ningn Peruano puede ser privado del derecho de terminar sus


diferencias por medio de jueces rbitros

Esta tendencia continuara con el Estatuto Provisorio de 1855 dictado por el


Libertador Ramn Castilla en su calidad de Presidente Provisorio, recogindose
frmula legislativa similar a la anterior, en el artculo 11, que dice textualmente:

Todo individuo en la Repblica tiene el derecho de terminar sus


diferencias por medio de jueces rbitros conforme a las leyes.

El nuevo texto constitucional agrega que el arbitraje debe desarrollarse conforme


a las leyes, es decir que el Estatuto Provisorio conceba la necesidad de legislar
dicho dispositivo con rango constitucional, es decir, dictar normas sobre arbitraje
en leyes conocidas como de desarrollo constitucional, que por supuesto no se
dictaron en su oportunidad.

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Con la entrada en vigencia de la Constitucin Poltica de 1860 promulgada por el


propio Ramn Castilla, esta vez en su condicin de Presidente Constitucional de la
Repblica, el arbitraje sufre una especie de retroceso, pues en el texto
constitucional no se hace referencia expresa a ella como s se haca en el Estatuto
Provisorio de 1855. De igual forma se mantuvo en materia arbitral la Constitucin
de 1867 durante el mandato del Presidente Mariano Ignacio Prado, que no hace
referencia alguna y que por el contrario, en el Ttulo XVII Del Poder Judicial, en su
art. 121 precisa que La justicia ser administrada por los Tribunales y juzgados
cerrndole el paso, en alguna forma y grado al arbitraje como mecanismo de
solucin de controversias.

Con el advenimiento del siglo XX, luego de superada en alguna forma el trauma
de la guerra del pacfico y con Augusto B. Legua en el poder, el arbitraje tuvo un
mejor tratamiento legislativo a nivel constitucional (Constitucin Poltica de 1919)
acorde con el propsito modernizador introducido por el Presidente de la
Repblica. As, en el art. 48.0 referidos a Los conflictos entre el Capital y el
Trabajo sern sometidos a arbitraje obligatorio

No est dems indicar que en este texto constitucional tambin se hace referencia
a la justicia militar (art. 156) con lo que se perfila un sistema de administracin de
justicia como la contenida en la Constitucin de 1979 y de 1993.

LA CONSTITUCION POLITICA DE 1979 Y EL CODIGO CIVIL DE 1984

La Constitucin Poltica del Estado de 1979, uno de los mejores textos


constitucionales concebidos a finales del siglo XX como producto de una
transaccin poltica para devolver la democracia a la civilidad y que tuvo entre sus
miembros a destacados dirigentes polticos del Partido Aprista Peruano y del
Partido Popular Cristiano, incorpor en su texto y por va de excepcin a las
denominadas jurisdiccin arbitral y militar, en el art. 233, numeral 1)

El desarrollo del arbitraje incorporado por el texto constitucional antes referido se


efectu a travs de la Clusula Compromisoria y compromiso arbitral que fue
incorporado en el texto del Cdigo Civil promulgado por el Decreto Legislativo N
295.

Efectivamente, en el Libro VII Fuentes de las Obligaciones; Ttulo IX se regulan


los captulos Primero referido a la Clusula Compromisoria, arts. 1906 y 1907 y el
captulo segundo concerniente al Compromiso Arbitral arts. 1909 a 1922.

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La clusula compromisoria conforme a lo sealado en el art. 1906 del Cdigo Civil


facultaba a las partes a obligarse mediante un pacto principal (que poda ser
independiente de un contrato especfico) o una estipulacin accesoria (dentro de
un contrato principal) a celebrar en el futuro un compromiso arbitral.

Este compromiso no requiere la designacin de rbitros pero si fijar la extensin


de la materia a arbitrar y adems generaba la obligacin a las partes de
materializar el arbitraje compelindolos a la realizacin de cuantos actos sean
necesarios para que el compromiso pueda tener efecto y, en concreto, se designe
a los rbitros y se determine el asunto controvertido.

En buena cuenta y conforme lo estableca la propia norma derogada se trataba de


un contrato preliminar, con todas su formas.

El compromiso arbitral tena una regulacin ms completa pues adems de ser


definido legalmente en el art. 1909 del CC. Por el compromiso arbitral dos o ms
partes convienen que una controversia determinada, materia o no de un juicio, sea
resuelta por tercero o terceros a quienes designan y a cuya jurisdiccin y decisin
se someten expresamente.

La forma de celebracin es escrita bajo sancin de nulidad y debe contener el


nombre y domicilio de los otorgantes y de los rbitros; la controversia que se
somete al fallo arbitral con expresin de sus circunstancias, el plazo para laudar y
la sede o lugar donde debe desarrollarse el arbitraje.

El art. 1913 del CC estableca que materias no pueden ser objeto de compromiso
arbitral, entre ellas las referidas al estado y la capacidad civil de las personas; las
que interesan a la moral y las buenas costumbres. El inc.2) haca una larga
referencia al estado o sus bienes, que no referir en esta parte del trabajo por
tratarse de una norma derogada.

Es interesante la norma contenida en el derogado art. 1914 del CC pues la


existencia de la clusula compromisoria y del compromiso arbitral facultaba la
invocacin como excepcin en caso surgiera proceso ordinario.

De igual forma se estableca la diferencia entre arbitraje de derecho y de equidad


denominando a los rbitros que efectuaban este ltimo tipo de arbitraje como
amigables componedores.

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Finalmente, debemos sealar que el art. 1922 del CC ya derogado remita el


procedimiento arbitral a las normas establecidas en el Cdigo de Procedimientos
Civiles, actualmente derogado por el Cdigo Procesal Civil.

LA CONSTITUCION POLITICA DE 1993

La Constitucin Poltica del Per de 1993 siguiendo la corriente impregnada por la


Constitucin de 1920 y la derogada de 1979 tambin plasm a nivel normativo el
arbitraje como una solucin de controversias distinta a la ordinaria

1.2. CONCEPTO

El arbitraje, en Derecho, es una forma de resolver un litigio sin acudir a la


jurisdiccin ordinaria. Es una estrategia de resolucin de conflictos junto a la
negociacin, mediacin y conciliacin. Las partes, de mutuo acuerdo, deciden
nombrar a un tercero independiente, denominado rbitro, y que ser el encargado
de resolver el conflicto. El rbitro, a su vez, se ver limitado por lo pactado entre
las partes para dictar el laudo arbitral. Deber hacerlo conforme a la legislacin
que hayan elegido las partes, o incluso basndose en la simple equidad, si as se
ha pactado. Cuando un arbitraje se ajusta a la legalidad, sustituye completamente
a la jurisdiccin ordinaria, que deber abstenerse de conocer el litigio. Sin
embargo, s que ser necesario acudir a la misma (a travs de la accin ejecutiva)
cuando sea necesaria la intervencin de las autoridades para hacer cumplir el
laudo arbitral. Entre las ventajas del arbitraje se encuentran su celeridad, su
flexibilidad y el hecho de que se pueden pactar los costes con anterioridad.

El arbitraje ha sido definido por la doctrina procesal como una institucin que
permite a las partes dirimir sus conflictos, sin necesidad de acudir a los rganos
jurisdiccionales del Estado. Constituye un mecanismo para la solucin de todas
aquellas controversias que puedan suscitarse en materia contractual o
extracontractual, siempre que las mismas sean susceptibles de transaccin. Es
una va a travs de la cual se deja en manos de rbitros particulares, que no
forman parte de los rganos del poder judicial, el enjuiciamiento y la posterior
decisin de dichas controversias.

1.3. CARACTERISTICAS PRINCIPALES

CONSENSUAL: nicamente puede tener lugar si ambas partes lo han


acordado. En el caso de controversias futuras que pudieran derivarse de un
contrato, las partes incluyen una clusula de arbitraje en el contrato. Una

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controversia existente puede someterse a arbitraje mediante un acuerdo de


sometimiento entre las partes. A diferencia de la mediacin, una parte no
puede retirarse unilateralmente de un proceso de arbitraje.

LAS PARTES SELECCIONAN AL RBITRO O RBITROS: pueden


seleccionar conjuntamente a un rbitro nico, o un tribunal compuesto por
tres rbitros, cada parte selecciona a uno de los rbitros y stos
seleccionarn a su vez a un tercer rbitro que ejercer las funciones de
rbitro presidente. Otra posibilidad es que el Centro proponga rbitros
especializados en la materia en cuestin o nombre directamente a
miembros del tribunal arbitral.

EL ARBITRAJE ES NEUTRAL: las partes pueden seleccionar rbitros de


nacionalidad apropiada, pueden especificar el derecho aplicable, el idioma y
el lugar en que se celebrar el arbitraje. Esto permite garantizar que
ninguna de las partes goce de las ventajas derivadas de presentar el caso
ante sus tribunales nacionales.

EL ARBITRAJE ES UN PROCEDIMIENTO CONFIDENCIAL: tanto del


arbitraje, como las divulgaciones realizadas durante dicho proceso y el
laudo.

LA DECISIN DEL TRIBUNAL ARBITRAL ES DEFINITIVA Y FCIL DE


EJECUTAR: los laudos internacionales son ejecutados por los tribunales
nacionales en virtud de la Convencin de Nueva York, que slo permite
denegar la ejecucin del laudo en un nmero limitado de excepciones

1.4. TIPOS DE ARBITRAJE

Existen dos tipos de arbitraje:

INSTITUCIONAL: Es el que se lleva a cabo en una institucin


generalmente con sus propias normas y con una lista cerrada de rbitros
(una modalidad de arbitraje institucional es el Sistema Arbitral de Consumo
vigente en el Estado espaol).

INDEPENDIENTE O AD HOC: Es aquel en el que las partes escogen los


rbitros y las reglas que van a regir el arbitraje.

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Tambin, y en funcin del tipo de laudo que se pretenda, el arbitraje puede ser
clasificado como:

EN DERECHO: Cuando la resolucin debe estar fundamentada en criterios


jurdicos (legislacin y jurisprudencia, fundamentalmente). Este tipo de
arbitraje tiene el inconveniente de beneficiar a la parte que cuente con
mejores asesores jurdicos, lo que desvirta la esencia del procedimiento
arbitral, que implica sencillez, rapidez, oralidad y participacin directa de las
partes.

EN EQUIDAD: Tambin se le llama " en conciencia "Cuando para la


elaboracin del laudo se apela al "buen saber hacer" y a la conciencia del
rbitro que dirime el conflicto. Implica que el rbitro debe ser experto en la
materia objeto de la controversia y del arbitraje.

1.5. PRINCIPIOS DE ARBITRAJE

Los principios que regulan el arbitraje son:

VOLUNTARIEDAD: las partes se someten voluntariamente a la decisin de


un tercero.

IGUALDAD: las partes deben ser tratadas por igual, con los mismos
derechos y obligaciones.

AUDIENCIA: las partes tiene derecho a exponer sus razonamientos, ya sea


por escrito o de manera presencial.

CONTRADICCIN: las partes, en concreto el demandado, tiene derecho a


saber de qu se le acusa.

LIBERTAD DE CONFIGURACIN DEL PROCESO ARBITRAL: las partes


pueden determinar el proceso, incluso una vez ste ya haya comenzado, si
estn de acuerdo.

CONFIDENCIALIDAD: ni las partes, ni el rbitro, ni la corte (si la hubiere)


pueden hacer pblico lo que conozcan durante el arbitraje, ni el laudo final.
Salvo acuerdo de las partes.

1.6. LOS ARBITROS

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Es la persona elegida por las partes para resolver una controversia, es por ello la
parte esencial del arbitraje mismo, todo el sistema gira en torno a l, desde que en
su integridad moral y buen criterio descansa la confiabilidad y la eficacia del
arbitraje como mecanismo de resolucin de conflictos. Debe reunir cualidades de
idoneidad y experiencia, aplicando su criterio personal y buen juicio, manteniendo
la imparcialidad e independencia frente a las partes. Pueden ejercer como rbitro
cualquier persona mayor de edad, en pleno ejercicio de sus derechos civiles.
Exigiendo la ley que el rbitro de derecho debe ser abogado, puede ser nacional o
extranjero. Aunque cabe sealar que los rbitros no tienen el "imperium", propio
de los magistrados del Poder Judicial, sin embargo los jueces tienen la obligacin
de hacer cumplir los laudos en las que ha participado el rbitro

REGLAS ETICAS DE LOS ARBITROS

- Aceptar el cargo con el nimo de actuar con celeridad y justicia.

- Analizar previamente al asumir el cargo, no tener compromiso alguno con las


partes.

- Evitar cualquier situacin que ponga en duda su neutralidad.

- Si su neutralidad se ha afectado apartarse del caso, si a pesar de ello las partes


ratifican su confianza, solo seguir si su conciencia estima que debe proseguir
arbitrando.

- Debe abstenerse actuar en forma subjetiva, leudando en forma ms objetiva.

- No debe excederse en su autoridad.

- Debe cuidar que el procedimiento se conduzcan dentro de los cauces de la


normalidad, a fin de no perjudicar la imagen del arbitraje.

- Debe evitar situaciones conflictivas entre las partes promovindola celeridad en


el proceso.

- Debe dar oportunidad a las partes a manifestarse y argumentar su defensa


respetando sus opiniones con cordura y correccin.

- Debe mantener la confidencialidad de todo lo tratado en el proceso.

- No debe transmitir a nadie las decisiones que se tomen ni anticipar su opinin a


ninguna de las partes

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1.7. LAUDO ARBITRAL

Es la decisin que emiten los rbitros para finalizar un litigo, de tal forma dan
cumplimiento a su designacin como rbitro, a diferencia del juez de jurisdiccin,
que al provenir de la estructura orgnica del estado tiene carcter permanente y
genrica, con delimitaciones propias en materia territorial y funcional y su labor no
culmina con la emisin de una sentencia definitiva. Es ms el juez tiene la
potestad para hacerla cumplir disponiendo las medidas pertinentes para ello.

Los rbitros en cambio nacen de una fuente convencional y por lo tanto


limitada al caso de la resolucin de una situacin concreta, as una vez
finalizado el conflicto desaparecen sus facultades.
El laudo equivale a una sentencia, que de acuerdo a ley del arbitraje debe ser
escrito bajo sancin de nulidad. En principio los rbitros no pueden abstenerse,
y de hacerlo debe entenderse que se adhieren a lo decidido por la mayora.
Los laudos arbitrales firmes slo son susceptibles de ejecucin judicial por los
trmites del procedimiento de ejecucin de sentencias dentro de cuyo
procedimiento ejecutorio podrn plantearse todos los incidentes que
legalmente sean procedentes, hasta alcanzar la verdadera inteleccin de lo
resuelto por el rbitro en el laudo arbitral firme que se trata de ejecutar. En
caso de arbitraje de derecho, el aludo debe consignar el lugar y la fecha de
emisin, los datos que identifiquen a las partes y a los rbitros, la cuestin
sometida a arbitraje y a una somera relacin de los hechos, alegaciones y
conclusiones de las partes, la valoracin de las pruebas en que se sustenta la
decisin, la decisin concreta y los fundamentos de hecho y derecho en que se
fundamenta. En caso de arbitraje de conciencia no se exige en trminos
estrictos la valoracin de las pruebas ni la fundamentacin de derecho, lo cual
no requiere una fundamentacin razonada de la decisin.

1.8. LA PRCTICA DEL ARBITRAJE EN EL PER

Si bien no existen estadsticas oficiales acerca del nmero de procedimientos


arbitrales que se llevan a cabo ao a ao en el Per, informacin indiciaria permite
afirmar que la LGA est promoviendo significativamente la prctica del arbitraje en
el pas, tanto entre agentes privados, como entre stos y el Estado.

En efecto, por ejemplo, el Centro de Conciliacin y Arbitraje Nacional e


Internacional de la Cmara de Comercio de Lima, principal centro de arbitraje del
pas, muestra con orgullo el haber administrado entre 1996-2005 1,059 procesos
arbitrales, por un monto que supera los novecientos millones de dlares.

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Segn la misma fuente, los principales sectores econmicos que participan en


arbitrajes administrados por ese centro, son los sectores de servicios, comercial,
construccin e industrial, en ese orden.

Fuera de este centro, destacan los siguientes: el Centro de Arbitraje de la Cmara


de Comercio Americana del Per, el Centro de Conciliacin y Arbitraje del Consejo
Departamental de Lima Colegio de Ingenieros del Per y el Centro de Anlisis y
Resolucin de Conflictos de la Pontificia Universidad Catlica del Per, entre
otros.

Por su parte, el Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado


(Consucode), organismo pblico encargado de velar por el correcto desarrollo del
arbitraje en la contratacin entre las entidades estatales y los agentes privados al
amparo de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, viene publicando
desde el ao 2003 un nmero cada vez mayor de laudos arbitrales, aunque se
conoce que stos no representan ni la cuarta parte de los procesos arbitrales que
ao a ao se llevan a cabo en el pas.

Por ltimo, estadsticas de la Corte Internacional de Arbitraje de la Cmara de


Comercio Internacional, identifican la participacin de empresas peruanas en
arbitrajes organizados por dicho centro, aunque su volumen no resulta todava
relevante.

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CAPITULO 2: MARCO LEGAL DEL ARBITRAJE

La Ley Peruana de Arbitraje (en adelante la Ley) se encuentra regulada por el


Decreto Legislativo Num.1071, publicado el 28 de junio de 2008 y vigente desde el
1 de setiembre de 2008.

La actual Ley es la tercera ley que regula el arbitraje en el Per. La primera ley
especializada de arbitraje fue el Decreto Ley Num. 25935, promulgado el 9 de
diciembre de 1992, que derogo las disposiciones del Cdigo Civil Peruano
referidas a la clusula compromisoria y compromiso arbitral, y las del cdigo
Procesal Civil referidas al juicio arbitral. Esta primera Ley de arbitraje fue derogada
por la Ley General de Arbitraje, Ley Num. 26572, que entro en vigencia el 6 de
enero de 1996. Esta segunda Ley peruana tomo como fuente de inspiracin a la
Ley Modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional (en adelante Ley Modelo UNCITRAL). La segunda Ley de arbitraje
estuvo vigente hasta el 31 de agosto de 2008, cuando fue derogada por la vigente
Ley de Arbitraje, Decreto Legislativo Num. 1071.

2.1 LEY GENERAL DE ARBITRAJE (Decreto Ley 25935)

Ahora bien, como sealamos el Decreto Ley N 25935 La LGA, promulgada el 20


de diciembre de 1995, fue publicada el 5 de enero de 1996 en el diario oficial El
Peruano, entrando en vigencia al da siguiente de su publicacin, derog las
normas del Cdigo Civil referidas a la Clusula Compromisoria y al Compromiso
Arbitral.

El nomen juris de este Decreto Ley es LEY GENERAL DE ARBITRAJE, tena 109
artculos, cuatro disposiciones complementarias y transitorias y dos disposiciones
finales. Se trata de una ley que regula de manera especia e independiente la
materia arbitral

Su estructura normativa era la siguiente: Estaba dividido en 2 grandes secciones


uno referido a las disposiciones generales y el segundo al arbitraje internacional.
Esta ltima seccin slo tena un captulo nico.

En cambio la seccin primera tena 4 captulos divididos a su vez en ttulos. El


captulo primero tena un ttulo nico referido a las disposiciones generales
(Artculos 1 al 3); el captulo segundo tambin tena un ttulo nico referido al
convenio arbitral (Artculos 4 a 15); siguiendo igual sistemtica legislativa el
captulo Tercero tena un ttulo nico referido a Los rbitros que se encontraba
normado en los Artculos 16 al 25.

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El Proceso Arbitral est regulado en el Ttulo Primero del captulo Cuarto; lo


concerniente al Laudo Arbitral en el Ttulo Cuarto y en el Ttulo Sexto lo referido a
las Medidas cautelares y Ejecucin del Laudo en el Ttulo Sexto.

Este Decreto Ley si bien no defina lo que es el arbitraje estableca en su Artculo


1 que podan someterse a arbitraje las controversias determinadas o
determinables sobre las cuales las partes tienen facultad de disposicin,
extinguiendo respecto de ellas el proceso judicial existente o evitando el que
podra promoverse.

De igual forma es materia arbitrable las pretensiones y controversias referentes a


bienes muebles o inmuebles u obligaciones del estado y sus dependencias, de los
Gobiernos Central, regional y local y de las dems personas de derecho pblico,
siempre que deriven de una relacin jurdica patrimonial de derecho privado o de
naturaleza contractual. En esos casos el arbitraje ser necesariamente de
derecho.

El Artculo 2 contena nmeros clausus respecto de las materias no arbitrables,


estableciendo cinco supuestos: 1) las que sean de competencia exclusiva del
Poder Judicial o de la jurisdiccin militar; 2) las que versan sobre el estado o la
capacidad civil de las personas, ni las relativas a bienes o derechos de incapaces
sin la previa autorizacin judicial; 3) aquellos sobre los que ha recado resolucin
judicial firme, salvo los que surjan de cmo consecuencia de su ejecucin en
cuanto conciernan exclusivamente a las partes del proceso; 4) los que interesan a
la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres o que versan sobre delitos o
faltas. Sin embargo, s podr arbitrarse sobre la cuanta de la responsabilidad
civil, en cuanto ella no hubiera sido fijada por resolucin judicial firme; 5) los
directamente concernientes a las atribuciones o funciones del estado o de
personas o entidades de derecho pblico.

El Artculo 3 estableca las clases o tipos de derecho, sealando la presuncin que


cuando no se haca referencia expresa al tipo de arbitraje de derecho o de
conciencia, se presume que es de derecho.

El arbitraje de conciencia cuando el o los rbitros resuelven la controversia


conforme a sus conocimientos y leal saber y entender, teniendo presente los usos
aplicables; a su vez, es de derecho cuando se resuelve conforme al derecho
aplicable.

En cuanto al laudo arbitral, necesariamente debe constar por escrito como


tambin deben constar por escrito los votos particulares de los rbitros, si los

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hubiera. Tratndose de arbitraje colegiado basta que sea firmado por la mayora
requerida para que haya decisin, entendindose que el rbitro que no firma ni
emite voto particular, adhiere su voto al de mayora, lo que nos parece una
solucin eficiente por parte de la ley.

El Captulo Tercero regula en un ttulo nico quienes son los rbitros, la


designacin, la forma de aceptacin; quienes lo designan, la retribucin de la
funcin arbitral, su nmero impar; quienes pueden ser rbitros, es decir personas
naturales, peruanas o extranjeras y, en caso de arbitraje de derecho, que sean
abogados y mayores de 25 aos.

El Articulo 21 del referido Decreto Ley N 25935 estableca en 10 incisos quienes


tenan incompatibilidad para ser rbitros, estableciendo la sancin de nulidad del
nombramiento como del laudo; de igual forma el Articulo 22 sealaba los nicos
casos en que se el rbitro poda renunciar; luego se legislaba la posibilidad de
recusar a los rbitros y adems la posibilidad de dispensar expresamente las
causas de recusacin de los rbitros que ellos conocieran, sealando la ley que el
laudo que se emita no pueda ser impugnado por esta causa, lo que resulta lgico
y coherente.

En cuanto al proceso arbitral en s, el Decreto Ley 25935 fijaba la posibilidad que


las partes ejerciendo la autonoma de la voluntad puedan pactar las reglas a que
se sujeta el proceso correspondiente como tambin pueden disponer la aplicacin
del reglamento que tenga establecido la institucin encargada de su organizacin.

La citada norma estatuye la posibilidad que durante el desarrollo del proceso las
partes concilien, transijan o se desistan del mismo exigiendo que, en todo caso,
estos actos se desenvuelvan antes de la expedicin del laudo arbitral

El Ttulo Sexto del Captulo Cuarto de la Seccin Primera regulaba la interposicin


de medidas cautelares las que podan ser presentadas en tres momentos
diferentes: a) antes de instalado el tribunal arbitral y por consiguiente antes de
iniciarse el proceso arbitral; b) una vez iniciado el proceso arbitral y antes de
emitido el laudo arbitral y c) una vez emitido el laudo arbitral y ste haya quedado
consentido y ejecutoriado.

En el primer supuesto, el Artculo 73 establece de manera expresa la medida


cautelar solicitada a una autoridad judicial antes de la iniciacin del arbitraje no le
es incompatible ni se considera renuncia al mismo.

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De igual forma el Articulo 75 fijaba que en cualquier estado del proceso (se
entiende que antes de la emisin de laudo) a peticin de cualquiera de las partes y
por cuenta, costo y riesgo del solicitante, los rbitros podrn optar las medidas
cautelares que consideren necesarias para asegurar los bienes materia del
proceso o garantizar el resultado de ste.

Finalmente, los Artculos 76 a 80 establecen el procedimiento una vez que el laudo


arbitral tenga la calidad de cosa juzgada consentida y/o ejecutoriada.

Cabe agregar que en lo que se refiere al arbitraje internacional, la Seccin


Segunda adoptaba la estructura y disposiciones contenidas en la Ley Modelo de la
CNUDMI (UNCITRAL) sobre arbitraje internacional (en adelante, la Ley Modelo),
adaptando ciertos supuestos a las normas internas de la legislacin peruana. Las
variaciones ms importantes adoptadas por la LGA en relacin a la Ley Modelo
son las siguientes:

a) Se omiti el trmino comercial contenido en el Artculo 1, inciso 1, de la Ley


Modelo, refirindose nicamente al Arbitraje Internacional; ello a fin de que las
materias susceptibles de ser sometidas a un arbitraje de tal naturaleza no se vean
restringidas por la definicin de actividad comercial contenida en el Cdigo de
Comercio Peruano.

b) Se establecan las formalidades que debe cumplir todo escrito o peticin que se
encuentre dirigido a una autoridad judicial (Artculo 96 de la LGA).

c) El Artculo 8 de la Ley Modelo se adeca a la legislacin interna en lo que se


refiere a controversias sometidas a tribunales peruanos, pese a la eventual
existencia de convenios arbitrales.

d) Las disposiciones sobre impugnacin del laudo arbitral y su reconocimiento y


ejecucin contenidos en los captulos VII y VIII de la Ley Modelo han sido
adecuadas a la legislacin interna peruana.

En el Artculo 84 del derogado Decreto ley 25935 estableca que tena tal
condicin cuando:

1) Las partes de un convenio arbitral tienen, al momento de la celebracin de ese


convenio, sus establecimientos en Estados diferentes; o

2) Uno de los lugares siguientes est situado fuera del Estado en el que las partes
tienen sus establecimientos:

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a) El lugar del arbitraje, si ste se ha determinado en el convenio arbitral o


con arreglo al convenio arbitral;

b) El lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de


la relacin comercial o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga una
relacin ms estrecha; o;

3) Las partes han convenido expresamente que la cuestin objeto del convenio
arbitral est relacionada con ms de un Estado.

El Articulo 85 establecen que materias pueden ser objeto de arbitraje


internacional; el Articulo 86 contiene una serie de definiciones legales de
conceptos como arbitraje, tribunal arbitral; para en las dems normas desarrollar el
proceso arbitral desde la designacin de los rbitros hasta la emisin de
respectivo laudo arbitral y su posterior ejecucin.

2.2 LEY GENERAL DE ARBITRAJE (Ley N 26572)

El Decreto Ley N 25935 fue derogado por la Ley N 26572 aprobada por el
Congreso el 20 de diciembre de 1995 y promulgado por el Presidente de la
Repblica Ing. Fujimori el 03 de enero de 1996. Posteriormente se han dictado las
leyes N 26698 del 03 de diciembre de 1996 que modific el Art. 92; N 26742 del
06 de enero de 1997 y la N 28519 del 23 de mayo 2005.

Al igual que el derogado Decreto Ley N 25935 la Ley General de Arbitraje N


26572 tiene 2 secciones: la primera que regula el arbitraje nacional (o domstico)
y la segunda que regula el arbitraje internacional, igualmente cuenta con
Disposiciones Complementarias y Transitorias; Disposiciones Modificatorias y
Disposiciones Finales.

Los Artculos 1 a 8 de la LGA contienen las disposiciones generales. Estas


normas no contienen una definicin legal del arbitraje lo que nos parece acertado
pues deja a la doctrina o la jurisprudencia la especificacin de su extensin y
concepcin; es ms, en nada afecta la omisin de una definicin legal sobre el
particular.

Siguiente la pauta del Decreto Ley 25935 LGA define en su art. 9 el convenio
arbitral.

El Articulo 10 es significativo pues establece la forma ad solemnitaten en que debe


celebrarse el convenio arbitral, que necesariamente debe ser escrito, bajo sancin

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de nulidad. Puede adoptar la forma de una clusula dentro de un contrato o la


forma de un acuerdo independiente. Esta redaccin es similar a la contenida en el
Artculo 5 del derogado D.L. N 25935.

El Articulo 11 de la LGA se refiere a las clusulas arbitrales contenidas en las


Clusulas Generales de Contratacin o Contratos de Adhesin (contratos
masivos) estableciendo la norma que dichos convenios sern exigibles si han sido
conocidos o hayan sido conocibles por la contraparte usando la diligencia
ordinaria. Los Artculos 12 y 13 establecen casos especiales de arbitraje.

El Artculo 14 de LGA estable la separabilidad del convenio arbitral. La ubicacin


de esta norma pudo ser mejor, opinamos que debi estar ubicado en el lugar que
ocupa el Artculo 11, aunque esto no es significativo sino por una mejor
sistemtica de la LGA.

Los Artculos 15, 16 y 17 de LGA se refieren a diferentes situaciones jurdicas


vinculadas al convenio arbitral y que pueden, en algunos casos, presentarse con
posterioridad a su celebracin.

Lo referido a los rbitros, funciones, remuneraciones, nombramiento, clases


(titulares o suplentes) aceptacin, responsabilidad; nombramiento judicial; nmero,
calificaciones legales que deben reunir los rbitros designados; impedimentos o
incompatibilidades; renuncia ; causas de recusacin y procedimiento como
designacin de rbitro sustituto se encuentran regulados in extenso en el Captulo
Tercero de la Seccin primera, Artculos 18 a 32 de la LGA.

El Proceso Arbitral y su regulacin, procedimientos supletorio, presentacin de


escritos, pruebas, facultad de los rbitros para decidir sobre su propia
competencia y el auxilio jurisdiccional para la actuacin de pruebas est normado
en los Artculos 33 a 40 de la LGA.

Cabe destacar que el Articulo 33 de la citada norma autoriza a las partes a pactar
libremente el lugar y las reglas a las que se sujeta el proceso arbitral
correspondiente dentro del esquema del ejercicio de la autonoma de la voluntad;
de igual forma pueden disponer la aplicacin del reglamento arbitral de la
institucin encargada de organizarlo y, finalmente, a falta de acuerdo, el o los
rbitros dentro de los 10 das siguientes a su designacin establecen las reglas del
proceso.

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No obstante, el Artculo 34 establece normas supletorias que podrn ser tomadas


en consideracin para el caso que se presenten los supuestos de facto arriba
sealados.

La LGA ha regulado los casos de conciliacin o transaccin entre las partes


durante el desarrollo del proceso arbitral antes que se dicte el laudo arbitral as
como tambin los casos de suspensin voluntaria y desistimiento en los Artculos
41 a 43.

Lo referido a la competencia de los rbitros; la mayora de concurrencia para el


funcionamiento del tribunal Arbitral, la forma de sus deliberaciones; las votaciones
que son obligatorias, los acuerdos que se adoptan por mayora (salvo pacto en
contrario) las facultad de dirigencia y la decisin del Presidente del Tribunal
Arbitral as como la designacin de un rbitro Dirimente de ser el caso, estn
fijados de manera clara y especfica en los Artculos. 44 a 47 de la LGA.

2.3 ACTUAL LEY GENERAL DE ARBITRAJE (Decreto Legislativo N 1071)

La actual Ley establece un sistema monista para el arbitraje, ya que sus normas
se aplican al arbitraje domstico y al arbitraje internacional. Como anotan
Fernando Cantuarias y Roque Caivano, no obstante esta regulacin unitaria del
arbitraje domstico e internacional en la nueva ley, se han mantenido unas pocas
normas que se aplican exclusivamente a casos de arbitraje internacional, a travs
de las cuales se procura un mayor rgimen de libertad.

Considerando que la Ley peruana de 1996. Ley General de Arbitraje, era una ley
moderna basada en la Ley Modelo UNCITRAL, es natural que se genere la
siguiente interrogante: porque los juristas peruanos decidieron derogarla y dictar
una nueva ley en el 2008? Para responder a esta interrogante, me permito
reproducir parte de la exposicin de motivos de la actual Ley:

luego de doce aos de experiencia en la aplicacin de la ley arbitral de 1996 y


con un mercado arbitral en pleno crecimiento y desarrollo, la regulacin requiere
de cambios y ajustes. El Per viene enfrentando un crecimiento importante del
comercio y la inversin y un nivel de interrelacin mayor con agentes
internacionales que se ver incrementando an ms con la entrada en vigencia del
Acuerdo de Promocin Comercial en los Estados Unidos. Tenemos entonces el
reto de conseguir en el arbitraje internacional los mismos xitos y resultados que
hemos alcanzad en el arbitraje domstico y desarrollar la capacidad institucional

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de enfrentar una mayor demanda de arbitrajes, tanto en nmero como en


importancia y complejidad.

Al mismo se requiere ajustar la ley a los ltimos avances en la experiencia


internacional y a los estndares comnmente aceptados, haciendo que las
caractersticas de nuestra ley sean reconocibles y comprensibles para los
inversionistas y comerciantes, nacionales y extranjeros, de manera que se genere
confianza de que en el Per se arbitra siguiendo las reglas y principios
internacionalmente aceptados.

En este orden de ideas, los cambios que se proponen en la nueva ley estn
dirigidos a aumentar la competitividad del Per como sede de arbitrajes, de
manera que pueda ser elegido en la regin como lugar adecuado para arbitrar en
razn a la existencia de un marco legal seguro y predecible, ajustado a estndares
internacionales. Es necesario en este punto tener en cuenta que a pesar de los
desarrollos y avances alcanzados, an no hemos podido consolidarnos como una
plaza internacional de arbitrajes. Se espera con esta nueva regulacin apuntalar el
logro de este objetivo.se espera tambin, de otro lado, que estas nuevas reglas de
juego consoliden y afiancen una cultura arbitra e los operadores del sistema,
abogados, rbitros, instituciones arbitrales y jueces, por cuanto una sincronizacin
adecuada de estos operadores garantiza un desarrollo ptimo de la institucin.

Uno de los cambios sustanciales de la nueva ley es el trnsito de un sistema dual


a un sistema monista de regulacin del arbitraje nacional e internacional. Si bien el
sistema dualista tuvo su razn de ser en la ley arbitral de 1996, cuando la practica
arbitral en el Per era casi inexistente, lo cierto es que en la realidad ya no se
justifica y lo ms adecuado es proceder las mismas reglas de juego tanto para
arbitrajes locales como internacionales, reservando sin embargo, para estos
ltimos, algunas disposiciones particulares que se requieren por su propia
naturaleza.

La experiencia nacional acumulada en los ltimos aos han sido una gua
constante en esta nueva regulacin pero tambin el inters de aprovechar la
experiencia comparada a nivel de tratados, leyes, reglamentos arbitrales,
jurisprudencia y en general prctica arbitral internacional. As en la revisin de
fuentes se ha tomado en cuenta entre otras, las legislaciones arbitrales de
Espaa, Suecia, Blgica, Alemania, Inglaterra, Suiza, Holanda, Francia y Estados
Unidos y los reglamentos arbitrales de la Cmara de Comercio Internacional (CCI),
de la Asociacin Americana de Arbitraje (AAA), de la Corte de Arbitraje
Internacional de Londres (LCIA), y del Centro Internacional de Arreglo de

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Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI), y, de manera especial, se ha


considerado la versin 2006 de la Ley Modelo de Arbitraje Comercial Internacional
de la Comisin de Naciones Unidas para el desarrollo del Derecho Mercantil
Internacional (UNCITRAL) as como los recientes documentos de trabajo sobre la
revisin de su Reglamento de Arbitraje. Asimismo se ha tenido en cuenta la
Convencin sobre Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Arbitrales
Extranjeras de 1958 (Convencin de Nueva York), la Convencin Europea de
Arbitraje Comercial Internacional de 1961 (Convencin de Ginebra), la Convencin
Interamericana de Arbitraje Comercial Internacional de 1975 (Convencin de
Panam) y la Convencin sobre arreglo de diferencias relativas a inversiones
entre Estados y nacionales de otros Estados de 1965 (Convencin de
Washington).

Como el lector podr notar en el texto citado, la actual Ley tiene principalmente
dos objetivos;

a) Mantener los xitos alcanzados en el arbitraje domestico con la ley peruana


de 1996; y

b) Extender dichos xitos al arbitraje internacional con la finalidad de


posicionar al Per como una sede amigable y atractiva de dichos arbitrajes.

Continuando con el tema de la naturaleza jurdica del arbitraje, diremos que tanto
la Constitucin Poltica como el Tribunal Constitucional Peruano han reconocido
que el arbitraje es una jurisdiccin de excepcin. En efecto, el Artculo 139.1 de la
Constitucin Poltica del Per establece que son principios y derechos de la
funcin jurisdiccional, entre otros, la unidad y exclusividad de la funcin
jurisdiccional y no existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente,
con excepcin de la militar y la arbitral. En esta misma lnea, el Tribunal
Constitucional como mximo intrprete de la Constitucin, ha establecido que:

el ejercicio de la jurisdiccin implica cuatro requisitos, a saber:

a) Conflicto entre las partes.

b) Inters social en la composicin del conflicto.

c) Intervencin del Estado mediante el rgano judicial, como tercero imparcial.

d) Aplicacin de la ley o integracin del derecho.

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. Que prima facie la confluencia de estos cuatro requisitos definen la naturaleza


de la jurisdiccin arbitral, suponiendo un ejercicio de la potestad de administrar
justicia

Sin perjuicio del reconocimiento constitucional de la jurisdiccin arbitral, el arbitraje


es reconocido como un mecanismo alternativo de solucin de controversias que
se funda en la autonoma de la voluntad de las partes que acuerdan libremente
someter sus conflictos a la decisin de un tribunal arbitral.

2.3.1 CONVENIO ARBITRAL

CONCEPTO Y CLASES

Segn la actual Ley, el convenio arbitral es el acuerdo por el que las partes
deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que
hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin
jurdica contractual o de otra naturaleza.

Siendo el arbitraje una institucin que se funda en la autonoma privada y la


libertad contractual de las partes, es mediante el convenio arbitral que los sujetos
declaran libremente su voluntad de someter sus controversias a una jurisdiccin
extraordinaria y privada: el arbitraje, excluyendo por lo tanto la intervencin de la
jurisdiccin del Poder Judicial.

Para la ley peruana, el convenio arbitral es un acto nico y autosuficiente para que
se inicie un arbitraje, por lo tanto, ya no se requiere de la ulterior celebracin del
problemtico compromiso arbitral, basta la celebracin de un solo contrato: el
convenio arbitral.

El convenio arbitral, segn el artculo 13 de la Ley, puede adoptar la frmula de


una clusula incluida en un contrato o la forma de un acuerdo independiente.

De otro lado, el convenio arbitral puede ser fruto de la libre negociacin de las
partes, en cuyo caso estaremos ante un convenio arbitral paritario o negociado, o
fruto de la adhesin de una de las partes a las condiciones contractuales
redactadas unilateralmente por la otra, es decir, convenios arbitrales
predispuestos o estandarizados. Tratndose de convenios arbitrales
predispuestos, la Ley establece que los convenios arbitrales contenidos en
clusulas generales de contratacin o contratos por adhesin sern exigibles slo
si dichos convenios han sido conocidos, o han podido ser conocidos por quien no
los redact, usando una diligencia ordinaria. La Ley agrega que se presume, sin

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admitir prueba en contrario, que el convenio arbitral ha sido conocido en los


siguientes supuestos:

(i) Si est incluido en las condiciones generales que se encuentran en el cuerpo


del contrato principal y este ltimo es por escrito y est firmado por las partes.

(ii) Si est incluido en las condiciones generales que se encuentran reproducidas


en el reverso del documento principal, y se hace referencia al arbitraje en el
cuerpo del contrato principal y este ltimo es por escrito y est firmado por las
partes.

(iii) Si se encuentra incluido en condiciones estndares separadas del documento


principal, y se hace referencia al arbitraje en el cuerpo del contrato principal y este
ltimo es por escrito y est firmado por las partes.

La actual Ley tambin regula dos supuestos especiales del convenio arbitral:

a. El Arbitraje Estatutario o Societario: La Ley permite que en el estatuto de una


persona jurdica se pueda incluir un convenio arbitral para resolver las
controversias entre la persona jurdica y sus miembros, directivos,
administradores, representantes, y funcionarios o las que surjan entre ellos
respecto de sus derechos u obligaciones o las relativas al cumplimiento de los
estatutos o la validez de los acuerdos.

b. El Arbitraje Sucesorio o Testamentario: Es el convenio arbitral que el


causante incorpora en su testamento y mediante el cual dispone el sometimiento a
arbitraje de las posibles controversias que surjan entre los sucesores, o de ellos
con sus albaceas, incluyendo las relativas al inventario de la masa hereditaria, su
valoracin, administracin y particin.

REQUISITOS
La Ley no exige ningn requisito solemne para la celebracin de un convenio
arbitral, nicamente seala que el convenio arbitral conste por escrito. Sin
embargo, el requisito de que conste por escrito es relativo, ya que la propia Ley
dispone que el convenio arbitral se entender que es por escrito cuando quede
constancia de su contenido en cualquier forma, ya sea que el acuerdo de arbitraje
o contrato se haya concertado mediante la ejecucin de ciertos actos o por
cualquier otro medio.

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En tal sentido, consideramos que slo se requiere del consentimiento de las partes
para arbitrar, consentimiento que se deber contener dos elementos esenciales
para que el convenio arbitral sea vlido:

(i) El acuerdo expreso de las partes de someter sus controversias a la jurisdiccin


arbitral, lo que se traduce en una obligacin de hacer; y,

(ii) El acuerdo expreso de las controversias que sern materia del arbitraje y de
competencia del tribunal arbitral.

Adicionalmente, las partes pueden pactar reglas para la composicin del Tribunal
Arbitral, la forma de designar a los rbitros, el lugar, el idioma, la forma de asumir
los costos del arbitraje, penalidades, la renuncia al recurso de anulacin, entre
otros temas que las partes consideren oportunos para su arbitraje.

VALIDEZ
En los arbitrajes internacionales, la Ley seala que el convenio arbitral ser vlido
y la controversia ser susceptible de arbitraje, si se cumplen los requisitos
establecidos por las normas jurdicas elegidas por las partes para regir el convenio
arbitral, o por las normas jurdicas aplicables al fondo de la controversia, o por el
derecho peruano.

En el derecho peruano, el convenio arbitral debe reunir los siguientes requisitos


para su validez:

(i) Capacidad jurdica de los contratantes,


(ii) Consentimiento libre de vicios,
(iii) Objeto lcito (fsica y jurdicamente posible); y,
(iv) Fin lcito.

Ya hemos dicho que la Ley exige que el convenio arbitral conste por escrito. Sin
embargo, sta es una formalidad ad probationem; pues la propia Ley seala que el
convenio arbitral se entender por escrito cuando quede constancia de su
contenido en cualquier forma, ya sea que el acuerdo de arbitraje o contrato se
haya concertado mediante la ejecucin de ciertos actos o por cualquier otro medio.
Para el profesor peruano VIDAL RAMREZ, la actual Ley () ha prescrito forma
ad probationem [para el convenio arbitral] sin formalidades ad solemnitatem, por lo
que constituye slo un medio de prueba (). De este modo, la existencia del
convenio arbitral puede ser probada por cualquiera de los medios probatorios
reconocidos en el derecho y que lleve a la evidencia de su existencia escrita.

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En este contexto, la Ley prescribe que se entender que el convenio arbitral


consta por escrito cuando se cursa una comunicacin electrnica (intercambio
electrnico de datos, el correo electrnico, el telegrama, el tlex o el telefax) y la
informacin en ella consignada es accesible para su ulterior consulta. Como
acertadamente ha manifestado Fernando MANTILLA-SERRANO, se consagra
as una ficcin que permite considerar como escrito cualquier soporte de
audio o video electrnico.

Asimismo, se entender que el convenio arbitral es escrito cuando est


consignado en un intercambio de escritos de demanda y contestacin en los que
la existencia de un acuerdo sea afirmada por una parte, sin ser negada por la otra.
ste sera un tpico caso de aplicacin del artculo 142 del Cdigo Civil que
establece que el silencio importa manifestacin de voluntad cuando la ley o el
convenio le atribuyen ese significado.

Un ltimo supuesto de convenio arbitral que tambin se considera por escrito es la


referencia que se hace en un contrato a otro documento que contenga una
clusula de arbitraje, siempre que dicha referencia implique que esa clusula
forma parte del contrato.

En consecuencia, cuando la Ley exige que el convenio arbitral conste por escrito,
no debe entenderse como sinnimo de documento escrito y firmado por las partes,
pues el documento escrito es slo uno de los medios de prueba, pudiendo
probarse la existencia del convenio arbitral por otros medios, como declaracin de
parte, declaracin de testigos, sucedneos, etc. Lo importante es que exista
acuerdo/consentimiento entre las partes de someter sus controversias a la
decisin de un tribunal arbitral.

ARBITRABILIDAD SUBJETIVA
La capacidad jurdica de las personas fsicas o naturales, est determinada por la
capacidad para contratar, la cual se adquiere en el Per a los 18 aos de edad.

Respecto de las personas jurdicas, stas deben tener personera jurdica, es


decir, deben estar inscritas en el Registro Pblicos de Sociedades y, salvo pacto
en contrario, el gerente general o el administrador equivalente de una persona
jurdica est facultado por su solo nombramiento para celebrar convenios
arbitrales, representarla en arbitrajes y ejercer todos los derechos y facultades
previstos en la Ley, sin restriccin alguna, incluso para actos de disposicin de
derechos sustantivos que se discuten en las actuaciones arbitrales.

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Cuando se trate de arbitrajes con el Estado Peruano, la Constitucin Poltica del


Per establece en el tercer prrafo de su artculo 63 que: El Estado y las dems
personas de derecho pblico pueden someter las controversias derivadas de
relacin contractual a tribunales constituidos en virtud de tratados en vigor.
Pueden tambin someterlas a arbitraje nacional o internacional, en la forma en
que lo disponga la ley.

En la misma lnea, la Ley dispone que el Estado Peruano puede someter a


arbitraje internacional, dentro o fuera del pas, las controversias derivadas de los
contratos que celebre con nacionales o extranjeros no domiciliados en el pas. En
caso de actividades financieras, el arbitraje podr desarrollarse dentro o fuera del
pas, inclusive con extranjeros domiciliados en el pas.

Por ltimo, cuando una de las partes sea un Estado o una sociedad, organizacin
o empresa controlada por un Estado, esa parte no podr invocar las prerrogativas
de su propio derecho para sustraerse a las obligaciones derivadas del convenio
arbitral.

Con el lanzamiento de la nueva versin del Reglamento de Arbitraje de la Cmara


de Comercio Internacional (en adelante el Reglamento de la CCI) y su prxima
entrada en vigor, el 1 de enero de 2012, considero interesante mencionar que,
tratando de adecuar el Reglamento a las necesidades actuales y futuras de todos
los que participan en el comercio e inversiones internacionales, se han realizado
diversas modificaciones; una de las ms destacables es la regulada en el artculo
7 del Reglamento, que reconoce la posibilidad de incorporar partes adicionales al
procedimiento arbitral. Sin embargo, esta incorporacin tiene algunos lmites, pues
slo podr ser solicitada antes de la confirmacin o nombramiento de un rbitro,
salvo que todas las partes, incluyendo la parte adicional, acuerdan lo contrario. Se
ha aclarado, adems, que para todos los efectos, la fecha en la que la Solicitud de
Incorporacin sea recibida por la Secretara ser considerada como la fecha de
inicio del arbitraje contra la parte adicional. Asimismo, en el artculo 8 se ha
sealado que las demandas en caso de multiplicidad de partes podrn formularse
contra cualquiera de las dems partes.

ARBITRABILIDAD OBJETIVA
En primer lugar, pueden someterse a arbitraje las controversias que sean de libre
disposicin de las partes. Con ello, la Ley establece un criterio de mayor
arbitrabilidad al establecer que son materias arbitrables aquellas disponibles

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Pero no slo las materias de libre disposicin son arbitrables, pues el artculo 1.1
de la Ley dispone que tambin se podrn someter a arbitraje aquellas
controversias que sean autorizadas por ley (i), tratado (ii) o acuerdo internacional
(iii) que estn vigentes.

En consecuencia, la Ley deja abierta la posibilidad de que mediante una ley


nacional o un tratado internacional se pueda someter a arbitraje determinadas
materias que la ley as lo autorice, aunque no sean de libre disposicin de las
partes.

Otro aporte novedoso del Reglamento de la CCI lo ubicamos en su artculo 9, en


este artculo se ha recogido la posibilidad de que, a solicitud de una de las partes,
la Corte consolide dos o ms arbitrajes pendientes bajo el Reglamento en un solo
arbitraje; teniendo en consideracin los siguientes supuestos:

(i) Cuando las partes hayan acordado la consolidacin;


(ii) Cuando todas las demandas en los arbitrajes sean formuladas bajo el
mismo acuerdo de arbitraje; o,
(iii) Si las demandas en los arbitrajes son formuladas bajo ms de un
acuerdo de arbitraje, los arbitrajes sean entre las mismas partes, las
controversias en los arbitrajes surjan en relacin con la misma relacin
jurdica, y la Corte considere que los acuerdos de arbitraje son
compatibles.

Al decidir sobre la consolidacin, la Corte puede tomar en cuenta cualquier


circunstancia que considere relevante, incluyendo si uno o ms rbitros han sido
confirmados o nombrados en ms de un arbitraje y, de ser el caso, si las mismas o
diferentes personas han sido confirmadas o nombradas.

La consolidacin de los arbitrajes se producir en el arbitraje que haya comenzado


primero, salvo pacto en contrario de todas las partes.

EFECTOS DEL CONVENIO ARBITRAL

Efecto positivo

De conformidad con el efecto positivo del acuerdo arbitral, las partes estn
obligadas a someter a la decisin de un tribunal arbitral las controversias que
queden cubiertas por el convenio arbitral.

Cuando las partes pactan un convenio arbitral surge entre ellas una obligacin de
hacer (someter a arbitraje determinadas controversias) y, por lo tanto, cuando

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surja algn conflicto, si alguna de las partes desea iniciar un reclamo a la otra
tendr que solicitar la constitucin de un tribunal arbitral y someter a la
competencia de dicho tribunal la controversia surgida; por su parte, la otra parte no
podr negarse a iniciar el arbitraje, ya que estara incumpliendo la obligacin
voluntariamente asumida, vale decir, estara contraviniendo el principio del pacta
sunt servanda, principio fundamental en los contratos y en el derecho internacional
privado.

Efecto negativo

El efecto negativo del convenio arbitral supone la renuncia implcita a la


jurisdiccin de los jueces y tribunales del Poder Judicial peruano, de avocarse al
conocimiento de las controversias que las partes han acordado someter a
arbitraje.

Esta obligacin de no hacer se encuentra implcita en todo convenio arbitral y


obliga a las partes a abstenerse de acudir a los jueces y tribunales locales para
demandar la solucin de un conflicto que las partes acordaron someter al fuero
arbitral.

Si por alguna razn cualquiera de las partes acude a la justicia estatal para
resolver una controversia sometida a arbitraje, estara contraviniendo el pacto
contractual y el principio del pacta sunt servanda y estara yendo contra sus
propios actos.

Tal es la importancia del efecto negativo del convenio arbitral que el legislador
peruano ha dispuesto en el artculo 3 de la Ley, la prohibicin de cualquier tipo de
intervencin de las autoridades judiciales en los asuntos que se sometan a
arbitraje y que se encuentren bajo el rgimen legal que establece la Ley.

De otro lado, el artculo 228 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del


Estado tambin establece que En cualquier etapa del proceso arbitral, los jueces
y las autoridades administrativas se abstendrn de oficio o a peticin de parte, de
conocer las controversias derivadas de la validez, invalidez, rescisin, resolucin,
nulidad, ejecucin o interpretacin de los contratos y, en general, cualquier
controversia que surja desde la celebracin de los mismos, sometidos al arbitraje
conforme al presente Reglamento, debiendo declarar nulo todo lo actuado y el
archivamiento definitivo del proceso judicial o administrativo que se hubiere
generado, en el estado en que ste se encuentre. Durante el desarrollo del
arbitraje, los rbitros debern tratar a las partes con igualdad y darle a cada una
de ellas plena oportunidad para ejercer su derecho de defensa.

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Mediante una revisin atenta de la Ley peruana el lector podr evidenciar la


cautela que ha tenido el legislador en la elaboracin de esta norma al procurar
evitar todo tipo de intervencin judicial que pretenda entorpecer o ejercer control
sobre las acciones de los rbitros o sobre las mismas actuaciones llevadas a cabo
dentro del arbitraje. De esta manera se ha dispuesto que ningn tipo de suceso
externo al proceso arbitral podr restar efecto a las decisiones adoptadas por los
rbitros. La nica excepcin estipulada a dicho precepto ser el recurso de
anulacin del laudo, pero siempre con posterioridad al arbitraje.

Sobre el efecto negativo del convenio arbitral, el Tribunal Constitucional Peruano


en el ao 2006 ha establecido que: "() considera y reitera la proteccin de la
jurisdiccin arbitral, en el mbito de sus competencias, por el principio de no
interferencia referido en el inciso 2) del artculo constitucional antes citado, que
prev que ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes ante el rgano
jurisdiccional, ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Los tribunales arbitrales,
por consiguiente, dentro del mbito de su competencia, se encuentran facultados
para desestimar cualquier intervencin y/o injerencia de terceros -incluida
autoridades administrativas y/o judiciales- destinada a avocarse a materias
sometidas a arbitraje, en mrito a la existencia de un acuerdo arbitral y la decisin
voluntaria de las partes".

Recientemente, mediante Sentencia N 00142-2011-PA/TC30 publicada el 26 de


setiembre de 2011, el Tribunal Constitucional Peruano ha establecido un nuevo
precedente vinculante mediante el cual reitera el respeto por la justicia arbitral y la
potestad de los rbitros para decidir sobre su propia competencia. Asimismo, ha
dispuesto -como regla general- la improcedencia del recurso de amparo,
precisando que el recurso de anulacin es el nico medio impugnatorio contra el
laudo arbitral y constituye la va especfica e idnea para tutelar los vulneracin de
derechos constitucionales en un arbitraje.

Anteriormente, mediante la Sentencia N 6167-2005-HC/TC de fecha 28 de


febrero de 2006, el Tribunal Constitucional Peruano ya haba manifestado su
posicin con respecto al Arbitraje en el Per, al reconocer la jurisdiccin del
arbitraje; la plena y absoluta competencia de los rbitros para conocer y resolver
las controversias sometidas al fuero arbitral, con independencia jurisdiccional y sin
intervencin de ninguna autoridad, administrativa o judicial ordinaria; y, que el
control judicial deba ser ejercido ex post mediante el recurso de anulacin del
laudo. Sin embargo, en esta Sentencia, el Tribunal Constitucional Peruano dej
abierta la posibilidad de la procedencia del recurso de amparo cuando se vulnere

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algn derecho fundamental, pero siempre que se agote la va previa, es decir, el


recurso de anulacin.

Con esta nueva Sentencia, el Tribunal Constitucional Peruano, adems de ratificar


el principio de kompetenz-kompetenz, modifica los criterios con respecto al
amparo. As, se ha declarado como precedente de observancia obligatoria la
improcedencia de la accin de amparo en el arbitraje y, a su vez, sostiene que el
recurso de anulacin deja de ser una va previa al proceso de amparo. En otras
palabras, el Tribunal Constitucional Peruano adopta la postura segn la cual el
recurso de anulacin es apto para brindar el mismo nivel de proteccin
jurisdiccional que un recurso de amparo cuando se quebranten o amenacen
derechos constitucionales en un arbitraje.

Por ltimo, en la mencionada Sentencia, el Tribunal Constitucional Peruano seala


que de manera excepcional procede el recurso de amparo en tres supuestos:

(i) que lo decidido vulnere los precedentes vinculantes del propio TC;
(ii) que en el laudo se haya efectuado un control difuso con respecto a
normas que hayan sido declaradas constitucionales; y,
(iii) que el laudo afecte a terceros ajenos al convenio arbitral que no hayan
podido hacer valer sus derechos en el arbitraje, con excepcin de las
partes no signatarias a que se refiere el artculo 14 de la Ley de
Arbitraje.

Otra consecuencia del efecto negativo se encuentra en la figura jurdica de la


excepcin de convenio arbitral. El artculo 16 de la Ley establece que si se
interpone una demanda judicial respecto de una materia sometida a arbitraje, esta
circunstancia podr ser invocada como excepcin de convenio arbitral aun cuando
no se hubiera iniciado el arbitraje. La referida excepcin ser amparada por el solo
mrito de la existencia del convenio arbitral, salvo que el convenio fuese
manifiestamente nulo. Tratndose de arbitrajes internacionales, si no estuviera
iniciado el arbitraje, la autoridad judicial slo denegar la excepcin cuando
compruebe que el convenio arbitral es manifiestamente nulo de acuerdo con las
normas jurdicas elegidas por las partes para regir el convenio arbitral o las
normas jurdicas aplicables al fondo de la controversia. No obstante, si el convenio
arbitral cumple los requisitos establecidos por el derecho peruano no podr
denegarse la excepcin. Si estuviera iniciado el arbitraje, la autoridad judicial slo
denegar la excepcin cuando compruebe que la materia viola manifiestamente el
orden pblico internacional. Las actuaciones arbitrales podrn iniciarse o

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proseguir, pudiendo incluso, a discrecin del tribunal arbitral, dictarse el laudo, aun
cuando se encuentre en trmite la excepcin de convenio arbitral.

PRINCIPIO DE AUTONOMA O SEPARABILIDAD DEL CONVENIO


ARBITRAL
La Ley regula expresamente este principio fundamental del arbitraje en el artculo
41.2 al disponer que el convenio arbitral que forme parte de un contrato se
considera como un acuerdo independiente de las dems estipulaciones del
mismo. Por lo tanto, la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de
un contrato que contenga un convenio arbitral, no implica necesariamente la
inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de ste.

En consecuencia, el tribunal arbitral, sobre la base del principio kompetenz-


kompetenz, es el competente para decidir sobre la controversia sometida a su
conocimiento, la que podr versar, incluso, sobre la inexistencia, nulidad,
anulabilidad, invalidez o ineficacia del contrato que contiene un convenio arbitral.

No hay duda en el derecho peruano sobre la independencia del convenio arbitral


respecto al contrato que lo contenga o al que haga referencia. Por lo tanto, el
convenio arbitral no sigue la suerte del contrato que lo contenga. Ello permite un
mejor desarrollo del arbitraje, al evitar que se obstaculice cuestionando la validez
del convenio.

As las cosas, cuando se celebra un contrato y se incluye en l un convenio


arbitral, jurdicamente se estn celebrando dos (2) contratos independientes y
autnomos entre s, el contrato (i) y el convenio arbitral (ii).

EXTENSIN DEL CONVENIO ARBITRAL A PARTES NO SIGNATARIAS


Uno de los ms importantes e innovadores aportes de la legislacin peruana en
materia arbitral es la regulacin de la figura conoca como la extensin del
convenio arbitral a partes no signatarias, es decir, la extensin del convenio
arbitral a las partes que pese a no haber suscrito o firmado el convenio son parte
de l, en tanto, existen circunstancias indubitables que as lo determinan.

Como seala ALFREDO BULLARD Desde el punto de vista legislativo el artculo


14 es una novedad a nivel mundial. No existe ninguna otra ley o cuerpo normativo
que recoja una norma como la indicada. Sin embargo, no es una absoluta
novedad porque los principios contenidos en la norma estn recogidos en diversa
jurisprudencia arbitral y judicial y en la doctrina.

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Recordemos que el convenio arbitral, dada su naturaleza convencional y en


aplicacin del principio del res inter alios acta, slo puede obligar y generar efectos
entre las partes contratantes, descartando toda afectacin a quienes no han
prestado su consentimiento, esto es, a los terceros ajenos al contrato. En esta
lnea, el artculo 14 de la actual Ley dispone que, teniendo en cuenta la buena fe
de las partes, existen circunstancias en las que el convenio arbitral se extender a
aquellos sujetos cuyo consentimiento de someterse a arbitraje pueda comprobarse
por su participacin activa en la negociacin, celebracin, ejecucin o terminacin
del contrato que comprende el convenio arbitral o al que el convenio est
relacionado. Asimismo, tambin se extender a los sujetos pretendan generar
derechos o beneficios del contrato.

Con respecto a este artculo, ALFREDO BULLARD ha dicho que este () da una
base para una interpretacin que permita incluir dentro del convenio a personas
que, sin haberlo suscrito, han consentido en su contenido.

Al respecto, coincidimos con Roque CAIVANO, cuando seala que en principio


nadie puede ser obligado a someterse a la jurisdiccin de los rbitros si no ha
prestado su consentimiento para ello, por lo cual los lineamientos establecidos por
el artculo 14 de la ley peruana no reniegan ese principio, muy por el contrario lo
ratifican. "En lo que esta interpretacin puede considerarse innovadora es en
hacer flexible la parte formal del principio: a la vista de ciertas circunstancias de
hecho particulares, priorizando el fondo, la realidad, por sobre la forma o la mera
apariencia, considerando que la firma puesta en el instrumento no es la nica
forma de prestar el consentimiento para someterse a arbitraje".

La extensin del convenio arbitral tiene la finalidad de incorporar al arbitraje a


verdaderas partes del contrato aunque no lo hubiesen firmado, pero nunca a
terceros ajenos a ste.

La extensin del convenio a los no signatarios por parte de los rbitros o de los
jueces del Poder Judicial tendr que analizarse caso por caso. Las decisiones de
extensin del convenio arbitral debern sustentarse en los datos que provengan
de la realidad distinguindose, bajo las normas de la buena fe, cundo estamos
frente a no signatarios que por su vinculacin al negocio jurdico pactado en el
contrato principal se deben someter al arbitraje, sea como actores o sea como
demandados, para as dar verdadera eficacia al convenio arbitral. Pero es
evidente que la extensin del convenio alcanzar a verdaderas partes y no a los
terceros.

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2.3.2 EL TRIBUNAL ARBITRAL

NMERO DE RBITROS Y MTODOS DE CONSTITUCIN DEL


TRIBUNAL ARBITRAL

Nmero de rbitros

La Ley, sobre la base del principio de la autonoma de la voluntad, otorga a las


partes la libertad de fijar libremente la composicin del tribunal arbitral y el nmero
de rbitros encargados de resolver la materia controvertida. A falta de acuerdo o
en caso de duda, supletoriamente la Ley establece que sern tres rbitros, los
encargados de resolver la controversia sometida a arbitraje.

La actual Ley, a diferencia de lo que estableca su predecesora, no dispone de


manera expresa que el nmero de rbitros designados a resolver el conflicto sea
necesariamente impar, por lo que las partes podran pactar un nmero par de
rbitros, por ejemplo dos rbitros. Si bien elegir un tribunal arbitral par podra
generar inconvenientes en el desarrollo del arbitraje, habr que tener en cuenta lo
dispuesto por el reglamento de la institucin arbitral a la que se hayan sometido
las partes, ya que por ejemplo, el artculo 24 del Reglamento de Arbitraje del
Centro de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima establece que si en el
convenio arbitral se pact un nmero par de rbitros, los rbitros que se designen
procedern al nombramiento de un rbitro adicional, el cual actuar como
presidente del tribunal arbitral y, en caso de no realizarse tal nombramiento, la
designacin la efectuar el Centro de Arbitraje.

Por su parte, el Reglamento de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional


(CCI) seala que las controversias sern resueltas por rbitro nico o por tres
rbitros, adems se establece que a falta de acuerdo de las partes la Corte
proceder a nombrar un rbitro nico, salvo que la controversia amerite la
designacin de tres rbitros. Cuando las partes pacten que la controversia sea
resuelta por rbitro nico, stas pueden designarlo de comn acuerdo. Si una
controversia es sometida a la decisin de tres rbitros, cuando una de las partes
se abstiene de designar rbitro la Corte tiene la facultad de designarlo y, en ese
caso, el tercer rbitro tambin ser designado por la Corte, salvo que las partes
hubiesen acordado un procedimiento para su designacin.

Mtodos de constitucin del tribunal arbitral

Respecto a los mtodos para el nombramiento de rbitros, las partes tienen la


preferencia para determinar libremente el procedimiento que consideren ms

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apropiado a sus intereses. Ante la falta de acuerdo de las partes, la Ley estipula
que si no se ha establecido un mtodo de nombramiento o un reglamento arbitral
aplicable para ello, a fin de desjudicializar el arbitraje y evitar acudir a los
tribunales judiciales, sern las Cmaras de Comercio las encargadas de nombrar
o designar a los rbitros encargados de conformar el tribunal arbitral.

Tratndose de arbitrajes internacionales, el inciso e) del artculo 23 de la Ley


establece que el nombramiento de rbitros, a falta de acuerdo entre las partes,
ser efectuado por la Cmara de Comercio del lugar del arbitraje o por la Cmara
de Comercio de Lima, cuando no se hubiese pactado el lugar del arbitraje. En el
caso de rbitro nico o del presidente del tribunal arbitral, se tendr en cuenta la
conveniencia de nombrar un rbitro de nacionalidad distinta a la de las partes.

Si bien las partes pueden acordar libremente el procedimiento para el


nombramiento del rbitro nico o de los rbitros, o someterse al procedimiento
contenido en un reglamento arbitral, dicho pacto no debe vulnerar el principio de
igualdad. A falta de acuerdo, el artculo 23 de la Ley establece las siguientes
reglas:

(i) En caso de rbitro nico, o cuando las partes han acordado que el
nombramiento de todos los rbitros o del presidente del tribunal se efecte de
comn acuerdo entre ellas, tendrn un plazo de quince (15) das de recibido el
requerimiento de nombramiento para que cumplan con hacerlo.

(ii) En caso de tres rbitros, cada parte nombrar un rbitro en el plazo de quince
(15) das de recibido el requerimiento para que lo haga y los dos rbitros as
nombrados, en el plazo de quince (15) das de producida la aceptacin del ltimo
de los rbitros, nombrarn al tercero, quien presidir el tribunal arbitral.

(iii) En caso de pluralidad de demandantes o de demandados, los demandantes


nombrarn de comn acuerdo un rbitro y los demandados, tambin de comn
acuerdo, nombrarn otro rbitro en el plazo de quince (15) das de recibido el
requerimiento para que lo hagan, salvo que algo distinto se hubiese dispuesto en
el convenio arbitral o en el reglamento arbitral aplicable. Los dos rbitros as
nombrados, en el mismo plazo, nombrarn al tercero, quien presidir el tribunal
arbitral.

REQUISITOS

Independencia

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El artculo 28 de la Ley expresamente dispone que todo rbitro debe ser y


permanecer, durante el arbitraje, independiente e imparcial.

Empero, ni la Ley ni la jurisprudencia peruana establecen qu se debe entender


por independencia.

El Diccionario de la Lengua Espaola se refiere a la independencia como la


cualidad de aqul que sostiene sus derechos u opiniones sin admitir intervencin
ajena39.

En este sentido, la independencia sera un concepto objetivo, apreciable a partir


de las relaciones del rbitro con las partes.

Respecto a la independencia de los rbitros, el Grupo de Trabajo del Club Espaol


de Arbitraje explica que antes de su nombramiento, ningn rbitro debe promover
activamente su designacin. Durante el arbitraje, el rbitro debe abstenerse de
establecer relaciones personales, profesionales o comerciales con una o ambas
partes, que puedan dar lugar a dudas justificadas sobre su independencia.

Para asegurar la independencia de los rbitros, la Ley estipula que todo rbitro, sin
demora, desde el momento que es propuesto y en cualquier momento del
arbitraje, deber revelar todas las circunstancias que pueden dar lugar a dudas
justificadas sobre su independencia.

Ello impone al rbitro un deber de revelacin de cualquier circunstancia que pueda


afectar su independencia. En este sentido, compartimos lo expresado por Jos
Mara ALONSO cuando seala que el incumplimiento o cumplimiento defectuoso
del deber de revelacin quiebra la necesaria confianza que forzosamente ha de
inspirar la relacin partes-rbitro en un proceso arbitral, adems de afectar al
proceso arbitral.

Imparcialidad

Al igual que en el tema de la independencia, ni La Ley ni la jurisprudencia peruana


brindan una definicin de lo que debe entenderse por imparcialidad; sin embargo,
se exige que el rbitro sea y se mantenga imparcial durante todo el arbitraje.

La imparcialidad, segn el Diccionario de la Lengua Espaola, es la falta de


designio anticipado o de prevencin a favor o en contra de alguien o algo, que
permite juzgar o proceder con rectitud.

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En opinin de Jos Mara ALONSO, la imparcialidad apunta a una actitud o un


estado mental del rbitro, necesariamente subjetivo, frente a la controversia que
se le plantea.

Refirindose a la imparcialidad o neutralidad de los rbitros designados en un


arbitraje, Roque CAIVANO advierte que se alude, por un lado, a la condicin
natural -por ello imposible de erradicar- del ser humano, que lo conduce
inevitablemente a formarse juicios previos de valor de las personas, situaciones o
cosas, que lo hace permeable a sentimientos tales como simpata o antipata (),
precisamente por eso, debe reforzarse la idea de imparcialidad concebida como la
capacidad de evitar que esos sentimientos influyan en su proceso de decisin.

Sobre el particular, el Tribunal Constitucional, en la sentencia emitida el 11 de


diciembre de 2006, ha expresado: "() En particular, tal circunstancia ha de
tomarse en consideracin cada vez que por acuerdo de las partes o por mandato
de la ley, cada una de ellas tenga la facultad de nombrar a un rbitro, y estos, a su
vez, a un tercero. En un supuesto de esa naturaleza, ms all del hecho de que
"Los rbitros no representan los intereses de ninguna de las partes y ejercen el
cargo con estricta imparcialidad (...)", y del hecho que, de conformidad con el
artculo 29 de la Ley General de Arbitraje [ley derogada], "La persona a quien se
comunique su posible nombramiento como rbitro deber revelar todas las
circunstancias que puedan dar lugar a una posible recusacin (...)". Lo cierto del
caso es que una de las partes no podr considerar violado su derecho al juez
imparcial por el hecho de que su contraparte efecte el nombramiento de uno de
los rbitros, y viceversa. Bajo la teora de la apariencia, ha de exigirse que el
tercer rbitro nombrado se encuentre en una relacin lo razonablemente
equidistante de ambas partes, de manera que el arbitraje cumpla mnimamente
con las exigencias derivadas del derecho a un juez arbitral imparcial.

De otro lado, el Tribunal Constitucional seala que "() Las garantas que se
derivan del derecho a ser juzgado por un juez arbitral imparcial, por el contrario,
son plenamente aplicables, incluso bajo la teora de la apariencia, cuando el
nombramiento de los miembros (alguno o algunos) del tribunal arbitral lo efecta
una institucin ajena a las partes del convenio que permite su constitucin".

Por ltimo, si bien la versin de 1998 del Reglamento de la CCI destacaba el


requisito de independencia de los rbitros, su nueva versin ha incluido el deber
de ser y permanecer imparcial; requirindose que el rbitro propuesto firme
adems de la declaracin de independencia, declaraciones de disponibilidad,
confidencialidad e imparcialidad.

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La independencia y la imparcialidad, aunque parezcan sinnimos a primera vista,


no lo son. La independencia se refiere a la ausencia de una relacin objetiva y
subordinada con alguna de las partes (ser abogado de una de ellas, por ejemplo),
mientras que la imparcialidad obvia las relaciones formales y aprecia si pueden
existir otras vinculaciones del rbitro con alguna de las partes que afecten su juicio
imparcial (haberse pronunciado previamente sobre esta materia, tener negocios
con uno de los litigantes, etc.).

Nacionalidad

La Ley no contiene restriccin alguna respecto a la nacionalidad de los rbitros.


As, el artculo 20 establece que, salvo acuerdo en contrario de las partes, la
nacionalidad de una persona no ser obstculo para que acte como rbitro.

En el arbitraje internacional, la Ley seala que en ningn caso se requiere ser


abogado para actuar como rbitro. Y de nombrarse como rbitro a un abogado, no
se requerir que sea abogado en ejercicio ni que pertenezca a una asociacin o
gremio de abogados nacional o extranjera.

Como es costumbre internacional, tratndose de rbitro nico o del presidente de


un tribunal arbitral, se tendr en cuenta la conveniencia de nombrar un rbitro de
nacionalidad distinta a la de las partes, a fin de respetar el deber de imparcialidad
e independencia de las que debe gozar todo rbitro.

La doctrina ha manifestado que es comn y razonable que las partes o los


reglamentos de los centros de arbitraje establezcan condiciones o limitaciones a la
nacionalidad de todos o alguno de los rbitros, con la finalidad de garantizar la
adecuada neutralidad del tribunal arbitral.

Capacidad

Para actuar como rbitros, la Ley establece los siguientes requisitos:

(i) Ser persona natural, lo cual descarta la posibilidad de que una persona
jurdica pueda ejercer el cargo de rbitro. La Ley establece que cuando
se presente este ltimo supuesto se entender que la persona jurdica
actuar como entidad nominadora.
(ii) Estar en pleno ejercicio de sus derechos civiles.
(iii) No tener incompatibilidad para actuar como rbitro. Este ltimo requisito
debe ser interpretado en concordancia con lo dispuesto por el artculo
21 de la Ley, que establece como incompatibilidad para actuar como

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rbitro, la condicin de funcionario y/o servidor pblico del Estado


Peruano dentro de los mrgenes establecidos por las normas de
incompatibilidad respectivas.

Adems de ello, a diferencia de lo que ocurre en el arbitraje nacional de derecho


donde se requiere ser abogado, en el arbitraje internacional en ningn caso se
exige como requisito ser abogado para ejercer el cargo de rbitro.

DEBERES Y FACULTADES

Deberes de los rbitros

Los rbitros tienen la obligacin de ser, y permanecer, independientes e


imparciales durante todo el arbitraje, por ello la Ley dispone que los rbitros
debern revelar todas las circunstancias que puedan generar dudas justificadas
sobre su independencia e imparcialidad. Agrega la Ley que el rbitro, a partir de
su nombramiento, revelar a las partes, sin demora, cualquier nueva circunstancia
que afecte su independencia o imparcialidad. Adems, en cualquier momento del
arbitraje, las partes pueden solicitar a los rbitros la aclaracin de sus relaciones
con alguna de las otras partes o con sus abogados.

Asimismo, la Ley establece que la aceptacin del cargo obliga a los rbitros y a la
institucin arbitral, a cumplir el encargo, y, en caso de incumplimiento, podrn
incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios que causaren siempre que
hayan actuado con dolo o culpa inexcusable.

Dentro de estas obligaciones tambin se encuentran: el deber de respetar y hacer


respetar la confidencialidad durante el desarrollo del arbitraje; dictar el laudo
dentro del plazo establecido para ello; y tomar todas las acciones necesarias para
la prosecucin del arbitraje.

Facultades de los rbitros

Dentro de las facultades que gozan los rbitros, encontramos: conocer el fondo de
la controversia, decidir sobre cualquier cuestin conexa y accesoria a ella que se
promueva, y dictar las reglas complementarias para la adecuada conduccin y
desarrollo del arbitraje. En este sentido, los rbitros gozan de todas las facultades
de las que goza un juez con excepcin del ius coertio, pues los rbitros no pueden
recurrir al uso de la fuerza pblica para hacer cumplir un laudo o una medida
cautelar, ya que dicha facultad es exclusiva de los jueces.

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COMPETENCIA DEL TRIBUNAL ARBITRAL

Kompetenz-Kompetenz

El artculo 41 de la Ley establece lo siguiente:

el tribunal arbitral es el nico competente para decidir sobre su propia


competencia, incluso sobre las excepciones u objeciones al arbitraje relativas a la
inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia del convenio arbitral o por
no estar pactado el arbitraje para resolver la materia controvertida o cualesquiera
otras cuya estimacin impida entrar en el fondo de la controversia.

Tambin se encuentran comprendidas en este mbito las excepciones por


prescripcin, caducidad, cosa juzgada y cualquier otra que tenga por objeto
impedir la continuacin de las actuaciones arbitrales.

El principio kompetenz-kompetenz, considerado un pilar del arbitraje, es una


manifestacin del efecto positivo del convenio arbitral, pues establece el deber de
los rbitros de pronunciarse sobre las materias sometidas a arbitraje. Para
Eduardo SILVA ROMERO, este principio busca garantizar que la afirmacin que
realice alguna de las partes de la inexistencia o la nulidad del contrato de arbitraje
no conduzca inexorablemente a la parlisis del procedimiento arbitral.

Este principio adquiere suma importancia prctica, pues evita que la parte
renuente a someterse a arbitraje, pretenda recurrir al Poder Judicial, mediante la
interposicin de algn tipo de accin judicial.

Al respecto, el Tribunal Constitucional ha expresado lo siguiente:

"() Es por tal motivo que este Tribunal considera conveniente reiterar la
plena vigencia del principio kompetenz-kompetenz previsto en el artculo
39 de la Ley General de Arbitraje -Ley N 26572 [ley derogada]-, que
faculta a los rbitros a decidir acerca de las materias de su competencia, y
en el artculo 44 del referido cuerpo legal, que garantiza la competencia de
los rbitros para conocer y resolver, en todo momento, las cuestiones
controvertidas que se promuevan durante el proceso arbitral, incluidas las
pretensiones vinculadas a la validez y eficacia del convenio. Este Colegiado
resalta la suma importancia prctica que reviste dicho principio, a efectos de
evitar que una de las partes, que no desea someterse al pacto de arbitraje,
mediante un cuestionamiento de las decisiones arbitrales y/o la
competencia de los rbitros sobre determinada controversia, pretenda

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convocar la participacin de jueces ordinarios, mediante la interposicin de


cualquier accin de naturaleza civil y/o penal, y desplazar la disputa al
terreno judicial. Lo expuesto no impide que posteriormente se cuestione la
actuacin arbitral por infraccin de la tutela procesal efectiva, conforme a
las reglas del Cdigo Procesal Constitucional".

En otra sentencia, el mximo intrprete de la Constitucin se ha pronunciado


sobre la importancia del principio kompetenz-kompetenz de la siguiente manera:

"() este Tribunal ha considerado que el principio de la competencia de la


competencia encuentra su postulacin normativa, aplicable al presente caso, en
el artculo 44 de [la Ley General de Arbitraje, ley derogada] (...) que garantiza la
competencia de los rbitros para conocer y resolver, en todo momento, las
cuestiones controvertidas que se promuevan durante el proceso arbitral, y se
resalta que la instauracin de dicho principio permite evitar que una de las partes,
que no desea someterse al pacto de arbitraje, mediante un cuestionamiento de las
decisiones arbitrales y/o la competencia de los rbitros sobre determinada
controversia, pretenda convocar la participacin de jueces ordinarios, sin que lo
dicho implique la generacin de una zona exenta de control constitucional, pues
ser posible cuestionar la actuacin arbitral por infraccin de la tutela procesal
efectiva y por inobservancia del cumplimiento de la jurisprudencia constitucional o
los precedentes de observancia obligatoria, emitidos por este Colegiado, en
atencin a los artculos VI, in fine, y VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, respectivamente".

Por ltimo, me permito citar nuevamente al Tribunal Constitucional, que respecto


al tema de la autonoma de los rbitros seal:

"este Tribunal Constitucional]carece de facultad para efectuar merituacin


alguna respecto de derechos constitucionales sustantivos o distintos a los
estrictamente procesales, pues ello supondra suplantar la autonoma
absoluta de la que gozan los jueces arbitrales para fallar en los asuntos de
su exclusiva competencia, como son los relativos a la interpretacin de los
contratos y a las obligaciones que, relacionadas o no con la propiedad,
puedan desprenderse de los mismos; g) Si este Tribunal, rompiendo lo que
ha sido su lnea de respeto por las controversias de fondo, se permitiera
decirles a los jueces arbitrales (y an a los jueces de la justicia ordinaria o
privativa) cmo deben fallar en los asuntos que slo a ellos les
corresponden, estara convirtiendo -como se dijo anteriormente- el proceso
constitucional en una suprainstancia casatoria capaz de desarticular por

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completo el principio de la cosa juzgada, ignorando que, por el contrario, es


ms bien su obligacin el preservarlo por ser un componente vital en la
existencia de todo Estado constitucional de derecho".

Competencia para dictar medidas cautelares

Para una eficaz realizacin del arbitraje se requiere que los rbitros tengan la
facultad de dictar medidas cautelares, lo cual es una consecuencia del efecto
positivo del convenio arbitral, ya que si las partes han decidido resolver sus
controversias por arbitraje, se hace indispensable que se dicten las medidas
cautelares dirigidas a garantizar la eficacia del laudo definitivo sin necesidad de
recurrir al Poder Judicial. Al respecto, Alan REDFERN sostiene que () un
tribunal arbitral debe estar equipado para intervenir y asegurar, que el verdadero
propsito del arbitraje no sea derrotado mientras se halla en curso a travs, por
ejemplo, del ocultamiento de activos o la destruccin de evidencia.

La facultad de los rbitros para otorgar medidas cautelares est sujeta a que el
tribunal arbitral se encuentre debidamente constituido. Un tribunal se considera
constituido una vez que se conozca la aceptacin del cargo del rbitro nico o del
ltimo de los rbitros.

El otorgamiento de medidas cautelares arbitrales tiene como finalidad asegurar la


eficacia del laudo, pudiendo exigir el tribunal arbitral las garantas que estime
convenientes para asegurar el resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda
ocasionar la ejecucin de la medida.

La medida cautelar ser temporal y estar contenida en una decisin que tenga o
no forma de laudo. En tal sentido, en cualquier momento previo a la emisin del
laudo que resuelva definitivamente la controversia, el tribunal arbitral podr
ordenar a una de las partes cualquiera de las siguientes medidas cautelares:

(i) Que mantenga o restablezca el statu quo en espera de que se resuelva


la controversia;
(ii) Que adopte medidas para impedir algn dao actual o inminente o el
menoscabo del proceso arbitral, o que se abstenga de llevar a cabo
ciertos actos que probablemente ocasionaran dicho dao o menoscabo
al proceso arbitral;
(iii) Que proporcione algn medio para preservar bienes que permitan
ejecutar el laudo subsiguiente; o
(iv) Que preserve elementos de prueba que pudieran ser relevantes y
pertinentes para resolver la controversia.

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La actual Ley dispone que el tribunal arbitral deber poner en conocimiento de la


contraparte la solicitud de la medida cautelar, con lo cual se elimina la regla
inaudita parte. Excepcionalmente, el tribunal podr conceder medida cautelar sin
necesidad de poner en conocimiento de la contraparte, cuando la solicitante
cumpla con acreditar o justificar la necesidad de no hacerlo para garantizar la
eficacia de la medida que ha de adoptarse. Adems de ello, se faculta a la
contraparte para que una vez ejecutada la medida pueda formular reconsideracin
contra la decisin del tribunal arbitral.

Asimismo, el tribunal arbitral est facultado para modificar, sustituir y dejar sin
efecto las medidas cautelares que haya ordenado una autoridad judicial, incluso si
se trata de decisiones judiciales firmes.

La Ley prev que en el arbitraje internacional, las partes durante el transcurso de


las actuaciones pueden solicitar a la autoridad judicial competente, previa
autorizacin del tribunal arbitral (si ya est constituido), la adopcin de las medidas
cautelares que estimen convenientes. En todo caso, las partes pueden incluso
antes de haberse iniciado el arbitraje, solicitar las medidas necesarias a la
autoridad judicial competente.

En lo relativo a la ejecucin de las medidas cautelares por la autoridad judicial,


sta no tiene competencia para interpretar el contenido ni los alcances de la
medida cautelar. En consecuencia, cualquier solicitud de aclaracin o precisin
sobre los mismos o sobre la ejecucin cautelar, ser solicitada por la autoridad
judicial o por las partes al tribunal arbitral. En caso de no existir aclaracin alguna,
el rgano jurisdiccional ordenar la ejecucin de la medida sin mayor dilacin.
Ejecutada la medida, la autoridad judicial informar al tribunal arbitral y remitir
copia certificada de los actuados.

Otro aspecto interesante de la versin 2012 del Reglamento de la CCI es el


regulado en el artculo 29, el que introduce la figura del rbitro de emergencia, el
cual puede ser designado a solicitud de la parte que requiera medidas cautelares
o provisionales urgentes, que no puedan esperar hasta la constitucin del tribunal
arbitral. Tal solicitud ser aceptada por la Corte slo si es recibida por la
Secretara antes de la entrega del expediente al tribunal arbitral de conformidad
con el artculo 16 e independientemente de si la parte que la hace ha presentado
ya su Solicitud de Arbitraje.

Este artculo establece tambin que la decisin del rbitro de emergencia deber
adoptar la forma de una Orden, la cual no ser vinculante para el tribunal arbitral

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en relacin con cualquier cuestin, tema o disputa decidida en la orden. El tribunal


arbitral puede modificar, dejar sin efecto o anular la orden o cualquier modificacin
de la misma hecha por el rbitro de emergencia. Ser el Tribunal Arbitral el
encargado de decidir sobre las solicitudes o demandas de cualquier parte relativas
al procedimiento y cualesquiera demandas que surjan o tengan relacin con el
cumplimiento o incumplimiento de la Orden.

TRMINO DEL MANDATO ARBITRAL

Reemplazo o sustitucin

En principio, cualquier rbitro puede ser removido de su cargo mediante acuerdo


de las partes.

Cuando un rbitro se vea impedido de hecho o de derecho para ejercer sus


funciones, o por cualquier otro motivo no las ejerza dentro de un plazo razonable,
cesar en su cargo si las partes acuerdan su remocin.

En tal sentido, la Ley establece que producida la vacancia de un rbitro, se


suspendern las actuaciones arbitrales hasta que se nombre a un rbitro sustituto,
salvo que las partes decidan continuar con el arbitraje con los rbitros restantes,
atendiendo a las circunstancias del caso.

Ante la falta de acuerdo de las partes para designar al rbitro sustituto, se seguir
el procedimiento inicialmente previsto para el nombramiento del rbitro sustituido,
si fue establecido por las partes, en defecto se utilizar el procedimiento del
reglamento de la institucin de arbitraje o el establecido por los dems rbitros.

Producida la designacin del nuevo rbitro, las actuaciones arbitrales podrn


seguir su curso considerando como punto de partida el momento en que stas se
suspendieron. La situacin adquiere cierta particularidad cuando nos encontramos
frente a la sustitucin de un rbitro nico o del presidente del tribunal arbitral, pues
en estos casos los referidos rbitros tendrn la potestad de decidir si es necesario
repetir todas o algunas de las actuaciones anteriores.

Recusacin

Lamentablemente, la prctica arbitral no se encuentra exenta de situaciones que


puedan poner en tela de juicio las actuaciones de los rbitros. Es en este
escenario que la Ley prev los supuestos en los cuales los rbitros sern
susceptibles de una recusacin.

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De conformidad con la ley peruana, un rbitro podr ser recusado en los


siguientes supuestos:

(i) si se producen circunstancias que den lugar a dudas justificadas sobre


su imparcialidad o independencia, o
(ii) si el rbitro no posee las calificaciones convenidas por las partes o
exigidas por la ley.

Asimismo, dispone que si una parte ha nombrado a un rbitro o ha participado en


el nombramiento del mismo, tendr la posibilidad de recusarlo nicamente por
motivos que hayan sido de su conocimiento despus del nombramiento.

Respecto al procedimiento de recusacin, la Ley seala que las partes pueden


acordarlo libremente o pueden someterlo a un reglamento arbitral. Ante el silencio
de las partes, supletoriamente la Ley dispone que tan pronto sea conocida la
causal que determine la recusacin, sta debe ser manifestada y probada. La Ley
otorga un plazo de diez (10) das para que tanto el rbitro como la otra parte
puedan manifestarse sobre el particular. De producirse la renuncia del rbitro o si
la otra parte conviene en la recusacin, se debe proceder al nombramiento de un
rbitro sustituto del recusado. El procedimiento para su designacin ser el que se
haya utilizado para nombrar al rbitro que fue objeto de recusacin.

La Ley reconoce la posibilidad de obviar todo este procedimiento si existe en el


arbitraje un rbitro suplente.

Empero, si la otra parte no conviene en la recusacin y el rbitro recusado rechaza


la razn de la causal alegada o no se pronuncia al respecto, se proceder de la
siguiente manera:

(i) Para los casos de rbitro nico, ser la institucin arbitral que lo nombr
quien debe asumir la labor de resolver la recusacin. La Ley dispone
que ha falta de una institucin de este tipo ser la Cmara de Comercio
del lugar del arbitraje la encargada.
(ii) Para los casos de tribunales arbitrales, la recusacin ser resuelta por
mayora absoluta, sin considerar el voto del recusado. De producirse un
empate en la votacin, ser el voto del presidente del tribunal el que
resuelva, y en los supuestos en que el recusado sea el presidente del
tribunal arbitral ser la institucin arbitral que lo nombr o, en su defecto,
la Cmara de Comercio correspondiente, quien resuelva la situacin.

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La Cmara de Comercio correspondiente ser la llamada para resolver una


recusacin si se recusa por el mismo motivo a ms de un rbitro. Sin embargo, si
el presidente del tribunal arbitral no se encuentra entre los recusados, ste estar
facultado para resolver la recusacin.

Sin perjuicio de lo anterior, la Ley ha dispuesto que iniciado el plazo para la


emisin del laudo arbitral resultar improcedente cualquier recusacin; sin
embargo, la ley acoge la posibilidad de que las partes puedan pactar en contra de
tal disposicin y permitir la recusacin de los rbitros inclusive en esta etapa del
procedimiento arbitral.

Por ltimo, la Ley establece categricamente que la decisin (laudo) que resuelva
la recusacin es definitiva e inimpugnable. Sin embargo, se puede interponer el
recurso de anulacin contra el laudo que dispone la improcedencia de la
recusacin.

Renuncia

La Ley dispone que la aceptacin del cargo de rbitro obliga a los rbitros a
cumplir con el encargo y, de no hacerlo, podran incurrir en responsabilidad por los
daos y perjuicios que causen por dolo o culpa inexcusable.

No obstante, existe la posibilidad de que el rbitro considere su renuncia si existen


circunstancias que comprometan su imparcialidad e independencia, pero siempre
bajo su responsabilidad. El artculo 29.5 de La Ley establece que tanto la
renuncia de un rbitro como la aceptacin por la otra parte de su cese, no pueden
ser consideradas como un reconocimiento de la procedencia de los motivos de
recusacin invocados.

CUMPLIMIENTO DE LA MISIN ARBITRAL


Considerando que la Ley es enftica al determinar que el laudo es definitivo,
inapelable, de obligatorio cumplimiento desde su notificacin a las partes y que
produce efectos de cosa juzgada, y siendo el arbitraje un mecanismo alternativo
para la solucin de controversias, la misin arbitral culmina cuando los rbitros
cumplen con el encargo de dictar el laudo final, incluida cualquier rectificacin,
interpretacin, integracin o exclusin que solicite alguna de las partes.

De acuerdo a las circunstancias, existen otras formas de culminar la misin de los


rbitros, dentro de las cuales podemos mencionar:

(i) El desistimiento de las partes debido a una transaccin,

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(ii) La comprobacin por el tribunal arbitral de que el proceso resulta


innecesario o imposible; y,
(iii) Si se produce el desistimiento del demandante sin oposicin del
demandado.

Cabe precisar que la actual Ley dispone que las partes pueden facultar a los
rbitros para que ejecuten su propio laudo, con lo cual la misin del tribunal arbitral
en este caso recin terminar con la ejecucin del laudo.

2.3.3 EL PROCEDIMIENTO ARBITRAL

PRINCIPIOS RECTORES DEL PROCEDIMIENTO ARBITRAL


La Ley no contiene una norma que recoja un listado de los principios rectores
aplicables al procedimiento arbitral (actuaciones arbitrales, segn la terminologa
de la Ley), sin embargo, de una lectura sistemtica se puede inferir la existencia
de los siguientes principios.

Principio de libertad de regulacin

Una de las ventajas que posee el arbitraje es la libertad que se otorga a las partes
para que determinen libremente las reglas del procedimiento arbitral y las reglas a
las que se sujetar el tribunal arbitral en sus actuaciones.

Sobre el particular, Julio Cesar RIVERA sostiene que la primera regla que debe
aprehenderse para comprender el funcionamiento del procedimiento arbitral es
que tiene como fuente primordial el acuerdo de las partes. Ellas han de
determinar, de comn acuerdo, las reglas a las que se sujetar el procedimiento.

Si las partes no han acordado las reglas en el convenio arbitral o el acta de misin
(o el acta de instalacin segn la costumbre peruana), o no se han sometido a un
reglamento arbitral, ser el tribunal arbitral el encargado de decidir las reglas que
considere ms apropiadas teniendo en cuenta las circunstancias del caso.

Sin perjuicio de lo expuesto, en el caso de que no exista disposicin aplicable en


las reglas aprobadas por las partes o por el tribunal arbitral, se podr aplicar de
manera supletoria y, en el siguiente orden, las siguientes fuentes normativas: la
Ley de Arbitraje, los principios arbitrales, los usos y costumbres.

Pero de ninguna manera se considera una fuente normativa a las normas del
Cdigo Procesal Civil. Al respecto, la Ley es categrica al sealar que las
disposiciones procesales de la Ley de Arbitraje prevalecen sobre las normas del
Cdigo Procesal Civil. En nuestra opinin, esta norma ayuda a comprender a

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muchos operadores jurdicos que no es lo mismo litigar en sede judicial que litigar
en sede arbitral.

Como se puede apreciar, la voluntad de las partes es la primera fuente normativa


para determinar las reglas del arbitraje; sin embargo, las partes deben tener
presente que su libertad contractual tiene como lmites al orden pblico y las
normas legales imperativas. A modo de ejemplo de los lmites a la libertad
contractual para regular el procedimiento arbitral, citamos el Artculo 26 de la Ley
que establece que si el convenio arbitral establece una situacin de privilegio en el
nombramiento de los rbitros a favor de alguna de las partes, dicha estipulacin es
nula.

Principio de buena fe

El artculo 38 de la Ley recoge otro principio fundamental en el desarrollo de las


actuaciones arbitrales: el principio de buena fe. Este principio no slo se aplica al
arbitraje sino que constituye un principio general del derecho.

Segn este principio, las partes tienen la obligacin de comportarse de acuerdo al


principio de la buena fe, esto es, a mantener una conducta idnea en todos los
actos e intervenciones que realicen dentro del proceso arbitral. Asimismo, tienen la
obligacin de colaborar con el tribunal arbitral para el normal desarrollo del
arbitraje.

Principio de confidencialidad

La confidencialidad es otro principio rector en las actuaciones arbitrales. Al


respecto, la UNCITRAL seala que la confidencialidad es uno de los rasgos ms
ventajosos y tiles del arbitraje.

En virtud de este principio, el tribunal arbitral, el secretario arbitral, las partes, los
abogados, los asesores, los testigos, los peritos y cualquier otra persona que
intervenga en las actuaciones arbitrales, deben guardar reserva de las
actuaciones arbitrales, del laudo, as como cualquier informacin que se conozca
a travs de stas.

Este deber de confidencialidad alcanza a las partes, a sus representantes legales


y asesores legales, salvo cuando por exigencia legal sea necesario hacer pblico
las actuaciones o, en su caso, el laudo.

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Esta regla tiene como excepcin los arbitrajes donde intervenga el Estado
Peruano como parte, ya que el laudo ser pblico, pero una vez terminada las
actuaciones arbitrales.

Principio de igualdad

La Ley recoge el principio de igualdad en su artculo 34.2 al disponer que el


tribunal arbitral debe tratar a las partes con igualdad y darle a cada una de ellas la
suficiente oportunidad para hacer valer sus derechos.

Cuando se viole este principio, la parte que se considere afectada puede solicitar
la anulacin del laudo arbitral conforme lo establece el artculo 63.1 (b) de la Ley,
de modo que si una de las partes no ha sido debidamente notificada del
nombramiento de un rbitro o de las actuaciones arbitrales, o no ha podido por
cualquier otra razn hacer valer sus derechos, sta podr solicitar la anulacin del
laudo arbitral.

Otra expresin de este principio se encuentra recogida en el artculo 26 de la Ley


que establece la nulidad de la estipulacin contractual que otorgue una situacin
de privilegio en el nombramiento de los rbitros a favor de alguna de las partes.

Principio de contradiccin

MERINO y CHILLN sostienen que el contradictorio desempea un factor que


posibilita el equilibrio entre los compromitentes. Este principio resulta necesario, ya
que permite al rbitro llegar por el anlisis profundo de las circunstancias y de las
alegaciones de partes al conocimiento de la litis y a travs de ella a la verdad
material.

La Ley no ha consagrado un artculo expreso sobre este principio; sin embargo,


puede concluirse su existencia de la lectura de los artculos referidos a la
presentacin de la demanda y contestacin, as como de las respectivas
ampliaciones de stas, la presentacin de la prueba, etc.

Una manifestacin concreta de este principio podemos encontrarla en el artculo


42.4 de la Ley cuando establece que todas las alegaciones escritas, documentos
y dems informacin que una parte aporte al tribunal arbitral se pondr en
conocimiento de la otra parte. Asimismo, se pondr a disposicin de las partes
cualquier otro material perteneciente a la controversia que sea entregado al
tribunal arbitral por las partes o por cualquier tercero y en los que puedan fundar
su decisin.

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SUSTANCIACIN DE LAS ACTUACIONES


La Ley sigue el modelo internacional en cuanto a la sustanciacin de las
actuaciones.

Sede del arbitraje y sede de las actuaciones arbitrales

Con respecto al lugar del arbitraje, la Ley pone de relieve la autonoma de la


voluntad de las partes, ya que stas tienen la facultad de determinar la sede del
arbitraje. Ante el silencio de las partes, el tribunal arbitral deber asumir dicha
labor atendiendo a las circunstancias del caso y la conveniencia de las partes.

RIVERA advierte que en los arbitrajes internacionales resulta importante


individualizar una sede del arbitraje () que representa el lugar donde las partes
deciden localizar el arbitraje, aunque ni ellas ni los rbitros estn efectivamente all
y sin que suponga tampoco que las actividades del arbitraje deban desarrollarse
en ese lugar. En otras palabras, el arbitraje tiene que estar localizado en algn
lugar, pues ello determina -al menos como regla- la lex arbitri.

La Ley permite que el tribunal arbitral pueda, previa consulta a las partes, reunirse
en cualquier lugar que estime apropiado para or a los testigos, a los peritos o a
las partes, o para examinar o reconocer objetos, documentos o personas. El
tribunal tambin podr llevar a cabo deliberaciones en cualquier lugar que estime
apropiado.

Idioma

Nuevamente, la Ley deja abierta a las partes la posibilidad de elegir libremente el


idioma o idiomas que se debern utilizar en el procedimiento arbitral.

A falta de acuerdo entre las partes, ser el tribunal arbitral el encargado de


determinar el idioma o idiomas del arbitraje, desde luego, atendiendo a las
circunstancias del caso.

El idioma o idiomas pactado por las partes o fijado por el tribunal se utilizarn en
los escritos de las partes, en las audiencias, en los laudos y en las decisiones o
comunicaciones del tribunal arbitral.

No obstante, se admite la posibilidad de que el tribunal arbitral acepte la utilizacin


de un idioma diferente al del arbitraje en determinadas actuaciones, siempre que
se tenga el consentimiento de las partes.

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En relacin a la eleccin de ms de un idioma para el arbitraje, Yves DERAINS no


aconseja esta opcin, pues en su experiencia se incrementaran los costos del
arbitraje y existira la posibilidad de que al existir documentos en diferentes
idiomas se presenten versiones no necesariamente coincidentes.

Un aspecto favorable de la Ley peruana es la no exigencia de utilizar el idioma


espaol de manera obligatoria en los arbitrajes internacionales.

Tratndose del reconocimiento de laudos arbitrales extranjeros en el Per, la Ley


establece que todo documento otorgado fuera del pas que sea presentado ante
una autoridad judicial de la Repblica deber ser autenticado con arreglo a las
leyes del pas de procedencia del documento y certificado por un agente
diplomtico o consular peruano, o quien haga sus veces. Si el documento no
estuviera redactado en espaol deber acompaarse una traduccin simple a este
idioma, salvo que la autoridad judicial considere, en razn de las circunstancias,
que debe presentarse una traduccin oficial en un plazo razonable.

INICIO Y CURSO DE LAS ACTUACIONES ARBITRALES


El artculo 33 de la Ley establece que las partes pueden acordar la fecha de inicio
del arbitraje. A falta de acuerdo, supletoriamente la Ley dispone que el inicio del
procedimiento arbitral ser determinado por la fecha de recepcin de la solicitud
para someter una controversia a arbitraje.

Una vez ms podemos comprobar que resulta innegable la amplia flexibilidad que
la Ley otorga a las partes y a los rbitros en el arbitraje.

APOYO Y AUXILIO DE LOS JUECES EN EL ARBITRAJE


INTERNACIONAL
De conformidad con el artculo 48 de la Ley, las partes pueden pedir la
colaboracin de los tribunales judiciales para la ejecucin de medidas cautelares
que el propio tribunal no pueda ejecutarlas.

Las medidas cautelares ordenadas por un tribunal arbitral cuyo lugar se halle fuera
del territorio peruano, debern ser reconocidas y ejecutadas conforme al
procedimiento para el reconocimiento y ejecucin de laudos extranjeros.

Para proceder al reconocimiento, de la decisin que contiene la medida cautelar,


la parte deber presentar el original o copia de la medida cautelar. Por su parte, la
autoridad judicial podr exigir que se preste garanta adecuada, cuando el tribunal
arbitral no se haya pronunciado sobre tal garanta o cuando sea necesaria para

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proteger derechos de terceros, en caso de incumplimiento de este requisito, la


autoridad judicial podr rechazar la solicitud de reconocimiento.

El tribunal arbitral o cualquiera de las partes con su aprobacin, tambin pueden


pedir asistencia judicial para la actuacin de pruebas, para lo cual debern
acompaar las copias del documento que acredite la existencia del arbitraje y la
decisin que faculte a la parte interesada a recurrir a dicha asistencia.

La asistencia consistir en la actuacin del medio probatorio ante la autoridad


judicial competente bajo su exclusiva direccin o en la adopcin por dicha
autoridad de las medidas concretas que sean necesarias para que la prueba
pueda ser actuada ante el tribunal arbitral.

A menos que la actuacin de la prueba sea manifiestamente contraria al orden


pblico o a leyes prohibitivas expresas, la autoridad judicial competente se limitar
a cumplir con la solicitud de asistencia, sin entrar a calificar acerca de su
procedencia y sin admitir oposicin o recurso alguno contra la resolucin que a
dichos efectos se dicte.

En cuanto a la competencia en la colaboracin y control judicial, el artculo 8 de la


Ley establece que:

(i) Para la actuacin de pruebas ser competente el Juez Sub-


Especializado en lo Comercial o, en su defecto, el Juez Especializado
en lo Civil del lugar del arbitraje o el del lugar donde hubiere de
prestarse la asistencia. Cuando la prueba deba actuarse en el extranjero
se estar a los tratados sobre obtencin de pruebas en el extranjero o a
la legislacin nacional aplicable.
(ii) Para la adopcin judicial de medidas cautelares ser competente el
Juez Sub-especializado en lo Comercial o, en su defecto, el Juez
Especializado en lo Civil del lugar en que la medida deba ser ejecutada
o el del lugar donde las medidas deban producir su eficacia. Cuando la
medida cautelar deba adoptarse o ejecutarse en el extranjero se estar
a los tratados sobre ejecucin de medidas cautelares en el extranjero o
a la legislacin nacional aplicable.
(iii) Para la ejecucin forzosa del laudo ser competente el Juez
Subespecializado en lo Comercial o, en su defecto, el Juez Civil del
lugar del arbitraje o el del lugar donde el laudo debe producir su eficacia.

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(iv) Para conocer del recurso de anulacin del laudo ser competente la
Sala Civil Sub-especializada en lo Comercial o, en su defecto, la Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia del lugar del arbitraje.
(v) Para el reconocimiento de laudos extranjeros ser competente la Sala
Civil Sub-especializada en lo Comercial o, en su defecto, la Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia del domicilio del emplazado o, si el
emplazado no domicilia dentro del territorio peruano, del lugar donde
tenga sus bienes o donde ejerza sus derechos.
(vi) Para la ejecucin de laudos extranjeros debidamente reconocidos ser
competente el Juez Sub-especializado en lo Comercial o, en su defecto,
el Juez Civil, del domicilio del emplazado o, si el emplazado no domicilia
dentro del territorio peruano, del lugar donde tenga sus bienes o donde
ejerza sus derechos.

CONTROL DE LOS JUECES EN EL ARBITRAJE INTERNACIONAL


El artculo 62.1 de la Ley de manera expresa dispone que contra el laudo slo
podr interponerse recurso de anulacin. Agrega el legislador peruano que el
recurso de anulacin constituye la nica va de impugnacin del laudo y ste tiene
por objeto nicamente la revisin de su validez por las causales taxativamente
establecidas en la Ley.

De conformidad con lo previsto en la actual Ley, los tribunales judiciales tienen


prohibido bajo responsabilidad-, pronunciarse sobre el fondo de la controversia o
sobre el contenido de la decisin o calificar los criterios, motivaciones o
interpretaciones expuestas por el tribunal arbitral.

En ese sentido, el artculo 5.2 del Cdigo Procesal Constitucional, establece que
no proceden los procesos constitucionales (accin de amparo, accin de habeas
data, accin de cumplimiento), cuando existan vas procedimentales especficas,
igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho constitucional
amenazado o vulnerado, salvo cuando se trate del proceso de hbeas corpus.

Por su parte, la Ley dispone que para efectos de lo dispuesto en el artculo 5.2
del Cdigo Procesal Constitucional, se entiende que el recurso de anulacin del
laudo es una va especfica e idnea para proteger cualquier derecho
constitucional amenazado o vulnerado en el curso del arbitraje o en el laudo.

Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado que [La Ley de Arbitraje]


otorga a los laudos arbitrales carcter definitivo, estableciendo que contra ellos no
procede recurso alguno, salvo el recurso de apelacin y de nulidad.

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En este punto, es oportuno comentar la reciente sentencia del Tribunal


Constitucional Peruano, mediante la cual se declar improcedente la demanda
que present la Sociedad Minera Mara Julia para cuestionar el laudo de fecha 22
de setiembre de 2009, recado en el Caso Arbitral N 1487-119-2008. Esta
decisin constitucional refuerza lo antes mencionado en este acpite. Al respecto,
considero acertada la postura adoptada por nuestro Tribunal Constitucional. Para
mayores alcances, citaremos algunos fragmentos de la citada sentencia:

18. Este colegiado estima que en tanto es posible que mediante el recurso
de anulacin de laudo resulte procedente revertir los efectos del
pronunciamiento arbitral en los casos en los que este involucre la afectacin
de derechos constitucionales, su naturaleza no es la de una va previa, es
decir la de una instancia anterior al proceso constitucional, sino ms bien, la
de una va procedimental igualmente satisfactoria, en los trminos a los que
se refiere el Artculo 5 inciso 2) del Cdigo Procesal Constitucional. En tales
circunstancias quien acuda al recurso de anulacin de laudo debe saber
que lo que la instancia judicial decida ha de ser lo definitivo, sin que sea
posible a posteriori acudir al proceso constitucional de amparo, ya que en
este supuesto es de aplicacin el inciso 3 del artculo 5 del CPConst.

19. Que opere este cambio en la manera de concebir el recurso judicial de


anulacin no significa que el amparo arbitral est condenado a su
desaparicin. Simplemente se trata de reacomodarlo a su verdadera
naturaleza que no es otra que la de un mecanismo corrector absolutamente
excepcional, sujeto a supuestos excepcionales que esta sentencia sealar
()

As, el Tribunal Constitucional, con el propsito de determinar claramente los


criterios que se utilizarn en materia de amparo arbitral, ha establecido como
precedentes vinculantes, las siguientes reglas en el pargrafo 20:

Improcedencia del amparo arbitral

a) El recurso de anulacin previsto en el Decreto Legislativo N 1071,


que norma el arbitraje y, por razones de su temporalidad, los recursos de
apelacin y anulacin para aquellos procesos sujetos a la Ley de General
de Arbitraje (Ley N 26572) constituyen vas procedimentalmente
especficas, igualmente satisfactorias para la proteccin de derechos
constitucionales, que determinan la improcedencia del amparo de

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conformidad con el artculo 5, inciso 2), del Cdigo Procesal Constitucional,


salvo las excepciones establecidas en la presente sentencia.

b) De conformidad con el inciso b) del artculo 63 del Decreto


Legislativo N 1071, no procede el amparo para la proteccin de derechos
constitucionales an cuando stos constituyan parte del debido proceso o
de la tutela judicial efectiva. La misma regla rige para los casos en que sea
de aplicacin la antigua Ley General de Arbitraje, Ley N 26572.

c) Es improcedente el amparo para cuestionar la falta de convenio


arbitral. En tales casos la va idnea que corresponde es el recurso de
anulacin, de conformidad con el inciso a) del artculo 63 del Decreto
Legislativo N 1071; o el recurso de apelacin o anulacin si
correspondiera la aplicacin del inciso 1 del artculo 65 e inciso 1 del
artculo 73 de la Ley N 26572, respectivamente.

d) Cuando a pesar de haberse aceptado voluntariamente la


jurisdiccin arbitral, las materias sobre las que ha de decidirse tienen que
ver con derechos fundamentales de carcter indisponible o que no se
encuentran sujetas a la posibilidad de negociacin alguna, proceder el
recurso de anulacin (Decreto Legislativo que norma el arbitraje, artculo
63 [incisos e y f] o los recursos de apelacin y anulacin (Ley General
de Arbitraje, respectivamente, artculos 65 [inciso 1] y 73 [inciso 7], siendo
improcedente el amparo alegndose el mencionado motivo (artculo 5,
inciso 2, del Cdigo Procesal Constitucional).

e) La interposicin del amparo que desconozca las reglas de


procedencia establecidas en esta sentencia no suspende ni interrumpe los
plazos previstos para demandar en proceso ordinario el cuestionamiento del
laudo arbitral va recurso de anulacin y/o apelacin segn corresponda.

f) Contra lo resuelto por el Poder Judicial en materia de impugnacin


de laudos arbitrales slo podr interponerse proceso de amparo contra
resoluciones judiciales, conforme a las reglas del artculo 4 del Cdigo
Procesal Constitucional y su desarrollo jurisprudencial.

Como ya se haba mencionado anteriormente, la Sentencia tambin establece en


su pargrafo 21 los supuestos bajo los cuales no se podr declarar la
improcedencia del amparo arbitral:

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21. No podr declararse la improcedencia del amparo arbitral por aplicacin del
artculo 5 inciso 2) del Cdigo Procesal Constitucional, en los siguientes
supuestos:

a) Cuando se invoca la vulneracin directa o frontal de los precedentes


vinculantes establecidos por el Tribunal Constitucional.

b) Cuando en el laudo arbitral se ha ejercido control difuso sobre una norma


declarada constitucional o el Poder Judicial, segn corresponda,
invocndose la contravencin al artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional.

c) Cuando el amparo sea interpuesto por un tercero que no forma parte del
convenio arbitral y se sustente en la afectacin directa y manifiesta de sus
derechos constitucionales a consecuencia del laudo pronunciado en dicho
arbitraje, salvo que dicho tercero est comprendido en el supuesto del
artculo 14 del Decreto Legislativo N 1071.

En el caso de los supuestos a) y b) del presente fundamento, ser necesario que


quien se considere afectado haya previamente formulado un reclamo expreso ante
el tribunal arbitral y que ste hay sido desestimado, constituyendo tal reclamo y su
respuesta, expresa o implcita, el agotamiento de la va previa para la procedencia
del amparo.

La sentencia que declare fundada la demanda de amparo por alguno de los


supuestos indicados en el presente fundamento, puede llegar a declarar la nulidad
del laudo o parte de l, ordenndose la emisin de uno nuevo que reemplace al
anterior o a la parte anulada, bajo los criterios o parmetros sealados en la
respectiva sentencia. En ningn caso el juez o el Tribunal Constitucional podr
resolver el fondo de la controversia sometida a arbitraje.

Pese a no estar de acuerdo con algunos de los argumentos de esta Sentencia,


con esta nueva decisin del TC se consolida mucho ms el arbitraje en el Per,
sin dejar de lado la proteccin que se debe procurar a los derechos
fundamentales.

2.3.4 EL LAUDO ARBITRAL

LAS DELIBERACIONES DEL TRIBUNAL ARBITRAL


La Ley dispone en su artculo 52 que todas las decisiones que el tribunal arbitral
adopte se realizarn por mayora, a menos que las partes hayan convenido un

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acuerdo distinto, como por ejemplo, que las decisiones sean por unanimidad. En el
supuesto de que no exista mayora, la decisin ser tomada por el presidente.

Asimismo, se considera que en todas las decisiones referentes a las actuaciones


arbitrales, los rbitros tienen la obligacin de votar, en caso no lo hagan, se
entiende que el rbitro se adhiere a la decisin en mayora o a la decisin del
presidente, segn sea el caso.

La Ley tambin faculta al presidente del tribunal para que, salvo acuerdo en
contrario de las partes, decida por s slo cuestiones de ordenacin, tramitacin e
impulso de las actuaciones arbitrales.

NORMAS APLICABLES AL FONDO DE LA CONTROVERSIA


De conformidad con lo establecido en el artculo 57.2 de la Ley, en el arbitraje
nacional, el tribunal arbitral decidir el fondo de la controversia de acuerdo a
derecho.

Tratndose de arbitrajes internacionales, el tribunal arbitral decidir la controversia


de conformidad con las normas jurdicas elegidas por las partes como aplicables al
fondo de la controversia.

La actual Ley precisa que toda indicacin al derecho u ordenamiento jurdico de un


Estado determinado se refiere, a menos que se exprese lo contrario, al Derecho
sustantivo de ese Estado y no a sus normas de conflicto de leyes.

Si las partes no indican las normas jurdicas aplicables, el tribunal arbitral aplicar
las que estime apropiadas.

Cabe precisar que la Ley utiliza el trmino normas jurdicas y no leyes en sentido
positivo, a fin de comprender no slo a las leyes como sinnimo de normas
legales, sino a todo precepto normativo, con lo cual, las partes podran pactar
como norma jurdica aplicable a su arbitraje, por ejemplo, los Principios sobre los
Contratos Comerciales Internacionales de UNIDROIT, el Cdigo Europeo de
Contratos de la Academia de Pava, entre otros.

La Ley establece la presuncin de que el arbitraje es de derecho tanto para los


arbitrajes nacionales como para los arbitrajes internacionales.

El arbitraje ser de equidad siempre que las partes as lo hayan pactado


expresamente.

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Tratndose de un arbitraje de equidad o de conciencia, el tribunal arbitral decidir


con arreglo a las estipulaciones del contrato y segn su leal saber y entender, sin
estar obligado a la aplicacin de alguna ley en particular.

CLASES Y REQUISITOS
El laudo arbitral es la decisin adoptada por los rbitros con respecto a la materia
objeto de controversia en el arbitraje.

El artculo 59 de la Ley establece que todo laudo es definitivo, inapelable y de


obligatorio cumplimiento desde su notificacin a las partes y, por lo tanto, produce
efectos de cosa juzgada.

Respecto a las clases de laudos, encontramos dos:

i) Laudos finales y
ii) Laudos parciales.

Se considera laudo final a la decisin que resuelve de manera definitiva todas las
disputas sometidas a conocimiento de los rbitros y que implica la culminacin del
arbitraje.

Los laudos parciales son aquellos que resuelven, tambin de manera definitiva,
parte de la controversia, dejando pendiente de resolver otros aspectos o puntos
controvertidos del conflicto.

Ambas clases de laudos son definitivos y de obligatorio cumplimiento.

Respecto a los requisitos formales del laudo, el artculo 55 de Ley dispone que
todo laudo deber constar por escrito y debe ser firmado por los rbitros, los que
podrn expresar su opinin discrepante de ser el caso. Siguiendo el criterio de la
mayora en la adopcin de las decisiones, bastarn las firmas de la mayora de los
miembros del tribunal arbitral o slo la del presidente, segn corresponda, siempre
que se manifiesten las razones de la falta de una o ms firmas.

El rbitro que no firme el laudo ni emita su opinin discrepante se entiende que se


adhiere a la decisin en mayora o la del presidente.

Se entender que el laudo consta por escrito cuando de su contenido y firmas


quede constancia y sean accesibles para su ulterior consulta en soporte
electrnico, ptico o de otro tipo.

Con relacin al contenido del laudo, de conformidad con lo previsto por el artculo
56 de la Ley, todo laudo deber ser motivado, a menos que las partes hayan

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convenido algo distinto o que se trate de un laudo que contenga una transaccin
de las partes.

El laudo debe contener la fecha y el lugar del arbitraje, as como la asuncin o


distribucin de los costos del arbitraje.

Debe tenerse presente que la controversia debe decidirse y notificarse dentro del
plazo establecido por las partes, por el reglamento arbitral aplicable o en su
defecto por el tribunal arbitral (artculo 53 de la Ley).

El plazo del laudo resulta de tal importancia, ya que si es dictado fuera del plazo
establecido, las partes podran solicitar la anulacin del laudo arbitral, de
conformidad por el artculo 63.1(g) de la Ley.

RECTIFICACIN, INTERPRETACIN, INTEGRACIN Y EXCLUSIN


DEL LAUDO ARBITRAL
Estos son los nicos recursos no impugnativos que las partes pueden interponer
contra el laudo ante el tribunal arbitral Con relacin a estas figuras, el rbitro
peruano Manuel Diego Arambur Yzaga, comentando el artculo 58 de la Ley
Peruana de seala que a travs de la rectificacin, la interpretacin, la integracin
y la exclusin no cabe solicitar la variacin del resultado del arbitraje ni solicitar la
modificacin de temas de fondo del laudo ni de sus efectos; simplemente tienen
como objetivo que el laudo se corrija, se complete, o se aclare y, por tanto, pueda
ser ejecutado conforme lo ordenado por el tribunal arbitral.

Las partes tendrn la posibilidad de solicitar la rectificacin de cualquier error de


clculo, de transcripcin, tipogrfico o informtico o de naturaleza similar, que se
presente en el laudo. Mediante este recurso no cabe la modificacin de la
decisin en cuanto al fondo de la misma, nicamente cabe, como hemos dicho,
corregir algn error formal o material. La rectificacin del laudo arbitral, por tanto,
no resultar procedente si mediante su planteamiento se le solicita al tribunal
arbitral -directa o indirectamente- que rectifique su anlisis, que aprecie
nuevamente los hechos o las pruebas porque a decir de la parte que la solicita ha
cometido un error que debe ser rectificado, o que aplique una ley diferente ().

Mediante la interpretacin las partes pueden solicitar que el tribunal arbitral


interprete (aclare, precise) algn extremo oscuro, impreciso o dudoso expresado
en la parte decisoria del laudo o que influya en ella para determinar los alcances
de la ejecucin. Es pues, mediante la interpretacin del laudo que el tribunal
arbitral puede despejar toda duda respecto a cmo ste debe entenderse, () al

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igual que la rectificacin, la interpretacin no puede utilizarse como una apelacin


encubierta.

1. Si las partes consideran que el tribunal arbitral ha omitido resolver un


extremo de la controversia sometida a su conocimiento y decisin, la Ley
reconoce el derecho de solicitar la integracin del laudo. Esta solicitud tiene
por finalidad que el tribunal arbitral complete el laudo, de modo tal que se
resuelvan tambin aquellos extremos de la controversia que se sometieron
a su conocimiento y que omiti resolver. Es decir, se busca que el tribunal
arbitral corrija una omisin y resuelva todos los temas que se sometieron a
su conocimiento.

Por ltimo, a diferencia de la anterior ley derogada, la actual recoge la figura de la


exclusin. En virtud de este recurso, cualquiera de las partes puede solicitar la
exclusin del laudo de algn extremo que hubiera sido objeto de pronunciamiento
por parte del tribunal arbitral, pero que las partes no hubiesen sometido a su
conocimiento y decisin o que no sea susceptible de arbitraje. Esta nueva figura
en la ley peruana permite que el laudo no sea anulado si el tribunal se ha
pronunciado extrapetita.

El plazo para la presentacin de las solicitudes de rectificacin, interpretacin,


integracin o exclusin del laudo es de quince (15) das, salvo pacto en contrario.
Este plazo se computar a partir del da siguiente de la notificacin del laudo.

El tribunal arbitral debe informar de la solicitud formulada a la otra parte para que
se pronuncie al respecto. Una vez realizado dicho trmite, el tribunal arbitral debe
resolver la solicitud en un plazo de quince (15) das, el cual puede ser ampliado
por quince (15) das adicionales si el tribunal arbitral lo considera pertinente.

Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal arbitral tendr la potestad, a iniciativa propia,


de proceder con la rectificacin, interpretacin o integracin del laudo, teniendo
como plazo los diez (10) das siguientes a la notificacin.

Las decisiones del tribunal arbitral que resuelvan estos recursos no impugnativos,
formarn parte del laudo y contra ellas no proceder reconsideracin.

La Ley establece que si los rbitros no se pronuncian sobre la rectificacin,


interpretacin, integracin o exclusin dentro de los plazos pertinentes, se
considera que la solicitud ha sido denegada. Del mismo modo, la Ley establece
que cualquier decisin del tribunal que se notifique fuera del plazo ser ineficaz.

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IMPUGNACIN DEL LAUDO ARBITRAL


El recurso de anulacin es el nico recurso impugnativo que podr interponerse
contra el laudo arbitral, segn lo dispuesto en el artculo 62 de la Ley.

La actual Ley es categrica al sealar que el recurso de anulacin del laudo es la


va especfica e idnea para proteger cualquier derecho constitucional amenazado
o vulnerado en el curso del arbitraje o en el laudo, con lo cual excluye la
posibilidad de acciones de amparo contra los laudos.

El recurso de anulacin tiene por objeto la revisin de la validez del laudo en las
causales taxativamente sealadas en la Ley. El artculo 62.2 de la Ley
expresamente dispone que est prohibido que las autoridades judiciales que
conocen el recurso de anulacin se pronuncien, bajo responsabilidad, sobre el
fondo de la controversia o sobre el contenido de la decisin, o calificar los criterios,
motivaciones o interpretaciones expuestas por el tribunal arbitral. En este
escenario y de conformidad con el artculo 63 de la Ley, el laudo slo podr ser
anulado cuando la parte que solicita la anulacin alegue y pruebe:

a) Que el convenio arbitral sea inexistente, nulo, anulable, invlido o


ineficaz.

b) Que una de las partes no ha sido debidamente notificada del


nombramiento de un rbitro o de las actuaciones arbitrales, o no ha podido
por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos.

c) Que la composicin del tribunal arbitral o las actuaciones arbitrales no se


han ajustado al acuerdo entre las partes o al reglamento arbitral aplicable,
salvo que dicho acuerdo o disposicin estuvieran en conflicto con una
disposicin de la Ley de la que las partes no pudieran apartarse, o en
defecto de que dicho acuerdo o reglamento, no se ha ajustado a lo
establecido en la Ley.

d) Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre materias no sometidas a su


decisin.

e) Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre materias que, de acuerdo a ley,


son manifiestamente no susceptibles de arbitraje, tratndose de un arbitraje
nacional.

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f) Que segn las leyes peruanas, el objeto de la controversia no es


susceptible de arbitraje o el laudo es contrario al orden pblico
internacional, tratndose de un arbitraje internacional.

g) Que la controversia ha sido decidida fuera del plazo pactado por las
partes, previsto en el reglamento arbitral aplicable o establecido por el
tribunal arbitral.

Tratndose de las causales previstas en los incisos a), b), c) y d), slo ser
procedente el recurso de anulacin si dichas causales fueron objeto de reclamo
expreso en su momento ante el tribunal arbitral por la parte afectada y dichos
reclamos fueron desestimados.

Tratndose de las causales previstas en los incisos d) y e), la anulacin afectar


solamente a las materias no sometidas a arbitraje o no susceptibles de arbitraje,
siempre que puedan separarse de las dems; caso contrario, la anulacin ser
total. Asimismo, la causal prevista en el inciso e) podr ser apreciada de oficio por
la Corte Superior que conoce del recurso de anulacin.

En el caso del arbitraje internacional, la causal prevista en el inciso f) podr ser


apreciada de oficio por la Corte Superior de Justicia que conoce del recurso de
anulacin.

Respecto a la causal prevista en el inciso g) slo ser procedente si la parte


afectada lo hubiera manifestado por escrito de manera inequvoca al tribunal
arbitral y que su comportamiento en las actuaciones posteriores no sea
incompatible con este reclamo.

La Ley seala que no proceder la anulacin del laudo si la causal que se invoca
ha podido ser subsanada mediante rectificacin, interpretacin, integracin o
exclusin del laudo y la parte interesada no cumpli con solicitarlos.

RENUNCIA AL RECURSO DE ANULACIN


Es conveniente destacar que tratndose de arbitrajes internacionales, la Ley
permite la renuncia al recurso de anulacin o la limitacin de dicho recurso a una o
ms causales.

El artculo 63.8 de la Ley establece que cuando ninguna de las partes en el


arbitraje sea de nacionalidad peruana o tenga su domicilio, residencia habitual o
lugar de actividades principales en territorio peruano, se podr acordar

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expresamente la renuncia al recurso de anulacin o limitacin de dicho recurso a


una o ms causales establecidas en el artculo 63 de la Ley.

En tal sentido, si las partes han pactado la renuncia al recurso de anulacin y el


laudo se pretende ejecutar en territorio peruano, sern de aplicacin las
convenciones y tratados internacionales en materia de reconocimiento y ejecucin
de laudos.

RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE LAUDOS ARBITRALES


EXTRANJEROS
Para la Ley un laudo es considerado extranjero cuando su pronunciamiento se
realiza en un lugar ubicado fuera del territorio peruano.

El artculo 75.2 de la Ley dispone que slo se podr denegar el reconocimiento


de un laudo extranjero, a instancia de la parte contra la cual es invocada, si esta
parte prueba:

a. Que una de las partes en el convenio arbitral estaba afectada por alguna
incapacidad, o que dicho convenio no es vlido, en virtud de la ley a la que
las partes lo han sometido, o si nada se hubiera indicado al respecto, en
virtud de la ley del pas en que se haya dictado el laudo.

b. Que la parte contra la cual se invoca el laudo no ha sido debidamente


notificada del nombramiento de un rbitro o de las actuaciones arbitrales, o
no ha podido por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos.

c. Que el laudo se refiere a una controversia no prevista en el convenio


arbitral o contiene decisiones que exceden sus trminos.

d. Que la composicin del tribunal arbitral o las actuaciones arbitrales no se


han ajustado al acuerdo celebrado entre las partes, o en defecto de tal
acuerdo, que no se han ajustado a la ley del pas donde se efectu el
arbitraje.

e. Que el laudo no es an obligatorio para las partes o ha sido anulado o


suspendido por una autoridad judicial competente del pas en que, o
conforme a cuya ley, ha sido dictado ese laudo.

De conformidad con el artculo 75.3 de la Ley, tambin se podr denegar el


reconocimiento de un laudo extranjero si la autoridad judicial competente
comprueba:

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a. Que segn el derecho peruano, el objeto de la controversia no puede ser


susceptible de arbitraje.

b. Que el laudo es contrario al orden pblico internacional.

Cabe precisar que estas normas sern de aplicacin a falta de tratado, o aun
cuando exista ste, si estas normas son, en todo o en parte, ms favorables a la
parte que pida el reconocimiento del laudo extranjero. Lo que busca la Ley es la
norma ms favorable para el reconocimiento y ejecucin de laudos extranjeros.

Segn lo dispuesto el artculo 76 de la Ley, la parte que solicite el reconocimiento


de un laudo extranjero deber presentar el original o copia del laudo. Esta solicitud
se tramita en la va no contenciosa, sin intervencin del Ministerio Pblico.
Admitida la solicitud, la Sala Comercial de la Corte Superior de Justicia correr
traslado a la otra parte para que en un plazo de veinte (20) das exprese lo que
estime conveniente. Vencido el plazo para absolver el traslado, la Sala Comercial
sealar fecha para la vista de la causa dentro de los veinte (20) das siguientes.
La Sala Comercial resolver dentro de los veinte (20) das siguientes. Contra lo
resuelto por la Sala Comercial slo procede recurso de casacin ante la Corte
Suprema, cuando no se hubiera reconocido en parte o en su totalidad el laudo.

Una vez producido el reconocimiento del laudo arbitral extranjero, en parte o en su


totalidad, se proceder a conseguir su ejecucin ante el juez comercial
competente, para lo cual deber acompaar copia del laudo y sus rectificaciones,
interpretaciones, integraciones o exclusiones y, en su caso, de las actuaciones de
ejecucin efectuada por el tribunal arbitral. El juez comercial por el solo mrito de
los documentos, dictar mandato de ejecucin para que la parte ejecutada cumpla
con su obligacin dentro de un plazo de cinco (5) das, bajo apercibimiento de
ejecucin forzada.

La parte ejecutada slo podr oponerse a la ejecucin del laudo si acredita con
documentos el cumplimiento de la obligacin requerida o la suspensin de la
ejecucin. El juez comercial correr traslado de la oposicin a la otra parte por el
plazo de cinco (5) das. Vencido este plazo, el juez comercial resolver dentro de
los cinco (5) das siguientes. La resolucin que declara fundada la oposicin es
apelable con efecto suspensivo.

La Ley ha sido enftica al sealar que el juez comercial est prohibido, bajo
responsabilidad, de admitir recursos que entorpezcan la ejecucin del laudo99.

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De conformidad con el artculo 78 de la Ley, cuando resulte de aplicacin la


Convencin de Nueva York de 1958 al reconocimiento y ejecucin de un laudo
extranjero en el Per, se tendr presente lo siguiente:

(i) Conforme a lo dispuesto en el artculo VII.1 de la Convencin de Nueva


York, ser de aplicacin una o ms de las disposiciones de la Ley,
cuando resulten ms favorables a la parte que solicita el reconocimiento
y ejecucin del laudo.
(ii) Conforme a lo dispuesto en el artculo VII.1 de la Convencin de la
Nueva York, la parte interesada podr acogerse a los derechos que
puedan corresponderle, en virtud de las leyes o los tratados de los
cuales el Per sea parte, para obtener el reconocimiento de la validez
de ese convenio arbitral.
(iii) Cuando resulte de aplicacin lo dispuesto en el artculo II.2 de la
Convencin de Nueva York, esta disposicin se aplicar reconociendo
que las circunstancias que describe no son exhaustivas.

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CONCLUSIONES

El arbitraje se ha constituido en el Per en un eficaz mecanismo alternativo


de solucin de controversias, pero corres el riesgo de desnaturalizarse por
la interposicin de recurso de anulacin.

Es necesario difundir a los estudiantes de Derecho y a los Abogados en


general las normas de la Ley General de Arbitraje para que
progresivamente las incorporen en los actos y contratos que sugieran
suscribir a sus clientes.

Sin que sea un tema urgente ni alarmante, es recomendable efectuar


algunos reajustes a la Ley General de Arbitraje para perfeccionarla ms,
siendo necesario incorporar algunos principios dentro de la ley.

Las Facultades de Derecho tienen el desafo de promover el estudio de las


normas del arbitraje internacional frente a la globalizacin e
internacionalizacin de las inversiones y a la suscripcin de tratados
bilaterales y multilaterales de comercio as como Tratados de Libre
Comercio o similares que incorporan a sus normas, reglas de arbitraje
internacional.

Dado que el Estado Peruano est facultado para efectuar arbitrajes


nacionales e internacionales, sera recomendable centralizar y especializar
esta labor en una oficina que puede depender o del Ministerio de Economa
y Finanzas o de la Procuradura General de la Repblica o del Ministerio de
Justicia o del Primer Ministro.

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BIBLIOGRAFAS

FUENTES JURIDICAS:

Constitucin Poltica del Per 1993

Ley General de arbitraje (decreto legislativo 1071)

LIBROS:

El arbitraje comercial internacional en Iberoamrica (2 edicin),


Autor: Carlos Alberto Soto Coaguila.

PGINAS WEB:

http://lexarbitri.pe/wp-content/uploads/2014/02/Comentarios-a-
la-Ley-Peruana-de-Arbitraje.-Carlos-Soto.-Lex-Arbitri.pdf

http://www.monografias.com/trabajos17/arbitraje/arbitraje.shtml

http://www.justiciaviva.org.pe/nuevos/2008/julio/03/1071.pdf

http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con4_uibd.nsf/816
EDCD2C2C97A3C05257E2800601DBC/$FILE/Art%C3%ADculoAr
bitraje.26set05.pdf

https://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/ml-arb/07-
87001_Ebook.pdf

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